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Aula 011

Juliana Gomes Miranda Mestranda em Cincias Jurdico-polticas pela Universidade de Lisboa Professora de Direito na Unip

1. O Domnio do direito internacional privado: o novo DIPr O Direito Internacional Privado deve ser entendido como um conjunto sistemtico de princpios legais e jurisprudncias, cuja funo precpua a de indicar lei adequada apreciao de relaes em contato com mais de uma ordem jurdica ao mesmo tempo, chamadas de fatos mistos ou multinacionais, geradoras dos Conflitos de Leis nos Espaos. Vive-se hoje num mundo globalizado e instantneo. As pessoas fsicas e jurdicas no circunscrevem as suas relaes s fronteiras de um nico pas, Estado. Cada Estado possui, dentro do seu ordenamento jurdico, um conjunto de regras que buscam solucionar problemas advindos de relaes privadas internacionalmente multiconectadas, objeto dessa disciplina. Seja porque as pessoas envolvidas na relao tm nacionalidade estrangeira, seja porque o domiclio ou sede de uma ou ambas as partes de um negcio jurdico est situado no exterior, ou ainda, porque um outro fato ocorreu fora do pas, um bem est localizado ou um direito foi adquirido alhures, alm de outras conexes possveis. O elemento caracterizador, essencial, do DIPr a existncia da estraneidade na relao, seja subjetiva entre os sujeitos - ou objetivamente, o objeto do contrato. E diante desse conjunto plural de sistemas jurdicos que nasce o objeto dessa disciplina, que seja o conflito de leis no qual a situao jurdica poder ser regulada por mais de um ordenamento. Cada Estado poderia aplicar o direito interno a todas as questes jurdicas com conexo nacional e internacional. Contudo, na realidade no isso que ocorre, pois todos os ordenamentos jurdicos nacionais estabelecem regras peculiares, concernentes s relaes jurdicas de direito privado com alguma conexo internacional 2. Essas regras dizem respeito ao direito aplicvel, ou o nacional ou o estrangeiro. Importante se frisar que essas regras no resolvem a questo jurdica propriamente dita, indicam to-somente, dentre as possveis ordens jurdicas conectadas com a lide, qual direito dever ser aplicado pelo juiz em caso concreto conforme sua legislao. Conforme a doutrina, essas normas indicam, resolvem os conflitos de leis no espao3.

Este trabalho somente deve ser usado como roteiro de estudo para a disciplina Direito Internacional Privado, ministrada pela Professora Juliana Miranda no 2 semestre de 2007, pois so notas de aula, sem reviso e sem citao adequada, dependendo da complementao dada pela professora em sala de aula. Fica registrado que este texto no dispensa as leituras indicadas na bibliografia bsica da disciplina. 2 RECHSTEINER, Beat Walter. Direito internacional privado. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 3. 3 Dependendo da ordem jurdica do pas em que se decide a lide, o direito aplicvel causa com conexo internacional poder variar.

A professora Ndia de Arajo entende que na realidade a primeira finalidade do DIPr a proteo da pessoa humana, devendo os limites em relao soluo de conflitos de lei ser traados pelos direitos humanos. 1.1. O objeto

Essencialmente, o DIPr resolve conflitos de leis no espao referentes ao direito privado, ele determina qual o direito aplicvel numa relao jurdica de direito privado conectada rbita internacional. H algumas concepes sobre o objeto de DIPr, por ex., a francesa, considerada uma das mais amplas, designa quatro matrias distintas como objeto: a nacionalidade, a condio jurdica do estrangeiro, o conflito das leis e o conflito de jurisdies. Entendemos que o estudo das relaes jurdicas do homem na sua dimenso internacional abrange o exame de sua nacionalidade, o estudo de sus direitos como estrangeiro, as jurisdies possveis de serem recorridas, o reconhecimentos de sentenas proferidas no estrangeiro, assim como as leis que lhe sero aplicadas. 1.2. Denominao e suas crticas

Disciplina jurdica autnoma, sua denominao, apesar de imperfeita, est consagrada. A principal fonte de DIPr a legislao interna de cada sistema, razo esta para se questionar a denominao direito internacional. Encontra-se aqui uma das primeiras diferenas entre o DIP e o DIPr, pois enquanto aquele regido nomeadamente por Tratados e Convenes, multi e bilaterais, controlado por uma ordem axiolgica de hierarquia supranacional; o DIPr preponderantemente composto de normas elaboradas pelo legislador interno. Outra crtica sua denominao internacional relaciona-se ao fato deste termo, normalmente, referir-se a relao jurdica entre Estados, quando no DIPr praticamente s trata de interesses de pessoas privadas, sejam fsicas ou jurdicas. O Estado quando se manifesta, por alguma razo, nesta relao jamais se mostra como ente soberano. Posto isto, verifica-se ter esta cincia como objeto principal o conflito de leis, portanto um direito eminentemente nacional. Segue agora critica quanto ao termo privado. Como falar em direito privado se esto includas na disciplina questes de direito processual, fiscal, monetrio, financeiro, penal, e administrativo? J que trata do ordenamento da competncia das competncias, seguramente seria um direito pblico e no privado, por mais privados que sejam os interesses envolvidos. Desta forma, a melhor proposta para denominao e compreenso do direito, ora em estudo, seria de ARMINJON, que sugere Direito intersistemtico, pois abrange todos os tipos de situaes conflitantes: conflitos interespaciais, conflitos interpessoais, e tambm os problemas de natureza jurisdicional.

Apesar de toda a crtica despejada pela doutrina, a sua denominao mantida. Para DOLINGER, a crtica serve para ensinar tudo o que o Direito Internacional Privado no , facilitando, destarte, a compreenso do que realmente seja. 1.3. O relacionamento do DIPr com as outras disciplinas jurdicas

O DIPr a projeo de uma dimenso internacional ou universalista do direito interno. Numa situao jurdica desenrolada em territrio nacional, entre nacionais domiciliados neste territrio, ausente qualquer elemento ou fator externo, caracterizada e regulamentada est pelo direito material nacional. O DIPr s surge quando ocorre algum fator extraterritorial, seja no plano subjetivo da relao, seja em algum aspecto objetivo desta. Quando isto ocorre, a situao est ligada a dois sistemas jurdicos e h de ser feita a escolha sobre a lei aplicvel, solucionando-se pelas regras do DIPr. a) quando nubentes tm nacionalidades ou domiclios diferentes no momento de contrair matrimnio, tem-se de determinar qual a lei aplicvel s formalidades preliminares e forma do ato em si, por exemplo. Esta a dimenso internacional do direito de famlia. b) E quando um contrato de compra e venda firmado em Nova York, cujo objeto um imvel localizado no Brasil. a dimenso internacional do direito das obrigaes. c) Um cidado portugus, domiciliado em So Paulo, que ali morre, deixando bens e herdeiros no Brasil e em sua terra natal, apresenta-se aqui questo sucessria em sua dimenso internacional. d) Empresa estrangeira com filial no Brasil transfere empregado para trabalhar no exterior e l estando, depois de algum tempo, despedido. Onde se processa a dissoluo do vnculo empregatcio e qual a lei aplicar? e) E a empresa brasileira que estabelece uma subsidiria na Finlndia que se dedica pesca e, auferindo lucros, paga importo de renda em Helsinque e repatria o resultado par ao Brasil. Pagar imposto sobre a renda tambm no Brasil? f) E o advogado formado pela renomada Universidade de Harvard, pode advogar no Brasil? E o advogado brasileiro pode advogar em Portugal? So ilustraes hipotticas das dimenses que o DIPr pode vir a tomar em seus casos concretos. 1.4. DIPr e DIP

A relao ente DIPr e DIP tem sido objeto de muita reflexo. Ser que so ramos de um mesmo direito ou so cincias jurdicas autnomas? H hierarquia entre as suas normas? E entre os seus objetos? No se pode negar que o direito pblico repercute e reflete de modo visvel no DIPr, influenciando sua aplicao.

Para Hans KELSEN h uma relao bem estreita entre ambos os direitos, posto que, em sua opinio, os grandes princpios do DIPr emanam do DIP. no direito internacional pblico que se encontra toda a argumentao apriorstica do direito internacional privado. Dito isto, h sem qualquer equvoco afinidade entre as duas disciplinas jurdicas, ambas voltadas para questes que afetam os mltiplos relacionamentos internacionais, uma dedicada s questes polticas, militares e econmicas dos Estados em suas manifestaes soberanas, a outra concentrada nos interesses particulares, dos quais os Estados participam cada vez mais intensamente. Tem havido recproca interao entre as disciplinas na atualidade, para ambas tem se elaborado tratados e convenes por organismos internacionais e regionais, e os princpios gerais de direito reconhecidos pelas Naes norteiam e limitam o legislador e o aplicador da lei em questes que dizem respeito tanto ao pblico quanto ao privado. 1.5. O novo DIPr e os direito humanos

Um aspecto relevante dessa interao e harmonizao entre DIPr e DIP a proteo pessoa humana que transps as fronteiras iniciais do direito pblico, integrando os princpios norteadores do direito constitucional e influenciando a interpretao e a utilizao das normas de direito privado sob a gide da proteo da pessoa humana e sua dignidade. No se aceita mais continuar com um sistema de DIPr do sculo XIX, despreocupado com seus resultados. Foi, nas palavras da professora NDIA DE ARAJO, a partir do marco estabelecido pela Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948 que se introduziu a concepo contempornea de que esses direitos so caracterizados por sua universalidade e indivisibilidade. O eixo axiolgico dos direitos humanos o da dignidade da pessoa humana, espalhado pelas demais reas do direito. Est alado ao patamar de valor, tanto internacionalmente (nos tratados de direitos humanos), quanto no plano interno (nas constituies). Os direitos humanos assumem a cada dia maior relevncia para o DIPr, no regramento do conflito de leis. O papel do juiz, como intrprete do ordenamento jurdico, na aplicao do DIPr, est condicionado no s s leis internas especializadas sobre a matria, mas tambm aos direitos humanos. A lei deixa, assim, de ser protagonista na soluo de conflitos, passando esse sistema de DIPr ser balizado pelos valores de direitos humanos, introduzindo-se novas tcnicas, como: a norma do princpio da proximidade, as clusulas de exceo e as regras materiais de DIPr. Esse processo de publicizao leva o intrprete do direito a usar como referncia primordial e imediata as normas constitucionais.

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