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ESTUDO DIRIGIDO

FICHAMENTO DOS CAPTULOS 1, 2 E 3 DO LIVRO A TPICA E O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, DE PAULO ROBERTO SOARES MENDONA. Pginas 15 e 16: possvel destacar duas caractersticas bsicas da tradio jurdica ocidental: i. Campo jurdico definido, com uma clara distino entre os acontecimentos jurdicos e os no jurdicos; ii. Profissionalizao da atividade jurdica, com a existncia de escolas especificamente voltadas formao de juristas e advogados. Pgina 17: Os juristas ocidentais tradicionalmente enxergam o Direito como algo dotado de capacidade de adaptao a novas circunstncias. Isso o que caracteriza o princpio do desenvolvimento orgnico, ao qual se d grande importncia em virtude do reconhecimento que se tem de que o Direito, por regular o comportamento humano, deve acompanhar a mudana de valores de cada sociedade. Assim, o prprio Direito deve possuir mecanismo que lhe permitam modificar-se. Outro pilar da tradio do Ocidente a superioridade da lei sobre o governante. Tal princpio remonta ao sculo XII, mas cresceu definitivamente a partir do sculo XVIII, com a defesa iluminista da racionalidade e sua crtica ao absolutismo. Pgina 19: Cabe destacar que o primeiro sistema jurdico ocidental foi o direito cannico, por ter sido este o primeiro a desenvolver a noo de um sistema completo e unitrio capaz de regular a conduta humana. Pgina 22: Outro aspecto peculiar da tradio jurdica ocidental a preocupao sistematizante e conceitual do direito: at hoje vigora a ideia de que o Direito deve ser um sistema unitrio e completo, sob pena de no ser Direito. Pginas 27 a 32: O surgimento da preocupao sistematizante do Direito coincide, em boa parte, com o surgimento das primeiras universidades europias no final do sculo XI e incio do sculo XII. Nesse perodo, estavam sendo resgatados diversos textos de Justiniano e outros autores juristas romanos. Assim, o grande estmulo intelectual para as novas universidades em especial, obviamente, para as faculdades de direito era conciliar os compilamentos jurdicos resgatados do direito romano com os mais variados conhecimentos jurdicos da Idade Mdia e, assim, propor um Direito o mais adequado possvel realidade social. Pgina 38 a 41: Os textos romanos resgatados revelavam que o direito romano era extremamente casustico, isto , focado basicamente na soluo do caso concreto. Portanto, h de se destacar que o surgimento da preocupao sistematizante e conceitual do direito surge com juristas do sculo XII e foi desenvolvida nos sculos seguintes. Somente a partir das primeiras universidades notoriamente a de Bolonha, primeira faculdade de Direito do mundo que os juristas tiveram preocupao em elaborar um Direito mais organizado teoricamente, deixando de ser to casustico. O principal mtodo de aprendizagem na poca se baseava na explicao dos textos justinianeses palavra por palavra, enquanto os estudantes faziam anotaes em suas cpias. Esse procedimento passou a ser chamado de glosa, e seus realizadores de glosadores. Paulatinamente, o apego extremado aos textos romanos foi dando lugar a uma ampliao do objeto de estudo, que passa a incorporar as normas de direito cannico e de direito secular ento vigentes. assim, aps o incio dos estudos dos glosadores, que passa a crescer a j referida

necessidade de adequao do direito romano s novas situaes surgidas na Baixa Idade Mdia.

Pgina 42: Duas importantes influncias do mtodo dos glosadores foram as seguintes: i. Resgate da inovao romana de solucionar conflitos sociais por meio de debate racional e pela formulao de princpios de direito, e no por meio da fora ou de costumes irracionais; ii. Utilizao de uma linguagem tcnica para o direito. Por no serem prticos do direito, os juristas bolonheses no pretenderam criar regras jurdicas, mas apenas montar uma estrutura de categorias e conceitos jurdicos, a partir da crena na racionalidade dos textos do direito romano. Essa caracterstica de racionalidade viria a ser basilar da sociedade europeia, atingindo seu pice nos sculos XVIII e XIX. Pgina 43: Nos sculos XIII e XIV surgiu na Europa um novo movimento de estudo jurdico o movimento dos comentadores (ou ps-glosadores). Eles tiveram uma maior preocupao prtica, tentando harmonizar o direito at ento desenvolvido com as leis e os costumes locais. Pginas 44 e 45: Os ps-glosadores tiveram uma grande importncia nas universidades europias a partir do sculo XIII em virtude de seu esforo em viabilizar uma aproximao entre a teoria e a prtica jurdicas. Muitos classificam os ps-glosadores de criadores da primeira dogmtica jurdica autnoma da histria universal, por eles terem criado um complexo mecanismo de harmonizao de normas. Ao contrrio do direito romano, os comentadores priorizavam uma anlise menos concreta e mais sistematizante do direito. Pginas 50 e 51: Surgiu no sculo XII o movimento da dialtica escolstica, do qual o maior destaque foi o Decreto de Graciano, datado de 1140. O raciocnio adotado por Graciano era essencialmente dialtico, e sua principal concluso foi a organizao hierrquica das normas jurdicas: tendo o direito um carter sistemtico, no poderia ter normas jurdicas contraditrias, da a preocupao de hierarquizar as variadas fontes do direito. Pgina 68 e 69: Os processos judiciais eclesisticos tinham duas caractersticas marcantes: a prtica dos procedimentos judiciais escritos e a fixao de juramento como premissa de qualquer testemunho. H de se destacar, ainda, que no decorrer da Idade Mdia foi sendo agregada cada vez maior racionalidade ao processo judicial eclesistico. Pgina 77: Ao classificarmos o direito como cincia, no podemos nos esquecer das seguintes premissas de valor fundamentais: i. A investigao cientfica deve ser realizada com integridade e objetividade; ii. O cientista deve estar sempre aberto ao questionamento das suas prprias premissas e concluses; iii. A cincia deve ser encarada como um sistema aberto, pois sempre busca a verdade, mas sem nunca vincular concluses definitivas. Pgina 87: A oposio que se faz entre raciocnio tpico e raciocnio sistemtico se baseia no contraponto entre uma viso que privilegia a funo do direito de resoluo de problemas (raciocnio tpico) e uma viso que valoriza o seu carter de conjunto normativo sistematizado (raciocnio sistemtico). Pgina 88: Tpica uma palavra de origem grega (topos), estando associada na lngua portuguesa noo de lugar-comum.

Pginas 90 e 91: A tpica lida com opinies dominantes, que estabelecem solues para os problemas. O conjunto de solues criadas para os problemas d origem ao que se denomina de catlogo de topoi, que constitui um acervo de solues consolidadas, que passa a servir de base para a resoluo de problemas semelhantes no futuro. O catlogo de topoi se aproxima muito, portanto, do que hoje entendemos por jurisprudncia. Pgina 100: O raciocnio tpico situa-se no contexto das situaes para as quais no h uma soluo ou orientao decisria previamente estabelecida, quando necessrio oferecer uma alternativa plausvel, que possa inclusive vir a servir de base para a soluo de problemas no futuro. Pgina 103: A noo de catlogo de topoi, j mencionada, est diretamente ligada criao de um vnculo lgico entre as diferentes mximas comumente admitidas em um sistema. Todavia, isso no pode formar um sistema esttico, mas sim um sistema dotado de certa flexibilidade, capaz de adequar-se a novos problemas. Os lugares-comum (topoi) no so, portanto, verdades absolutas; todavia, eles devem ter um mnimo grau de respeitabilidade para que o sistema jurdico no se torne incoerente. A fim de evitar incoerncias ou a necessidade de mudanas drsticas nos topoi da sociedade, imprescindvel a realizao da interpretao. Ela possibilita a superao de premissas antigas sem rupturas traumticas. Pgina 116: O direito pode ser classificado como um sistema basicamente pelas noes de unidade e organicidade isto , pelo fato de o ordenamento jurdico ser necessariamente unitrio em uma sociedade e de no ser incoerente (sob pena de descrdito geral). Esse entendimento vem da lio de Norberto Bobbio em seu livro Teoria do Ordenamento Jurdico. Pgina 117: possvel distinguir sistemas estticos de sistemas dinmicos. Sistemas dinmicos so aqueles pautados em uma escala hierrquica, sendo que todas as normas jurdicas advm da mesma norma fundamental e dela retiram seu fundamento de validade; essa noo de sistema dinmico a defendida por Hans Kelsen em seu livro Teoria Pura do Direito. J sistemas estticos so aqueles em que a validade das normas jurdicas aferida em funo do seu contedo, que deve ser compatvel com os axiomas que orientam aquela ordem normativa. Pgina 121: Em um sistema formal, tem-se a ideia de que o prprio carter sistmico resulta de um nexo entre as normas, independentemente de seu contedo. J em um sistema material, o contedo das normas que gera o sistema, quando tal contedo coincide quanto a valores, princpios e instituies fundamentais. Pgina 141 a 144: Em um sistema linear, existe uma relao meramente vertical no sistema, com as normas superiores subordinando aos inferiores; assim, as situadas nos estratos mais elevados servem de fundamento para as situadas nos nveis mais baixos. J em um sistema circular, existe o que se chama de hierarquias entrelaadas: existe uma relao de superioridade, mas comumente as normas inferiores subvertem essa lgica. Isso o que ocorre, por exemplo, com a interpretao de uma norma constitucional feita por um juiz de primeira instncia, o que faz com que uma norma a sentena muito inferior determine o sentido da superior a norma constitucional. Pginas 147-149: O direito nos Estados absolutistas passou a ser visto como afirmador da autoridade estatal; tornou-se uniformizado, com o rei centralizando a funo legislativa e buscava explicaes racionais para os fenmenos jurdicos. Enquanto que o direito medieval era visto como solucionador de problemas; era plural, com vrias jurisdies e baseava-se em dogmas teolgicos sobre a realidade.

Pgina 150-152: A tendncia moderna de negar o medieval e formular novos padres culturais baseados no homem e no racionalismo proporcionou o desenvolvimento do jusracionalismo. Este resultou do dualismo axioma/experincia, fruto de uma matematizao da natureza. Pginas 152-154: No jusnaturalismo moderno leis poderiam ser criadas a partir da reiterao de casos particulares, mas quando consolidadas serviriam de premissa. Assim o direito natural absorveu o contedo abstrato e sistematizante do racionalismo, aplicando no direito um padro lgico formal. Pgina 155-157: A sistematizao do direito feita pelo jusnaturalismo foi a base das ordenaes de direito positivo do sculo XVII e XVIII. Possua carter axiomticodedutivo e construa conceitos a partir de princpios. Permitiu a construo de teorias gerais do direito com o isolamento de conceitos jurdicos, transformando-os em figuras tcnicas como: sujeito de direito e relao jurdica. Assim o pensamento jurdico modernos adotou a tcnica medieval de abordagem das normas, mas negou a crena no direito como verdade manifestada por um ente divino. Pgina 157-159: O conceito moderno de razo e o direito criado pelo Estado basearam-se nas doutrinas contratualistas. O consenso entre os indivduos, que atravs de um pacto delegavam poderes ao Estado legitimava-o a emanar normas jurdicas. O que levou a um afastamento de valoraes ticas destas normas positivas. A grande preocupao dos juristas dessa poca era com a segurana jurdica de maneira que promovesse a estabilidade do Estado. Pgina 162-164: O jusracionalismo rompeu com a tradio de autoridade do direito romano e costumes consolidados. Alm disso, tambm questionou os regimes absolutistas, por no ser racional a concentrao de poder, defendendo a participao dos indivduos nas decises do Estado e o imprio da lei sobre o governante. Pgina 163-166: O princpio da separao dos poderes elencados na Revoluo Francesa foi essencial para o direito ocidental, na medida em que deu exclusividade ao legislador a capacidade de criar normas, cabendo aos tribunais apenas sua aplicao. Pginas 164-171: A codificao foi executada com a criao do Cdigo Civil napolenico. Esta consagrou a inafastabilidade do pode judicirio, prevendo que o juiz julga-se por meio da equidade. Pgina 172: A Escola da Exegese francesa via no Cdigo napolenico um documento completo capaz de solucionar quaisquer casos. O Cdigo foi a realizao da utopia racionalista de unificao normativa do Estado. Pginas 173-175: Norberto Bobbio destaca cinco causas que determinaram o surgimento e expanso da Escola da Exegese. So elas: (i) a codificao em si; (ii) apego dos juristas ao princpio de autoridade e vontade do legislador; (iii) o princpio da separao dos poderes; (iv) o princpio da certeza do direito e (v) as presses do regime napolenico sobre as escolas de direito. Relacionada a essa ltima causa observa-se a rejeio s discusses do jusnaturalismo e teoria do direito. Pginas 176-179: O nome Escola da Exegese provm do mtodo nela usado de reproduo do trabalho do legislador com comentrios, parecido com a atividade

dos glosadores. Bobbio destaca as caractersticas fundamentais dessa Escola, so elas: (i)

supremacia do direito positivo em detrimento do natural; (ii) concepo rigidamente estatal do direito; (iii) interpretao fiel vontade do legislador; (iv) culto do texto da lei e (v) respeito pelo princpio de autoridade. Pginas 179-183: Ao contrrio da Escola francesa, o pandectismo partiu de conceitos formulados por juristas alemes, a partir das instituies do direito romano. Os pandectistas no sacralizaram o direito estatal, foram fies ao direito germnico romanizado. Acreditavam que o refinamento doutrinrio de conceitos jurdicos tcnicos geraria um sistema completo e para eles o juiz no criava direito, mas em casos de lacuna, apenas explicitaria o valor implcito presente na norma. Tinha em comum com a Escola francesa a considerao da ordem jurdica como um sistema fechado e a abstrao e generalidade dos conceitos jurdicos. Pginas 183-188: A Teoria Pura do Direito de Hans Kelsen, o extremo da sistemacidade lgico-dedutiva, defendia uma cincia do direito que tivesse as normas como objeto de estudo, sem discusses de natureza moral ou ftica, que tinham validade por serem emitidas pelo Estado, e que fosse aplicvel a qualquer sistema jurdico. A unidade do ordenamento era graas a uma norma fundamental, um pressuposto de validade para as demais normas. A Constituio seria o documento formal fundante das demais normas, criando assim um sistema hierarquizado, no qual a validade das normas dependia de uma superior. Para Kelsen fontes no positivadas eram vlidas desde que admitidas pela Constituio. Pgina 189-195: A substituio do raciocnio tpico pelo lgico-dedutivo gerou alguns problemas metodolgicos. No h uma coerncia freqente no sistema, uma vez que a hierarquia no era capaz de resolver os conflitos de leis contraditrias; a codificao no pode eliminar tcnicas como analogia, costume e princpios gerais do direito, pois o legislador no capaz de prever todas as situaes possveis, foi impossvel impedir a atividade criadora dos tribunais na prtica. Fonte bibliogrfica: MENDONA, Paulo Roberto Soares. A tpica e o Supremo Tribunal Federal. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.