INTRODUCCIN

La adopcin es una institucin basada en una ficcin legal, por la que se establece una relacin paterno filial o materno filial, entre dos personas que no tienen esa relacin por naturaleza, generando entre adoptante y adoptado los mismos derechos u obligaciones de la relacin paterno o materno filial natural. La adopcin ha sido considerada como una institucin susceptible de colmar sentimientos afectivos dignos de consideracin y respeto, y de servir de amparo a la infancia desvalida. En virtud de lo anterior, ha de ser conservada entre las instituciones civiles. La adopcin es el acto jurdico que crea entre adoptante y adoptado un vnculo de parentesco civil del que se derivan relaciones anlogas a las que resultan de la paternidad y filiacin legtimas

ANTECEDENTES
Generalidades 1. ANTECEDENTES HISTRICOS Y EVOLUCIN DE LA ADOPCIN La adopcin es de origen muy antiguo, con diversos matices y variantes. Fue utilizada en numerosos pueblos de la antigedad, tales como la India, China, Egipto y otros, pero fue en Roma donde alcanz su mxima importancia. En el derecho Justiniano la datio in adoptione tena lugar mediante una declaracin de voluntad del pater familias adoptante, del consentimiento del adoptado y de quien le tena bajo su patria potestad: todo ello ante el Magistrado, quien autorizaba la adopcin. Fue Justiniano quien estableci dos tipos de adopcin radicalmente distintos: la adoptio plena esto es, la adopcin tal como haba sido conocida en el derecho romano antiguo: el adoptado de una manera completa ingresaba como un nuevo miembro del grupo familiar con todos los derechos y obligaciones. La adoptio minus plena creada por Justiniano no desvincula al adoptado de su propia familia, ni lo substrae de la potestad del pater familias del grupo a que naturalmente pertenece. El Cdigo Civil Napolen implanto en Francia esta institucin. Las disposiciones que sobre la materia contena el Cdigo francs fueron introducidas con al apoyo del Consejo de Estado y por el vivo inters que manifest el Primer Cnsul, quien a travs de este artificio jurdico, pretenda asegurar la sucesin de la dinasta imperial, tan ambiciosamente deseada por el Gran Corso, a fin de asegurarse la sucesin por va hereditaria, del imperio que haba de crear en breve. El cdigo civil francs establece que solo podrn ser adoptados menores de edad y en todo caso deja subsistente el vnculo de parentesco natural del adoptado.

2. CONCEPTO DE ADOPCIN La adopcin es la creacin de una filiacin artificial por medio de un acto condicin, en el cual se hace de un hijo biolgicamente ajeno, un hijo propio. Etimologa: Proviene de la palabra latina "Adoptio". En el Cdigo de los Nios y Adolescentes, en su artculo 115 se define a la Adopcin como; "Una medida de proteccin al nio y al adolescente por la cual, bajo la vigilancia del Estado se establece de manera irrevocable la relacin paterno filial entre personas que no la tiene por naturaleza. En consecuencia el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea". Es con actos de amor que se crea un vnculo irreversible entre los nios y adolescentes as como entre las personas dispuestas a integrarlos dentro de sus familias. Tcnicamente la adopcin es una medida de proteccin a las nias, nios y adolescentes entre personas que por naturaleza no la tienen. 3. CARACTERES DE LA ADOPCIN a. Es un acto jurdico. La adopcin no es un contrato, porque la voluntad

coincidente de las parte no puede crear ni las condiciones de realizacin, ni los efectos que producir la misma, estando todo ello establecido por el orden pblico y sin que se permita a las partes separarse lo ms mnimo de lo

estatuido. Es pues un acto jurdico y se encuentra entonces regido por la teora general de dicha clase de actos.

b.

Solemne. La adopcin es un acto solemne porque debe ser hecho

necesariamente en la forma que la ley prescribe, bajo pena de nulidad. Las formalidades exteriores de que se reviste el acto son de las que se llaman ad solemnitatem y no solamente ad probationem.

c.

Bilateral. El carcter de bilateral de la adopcin resulta del necesario

concurso de voluntades para que la misma se perfeccione. En el derecho actual a la voluntad del adoptante, debe sumarse la de los padres, tutores o guardadores si es menor y si es mayor, desde luego la del adoptado. d. Crea ciertos lazos de parentesco, semejantes a los que provienen de la

filiacin legitima. El efecto que produce la adopcin es la creacin de un parentesco que es desde luego, de caracteres especiales y limitado a los requerimientos de la institucin, no siendo tan amplio como el parentesco real; por ese motivo decimos que son lazos de parentesco semejantes porque vinculan solamente al adoptante con el adoptado y sus descendientes no haciendo lo mismo con los parientes de ambas partes, excepto los cnyuges. Su semejanza deriva de que el adoptado toma el apellido de su adoptante, adquiere el derecho de suceder ab intestado y surge como consecuencia de la adopcin una obligacin alimentaria reciproca. CAPITULO SEGUNDO - Adopcion

Articulo 377.- Concepto

Por la adopcion el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consanguinea.

Articulo 378.- Requisitos de la adopcion

Para la adopcion se requiere:

1.- Que el adoptante goce de solvencia moral.

2.- Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar.

3.- Que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de su conyuge.

4.- Que el adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez aos.

5.- Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o bajo su curatela.

6.- Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia si el adoptado es incapaz.

7.- Que sea aprobada por el Juez, con excepcion de lo dispuesto en las leyes especiales.(*)

8.- Que si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, aquel ratifique personalmente ante el juez su voluntad de adoptar. Se exceptua de este requisito, si el menor se encuentra en el extranjero por motivo de salud.

(*) Inciso vigente conforme a la modificacion establecida por la Tercera Disposicion Final de la Ley N 26981, publicada el 03-10-98.

Articulo 379.- Tramite de adopcion

La adopcion se tramita con arreglo a lo dispuesto en el Codigo Procesal Civil, el Codigo de los Nios y Adolescentes, la Ley N 26981, Ley de Procedimiento Administrativo de Adopcion de Menores de Edad Declarados Judicialmente en Abandono o la Ley N 26662, Ley de Competencia Notarial, segun corresponda.

Terminado el procedimiento, el juez, el funcionario competente de la Oficina de Adopciones o el Notario, que tramito la adopcion, oficiara al Registro del Estado Civil donde se inscribio el nacimiento, para que se extienda nueva partida en sustitucion de la original, en cuyo margen se anotara la adopcion.

En la nueva partida de nacimiento se consignara como declarantes a los padres adoptantes, quienes firmaran la partida. Queda prohibida toda mencion respecto de la adopcion, bajo responsabilidad del registrador.

La partida original conserva vigencia solo para el efecto de los impedimentos matrimoniales".

(**)

Articulo vigente conforme a la modificacion establecida por el Articulo 1 de la Ley N 27442 publicada el 02-0.- 2001.

Articulo 380.- Irrevocabilidad de la adopcion

La adopcion es irrevocable.

Articulo 381.- La adopcion como acto puro

La adopcion no puede hacerse bajo modalidad alguna.

Articulo 382.- Prohibicion

Nadie puede ser adoptado por mas de una persona, a no ser por los conyuges.

Articulo 383.- Adopcion de pupilo y curado

El tutor puede adoptar a su pupilo y el curador a su curado solamente despues de aprobadas las cuentas de su administracion y satisfecho el alcance que resulte de ellas.

Articulo 384.- Inventario de los bienes del adoptado

Si la persona a quien se pretende adoptar tiene bienes, la adopcion no puede realizarse sin que dichos bienes sean inventariados y tasados judicialmente y sin que el adoptante constituya garantia suficiente a juicio del juez.

Articulo 385.- Cese de adopcion a pedido del adoptado

El menor o el mayor incapaz que haya sido adoptado puede pedir que se deje sin efecto la adopcion dentro del ao siguiente a su mayoria o a la fecha en que desaparecio su incapacidad. El juez lo declarara sin mas tramite.

En tal caso, recuperan vigencia, sin efecto retroactivo, la filiacion consanguinea y la partida correspondiente. El registro del estado civil respectivo hara la INSCRIPCION DEL CASO POR MANDATO JUDICIAL

COMENTARIOS ARTICULO 377

Por la adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea.

CONCORDANCIAS:

C.C. C.P.C. C.N.A. LEY 26497 LEY 26662

arts. 22, 238, 816 arts. 749 ne. 3),781 arto 115 y ss. arto 44 ne. o) arts. 1 inc. 2), 21, 22, 23

D.S. 015-98-PCM arto 3 inc. v)

Comentario

Enrique Varsi Rospigliosi

La doctrina y legislacin tradicional conocieron a esta institucin como el prohijamiento (Cdigo de 1852).

La adopcin es una institucin tutelar del Derecho de Familia mediante la cual una persona adquiere de otra la calidad de hijo a pesar de carecer de vnculos sanguneos con ella. De esta manera, la ley crea una relacin paterno filial plena respecto del adoptante (padre y madre) y el adoptado (hijo), quien deja de pertenecer a su familia biolgica y pasa a ser parte de su nueva familia con todos los derechos que como hijo le corresponden, tales como al nombre, alimentos, herencia y los derivados de ellos. Y es que la adopcin emplaza al adoptado en el estado de familia de hijo. En este caso la familia queda estatuida por la ley.

Segn el artculo 238 del Cdigo Civil la adopcin es fuente de parentesco dentro de los alcances de la institucin. Dicha norma est en estrecha concordancia con el artculo en comentario ya que, en efecto, si mediante la adopcin el adoptado deja de pertenecer a su familia consangunea para entroncarse en la familia del adoptante, esto implica el establecimiento de una filiacin legal, de all que se le conozca tambin como filiacin por asimilacin (BARBERO). Esto indica que la adopcin establece el surgimiento de un parentesco creado por la ley. Mediante la adopcin se instituye (entindase) se crea, una relacin paternofilial entre personas que no la tienen por naturaleza criterio seguido por el Cdigo de los Nios y Adolescentes (artculo 115)-. En este caso el presupuesto necesario para que surja el vnculo jurdico no se encuentra en la naturaleza sino en la ley (ROSSEL). Se disocia, en otras palabras, el presupuesto biolgico de la filiacin para atribuir el vnculo jurdico (ZANNONI).

Uno de los caracteres que se ha mantenido estable durante el correr de los siglos es el de crear un vnculo de filiacin entre dos personas que no se encuentran unidas biolgicamente (MEDINA) situacin que se desplaza, y por qu no decirlo, trasciende a los dems miembros de la familia. Esto implica que exista, a su vez, una equiparacin de los hijos de sangre con los adoptivos lo que es una verdadera desbiologizacin de la paternidad (THEODORO). Como considera el Proyecto de Cdigo Civil argentino (Captulo IV. Parentesco por adopcin) en la adopcin plena, el adoptado adquiere el mismo parentesco que tendra un hijo del adoptante con los parientes de ste (artculo 613). Asimismo, el Cdigo Civil de Qubec menciona expresamente que "la adopcin crea los mismos derechos y obligaciones que la filiacin sangunea. El adoptado deja de pertenecer a su familia sangunea, pero sigue sujeta a la misma para efectos de los impedimentos matrimoniales" (artculo 577), "adopcin crea los mismos derechos y obligaciones que la filiacin sangunea. La corte puede, de acuerdo a las circunstancias, permitir el matrimonio en la lnea colateral entre la persona adoptada ~un miembro de su familia adoptiva" (artculo 578) y "cuando la adopcin es concedida, los efectos de la filiacin precedente cesan; el tutor, si hubiere, pierde sus derechos y es removido de sus deberes respecto a la persona adoptada, quedando a salvo la obligacin de rendir cuentas. No obstante lo anterior, la adopcin por parte de una persona, del hijo de su cnyuge o concubina no disuelve los lazos de filiacin entre el nio y su padre o madre (artculo 579). Por su parte el Cdigo Civil de Brasil indica que el parentesco resultante de la adopcin es de orden civil (artculo 336).

A nivel mundial los ndices de adopcin son variables. As tenemos que Estados Unidos ocupa el primer lugar de los llamados "pases de acogida": 13,621 nios fueron adoptados en 1997 por padres norteamericanos, dos veces ms que en 1977, segn las cifras oficiales. Esos nios nacieron en Rusia (3,816), China (3,597), Carea del Sur (1,654), Guatemala (788) y Rumania (621), por citar solo principales pases. Francia se encuentra en segundo lugar. Cerca de 3,528 nios, originarios de setenta pases, fueron

adoptados por padres franceses en 1997. En 1979, solo fueron acogidos 971 nios procedentes de diez pases. Actualmente cerca de la mitad de los nios adoptados en Francia provienen de Vietnam, seguido por Colombia, Madagascar, Rusia, Brasil, Guatemala, Rumania, Bulgaria y Etiopa. La geografa de la adopcin internacional vara enormemente, a veces de un ao para otro. Corea del Sur (66% de las adopciones internacionales francesas en 1979), por ejemplo, limit considerablemente la adopcin internacional desde los Juegos Olmpicos de Sel, en 1988. Como en la India y China, los candidatos a padres adoptivos deben actuar obligatoriamente a travs de un organismo reconocido. En China, donde la adopcin internacional empez solo en 1991, por el contrario, las condiciones exigidas se han hecho menos estrictas a fin de aliviar a los orfelinatos abarrotados de nias, desde que los chinos solo tienen derechos a un nio en las ciudades y dos en el campo. Numerosos hurfanos rumanos fueron adoptados tras la cada de Ceaucescu, pero despus el pas impuso procedimientos sumamente rigurosos. En la mayora de los pases donde impera el Derecho musulmn, la adopcin es imposible tanto por los nacionales como por los extranjeros (UNESCO, febrero 1999).

La adopcin ha pasado por un proceso de adecuacin y modernizacin. Actualmente la adopcin est pensada en beneficio de la niez abandonada o en peligro material o moral, dejndose de lado la idea de que la adopcin es una institucin dirigida solo a dar al adoptante un heredero forzoso o legitimario o a perpetuar su apellido (ZANNONI).

Sera conveniente establecer de manera expresa que los hijos adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s, conforme lo establece la legislacin argentina (artculo 20, Ley 19134). Al respecto, se aclara que entre ellos se origina un vnculo que, aunque sujeto a las vicisitudes de la adopcin misma, se asimila integralmente al parentesco colateral

consanguneo de igual grado (ZANNONI).

Al afirmarse que la adopcin confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen se colige su naturaleza emplazatoria-desplazatoria que, respecto del estado de familia, asume la sentencia que acuerda la adopcin (ZANNONI).

Cuando el Cdigo dice "adquiere la calidad de hijo" quiere decir que ella genera toda una gama de relaciones jurdicas familiares, como son:

1. Derecho al nombre. 2. Vocacin hereditaria. 3. Derecho y obligacin alimentaria. 4. Impedimentos matrimoniales. 5. La patria potestad corresponde al adoptante y si fuese adoptado por cnyuges su ejercicio corresponde a ambos.

En cuanto a la determinacin del nombre el artculo 22 del nuestro Cdigo indica que "el adoptado lleva los apellidos del adoptante o adoptantes", al respecto el Cdigo Civil de Qubec indica que "La orden de posicionamiento confiere el ejercicio de la autoridad de paternidad en el adoptante y permite al nio ejercitar sus derechos civiles bajo un apellido y nombres elegidos por el adoptante, que sern inscritos en ese mismo orden" (artculo 569). Pero existe una norma singular en cuanto a la composicin del nombre que refiere que "la Corte asigna a la persona adoptada un apellido y nombre escogido por el adoptante, a menos de que exista un requerimiento del adoptado. ste le permite mantener su apellido original y sus nombres anteriores" (artculo 576).

DOCTRINA

BARBERO, Domnico. Sistema del Derecho privado. Tomo II. EJEA. Buenos Aires, 1967; CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Tomo 11. 6i! edicin. librera Studium. Lima, 1987; MEDINA, Graciela. La adopcin. Tomo 1. Rubinzal-Culzoni editores. Buenos Aires, 1998; ROSSEL SAAVEDRA, Enrique. Manual de Derecho de Familia. 5i! edicin. Editorial jurdica de Chile. Santiago de Chile, 1986; THEDORO JUNIOR, Humberto. Alguns impactos da no va ordem constitucional sobre o direito civil. En: Revista dos tribunais. Ao 79. Diciembre 1990. Vol. 662. Adopcin: entre amor y trfico. En: El Correo de la UNESCO. Febrero, 1999; ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia. 2i! edicin. Astrea. Buenos Aires, 1989.

PLENO JURISDICCIONAL

PLENO JURISDICCIONAL 1997: ACUERDO N 2: ADOPCIN

Cul es el juez competente para conocer de las adopciones civiles en los casos de peruanos que tuvieron guarda prolongada? En los distritos judiciales con mayor poblacin y con varios Juzgados de la especialidad, se venan suscitando interpretaciones contradictorias respecto a la competencia que establecen las normas del Cdigo de los Nios y Adolescentes en materia de adopcin por excepcin. As por ejemplo algunos Juzgados que tuvieron a su cargo la investigacin tutelar a favor de un nio que fue luego dado en colocacin familiar -o en guarda con el anterior Cdigo de Menores- han considerado que les corresponde la tramitacin dentro del mismo cuaderno, de la solicitud de adopcin que en fecha posterior han planteado los guardadores o los beneficiados con la colocacin acogindose a los casos de

excepcin especificados en el artculo 145 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.

Otros por el contrario, a pesar de haber tramitado la investigacin tutelar y teniendo los antecedentes del caso, se inhiben de su conocimiento y lo han tfasferido a otra Judicatura pues a su criterio, tratndose de una demanda nueva en va civil, no necesariamente corresponde a su despacho darle trmite, sino que puede ser materia de la distribucin alejtoria que como cualquier otra demanda, se realiza entre los Juzgados que atienden carga de contenido civil.

Si en un caso determinado el nio hubiera sido materia de una declaracin de estado de abandono, pero los guardadores deciden iniciar una accin civil acogindose a los casos de excepcin: debe el juez de la investigacin tutelar inicial continuar con el trmite de adopcin en el mismo cuaderno o por el contrario debe remitirlo al juez que con competencia civil, debe tramitarla como una nueva demanda?

No resulta extrao haber introducido en el dilogo en cuanto a este tema, algunos casos que se han suscitado con las adopciones encaminadas por la Secretara Tcnica de Adopciones a cargo del PROMUDEH en la fecha, y antes del Ministerio de la Presidencia. As, todos conocemos que an son muchos los distritos judiciales en los cuales, a pesar de la cercana -Junn por ejemplo- todava no se cuenta con un nexo eficaz con dicha Secretara, entonces es importante conocer de las necesidades de poblaciones como la mencionada, en las cuales existe un ndice alto de nios desatendidos por sus familiares, que pululan en las calles arriesgando su propia integridad. Efectivamente es en estos casos que el rea tutelar de competencia del Juzgado de Familia adquiere una sensibilidad especial y a pesar de los esfuerzos del juez, no puede enfocar una solucin solo desde el punto de vista

jurdico sino tambin resulta imprescindible la participacin de los dems entes estatales y privados, pues se trata de un problema social que debe ser atendido de manera integral.

Por mayora de 38 votos se acord que la adopcin civil es independiente de la investigacin tutelar y, por lo tanto, el juez de familia en lo civil es competente para conocer de las solicitudes de adopcin. Una posicin en minora de 4 votos sostuvo que el juez tutelar que tuvo a su cargo la investigacin tutelar es competente para conocer de las adopciones civiles. (1 Pleno Jurisdiccional, Acuerdo Ng 2, lea, 1997)

REQUISITOS PARA LA ADOPCiN

ARTICULO 378

Para la adopcin se requiere: 1.- Que el adoptante goce de solvencia moral. 2.- Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar. 3.- Que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de su cnyuge. 4.- Que el adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez aos. 5.- Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o bajo su curatela.

6.- Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia si el adoptado es incapaz. 7.- Que sea aprobada por el juez, con excepcin de lo dispuesto en las leyes especiales. (*) (*) 10-98. 8.- Que si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, aqul ratifique personalmente ante el juez su voluntad de adoptar. Se excepta de este requisito, si el menor se encuentra en el extranjero por motivo de salud. Texto del inciso segn modificatoria introducida por la Ley 26981 de 3-

CONCORDANCIAS:

C.C. arts. 238, 382, 816, 2087 C.P.C.arto 782 C.N.A.arts. 115, 117, 129, 130,248

Comentario

Enrique Varsi Rospigliosi

Como institucin tutelar la adopcin requiere de condiciones tpicas para su eficacia. La validez de este acto jurdico familiar exige el cumplimiento de ciertos requisitos especiales e indispensables que se encuentran establecidos por la ley. Estos requerimientos para realizar la adopcin vienen a ser los elementos necesarios que deben cumplirse a efectos de crear el vnculo legal y el origen

jurdico de este tipo de filiacin. Como tales, estos requisitos estn en concordancia con los fines ~ de la adopcin (MEDINA), esto es: - Proteccin de la niez abandonada. - Dar hijos a quien no los tiene, integrar una familia. - Legitimar una situacin de hecho, entre otros.

a) Inciso 1 La solvencia moral se explica por obvias razones, ya que la adopcin busca proveer al adoptado de un clima familiar adecuado a su formacin por la existencia de los indispensables valores ticos, es por ello que se evita el prohijamiento de personas dedicadas a la delincuencia, vicio o vagancia (CORNEJO CHVEZ). Este requisito no es tan sencillo de probar pues no bastan los certificados de antecedentes penales, judiciales o de buena conducta sino que es fundamental demostrar que la vida llevada por el futuro adoptante ha sido adecuada y que puede ofrecer al adoptado la esencia y trascendencia de las relaciones humanas. Es que la adopcin procura la formacin material y moral de seres humanos que sean tiles para s y para los dems; de all que el menor debe recibir una formacin moral, y la moral no se ensea solamente con palabras sino con el ejemplo vivo y constante (MEDINA).

El objeto de la norma es brindar una herramienta al juzgador para denegar el pedido de adopcin de un menor, cuando considere que el o los adoptantes no son idneos para asumir el rol de padres (MEDINA).

Esta norma est en relacin con el artculo 12 del D.S. N 001-99-PROMUDEH (4/2/1999) que es el reglamento de la Ley N 26981 (31/10/1998) referida al procedimiento administrativo de adopcin de menores de edad declarados judicialmente en abandono, cuando refiere que para ser aceptados como

adoptantes los solicitantes deben tener las siguientes aptitudes: d) tica, integridad moral, autoconfianza y seguridad personal y e) Aptitudes, valores y sentimientos positivos hacia nias, nios y adolescentes.

b) lnciso 2

De la adopcin se ha dicho siempre que naturam imitat (DEZ-PICAZO) en el sentido de que mediante esta institucin buscamos imitar a la naturaleza (adopti enim naturam imitatur). Lo que se tiene en miras al otorgar la adopcin es generar un vnculo familiar que se parezca lo ms posible al biolgico (MEDINA).

Se puede ser padre a partir de cierta edad y resultara monstruoso y antinatural que el hijo sea mayor que su propio padre. Ordinariamente no se es padre o madre antes de cierta edad, lo que significa que entre el progenitor y procreado hay una cierta diferencia de aos por lo menos (CORNEJO CHVEZ).

La esencia original de la filiacin es el vnculo biolgico y la excepcin a esta regla es la adopcin, por esta razn la ley impone condiciones que, de alguna manera, pretenden asimilar el vnculo adoptivo al derivado de la descendencia biolgica. La diferencia de edad que exige la leyes necesaria para proteger la esencia misma de la institucin, cual es la creacin de lazos de filiacin entre adoptante y adoptado, los que difcilmente surgiran sin la diferencia de edad. Asimismo, se busca lograr la aptitud dialctica paterno-filial que no puede ni debe confundirse con la fraternal. La patria potestad encuentra en la diferencia de edad entre padre e hijo, impuesta en lo biolgico por la naturaleza misma, las posibilidades de ejercerse con madurez afectiva y humana (ZANNONI). La frmula utilizada por el Cdigo es algo confusa y pudo, por cierto, haber sido ms directa en su redaccin, por ejemplo: establecer que entre el adoptante y

el adoptado debe haber al menos 18 aos de diferencia en la edad (tal como establece en el Cdigo Civil de Qubec). Pero se prefiri la indicada en el texto de la norma para no tener que cambiar el artculo cuando se modifique la edad para adquirir la mayora (como ocurri luego) (CORNEJO CHVEZ). Algunas legislaciones no establecen esta ecuacin y solo limitan la edad en relacin a la falta de procreacin. Donde s existe coincidencia en el Derecho comparado es en establecer una diferencia de edad mnima entre adoptante y adoptado. Una cosa curiosa es la contenida en el Cdigo de Venezuela, que establece que el adoptante, si es varn, ha de tener por lo menos 18 aos ms que el adoptado, y 15 si es hembra (artculo 246). Por su parte el Cdigo Civil de Brasil establece que el adoptante tiene que ser, por lo menos, 16 aos ms viejo que el adoptado (artculo 1619).

Hay legislaciones que ponen una edad mnima, caso de nuestro Cdigo del 36 que estableca 50 aos. El Cdigo Civil espaol y el chileno requieren si mayor de 25 aos, el Cdigo de Familia boliviano pide 40 aos y tambin el Cdigo Civil de Chile (para la adpcin general) y el de Venezuela, mientras que en Argentina (tanto en su Cdigo Civil como el Proyecto de Cdigo) se requiere los 30 aos as como tambin en Ecuador y en Italia. En el Derecho espaol la edad entre adoptante y adoptado debe diferenciarse en 14 aos, situacin similar en Puerto Rico y en Ecuador. El Cdigo Civil chileno requiere una diferencia de 15 aos (y 20 para la adopcin plena) y en el sistema Federal de Mxico es de 17 aos as tambin en Portugal. Algunas legislaciones como la de Portugal determinan la edad del adoptante en base a su estado civil, es decir si es casado (25 aos) y si es soltero (50 aos).

La ley no estipula una edad mxima, solo una mnima, situacin que s es contemplada en el Cdigo Civil chileno que establece que el adoptado tiene que ser menor de 60 aos. Pero tngase en cuenta que no puede permitirse que los adoptantes aparenten fsicamente ser abuelos, esto queda al criterio discrecional del juez o del funcionario que autoriza la adopcin. As como podra ser inconveniente una corta diferencia de edad, tambin podra serio

una excesiva diferencia, la amplia brecha generacional existente entre ambos, porque si el adoptante fuera una persona de elevada edad, se correra el riesgo de que a una corta edad del "menor su madre o padre adoptivo falleciera (MEDINA).

La jurisprudencia argentina ha llegado a determinar que "la pronunciada diferencia de edad entre adoptante y adoptado (en el caso, 53 aos y 3 aos y medio) es, en principio, inconveniente para conceder la adopcin. Sin embargo, habindose demostrado que la aspirante a la adopcin trata a la menor con todo cario y dems circunstancias del caso, procede acordarla" (1 !l. Inst. Civ. de Capital Federal, Juzg. 23, firme, 30/10/1959, E.D. 6-324) (MEDINA).

Tngase en cuenta que el artculo 12 literal g del D.S. NQ 001-99-PROMUDEH (4/2/1999) que es el reglamento de la Ley 26981 (31/10/1998), referida al procedimiento administrativo de adopcin de menores de edad declarados judicialmente en abandono refiere que para ser aceptado como adoptante la edad de los solicitantes debe estar en relacin directa a lograr la atencin ms adecuada de la nia, nio o adolescente sujeto a adopcin. Como puede apreciarse, para las adopciones tramitadas por va administrativa no se requerira la diferencia de 18 aos para adoptar. Si analizamos la norma la adopcin de mayores de edad est permitida siempre que exista o se cumpla con la ecuacin cronolgica establecida. Situacin distinta sucede en otros pases, en los que sus cdigos civiles limitan la adopcin de un mayor de edad. Tal el es caso del Cdigo de Qubec que indica: "Ningn mayor de edad podr ser adoptado, excepto por las personas que estuvieron en posesin de estado de padres cuando ste era un menor. No obstante, la corte podr dispensar este requisito en inters de la persona a ser adoptada" (artculo 545). Asimismo, el Cdigo de Familia de Bolivia establece que el adoptando no haya cumplido 18 aos de edad (artculo 217, 1). Esta regla de la diferencia de la edad tiene varias excepciones en la legislacin comparada. stas son:

- La adopcin de ancianos. Actualmente, ya efectos de proteger a las personas de la tercera edad y encontrarles una familia, se viene fomentando la adopcin de personas que son mayores que sus padres adoptivos, tal es el caso de los jubilados, ancianos, pensionistas. En esta corriente se encuentra, por citar, la ley catalana que regula la adopcin de mayores, aprobada el 29 de diciembre de 2000 ("Una familia de Tarragona, la primera en adoptar ancianos", en: Diario El peridico de Catalua, 27/07/2001).

- La adopcin de embriones. La adopcin del concebido o como se conoce filiacin por dacin prenatal (ARIAS DE RIONCHETIO) es un tema de palpitante inters, sobre todo tomando en cuenta los avances de la tcnicas de reproduccin. Para el caso de la adopcin del concebido el Cdigo Civil peruano no lo prohbe, por tanto sera admisible. Casos expresos y especficos de normacin sobre este tema lo tenamos en el Cdigo de Brasil de 1916, hoy derogado, que indicaba en su artculo 372 que no se puede adoptar sin el consentimiento del adoptado o de su representante si es incapaz o concebido, lo que implicaba una permisin expresa. El actual Cdigo del Brasil (2003) no trata expresamente la materia, pero sera permisible de acuerdo con el artculo 1621 que menciona que para la adopcin se requiere el consentimiento de los padres o representantes. A la fecha es muy comn que se adopten embriones fertilizados in vitro para evitar su muerte (ACI, Washington DC, 17/07/2001 "Familias adoptivas de embriones confirman que vida comienza en

fertilizacin"). Es ms, existen instituciones como Snowflakes Embryo Adoption Program que se encargan de promover este tipo de adopciones. Uno de los fines de esta adopcin es impedir el descarte de embriones o permitir la vida de embriones supernumerarios, lo cual requiere ser reglamentado (MEDINA). Francia ha permitido este tipo de adopcin a travs de leyes de biotica que reformularon el Cdigo Napolenico (artculo 152-4, 5 de la Ley 654 de 1994), en Espaa los embriones pueden ser donados (artculo 5, Ley 35 de 1988), mientras que, con criterio dispar, en Colombia se prohbe la adopcin del hijo

por nacer. Por nuestra parte creemos que la adopcin del concebido es factible basada en la teora de los efectos favorables.

- La adopcin del hijo del cnyuge suprstite. Si se produce la muerte del adoptante, el hijo adoptivo puede ser adoptado por el cnyuge suprstite a pesar de no contar con la diferencia de edad. Esto con la finalidad de formalizar las relaciones familiares, permitir la trascendencia de las mismas y hacer permanecer en el futuro las relaciones con el adoptado y evitar que pase a ser un extrao si, en los hechos, vive una relacin paterna o materna que importa ser mantenida (ZANNONI).

- La adopcin del pariente consanguneo. Como lo indica el Cdigo Civil chileno, los requisitos de edad y diferencia de edad con el menor no sern exigibles cuando medie entre el adoptante y el adoptado un vnculo de consaguinidad, la regla es lgica pues justamente siendo la adopcin una institucin de proteccin y cautela debe darse un mayor sustento y facilidad en su realizacin cuando la adopcin se realice entre parientes.

c) Inciso 3

La adopcin no solo significa el ingreso en el hogar de una persona extraa al cnyuge del adoptante. Tambin implica un desmedro en los derechos y la expectativa hereditaria de dicho cnyuge, lo que, por no tratarse de un vnculo nacido de la naturaleza no quiere la ley que ocurra sin el consentimiento del afectado (CORNEJO CHVEZ).

Ntese que este artculo permite que uno solo de los cnyuges sea el adoptante, es decir figurara como el nico padre o madre en tanto que el otro cnyuge no tendr ningn tipo de relacin paterno-filial con el adoptado. El

principio general que establece la norma supone que la adopcin no es realizada por ambos cnyuges sino por uno solo de ellos sin que el otro solicite ni se adhiera a ella (ZANNONI), solo se requiere su asentimiento.

Sin duda la adopcin por uno solo de los cnyuges (adopcin unipersonal) no es la regla sino la excepcin, pues solo se dar en aquellos casos en los cuales la unin conyugal se encuentra desgastada o desquiciada y ha sobrevenido una separacin de cuerpos. Y es, en este sentido, que siendo el matrimonio un compartirse, un entregarse, un darse mutuamente la adopcin implica, tambin, una situacin que debe ser asumida de manera conjunta por ambos, marido y mujer. Ahora bien, si uno de ellos no quiere asumir la paternidad, tampoco puede negarse a que el otro lo haga si est decidido, de all que se establece la salvedad del asentimiento. Esta situacin no es uniforme en el Derecho comparado ya que, por ejemplo en Chile, Espaa y Portugal se requiere el consentimiento del cnyuge, con algunas excepciones.

La adopcin unilateral, aquella realizada por uno de los cnyuges, es una situacin anmala (ZANNONI). Es decir, se admite la adopcin por el padre o la madre, separadamente, respecto de quienes el adoptado ser reputado a la vez hijo legtimo de uno de ellos y extrao con respecto del otro. A nivel legal el problema resulta insoluble y, evidentemente, aparecen neutralizados los fines de la institucin amn de los perjuicios que esta adopcin unilateral puede acarrear al menor. Recordemos que, como hijo, ha sido negado por el cnyuge no adoptante sin perjuicio del asentimiento que prest para que el otro pudiese, as, obtener la adopcin (ZANNONI).

La legislacin de adopcin argentina prohbe la adopcin unilateral de uno de los cnyuges, en el sentido que "las personas casadas solo podrn adoptar si lo hacen conjuntamente", estableciendo como excepciones de separacin judicial, la declaracin de insana o la declaracin de audiencia.

Tngase presente que en algunos casos el asentimiento del otro cnyuge no ha de ser necesario, como en la separacin judicial de cuerpos o la ausencia, por mencionar algunos.

Debiramos preguntarnos si resulta excesivo este requisito, el cual solo debiera pedirse si el hijo adoptivo va a vivir a la casa conyugal y tenerse en consideracin la eventual merma de las expectativas hereditarias o alimentarias del otro cnyuge, ya que sta se puede dar por otros casos, como es el del reconocimiento de hijos extramatrimoniales (CORNEJO CHVEZ). Sin embargo, la asimilacin de la adopcin al reconocimiento de paternidad nos hace dar cuenta que para la segunda no se requiere el asentimiento del cnyuge, pues se trata de un acto de ciencia (s que soy el padre y lo declaro como tal), en el caso de la adopcin se trata de un acto de voluntad (quiero ser padre y lo constituyo como tal) de all la importancia de la decisin del cnyuge del adoptante. Si la adopcin sustituye la filiacin de origen, consangunea, esa sustitucin debe alentarse cuando el adoptado se integre como hijo en un mbito familiar con viabilidad sustitutiva (ZANNONI).

Este inciso permite la adopcin de los solteros. Esto se sustenta en el principio natural de que alguien puede perder a uno de sus padres. Luego, es legalmente posible la adopcin por una sola persona (CORNEJO CHVEZ). Sin embargo, esta norma representa unlllimitacin implcita a la adopcin de pareja de homosexuales y tambin de concubinos.

d) Inciso 4

ste es un requisito por dems esencial y comn en el Derecho comparado.

La razn de esta exigencia es obvia, pues nadie hay ms interesado en la adopcin que el propio adoptado y repugnara el prescindir de su opinin para darle por padre o madre a persona que l rechaza (CORNEJO CHVEZ). Con un criterio similar el moderno Cdigo Civil de Qubec indica que "ningn nio de diez aos de edad o ms podr ser adoptado sin su consentimiento, a menos que sea incapaz de expresar su voluntad. No obstante, cuando un nio menor de catorce aos se niegue a dar su consentimiento, la corte podr posponer su fallo por el perodo de tiempo que indique, o conceder la adopcin sin oponerse a su negacin" (artculo 549). Es ms, "la negacin de un nio de catorce aos de edad o ms es un obstculo para la adopcin" (artculo 550). Norma similar es la establecida en el Cdigo Civil de Puerto Rico (artculo 1342).

e) Inciso .5

Los padres directa y profundamente son afectados por el hecho de la adopcin (CORNEJO CHVEZ) de all que deba dar su asentimiento frente a este acto jurdico familiar. Este asentimiento de los padres se dar siempre que los hijos estn bajo su custodia legal, sea siendo menores de edad (patria potestad) o incapaces por algn tipo de deficiencia (curatela). 1. Esta norma est en concordancia con el Cdigo Civil de Qubec, que indica que "Ningn menor podr ser adoptado, a menos que su padre y madre o su tutor hayan consentido la adopcin; o a menos que haya sido judicialmente declarado elegible para adopcin" (artculo 544). Asimismo indica que "cuando la adopcin se realiza con el consentimiento de los padres, es necesario el consentimiento de ambos para la adopcin si la filiacin del menor es establecida en consideracin de ambos padres. Si la filiacin del menor es establecida en consideracin de solo uno de los padres, el consentimiento de uno solo de los padres es suficiente" (artculo 551), Y "si alguno de los padres ha muerto, o si no puede expresar su voluntad, o si carece de autoridad

paternal, el consentimiento del otro padre es suficiente" (artculo 552). Finalmente, se establece que "si ambos padres han muerto/si estn imposibilitados de expresar su voluntad, o si carecen de autoridad paternal, la adopcin del menor estar sujeta al consentimiento del tutor, si el menor tiene un tutor" (artculo 553).

2. Es importante sealar que el asentimiento de los padres es esencial para la formalizacin de este acto jurdico familiar, de all que debe ser formal y ajustarse a derecho. Si tomamos en cuenta esta premisa el (o los) padre (s) menores de edad o incapaces no podrn dar su asentimiento por carecer de capacidad. Este supuesto ha sido considerado en el Cdigo Civil de Qubec al sealarse que "Si ambos padres han muerto, si estn imposibilitados de expresar su voluntad, o si carecen de autoridad paternal, la adopcin del menor estar sujeta al consentimiento del tutor, si el menor tiene un tutor" (artculo 553). Asimismo, "un padre menor de edad puede por s mismo, sin autorizacin, dar su consentimiento para la adopcin de su hijo" (artculo 554).

f) Inciso 6

A diferencia de los padres, el tutor o el curador no tiene que dar su asentimiento sino solo su opinin (CORNEJO CHVEZ). Esto se da por razones lgicas ya que el tutor o el curador, si bien tienen una relacin de custodia y cuidado de la persona y bienes, carecen del vnculo afectivo, espiritual y legal de la paternidad, el cual justifica s el asentimiento.

g) Inciso 7

Para entender esta norma debemos de partir del hecho que actualmente existen 3 tipos de procesos para lograr una adopcin:

- Proceso judicial de adopciones, esta adopcin se da para nios, adolescentes y mayores de edad. Para los primeros dos casos no es necesaria la declaracin de estado de abandono. Inicialmente, en el Cdigo del 84 antes de su modificacin la adopcin solo poda tener lugar mediante proceso judicial, es decir era de exclusiva competencia de los jueces, la adopcin era, como dice el Cdigo de Familia boliviano, un acto de autoridad judicial. En un gran sector de la doctrina comparada la adopcin solo se tramita por va judicial. - Procedimiento administrativo de adopciones, se realiza exclusivamente para los casos de los nios o adolescentes declarados en estado de abandono. Este tipo de adopcin se rige por el Cdigo de los Nios y Adolescentes, por la Ley NQ 26981 (31/10/1998) referida al procedimiento administrativo de adopcin de menores de edad declarados judicialmente en abandono y su reglamento O.S. N 001-99-PROMUOEH.

- Procedimiento notarial, se tramita ante notario las adopciones de personas mayores de edad con capacidad de goce y de ejercicio, esto segn la Ley NQ 26662 (22/09/1996) referida a la competencia notarial en asuntos no contenciosos. De esta manera apreciamos que la norma del CCligo Civil tiene una aplicacin especial para los casos de adopciones mediante procedimiento judicial, ya que para los otros casos no se requiere la autorizacin del juez sino, simplemente, la resolucin que aprueba la adopcin que es firmada por el jefe de la oficina de adopciones.

h) Inciso 8

La necesidad de exigencias adicionales cuando el adoptante es extranjero surge cuando un nmero no determinado de casos pusieron en evidencia graves abusos cometidos en perjuicios de menores de edad llevados al exterior

en calidad formal de hijos adoptivos (CORNEJO CHVEZ). Muchos pases, por temor al trfico de nios, se niegan a permitir la adopcin internacional. El Cdigo de los Nios y Adolescentes establece disposiciones especiales para adopciones internacionales, de manera que:

- Se entiende como tal a aquella solicitada por residentes en el exterior quienes no estn exceptuados de los procedimientos y plazos establecidos por la ley. Para que proceda este tipo de adopcin es indispensable la existencia de convenios entre el Estado Peruano y los Estados de los extranjeros adoptantes o entre las instituciones autorizadas por stos. Los extranjeros residentes en el Per con una permanencia menor de dos aos se rigen por las-tlisposiciones sobre adopcin internacional. Los extranjems residentes en el Per con una permanencia mayor se sujetan a las disposiciones que rigen la adopcin para los peruanos (artculo 129).

- Los extranjeros no residentes en el Per que desearan adoptar a un nio o adolescente peruano presentarn su solicitud de adopcin, por medio de los representantes de los centros o instituciones autorizados por ese pas para tramitar adopciones internacionales. Lo harn ante la Oficina de Adopciones o las instituciones pblicas debidamente autorizadas por sta. Estas

organizaciones actuarn respaldadas en convenios celebrados entre el Estado del Pery los Estados correspondientes, o entre los organismos reconocidos por su Estado de origen y el Estado Peruano. Aparte de las exigencias que establece el Cdigo Civil y el Cdigo de los Nios y Adolescentes (artculo 130).

DOCTRINA

ARIAS DE RIONCHETTO, Catalina. Procreaci~n humana, ingeniera gentica y procreacin artificial. En: La persona humana (Guillermo Borda, Director). La Ley. Buenos Aires, 2001; BELLUSCIO, Augusto. Manual de Derecho de Familia. 3! edicin. De Palma. Buenos Aires, 1981; BOSSERT, Gustavo. Manual de Derecho de Familia. Astrea. Buenos Aires, 1989; CORNEJO CH VEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Tomo 11. 61 edicin. Librera Studium. Lima, 1987; DAZ DE GUIJARRO, Enrique. Tratado de Derecho de Familia. Editora Argentina. Buenos Aires, 1953; DEZ-PICAZO, L. y GULLN, A. Sistema de Derecho Civil. Tomo IV. 31 edicin. Tecnos. Madrid, 1983; LAFAILLE, Hctor. Derecho de Familia. Biblioteca Jurdica Argentina. Buenos Aires, 1930; MEDINA, Graciela. La adopcin. Tomo 1. Rubinzal-Culzoni editores. Buenos Aires, 1998.

PLENO JURISDICCIONAL

PLENO JURISDICCIONAL 1997:

ACUERDO NI13: CRITERIOS PARA VALORAR LA DECLARACIN DEL NIO Y LA OPININ DEL ADOLESCENTE

Criterios concretos que se emplean para valorar la declaracin del nio y la opinin del adolescente.

Resulta difcil esbozar en una relacin los criterios que permitan otorgar una mayor o menor validez a la declaracin prestada por un nio o adolescente en una entrevista, si conocemos de la dificultad de un dilogo prolongado con un

menor de edad, que muchas veces est asustado o intimidado al acercarse al despacho judicial, sea por la presin psicolgica que los padres eri conflicto ejercen sobre el mismo, por resultarle totalmente ajena y extraa la persona del juez, o porque simplemente se trata de un nio que no tiene facilidad para entablar un dilogo con personas que le resultan totalmente desconocidas. Cules son los criterios para valorar estas declaraciones y si existe alguna diferencia cuando se trata de un adolescente infractor o de un adolescente dentro de un proceso civil de tenencia.

Pueden acaso considerarse otros diferentes para valorar la declaracin de un adolescente que viene siendo investigado por una infraccin a la ley penal? Cules los ms prudentes en todo caso para que esta prueba tan especial y propia del Derecho de Familia sea valorada en forma conjunta y razonada con las dems pruebas aportadas al caso concreto. Es por ejemplo que esta declaracin en el caso de un adolescente que no est de acuerdo con la remisin que el juez desea otorgar en un proceso sobre infraccin, no resulta suficiente para que se d inicio al trmite de la investigacin, yen todo caso se satisfaga el derecho del adolescente a una declaracin de absolucin plena?

Cmo ha de influir esta prueba especial, que busca hacer patente el derecho de opinin del nio o adolescente consagrado en los artculos 11 y 95 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, al dictar una medida cautelar, al resolver un proceso de tenencia, o al imponer una medida socio-educativa.

Sera necesario contar durante el desarrollo de la entrevista con un apoyo de un miembro del equipo multidisciplinario especficamente en el campo de la psicologa, mas tal apoyo an no se logrado, de ah que muchos jueces hayan introyectado tcnicas de entrevista a menores de edad, para que sta sea a la vez que lo menos traumtica para el entrevistado, lo ms completa posible.

Se acord por consenso que los criterios a ser tomados en consideracin para valorar la declaracin del nio y la opinin del adolescente son los siguientes: La edad (requisito legal). - El grado de madurez (requisito legal). - El entorno psicosocial. - El tiempo de permanencia con los padres. - La libertad e influencia de padres y de quienes conforman su entorno. - Razonamientos y valores (consistencia de las versiones). - Grado de instruccin. - Estado de salud fsica y mental. - Medio familiar estado emocional al momento de la entrevista. - Carcter espontneo o programado de la declaracin. (1 Pleno Jurisdiccional, Acuerdo N 3, Ica, 1997)

TRMITE DE LA ADOPCiN

ARTICULO 379

La adopcin se tramita con arreglo a lo'dispuesto en el Cdigo Procesal Civil, el Cdigo de los Nios y Adolescentes, la Ley N 26981, Ley de Procedimiento Administrativo de Adopcin de Menores de Edad Declarados Judicialmente en

Abandono o la Ley N 26662, Ley de Competencia Notarial, segn corresponda.

Terminado el procedimiento, el juez, el funcionario competente de la Oficina de Adopciones o el Notario, que tramit la adopcin, oficiar al Registro del Estado Civil donde se inscribi el nacimiento, para que se extienda nueva partida en sustitucin de la original, en cuyo margen se anotar la adopcin. En la nueva partida de nacimiento se consignar como declarantes a los padres adoptantes, quienes firmarn la partida. Queda prohibida toda mencin respecto de la adopcin, bajo responsabilidad del registrador. La partida original conserva vigencia slo para e/efecto de los impedimentos matrimoniales. (*) (') Texto segn modificatoria introducida por la Ley 27442 de 02-04-2001.

CONCORDANCIAS:

C.C. C.P.C. C.N.A. LEY 26497 LEY 26662 LEY 26981 D.S. 015-98-PCM

arts. 22, 25, 238, 242 inc. 5); 274 incs. 4), 5), 6); 385 arts. 749 inc. 3), 781 Y ss. arts. 115 y ss, 128 arto 44 nc. o) arts. 1 inc. 2), 21, 22, 23 arts. 1 y ss. arts. 3 inc. u), 22 inciso e), 39

D.S. 001-99-PROMUDEH arts. 1 y ss.

Comentario

Enrique Varsi Rospigliosi

El artculo en su versin original deca "la adopcin se tramita con arreglo al Cdigo de Procedimientos Civiles o al de menores".

1. Tipos de trmite de adopcin

Actualmente existen tres tipos de procesos para lograr una adopcin:

a) Proceso judicial de adopciones, esta adopcin se da para nios, adolescentes y mayores de edad. Para los dos primeros casos no es necesaria la declaracin de estado de abandono. Estos procesos, segn el artculo 128 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, se realizan en va de excepcin ante el juez especializado, inclusive sin que medie declaracin de estado de abandono del nio o del adolescente. Los peticionarios deben de cumplir con los siguientes requisitos: a) El que posea vnculo matrimonial con el padre o madre del nio o el adolescente por adoptar. En este caso el nio o adolescente mantienen los vnculos de filiacin con el padre o madre biolgicos; b) El que posea vnculo de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el nio o adolescente pasible de adopcin; y c) El que ha prohijado o convivido con el nio o el adolescente por adoptar, durante un perodo no menor de dos aos.

b) Procedimiento administrativo de adopciones, se realiza exclusivamente para los casos de los nios o adolescentes declarados en estado de abandono. Este tipo de adopcin se rige por el Cdigo de los Nios y Adolescentes, por la Ley N 26981 (31/10/1998) referida al procedimiento administrativo de adopcin de menores de edad declarados judicialmente en abandono y su reglamento DS. N 001-99-PROMUDEH.

La declaracin de estado de abandono, segn el artculo 248 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, podr ser declarada por el juez especializado cuando: a) Sea expsito; b) Carezca, en forma definitiva, de las personas que conforme a la ley tienen el cuidado personal de su crianza, educacin o, si los hubiera, incumplan las obligaciones o deberes correspondientes; o carecieran de las calidades morales o mentales necesarias para asegurar la correcta formacin;

c) Sea objeto de maltratos por quienes estn obligados a protegerlos o permitir que otros lo hicieran; d) Sea entregado por sus padres a un establecimiento de asistencia social pblico o privado y lo hubieran desatendido injustificadamente por seis meses continuos o cuando la duracin sumada exceda de este plazo;

e) Sea dejado en instituciones hospitalarias u ptras similares con el evidente propsito de abandonarlo; f) Haya sido entregado por sus padres o responsables a instituciones pblicas o privadas, para ser promovido en adopcin; g) Sea explotado en cualquier forma o utilizado en actividades contrarias a la ley o a las buenas costumbres por sus padres o responsables, cuando tales actividades sean ejecutadas en su presencia. h) Sea entregado por sus padres o responsables a otra persona mediante rem acin o sin ella con el propsito de ser obligado a realizar trabajos no acorde con su edad; y i) Se encuentre en total desamparo. La falta o carencia de re rsos materiales en ningn caso da lugar a la declaracin del estado de aband. no.

c) Procedimiento notarial, para estos efectos se tramita ante notario las adopciones de personas mayores de edad con capacidad de goce y de ejercicio, esto segn la Ley N 26662 (22/09/1996) referida a la competencia notarial en asuntos no contenciosos.

2. Extensin de nueva partida de nacimiento

La extensin de nueva partida en sustitucin de la original en cuyo margen se anotar la adopcin refleja el propsito de asimilar al mximo posible la condicin de hijo adoptivo a la del consanguneo al punto de que no sea necesario siquiera que el propio adoptado llegue a saber que tal es su condicin (CORNEJO CHVEZ). Esta situacin, a pesar de que no es la ratio esendi de la norma se encarga de borrar -si bien no todo- el vestigio de la verdadera filiacin del adoptado. Estp. situacin puede generar inconvenientes en la determinacin del origen del adoptado quien no pierde su derecho a conocer su origen biolgico. Y es en este punto que nuestra legislacin no trata el tema del conocimiento del derecho que le asiste al hijo adoptivo de conocer su estado civil, mientras que otras legislaciones ya lo consideran. Sobre este punto tngase en cuenta que es un dere.cho natural de la persona saber, conocer quines son sus progenitores. Tal es el caso del Proyecto de Cdigo Civil argentino el cual indica, a partir del principio de la filiacin biolgica, que el adoptado tiene derecho de conocer su filiacin biolgica ya partir de los dieciocho (18) aos de edad puede tomar conocimiento de las actuaciones judiciales que originaron su adopcin. Asimismo, se establece que los adoptantes deben, al solicitar la adopcin, comprometerse a hacerle conocer dicha filiacin en el momento'oportuno (artculo 63?).

Desde un el mbito operativo, la extensin de un nueva partida de nacimiento debe darse en el caso de que la adopcin se produzca por una pareja (CORNEJO CHVEZ), de manera tal que existir un padre y una madre. No debera extenderse nueva partida de nacimiento, sino solo realizar una

anotacin marginal en la partida original, cuando la adopcin se realiza por una sola persona, lo contrario implica que la nueva partida solo tenga el nombre de un progenitor. La tesis de la integralidad familiar es la forma ms adecuada de respetar por igual los derechos a la identidad y a la intimidad familiar, de all que la confeccin de un acta de nacimiento "nueva" (MEDlNA) ser el medio ms adecuado para sustentar la adopcin.

El reglamento de inscripciones del registro nacional de identificacin y estado civil indica en su artculo 39 "la adopcin notarial o judicial generar una nueva partida en sustitucin de la original, en la que deber consignarse el mandato de adopcin. La partida original conserva su vigencia para los efectos de ley". En este ltimo punto, el referido a que la partida original conserva vigencia solo para el efecto de los impedimentos matrimoniales, se determina que la adopcin como fuente generadora de parentesco legal genera un impedimento matrimonial dirigido a evitar que el hoy adoptado contraiga matrimonio con sus parientes biolgicos, a pesar de carecer de vnculos legales con ellos.

DOCTRINA

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Tomo 11. 6! edicin. Librera Studium. Lima, 1987; MEDINA, Graciela. La adopcin. Tomo 11. Rubinzal-Culzoni editores. Buenos Aires, 1998.

JURISPRUDENCIA

"No son vlidas las adopciones de mayores de edad celebradas por escritura pblica despus de la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Civil, pues el citado cuerpo de leyes estableci, sin excepcin alguna, que las adopciones deban efectuarse mediante proceso no contencioso; derogando con ello tcitamente al literal e) del artculo 58 de la Ley del Notariado, Decreto Ley 26002, que permita las adopciones de mayores de edad mediante notario. Sin embargo, a partir de la dacin de la Ley 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos no contenciosos, en vigencia desde el 22 de noviembre de 1996, los notarios tambin estn facultados para tramitar la adopcin de personas capaces". (Cas. N 393-98, El Cdigo Civil a travs de la Jurisprudencia Casatoria, p. 181)

IRREVOCABILlDAD DE LA ADOPCiN

ARTICULO 380

La adopcin es irrevocable.

CONCORDANCIAS:

C.C. arto 385 C.N.A.arto 115

Comentario

Enrique Varsi Rospigliosi

La naturaleza y finalidad de la adopcin es lo que determina la caracterstica de la irrevocabilidad buscando equiparar en lo posible la filiacin adoptiva a la consangunea (CORNEJO CH VEZ). El lmite a la irrevocabilidad de la adopcin est dada para el adoptante, sin embargo para el adoptado el cdigo s se lo permite (artculo 385).

Siendo el adoptante una persona capaz, la ley no quiere permitirle que por s y ante s, por un simple acto de voluntad (que es, en realidad, en lo que consiste la revocacin) altere o d por terminada una relacin paterno-filial que l mismo quiso libremente crear, quitando firmeza y estabilidad al status de hijo (CORNEJO CHVEZ). El vnculo jurdico familiar creado por la adopcin es definitivo, salvo eventual nulidad que lo afectara (ZANNONI). y es de esta manera como se robustece y consolida la institucin de la adopcin ya que a travs de ella formamos, creamos, constituimos una familia.

Admitir la revocabilidad de la adopcin introducira la inquietante y perjudicial perspectiva de que quien hoyes, en su ntima conviccin y en la de los dems, autnticamente hijo legtimo, se vea privado en el futuro de tal estado de familia (BOSSERT). La revocacin de la adopcin importara tanto como desplazar el estado de familia sin atribuir, o restituir, como efecto del desplazamiento, un nuevo estado, lo cual no puede admitirse (ZANNONI).

No existe uniformidad en la doctrina ni en el Derecho comparado acerca de la revocacin, en algunas se admite plenamente, en otras se admite de manera

restringida, en otras se prohbe de manera tajante mientras que en otras ni siquiera se menciona el tema.

DOCTRINA

BOSSERT, Gustavo. Adopcin y legitimacin adoptiva. Rosario. 1967; CORNEJO CH VEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Tomo 11. 61 edicin. Librera Studium. Lima, 1987. ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia. 21 edicin. Astrea. Buenos Aires, 1989.

LA ADOPCiN COMO ACTO PURO

ARTICULO 381

La adopcin no puede hacerse bajo modalidad alguna.

CONCORDANCIA:

C.C. arts. 171 y ss.

Comentario

Enrique Varsi Rospigliosi

La adopcin es un acto jurdico familiar que constituye un estado de familia de orden filial. Es por ello que se presenta como un acto puro, simple, incondicional. Dada su trascendencia y los efectos que genera no puede estar sujeto a modalidad alguna (sea condicin, plazo o modo). Sobre esta materia es necesario recordar que dentro de las circunstancias del acto jurdico familiar est la de ser puro, es decir que no puede estar sometido a ninguna modalidad, esto es, condicin, plazo o cargo, para que surta efecto. Aquel acto que est sujeto a condicin es nulo. La ley impide expresamente la realizacin de actos jurdicos de familia sujetos a condicin, tal es el caso del reconocimiento y el que aqu estudiamos, la adopcin. Como sabemos el acto modal es aquel que contiene elementos accidentales, no esenciales en el negocio, y que constan en l por estipulacin expresa de las partes, lo cual no puede darse por esencia en el acto jurdico familiar (VARSI) ni mucho menos en la adopcin. Esto implica que la determinacin de realizar una adopcin es plena: no puede estar sujeta a hechos o al transcurso del tiempo. Normas similares existen en los Cdigos Civiles de Chile, Ecuador y Venezuela.

DOCTRINA

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Tomo 11. 6~ edicin. Librera Studium. Lima, 1987; VARSI ROSPIGLlOSI, Enrique. El negocio jurdico familiar. En: Cuadernos de Derecho. Ao 2. NQ 2.

PROHIBICiN DE PLURALIDAD DE ADOPTANTES

ARTICULO 382

Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, a no ser por los cnyuges.

CONCORDANCIA:

C.C. alt. 378 inciso 3)

Comentario

Enrique Varsi Rospigliosi

La norma en anlisis ha mantenido como principio general el de la adopcin unipersona/, estableciendo a modo de excepcin que la adopcin puede otorgarse a ms de una persona cuando stas sean cnyuges (MEDINA). Y es que el fin de la adopcin es otorgar una familia a quien no la tiene, de esta manera debe primar la familia biparental (padre y madre) y no la monoparental (solo padre o solo madre). Es por ello que la adopcin por parte de los cnyuges debera ser la regla, y solo excepcionalmente debera ser otorgada a una nica persona (MEDINA).

sta es otra de las caractersticas mediante las cuales se busca la semejanza entre la filiacin biolgica y la filiacin civil, en este sentido nadie puede tener sino un padre y una madre, luego nadie puede ser adoptado sino por un

hombre y una mujer (CORNEJO CHVEZ). Esto implicara una restriccin indirecta a la adopcin de homosexuales, situacin que est permitida en otras legislaciones (Asturias, Holanda, Navarra); es ms, actualmente en muchas otras legislaciones internacionales se est promoviendo la adopcin del hijo del compaero homosexual denominndose a estas instituciones adopciones de integracin o adopciones integrativas (MEDINA).

El principio de que nadie puede ser adoptado por ms de una persona, a no ser por los cnyuges, es indiscutido en la legislacin comparada ya que resultara desde todo punto de vista inconveniente que un menor pudiese considerarse hijo de dos o ms adoptantes, extraos entre s (ZANNONI). Es antinatural que uno pueda tener ms de dos progenitores, de all que la ado busca smil situacin.

La finalidad prohibitiva de las adopciones simultneas por quienes no son cnyuges es evitar los conflictos de influencias que implicaran para el adoptado, adems, conflictos de patria potestad. Esos conflictos no son de temer) si una adopcin se produce en caso de fallecimiento del primer adoptante (ZANNONI) que son las llamadas adopciones sucesivas. Algunas legislaciones, como la Argentina, indican de manera expresa que "nadie puede ser adoptado simultneamente por ms de una persona...", de all que en'doctrina se analice el alcance del trmino simultneo, segn este significado nadie puede ser adoptado por ms de una persona en el mismo momento, sin embargo parecera que puede otorgarse una adopcin aunque se encuentre subsistente otra otorgada tiempo atrs (MEDINA). Las posibilidades son que no puedo tener tres padres y no puedo quedar sin padre adoptivo por otro padre adoptivo.

Tngase presente que esta norma no se refiere a lapermisibilidad expresa de la adopcin sucesiva, es decir aquella concedida sobre un menor cuya adopcin primigenia ha perdido vigencia por algn motivo especial, por ejemplo muerte

del (o de los) adoptante(s), revocacin o nulidad de la adopcin, incumplimiento de los deberes derivados de la patria potestad. sta s est expresamente reconocida en la legislacin argentina. El Cdigo Civil de Qubec establece una norma bastantea amplia al indicar que "cualquier persona mayor de edad podr, por s sola o junto con otra persona, adoptar a un nio" (artculo 546).

DOCTRINA

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Tomo 11. 61 edicin. Librera Studium. Lima, 1987; MEDINA, Graciela. La adopcin. Tomo 1. Rubinzal-Culzoni editores. Buenos Aires, 1998; MEDINA, Graciela. La adopcin por homosexuales en la jurisprudencia comparada. Eh: Dilogo con la jurisprudencia. Agosto 2000.

ADOPCiN POR EL TUTOR O CURADOR

ARTICULO 383

El tutor puede adoptar a su pupilo y el curador a su curado solamente despus de aprobadas las cuentas de su administracin y satisfecho el alcance que resulte de ellas.

CONCORDANCIAS:

C.C. arts. 540. 542, 543 c.p.c. arto 782

Comentario

Enrique Varsi Rospigliosi

Este artculo ofrece una proteccin al adoptado en lo referente a su patrimonio (bienes, intereses pecuniarios) frente a alguien que pretenda disfrazar con la adopcin malos manejos ya realizados o por efectuar (CORNEJO CHVEZ). En definitiva la ratio iuris es que tanto el tutor como el curador podrn adoptar a su pupilo o curado (segn sea el caso) una vez extinguidas las obligaciones emergentes de su funcin tutelar.

El sentido es evitar que, mediante la adopcin, el tutor pretendiese liberarse o eludir las responsabilidades que genera la administracin de la tutela, con lo cual se habra desnaturalizado el fin mismo de la institucin (ZANNONI) este mismo criterio es aplicable para la curatela.

Para que esta adopcin tenga validez debe cumplirse: - Aprobacin de la cuenta de su administracin.

- Garantizarse el alcance que resulte de ellas.

El legislador ha querido evitar que el tutor evada las obligaciones que derivan

. de su gestin como administrador de los bienes del menor que se encuentra bajo su tutela, ya que si el tutor ha malversado bienes de su pupilo ste, convertido en hijo adoptivo, difcilmente podra reclamar judicialmente el cobro de la rendicin de cuentas del adoptante durante su gestin como tutor (MEDINA). De esta manera vemos que el tutor solo podr iniciar el proceso de adopcin de su pupilo una vez extinguidas las obligaciones derivadas de la tutela. como, no basta la simple rendicin de cuentas, es necesario que sta sea aprobada judicialmente. Esta posicin es asumida claramente por el Derecho comparado, leyes de adopcin de El Salvador, Chile, Cdigos Civiles de Brasil, Costa Rica, Chile, Ecuador, Mxico en su sistema federal, Espaa, Italia; Panam, Portugal, Venezuela, el Proyecto de Cdigo Civil argentino, entre otros.

DOCTRINA

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Tomo 11. 6@ edicin. Librera Studium. Lima, 1987; MEDINA, Graciela. La adopcin. Tomo 1. Rubinzal-Culzoni editores. Buenos Aires, 1998.

INVENTARIO DE LOS BIENES DEL ADOPTADO

ARTICULO 384

Si la persona a quien se pretende adoptar tiene bienes, la adopcin no puede realizarse sin que dichos bienes sean inventariados y tasados judicialmente y sin que el adoptante constituya garanta suficiente a juicio del juez.

CONCORDANCIAS:

C.C. arts. 331, 382, 383, 520 incs. 1) y 2) C.P.C. art.782

Comentario

Enrique Varsi Rospigliosi

En igual mensaje que el artculo 383, este artculo ofrece una proteccin al adoptado en lo referente a su patrimonio (bienes, intereses pecuniarios) frente a alguien que pretenda disfrazar con la adopcin malos manejos ya realizados o por efectuar (CORNEJO CHVEZ).

Los requisitos para determinar la validez de la adopcin de aquellas personas que cuentan con un patrimonio son: - Inventario y tasacin judicial de los bienes del adoptado, lo que permite determinar cules son los bienes que forman el patrimonio de la persona a adoptarse as como la valorizacin de cada uno de ellos. Este requisito se relaciona con el establecimiento del patrimonio o hacienda del adoptado.

- Constitucin de garanta a criterio del juez, de manera que sta funcione como una caucin, como un aval que personalmente debe prestar el adoptante, ahora bien esta garanta depender de la cantidad de bienes as como de la valorizacin de cada uno de ellos. Este requisito que se relaciona con la cautela del patrimonio o hacienda del adoptado.

Con estos dos requisitos si bien no se soluciona el problema de las adopciones por conveniencia de manera cabal, si se pone un limite a ellas.

DOCTRINA

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Tomo 11. 61 edicin. Librera Studium. Lima, 1987.

CESE DE LA ADOPCiN A SOLICITUD DEL ADOPTADO

ARTICULO 385

El menor o el mayor incapaz que haya sido adoptado puede pedir que se deje sin efecto la adopcin dentro del ao siguiente a su mayora o a la fecha en que desapareci su incapacidad. El juez lo declarar sin ms trmite. En tal caso, recuperan vigencia, sin efecto retroactivo, la filiacin consangunea y la partida correspondiente. El registro del estado civil respectivo har la inscripcin del caso por mandato judicial.

CONCORDANCIAS:

C.C. C.P.C. DS.015-9B-PCM

arts. 42 al 46, 377, 378, 380 arto 785 arto 22 inc. e)

Comentario

Enrique Varsi Rospigliosi

1. Impugnacln de la adopcin

El menor o incapaz que haya sido adoptado puede pedir que se deje sin efecto la adopcin dentro del ao siguiente a su mayora de edad o a la cesacin de su incapacidad. Tngase presente que el plazo es de un ao que se computar desde que adq!Jiere su mayora o cesa de su incapacidad.

No es ste un verdadero caso de revocacin, es decir, uno que se retracte de su voluntad quien libremente y con plena capacidad jurdica la dio, pues se trata de un menor o un incapaz que no expresaron en forma alguna su voluntad; en este caso no est revocando su voluntad sino manifestando, solo ahora, la que realmente tiene (CORNEJO CHVEZ). SU carcter jurdico-legal va a permitir que la adopcin sea susceptible de revocacin y de anulacin actos y sanciones- que son impensables en la filiacin biolgica (MEDINA).

Citemos un ejemplo: Juan fue adoptado siendo menor de eda~I cumplir 18 aos el24 de setiembre de 2001. La norma nos dice que el plazo pa~que pueda dejar sin efecto la adopcin se computa dentro del ao siguiente a su mayora de edad. Esto es que el plazo de 1 ao se computar recin a partir del 24 de setiembre de 2002, caducando su derecho a impugnar su adopcin el 24 de setiembre de 2003. Ejemplo similar debe aplicarse desde el momento de la cesacin de la incapacidad.

El Cdigo de Familia boliviano establece que la impugnacin de la adopcin puede realizarse dentro de los dos aos siguientes a su mayoridad o cese de incapacidad. De acuerdo con el estudio del artculo 400 del Cdigo Civil peruano y tomando en cuenta la tendencia de jurisprudencia existente, la aplicacin de este plazo de caducidad implica la afectacin de derechos sustanciales del menor como es el derecho a la filiacin y de gozar del estado de familia de acuerdo con su origen biolgico, derechos estos contemplados en el inciso primero artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, en el Pacto Civil de Derechos Civiles y Polticos, en la Convencin Americana y en la Convencin de los Derechos del Nio.

2. Derecho a conocer el propio origen biolgico

Esta norma sienta sus bases en el denominado derecho a conocer el propio origen biolgico y, actualmente, para el caso de la adopcin est teniendo mayor connotacin y as viene siendo aceptado jurisprudencialmente, como el siguiente caso "Una sentencia reconoce el derecho de los adoptados a conocer sus orgenes" (El Pas, Madrid, 28 de mayo de 2001). Este derecho es reconocido tambin en algunas legislaciones como es el caso de Argentina que indica que el adoptado tendr derecho a conocer su realidad biolgica (artculo 328), asimismo el Proyecto de Cdigo Civil argentino, al considerar que "El

adoptado tiene derecho de conocer su filiacin biolgica y a partir de los dieciocho (18) aos de edad puede tomar conocimiento de las actuaciones judiciales que originaron su adopcin. Los adoptantes deben, al solicitar la adopcin, comprometerse a hacerle conocer dicha filiacin en el momento oportuno" (artculo 637). El derecho a conocer el propio origen biolgico es una facultad propia y natural del ser humano que, sustentada en el principio de la verdad biolgica, le permite el ejercicio de averiguar quin es su progenitor que, por distintas causas, puede ser desconocido, estar en discusin o ser debatible (patre nullu natus) (VARSI). Debe tomarse muy en cuenta que el culto al secreto del origen biolgico del adoptado ha desaparecido, entrando en su lugar el derecho de todo ser humano a conocer sus orgenes biolgicos, y para facilitarlo se permite el acceso al expediente de adopcin al menor y se obliga a los adoptantes a asumir el compromiso y a hacer conocer sus orgenes al adoptado (MEDINA).

El Cdigo Civil de Qubec tambin tiene una norma al respecto y se sustenta en que "Cualquier persona adoptada tiene el derecho de acceder a la informacin que le permita encontrar a sus padres naturales si es que previamente stos lo han consentido. Lo mismo se aplica a los padres adoptivos, si es que el adoptado, una vez mayor de edad, previamente lo ha consentido. Un nio adoptado menor de 14 aos de edad tiene el derecho de acceder a la informacin que le permita encontrar a sus padres naturales si es que tanto los padres naturales como los padres adoptivos previamente lo han consentido. El consentimiento no puede ser solicitado; sin embargo, no se le puede informar a un menor adoptado si los padres naturales consintieron o no que se les pueda ubicar" (artculo 583), yadems "Si el denegar la informacin relacionada con la adopcin sea causa de dao serio a la salud de una persona adoptada (sea mayor o menor de edad) o a cualquiera de sus parientes cercanos, la Corte puede permitir que el adoptado acceda a esa informacin. Un pariente cercano de una persona adoptada tambin tiene ese derecho si es que dicha informacin puede ser la causa de un dao serio a su salud o de cualquiera de sus parientes cercanos" (artculo 584).

La renuncia ha de inscribirse en la partida de nacimiento segn lo indica el Reglamento de Inscripciones del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil. Norma similar existe en el sistema federal de Mxico. El Cdigo Civil de Portugal (artculo 1985, Segredo da identidade) tiene una norma un tanto difusa pues por un lado restringe el conocimiento de la identidad y por otro lado la permite, veamos: 1. A identidade do adoptante nao pode ser revelada aos pais naturais do adoptado, salvo se aquele declarar expressamente que nao se opoe a essa revela9ao. 2. Os pais naturais do adoptado podem oporse, mediante declara9ao expressa, a que a sua identidade seja revelada ao adoptante (RedaC9aO do Oec.-Lei 185/93, de 225).

DOCTRINA

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Tomo 11. 61 ediciO:--Ubrera Studium. Lima, 1987; MEDINA, Graciela. La adopcin. Tomo l. Rubinzal-Culzoni editores. Buenos Aires, 1998; VARSI ROSPIGLlOSI, Enrique. Filiacin, Derecho y Gentic~. Aproximaciones a la teora de la filiacin biolgica. Universidad de Lima. Lima, 1999. 1755 4. REQUISITOS PARA LA ADOPCIN SEGN EL ARTCULO 378 DEL CODIGO CIVIL. 1. El adoptante goce de solvencia moral.

2.

La edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad

y la del hijo por adoptar. 3. Cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de su

cnyuge. 4. 5. El adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez aos. Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria

potestad o bajo su curatela. 6. Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia si

el adoptado es incapaz. 7. 8. Que sea aprobada por el juez. Si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, aqul

ratifique personalmente ante el juez su voluntad de adoptar. Se excepta de este requisito, si el menor se encuentra en el extranjero por motivo de salud.

Captulo II Clases de adopcin 1. LA ADOPCIN EN EL CODIGO PROCESAL CIVIL La adopcin va judicial est contemplada en el Cdigo Procesal Civil que regula la adopcin en el Subcaptulo Tercero Adopcin del Ttulo II Disposiciones especiales de la Seccin Sexta Procesos no contenciosos, en los artculos 781 al 785. Se trata, pues, de un proceso no contencioso o de jurisdiccin voluntaria. 1.1. Adopcin de Menores de Edad El proceso judicial de adopcin se realiza ante Juzgado de Familia funciona sin necesidad de declaracin judicial de abandono, pero slo para determinados

casos, tal como lo establece el artculo 128 del Cdigo de los Nios y Adolecentes. As, procede a favor del que posea vnculo matrimonial con el padre o madre del nio o adolescente por adoptar. En este caso el nio o adolescente mantiene los vnculos de filiacin con el padre o madre biolgica. Tambin procede para el caso del que posea vnculo de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, con el nio o adolescente pasible de adopcin, y por ltimo, procede a favor del que ha prohijado o convivido con el nio o adolescente por adoptar durante un perodo no menor de dos aos. La adopcin es una medida de proteccin al nio y adolescente, dictado por un Juez, bajo la vigilancia del Estado, conforme a las reglas del Cdigo Civil articulo 379 y del Cdigo Procesal Civil a travs del Proceso No Contencioso, se establece de manera irrevocable la relacin paterno filial entre personas que no la tienen por naturaleza. En consecuencia, el adoptado adquiere la calidad del hijo el adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea. Requisitos: 1. El adoptante goce de solvencia moral.

2.

La edad del adoptante sea, por lo menos, igual a la suma de la

mayoridad y la del hijo por adoptar. 3. 4. 5. Cuando el adoptante sea casado, su cnyuge preste su asentimiento. El adoptado, d su consentimiento, si es mayor de 10 aos. Que consientan los padres del adoptado, si estuviese bajo su patria

potestad. 6. 7. Si el adoptado es incapaz, debe orse al Tutor o Curador. Si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, aquel debe

ratificar, personalmente, ante el Juez su voluntad de adoptar.

8. 9. 10. 11. 12. 13.

Partida de Nacimiento del menor. Partida de Matrimonio de los adoptantes. Certificado Mdico- Salud Mental/ Fsica. Certificado de Antecedentes Penales y Policiales. Fotos (Que acrediten vivencias familiares con el menor). Certificado de estudios u otros documentos que acrediten que el

adoptante vela por el bienestar del menor. 1.2. Adopcin de personas mayores de edad Tratndose de mayores de edad, es el Cdigo Procesal Civil el que regula estas adopciones, y seala el proceso no contencioso segn lo ordena el artculo 781 de ese cuerpo de leyes. Si el presunto adoptado es incapaz, se requiere la intervencin de su representante legal. Y si cesa la incapacidad del adoptado, ste puede solicitar se deje sin efecto la adopcin. Y esto lo puede hacer dentro del ao siguiente del cese de la incapacidad En el caso de mayores de edad y aquellos en los que los tutores, curadores o padres dan en adopcin a sus hijos. Se presenta la solicitud, realizadas las publicaciones sin oposicin se realiza la Audiencia de Actuacin y Declaracin y el Juez expide Resolucin, la que consentida oficindose al Registro de Estado Civil A tenor del artculo 781 del Cdigo Procesal Civil En este proceso se tramita la adopcin de personas mayores de edad. Si el presunto adoptado es incapaz, se requiere la intervencin de su representante. Si es este el adoptante, la solicitud se atender con el Ministerio Pblico. La persona que quiera adoptar a otra acompaara segn el artculo 782 del Cdigo Procesal Civil: da lugar a su ejecucin,

1.

Copia certificada de su partida de nacimiento y de matrimonio, si es

casado; 2. Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de su

matrimonio, si es casado; 3. 4. Los medios probatorios destinados a acreditar su solvencia moral; Documento que acredite que las cuentas de su administracin han sido

aprobadas, si el solicitante ha sido representante legal del adoptado; 5. Copia certificada del inventario y valorizacin judicial de los bienes que

tuviera el adoptado; y 6. Garanta otorgada por el adoptante, suficiente a criterio del Juez, si el

adoptado fuera incapaz. 2. LA ADOPCIN EN LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS La adopcin va notarial est regulada por la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos y est contemplado en el Titulo III (Adopcin de personas capaces) de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos dispuesto por la Ley N 26662 en los artculos 21 al 23. Segn el artculo 21 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, solo se tramita ante notario la adopcin de personas mayores de edad con capacidad de goce y de ejercicio. Segn el artculo 22 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, prev los requisitos de la solicitud de adopcin de personas capaces sealando lo siguiente: La solicitud constara en una minuta, presentada por el adoptante y el adoptado, acompaada de los siguientes anexos: 1. Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptante y de

matrimonio, si es casado.

2.

Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de

matrimonio, si es casado. 3. Documento que acredite que las cuentas de la administracin han

sido aprobadas, si el solicitante ha sido representante del adoptado. 4. Testimonio del inventario de los bienes que tuviere el adoptado.

La minuta debe contener las generales de ley de los otorgantes: nacionalidad, estado civil, si es casado, indicar los nombres y apellidos del cnyuge, Libreta Electoral, DNI, Libreta Militar, ocupacin, direccin domiciliaria. Asimismo, la minuta contendr la expresin de voluntad del adoptante y del adoptado y el consentimiento de sus respectivos cnyuges, en caso de ser casados, as como la declaracin jurada del adoptante en el sentido que goza de solvencia moral. Se debe tener en cuenta, adems, lo sealado por el inciso 2, del artculo 378 del Cdigo Civil con relacin a " la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar." Finalmente, reunidos todos los requisitos, el Notario elevar la minuta a Escritura Pblica, insertando los documentos que acrediten el pedido y se cursar partes al Registro del Estado Civil para la anotacin al margen de la partida original y se extienda una nueva partida de nacimiento del adoptado. 3. LA ADOPCION EN EL CODIGO DE LOS NIOS Y ADOLESCENTES La adopcin va administrativa se rige segn el Cdigo de los Nios y Adolescentes norma lo relativo a la adopcin de menores de edad en el Titulo II Adopcin del Libro Tercero Instituciones familiares. Conforme al artculo 115 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, la adopcin es una medida de proteccin al nio y adolescente por el cual, bajo la vigilancia del Estado, se establece de manera irrevocable la relacin paterna filial entre personas que no la tienen por naturaleza. En consecuencia, el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptado y deja de pertenecer a su familia consangunea.

Para la adopcin de nios o de adolescentes se requiere que hayan sido declarados previamente en estado de abandono, sin perjuicio del cumplimiento de los requisitos sealados en el artculo 378 del Cdigo Civil (art. 117 del Cdigo de los Nios y Adolescentes). 3.1. Adopcin de menores de edad declarados judicialmente en abandono Por medio de la Ley de Procedimiento Administrativo de Adopcin de Menores de Edad Declarados Judicialmente en Abandono, Ley N. 26981, la Secretaria Nacional de Adopciones (SNA) del Ministerio de la Mujer y del Desarrollo Social autoridad central responsable de proponer la poltica y normatividad en materia de adopcin, conducir y supervisar los procesos de adopcin administrativa a nivel nacional e internacional. Los criterios para la evaluacin de los padres sustitutos son: 1. Las personas que desean adoptar deben ser emocionalmente estables,

optimistas, con autoconfianza, capacidad afectiva, respeto y aceptacin hacia el nio, nia o adolescente que adoptarn. 2. Deben acreditar solvencia moral y contar con recursos intelectuales

normales, de preferencia con secundaria completa. 3. Adems deben tener estabilidad econmica y vivienda que garantice la

atencin de las necesidades bsicas de alimentacin, salud y educacin de su futuro/a hijo/a. 4. Su edad debe estar comprendida preferentemente entre 25 y 55 aos.

Excepcionalmente se evaluarn las solicitudes que no se circunscriban a estas edades. Documentos que deben presentar los adoptantes nacionales para la adopcin de un nio, nia o adolescente: a. b. Fotocopia fedateada del documento de identidad (DNI) Copia certificada o fedateada de la partida de nacimiento de los

adoptantes y de sus hijos (de ser el caso)

c. caso) d.

Copia certificada o fedateada de la partida de matrimonio civil (de ser el

En caso de ser divorciado(a), copia certificada de la sentencia de

divorcio o documento equivalente. e. Certificado de salud fsica y mental, y resultados de los exmenes

mdicos (VIH, hepatitis tipo B, Rayos X y otras enfermedades infecto contagiosas) f. g. h. i. Certificados negativos de antecedentes policiales. Certificados negativos de antecedentes penales. Certificado de registro negativo de deudor alimentario moroso. Certificado de trabajo, declaracin jurada de impuestos a la renta y otro

documento que acredite ingresos econmicos. j. k. Certificado domiciliario. Fotografas actualizadas de la familia y el hogar, con una antigedad no

mayor de 4 meses. La legislacin determina que el proceso de adopcin se realice en tres etapas: a. b. c. Pre-Adoptiva, Adoptiva y Post- Adoptiva.

Las etapas que comprende el proceso de adopcin, anteriormente sealadas, tienen los siguientes plazos: a. Preadoptiva. Se divide en dos etapas: Inscripcin y evaluacin. La inscripcin dura un da, y la evaluacin toma 15. En la prctica, este plazo puede prolongarse por falta de disponibilidad de tiempo de los adoptantes o por no presentar los documentos requeridos oportunamente.

Lista de espera y designacin. Tarda sesenta das. Depender de la amplitud de las expectativas sobre la edad y sexo de las nios y nias, as como de la aceptacin de los antecedentes familiares y/o de salud del adoptado/a. b. Adoptiva. Se divide en tres etapas: Aceptacin de designacin (7 das), presentacin (un da), informe de empata (un da), externamiento (un da). Este plazo puede prorrogarse de considerar el Equipo Tcnico que el adoptado/a no est preparado para ser externado/a. Colocacin familiar. Toma 7 das; en algunos casos puede ampliarse a 7 das adicionales, si se considera tcnicamente recomendable. Resolucin de adopcin (un da) y trmino de apelacin (un da). c. Post- adoptiva Esta etapa, en la que se realizan informes semestrales, tiene dos clasificaciones: adopciones nacionales, 3 aos; adopciones internacionales, 4 aos. Prioridades en lista de espera: Tienen prioridad en la designacin para adopcin aquellas personas o parejas que estn dispuestos a recibir en su hogar: Un nio, nia o adolescente que presente alguna discapacidad; Una nia o nio mayor de 5 aos; Un grupo de hermanitos. Ello significa que su solicitud de adopcin ser evaluada con precedencia a las dems, y podrn asimismo ser pasibles de una designacin directa. 3.2. Adopciones internacionales de nios y adolescentes Las disposiciones especiales para las adopciones internacionales de nios y adolescentes estn contenidas en el Captulo III Disposiciones especiales para

las adopciones internacionales de nios y adolescentes del Ttulo II Adopcin del Libro Tercero Instituciones familiares del Cdigo de los Nios y Adolescentes, en los artculos 129 y 130 Segn el artculo 129, primer prrafo, del Cdigo de los Nios y Adolescentes, se entiende por adopcin internacional la solicitada por residentes en el exterior. stos no estn exceptuados de los procedimientos y plazos establecidos en el Cdigo de los Nios y Adolescentes. Requisitos: Slo pueden adoptar en el Per los ciudadanos peruanos o extranjeros cuyo pas de residencia o los Organismos Acreditados y autorizados, hayan suscrito Tratado o Convenio en la materia con el Per o con la Secretara Nacional de Adopciones y se encuentren vigentes. Los adoptantes residentes en el extranjero debern presentar su solicitud de adopcin a los centros o instituciones autorizados por su pas de residencia para tramitar adopciones internacionales de conformidad con los convenios internacionales vigentes. Los adoptantes debern acudir a la autoridad central extranjera competente y presentar su documentacin a travs de esta entidad o de aquella institucin que la autoridad central autorice expresamente. Los documentos exigidos por la legislacin peruana son: 1. Solicitud dirigida a la Secretaria Nacional de Adopciones en la que se

presenta l o los solicitantes exponiendo su motivo para adoptar una nia, nio o adolescente. 2. 3. Copia legalizada del pasaporte Autorizacin oficial de su pas para adoptar una nia, nio o adolescente

peruano en estado de abandono judicialmente declarado. 4. 5. Partida de nacimiento de los adoptantes. Partida de matrimonio civil, de ser el caso.

6.

En caso de ser divorciado o divorciada, copia certificada de la sentencia

de divorcio o documento equivalente. 7. 8. 9. Partida de nacimiento del hijo/a o hijos/as biolgicos/as, de ser el caso. En caso de viudez, partida de defuncin correspondiente. En caso de tener hijo/a o hijo/as adoptados/as, presentar sus partidas

de nacimiento y reportes de seguimiento post adoptivo, en aquellas adopciones que no hayan sido tramitadas a travs de la Secretara Nacional de Adopciones. 10. 11. 12. Certificados negativos de antecedentes policiales y penales. Certificado domiciliario o documento equivalente. Certificados mdicos de salud fsica y mental, con una antigedad no

mayor de 3 meses, expedidos por un centro de salud o institucin autorizada, incluyendo los resultados de los exmenes de HIV Hepatitis B, otras enfermedades infecto-contagiosas y rayos X de pulmones del o los adoptantes y de las personas que convivan con ellos. 13. Certificados de trabajo, constancia de ingresos, declaracin jurada del

impuesto a la renta y dems documentos que acrediten ingresos estables y capacidad econmica. 14. En caso de haber participado en un taller o programa de preparacin

para la adopcin, presentar documentos que lo acrediten. 15. Fotografa de los adoptantes, de los interiores, exteriores del hogar y de

sus familiares en hoja A-4 Bond, con una antigedad no mayor a 4 meses. 16. Informe Psico-Social de los adoptantes, el que deber contener la

motivacin para adoptar, relaciones interfamiliares, relaciones sociales y relaciones interpersonales, evaluacin de su situacin econmica, as como cualquier otro aspecto que permita una mayor aproximacin a su entorno sociofamiliar.

17.

Compromiso de seguimiento post-adoptivo expedido por la autoridad

central del pas de residencia de los adoptantes consistente en la remisin de informes semestrales del nio adoptado por un perodo de 4 aos. 18. Toda la documentacin presentada por los adoptantes residentes en el

exterior deber estar traducida al espaol por traductor pblico y legalizada las firmas por las autoridades oficiales del pas extranjero, por el Consulado Peruano y por el Ministerio de Relaciones Exteriores del Per; y debe ser remitida debidamente ordenada en dos flderes plastificados para adjuntar los originales y las copias por separado.

CONCLUSIONES
De acuerdo al presente trabajo que realic sobre la adopcin la ley dice que es un acto jurdico que tiene como fin proteger a los menores o incapacitados, y crea derechos y obligaciones entre adoptado y adoptante, pero lo ms importante les hace posible tanto al adoptado como al adoptante formar una familia que en el tema de adopcin es lo que se busca, siendo as se crea un vinculo de parentesco civil que es para asumir responsabilidad entre uno o varios menores como a un hijo biolgico. Entendemos tambin que para la adopcin simple no necesariamente tiene que ser una pareja, pero en la adopcin plena el Cdigo de Familia para el Estado de Sonora establece que necesariamente tiene que ser una pareja ya sea unida en matrimonio o por concubinato. En lo personal la adopcin que me es relevante es la Plena ya que en ella se presentan los adoptados como hijos biolgicos desligando al adoptado totalmente a su familia natural, aparte de que en el acta de nacimiento no se hace ninguna anotacin de que el menor o incapacitado es adoptado, a si lo establece el articulo 300 del Cdigo de Familia de Sonora que dice: cuando se otorgue la adopcin plena, el Juez ordenara al Oficial del Registro Civil que inscriba gratuitamente un acta de nacimiento nueva al menor, en la que aparezcan los padres adoptivos como progenitores. Hay distintas maneras de pensar de todos los seres humanos algunos tomaran la adopcin de motivo de burla o lastima, pero yo soy uno de los que

apoya ala adopcin ya que podemos hacer un bien tanto a nosotros como al os nios que lo necesiten para lograr en si, lo que pretende la adopcin crear una sociedad de buenas costumbres y ayudar a los que lo necesiten mas si se trata de menores, la institucin que se encarga de eso es el Sistema Estatal para el Desarrollo Integral de la Familia (DIF) que se encarga de el cuidado de los menores e incapacitados para protegerlos y asegurarse de que los que pretendan adoptar cumplan los requisitos requeridos para que se logre el motivo de lo que es la adopcin crear una familia y hacer felices tanto al adoptado como a los adoptantes. Por ultimo considero importante resaltar, que la adopcin puede cambiar el rumbo de la sociedad al brindarle la oportunidad a un menor de tener los medios para salir adelante, quitando porque no a un futuro delincuente de las calles convirtindolo en una persona de provecho. 1. Desde tiempos muy remoto en este planeta llamado Tierra se ha venido

haciendo trabajos a favor de los menores y especialmente del menos en estado de abandono, 4,000 A.C. surge las civilizaciones en Egipto y Sumeria en ellas ya exista acciones de represin contra menores y de proteccin a favor de ellos, recordemos tambin que la hija de Faran Trmula adopt a Moiss que haba sido abandonado por su madre cuando los Egipcios haban ordenado que todo nio israelita que naciera lo matar. Los Egipcios protegan a los menores los padres que mataban a sus hijos eran castigados. 2. La adopcin no puede ser considerada como un contrato, sino como un

acto jurdico extracontractual, por el cual se acepta como hijo propio a quien no lo es en realidad. 3. Por regla general, seala la adopcin, en casi todas las legislaciones, no

solo exigen el otorgamiento del instrumento autntico en que conste sino que

impone la intervencin de la autoridad judicial, sea para la organizacin, trmite y resolucin de un expediente para la simple aprobacin de la adopcin. 4. La adopcin se tramita con arreglo al Cdigo Civil, Cdigo Procesal Civil

y el Cdigo del Nio y Adolescente y el reglamento de la ley de procedimientos administrativos de adopcin de menores de edad declarados judicialmente en abandono. 5. La adopcin, el abandono y el trfico de nios se da como consecuencia

de la pobreza de la familia campesina y urbana marginal, por la violencia armada, por la insensibilidad de la sociedad, por la crisis tica de los magistrados, fiscal y abogados y por el poder econmico de adoptantes nacionales y extranjeros

BIBLIOGRAFA
1. Manual de Derecho de Familia HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Editorial San Marcos, 1999. 2. Manual de Derecho de Familia. Doctrina, Jurisprudencia y Prctica

Gallegos Canales, Yolanda Jurista Editores. Lima, 2008. 3. Cdigo Civil

Jurista Editores. Lima 2007. 4. Cdigo Procesal Civil

Jurista Editores. Lima 2007. 5. Cdigo de los Nios y Adolescentes