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COMPLEXO DE ENSINO SUPERIOR DE SANTA CATARINA - CESUSC FACULDADE DE CINCIAS SOCIAIS DE FLORIANPOLIS FCSF CURSO DE GRADUAO EM DIREITO

PAULO CEZAR FRANCOSKI

O Contrato de Unio Estvel e as limitaes autonomia privada

FLORIANPOLIS 2009

Paulo Cezar Francoski

O Contrato de Unio Estvel e as limitaes autonomia privada

Trabalho de Concluso de Curso apresentado ao Curso de Graduao em Direito da Faculdade de Cincias Sociais de Florianpolis como requisito obteno do ttulo de Bacharel em Direito.

Orientador: Prof. MSc. Flaviano Vetter Tauscheck

Florianpolis 2009

Paulo Cezar Francoski O Contrato de Unio Estvel e as limitaes autonomia privada

Trabalho de Concluso de Curso apresentado ao Curso de Graduao em Direito da Faculdade de Cincias Sociais de Florianpolis como requisito obteno do ttulo de Bacharel em Direito, aprovado com conceito [___ ].

Florianpolis (SC), 18 de maio de 2009.

___________________________________________ Prof. Msc. Flaviano Vetter Tauscheck Orientador

___________________________________________ Profa. Msc. Denise Pinheiro Membro da Banca Examinadora

___________________________________________ Profa. Dra. Ini Heidschaidt Membro da Banca Examinadora

Dedico

esta

monografia

para

minha esposa, DENISE DE SOUZA LUIZ sempre FRANCOSKI. ao meu Pessoa muito que me

lado,

incentivou e auxiliou nos momentos de fraqueza e dificuldade. Com todo o meu amor!

AGRADECIMENTOS

Agradeo com muito amor e felicidade em meu corao, a minha filha, ANNA LETICIA LUIZ FRANCOSKI, razo da minha existncia, e que ao seu modo, me fez sentir um pai/estudante cheio de planos para a vida. Obrigado! Aos meus colegas e amigos, pelos timos momentos que passamos juntos nestes cinco anos. Ao meu amigo Professor e mestre MARCIO HARGER, que com seu jeito sempre carinhoso, me proporcionou ajuda nos momentos difceis, assim como conhecimento para a vida.

Foram cinco anos de muito estudo... Agora, comigo!

RESUMO

Este trabalho de pesquisa versa sobre o contrato de unio estvel e as limitaes autonomia privada. Tem como objetivo perceber a importncia da incluso de certos institutos que a Teoria Geral dos Contratos pode se utilizar, diante da causa abraada pelo Cdigo Civil, e os reflexos que a teoria da equivalncia contratual e a Teoria da Impreviso podem gerar nos contratos de unio estvel. Quanto aos objetivos especficos, so analisadas as entidades: famlia como instituto nuclear do direito de famlia, a evoluo deste conceito e os efeitos da Constituio Federal de 1988, e por fim, so pontuados vrios requisitos de existncia e validade do contrato de unio estvel. Justifica-se o presente estudo pelas mudanas de comportamento da sociedade, de forma especfica luz do Direito de Famlia, como se posiciona tal matiz jurdica diante do contrato, e as limitaes autonomia privada dos contratantes, quando confrontado com o modo corriqueiro da prtica de contratar. A contribuio deste trabalho de pesquisa, recai na possibilidade do contrato cumprir com a funo social. Sobre a viso contempornea auferida, a mesma nos mostra a evoluo na praticidade da tutela jurisdicional, e das partes, no que diz respeito autonomia privada e na dignidade da pessoa humana, at mesmo porque o contrato no se destina constituio da unio estvel, que decorre da convivncia em si. O mtodo utilizado para esta pesquisa o indutivo, que partindo-se, de uma premissa geral deve-se se atingir a confirmao particular da hiptese. Utilizam-se como procedimentos para a pesquisa, o jurdico e tambm o monogrfico, com o devido recorte limitador nos Direitos de Famlia e do Direito Constitucional. A tcnica de pesquisa empregada incide no levantamento bibliogrfico. O primeiro captulo caracteriza uma entidade familiar e em um segundo momento, apresentam-se as importncias da conjuntura evolutiva do instituto. Por fim, no terceiro captulo, o estudo abarca questes sobre a utilizao de outros dispositivos contratuais no contrato de unio estvel, como decorrncia da autonomia privada. A partir dos objetivos suscitados e da hiptese levantada, percebeu-se que, como tendncia crescente do direito ptrio, a institucionalizao da unio estvel, quer por sua insero em nvel constitucional, quer pelo prprio status jurdico por esta alcanado, com a promulgao da Lei em questo, sendo, conseqentemente, matria de interesse pblico, tanto quanto o casamento. Palavras-chave: Contrato de Unio Estvel. Limitaes Autonomia Privada. Utilizao de outros dispositivos contratuais.

SUMRIO

1 INTRODUO .............................................................................................................. 9 2 A ENTIDADE FAMLIA COMO INSTITUTO NUCLEAR DO DIREITO DE FAMLIA 12 2.1 Conceito e contedo do direito de famlia .......................................................... 15 2.2 Princpios do direito de famlia ............................................................................ 19 2.2.1 Princpio da ratio do matrimnio e da unio estvel .......................................... 20 2.2.2 Princpio da igualdade jurdica dos cnjuges e dos companheiros ...................... 20 2.2.3 Princpio da igualdade jurdica de todos os filhos ................................................. 23 2.2.4 Princpio do pluralismo familiar ............................................................................. 23 2.2.5 Princpio da consagrao do poder familiar ......................................................... 23 2.2.6 Princpio da liberdade ........................................................................................... 24 2.2.7 Princpio do respeito da dignidade da pessoa humana ........................................ 24 2.3 Evoluo do conceito de famlia e os efeitos da Constituio/88 na conjuntura atual do instituto ......................................................................................................... 27 2.3.1 A entidade familiar sob o prisma Civil Constitucional ........................................ 27 2.3.2 O art. 226 da Constituio Federal ....................................................................... 30 2.3.3 Os princpios constitucionais do direito de famlia ................................................ 31 3 O CONCEITO DE UNIO ESTVEL E DISTINES COM OUTRAS MODALIDADES DE ENTIDADE FAMILIAR. ................................................................ 34 3.1 Evoluo histrica da unio estvel .................................................................... 36 3.2 Classificao da Unio Estvel ............................................................................ 40 3.3 Efeitos Patrimoniais da Unio Estvel ................................................................ 43 4 O REGIME PATRIMONIAL NA UNIO ESTVEL E SUA REGULAMENTAO PELA VIA CONTRATUAL ............................................................................................. 47 4.1 Requisito de existncia e validade do Contrato de Unio Estvel, bem como suas especificidades. ................................................................................................. 53 4.1.1 Formao e estrutura ........................................................................................... 55 4.1.2 Momento de celebrao ....................................................................................... 56 4.1.3 Clusulas (contedo) e seus efeitos .................................................................... 57 4.1.4 O regime de bens como clusula do contrato de convivncia.............................. 59 4.1.5 Alteraes e extino do contrato de convivncia ................................................ 59 4.1.6 Funo Social do contrato (principiologia)............................................................ 61

4.1.7 Utilizao dos institutos da Teoria Geral dos Contratos no contrato de unio estvel ........................................................................................................................... 66 5 CONCLUSO ............................................................................................................. 73 REFERNCIAS.............................................................................................................. 75

1 INTRODUO

Este trabalho de pesquisa pretende, pautado nas relaes familiares contemporneas, estudar a ampliao das bases do contrato de convivncia nas unies estveis, estabelecendo as possibilidades, requisitos e conseqncias de tal instrumento jurdico para a vida social. O tema abordado possui grande significado nos dias atuais, visto que o Direito encontra muita dificuldade de acompanhar par-epasso as rpidas mudanas do cotidiano social. As relaes familiares no esto no rol de exceo desta realidade, pelo contrrio. Com o advento da Constituio Federal de 1988 e do Cdigo Civil de 2002, surgiu mais de um tipo de entidade familiar. Uma vez que ser realizado o estudo do tema enfocado luz da Constituio Federal e do Cdigo Civil, espera-se confirmar, por conseguinte, a seguinte hiptese: a expressividade de outros dispositivos contratuais do que aqueles corriqueiramente usados na conveno de unio estvel, como decorrncia do princpio da autonomia privada, proporcionando assim maior clareza, objetividade e o sentimento garantista de igualdade na relao familiar. Pode-se justificar o interesse por tal vertente de estudo devido s razes sociolgicas em constante transformaes, hoje muito discutidas por socilogos, psiclogos e outros profissionais da rea, alm de juristas. No resta dvida de que o oferecimento de respostas colhidas pelo autor da pesquisa, trar contribuies a todos os membros da sociedade que vierem a ler os resultados. Deseja-se ampliar a possibilidade dos limites da autonomia privada, em detrimento da forma corriqueira hoje adotada para os contratos de unio estvel, em relao expressividade de outros institutos que podero tornar este contrato mais equilibrado, no sentido de garantir maior igualdade entre as partes. A teoria de base que ir guiar todo o trabalho ser a funo social do contrato e a boa-f objetiva permitir a incluso de tais institutos. Como metodologia de abordagem, ser utilizado o mtodo dedutivo. A pesquisa de bibliografia impressa de autores das reas do Direito Civil e Direito Constitucional compe a base para tcnica de pesquisa. No primeiro captulo, o que se quer esclarecer, o que seja uma entidade familiar, alicerada no conceito e no contedo desse direito, bem como nos

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princpios constitucionais que tornam a entidade familiar em nosso ordenamento, a clula mater da sociedade. Para o segundo captulo, objetiva-se ter uma noo da importncia da conjuntura evolutiva do instituto, que ser analisado sob o prisma civil-constitucional. O ato do casamento prev regimes de bens, a atual regra geral do regime parcial de bens, que significa que os bens adquiridos na constncia do casamento pertencer a ambos. Caso o casal opte pelo regime da comunho universal de bens que a comunicao dos bens anteriores ao casamento ou ento o Regime da separao total de bens, que haver necessidade de fazer o pacto antenupcial, e para que seja vlido necessitando constar na averbao da certido de casamento e aps ser registrada em cartrio para operar seus efeitos contra terceiros. A unio estvel, segue a mesma linha do regime de bens do casamento, podendo o pacto agora ser convertido em contrato de convivncia, onde neste documento escrito ser consignada a vontade das partes, e poder ser um documento particular ou pblico. Anteriormente Carta Magna, com o intuito de se tutelar o casamento (e, forosamente, obrigar as pessoas a constituir famlia somente sob este regime), o legislador coibia a validade dos contratos de unio estvel firmados entre os companheiros, na forma do art. 145, II a V do Cdigo Civil de 1916. O concubinato nasceria dos fatos e no da forma escrita. Sendo nulo, esses contratos no teriam validade mesmo entre as partes, que no poderiam lev-los a juzo para fazer valer quaisquer direitos entre si. A permisso para ocorrncia do contrato de convivncia somente ocorreu aps a CF/1988, que passou a ser o divisor de guas entre o concubinato, ou seja, as relaes entre homem e mulher e unio estvel protegida pela tutela jurisdicional. Com a promulgao dessa Constituio passaram a ser considerados novos parmetros de famlia, que no se restringem mais unio somente no casamento, mas a qualquer tipo de relao entre homem e mulher. O artigo 226, 3 da Constituio Federal estabelece a proteo do Estado unio estvel, no sentido de facilitar sua transformao em casamento. O conceito de unio estvel retratado no artigo n 1.723 e 1.724 do Cdigo Civil. Os requisitos para a unio estvel encontram-se no art. 1 da Lei n 9.278/96, que contempla apenas as relaes entre homem e mulher, considerando

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uma convivncia duradoura, pblica e o desejo de ambos em constiturem famlia, desde que sejam pessoas desimpedidas. Por fim, no terceiro captulo, far-se- o estudo da utilizao de outros dispositivos contratuais de unio estvel, como decorrncia do princpio da autonomia privada, se que possvel, que em tese buscam refrear o mpeto da parte economicamente mais forte, e que, como conseqncia gera desequilbrio e injustia por ocasio da resoluo contratual. Isto se deve ao fato de que o trip, tridimensionalista; socialidade, operabilidade e eticidade conjugados, permitem uma suavizao da regidez contratual. Pelo princpio da socialidade pode-se afirmar que o Cdigo Civil vigente perdeu sua idia individualista, mudando seu pensamento para adotar uma posio voltada para o todo, fundamentando a existncia do princpio em pauta. Assim, ele deixa de ter a rigidez que possua desde o incio da sua vigncia, para pensar mais no social, na coletividade, incorporando nas relaes contratuais princpios sociais, como a funo social do contrato e a boa f objetiva. De tal sorte que, a utilizao dos diversos dispositivos existentes como se uma relao negocial fosse, objetiva maior facilidade para o trabalho da tutela jurisdicional e garante de forma consciente que a entidade familiar constituda no modelo de unio estvel e privilegiada, respeitada em nosso ordenamento jurdico, venha de forma incontestvel tornar-se prtica social, e aqueles que pretendem partilhar suas vidas com o intuito de, baseado no princpio da dignidade da pessoa humana e revestidos de solidariedade, experimentem maior harmonia e segurana quanto as bases da sua unio.

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2 A ENTIDADE FAMLIA COMO INSTITUTO NUCLEAR DO DIREITO DE FAMLIA

A pretenso do presente captulo , inicialmente, oferecer ao leitor uma clara noo sobre os elementos estruturantes do ncleo familiar, bem como mostrar que ao longo do tempo, e com os avanos das relaes sociais, alteram-se suas caractersticas e conceito, e assim tambm nas relaes jurdicas que certamente vm implementando mudanas no rumo da cincia jurdica, principalmente no que diz respeito ao Direito de Famlia. Tentar-se- conseguir ao final deste oferecer uma base slida de entendimento ao leitor, do que vem a ser instituto nuclear do direito de famlia, bem como as relaes jurdicas advindas destas relaes. Os trs elementos indissociveis que sempre foram, ao longo do tempo, e que sempre serviram como paradigmas estruturadores da entidade familiar, e para sua organizao jurdica, so: sexo, casamento e reproduo. Para a concepo, no mais necessrio ato sexual, e o casamento deixou de ser o nico meio de legitimar as relaes afetivas. Ento, atravs da concepo no natural, esses elementos comeam a dissociar-se, impondo que se reveja o conceito de famlia. Apesar disto, no podemos dizer e nem afirmar que a famlia tenha sofrido um processo de desagregao. Continua inalterado o conceito de que a famlia ainda e sempre foi, e ser, a clula bsica da sociedade, o ponto inicial que habilita o nascimento das outras relaes sociais. Um novo discurso sobre a sexualidade esta associado as transformaes que a sociedade vem sofrendo, amparadas pela Psicanlise, o que enseja constatar que a sexualidade se insere antes na ordem do desejo, que na da genitalidade, como sempre foi tratado pelo Direito. O pensamento contemporneo, diante dessa mudana, vem ampliando seu horizonte sobre as diversas formas de manifestao da afetividade, compreendendo as diversas maneiras de se constituir uma famlia, iniciando-se da a liberdade de afeto. Nasce ento a possibilidade das pessoas no mais se sujeitarem aos modelos herdados e ainda postos como lei, o que faz com que a libertao dos sujeitos comece a ganhar curso histrico (DIAS; PEREIRA, 2005, p. 27).

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Um importante processo de transformao, determinado entre outros fatores pela quebra da ideologia patriarcal, est sendo impulsionado pela revoluo feminista. Para a evoluo do conhecimento cientfico somaram-se o fenmeno da globalizao, o declnio do patriarcalismo e a rediviso sexual do trabalho, a iniciar uma profunda mudana na prpria famlia. Observa-se que, a passagem para o novo milnio carrega valores totalmente diferentes, mas traz como valor maior uma conquista: a famlia, onde supostamente se instala a superioridade masculina, no mais essencialmente um ncleo econmico e de reproduo, passou a ser muito mais um espao para o desenvolvimento do companheirismo, do amor, e, acima de tudo, o ncleo formador da pessoa e elemento fundante do prprio sujeito. Toda passagem sempre acompanhada de turbulncia, o que significa que no nada confortvel absorver tantas transformaes, o que incita a tendncia de ver a revoluo da famlia como seu fim. As dificuldades, so ainda maiores para o Direito, sendo um desafio a disciplina jurdica das relaes de afeto e das seqelas patrimoniais da decorrentes, de tal modo que assegure e viabilize a organizao social (DIAS; PEREIRA, 2005, p. 28). O convite a pensar reside nesse imperativo categrico, as novas representaes sociais da famlia e, para compreend-las neste novo sculo. Emprestar juridicidade clebre frase de Saint Exupry
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responsvel pelas coisas que cativa talvez seja a chave para compreender a atual e a futura organizao jurdica da famlia. Para tanto, hoje, o Direito de Famlia se depara com duas grandes questes essenciais: A primeira questionar o limite de interveno do Estado na intimidade e na privacidade do casal. No constituir excessiva e indevida interveno na vida privada do cidado estabelecer, por exemplo, necessidade de apontar um culpado pelo fim do amor? De outro lado, teria o Estado legitimidade para se imiscuir nas relaes amorosas daqueles que escolheram viver sem o selo da oficialidade do casamento e, de modo exaustivo, impor regras, direitos e deveres a quem no deseja tal ou tanta interveno?
Eu no preciso de ti. Tu no precisas de mim. Mas, se tu me cativares, e se eu te cativar...Ambos precisaremos, um do outro. Agente s conhece bem as coisas que cativou. Tu te tornas eternamente responsvel por aquilo que cativas! (SAINT-EXUPRY, 2005) Antoine-Jean-Baptiste-Marie-Roger Foscolombe de Saint-Exupry filho do conde e condessa de Foscolombe (29 de junho de 1900, Lyon - 31 de julho de 1944) foi escritor, ilustrador e piloto da Segunda Guerra Mundial.
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Em segundo lugar, no mais de ser desconsiderado o fato de que a objetividade dos atos e fatos jurdicos permeada de uma subjetividade que repercute no mundo jurdico. A constatao dessa realidade advm da revelao de Freud da existncia do inconsciente. Portanto, no somente o sujeito consciente que pratica atos jurdicos. Tambm o sujeito inconsciente determinante das relaes jurdicas. Caio Mrio da Silva Pereira (2007), em discurso na Universidade de Coimbra, em julho de 1999, traduziu com seu clarividente pensamento a necessidade de se considerar a subjetividade na objetividade dos atos e fatos jurdicos. Esse novo olhar sobre as relaes jurdicas certamente impor mudanas nos rumos da cincia jurdica, principalmente no mbito do Direito de Famlia. As relaes sociais mais ntimas so justamente as que esto mais sujeitas ecloso de conflitos. Por isso, as questes familiares so intrincadas e complexas. H uma constante polaridade: amor e dio nem sempre so excludentes. Mas assim o ser humano. Assim so os vnculos familiares (DIAS; PEREIRA, 2005, p. 29). Na atualidade, pensar e repensar o Direito de Famlia significa voltar quilo que mais primitivo e primrio, isto , compreender a atual poltica legislativa sobre as relaes familiares, inclusive para entender sua difcil aplicabilidade, muitas vezes entravada pelo Poder Judicirio. A legislao vigente regula a famlia do incio do sculo passado, constituda unicamente pelo casamento, verdadeira instituio matrimonializada, patrimonializada, patriarcal, hiearquizada e heterossexual. O moderno enfoque dado famlia se volta muito mais identificao dos vnculos afetivos que enlaam e consolidam a sua formao (DIAS; PEREIRA, 2005, p. 29). A Constituio Federal de 1.988 observou essa transformao e adotou uma nova ordem de valores, privilegiando a dignidade da pessoa humana, realizando verdadeira revoluo do Direito de Famlia, a partir de trs eixos bsicos. O artigo 226 afirma que a entidade familiar plural e no mais singular, tendo vrias formas de constituio, voltando o seu olhar para a realidade dos arranjos que mostram vrias possibilidades de representao social da famlia. O segundo eixo transformador encontra-se no 6 do artigo 227. a alterao do sistema de filiao, proibindo designaes discriminatrias decorrentes do fato de ter a concepo ocorrido dentro ou fora do casamento. Em outras palavras, filho filho. Mas, enquanto houver desejo sobre a face da terra, crianas fora do casamento continuaro nascendo, no entanto discrimin-las est definitivamente proibido. A terceira grande revoluo reside nos artigos 5, inciso I, e 226, 5. Ao consagrar o

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princpio da igualdade entre homens e mulheres, derrogou mais de uma centena de artigos do Cdigo Civil de 1.916. No entanto, imperioso ressaltar uma condio: o discurso da igualdade, pode ser socialmente eficaz, deve atentar necessidade do reconhecimento da diferena (DIAS; PEREIRA, 2005, p. 19). Todas essas mudanas sociais, que emergiram no horizonte do direito, levaram aprovao do Cdigo Civil brasileiro, no dia 15 de agosto de 2001, com redao final em 06 de dezembro de 2001, e sancionado em 10 de janeiro de 2002, atravs da lei 10.406 de 2002 (DIAS; PEREIRA, 2005, p. 29).

2.1 Conceito e contedo do direito de famlia

Uma vez percebida a importncia da Entidade Familiar, dos elementos em transformao que as estruturam, pensar e repensar o Direito de Famlia significa compreender a atual poltica legislativa sobre as relaes familiares, inclusive para entender sua difcil aplicabilidade. O enfoque dado famlia se volta muito mais identificao dos vnculos afetivos que enlaam e consolidam a sua formao. A famlia constitui um fenmeno da natureza e da cultura e, em decorrncia da trama de interesses sociais envolvidos, tem sido institucionalizada pela lei. Se a famlia tem uma natureza privada, sendo tradicionalmente considerada, um objeto da doutrina do Direito Privado, esta caracterstica no a mantm desvinculada do pblico. preciso reconhecer que os problemas que a famlia enfrenta, enquanto fato social, constitui na verdade, uma problemtica de direito pblico, questo que vincula a instituio estatal com a coletividade, atribuindo, portanto, uma conotao publicista ao tratamento das questes familiais. Este fato parece fcil de perceber pelo interesse do Estado, atravs do Direito, em organizar de maneira acentuada as relaes no mbito da famlia (WELTER; MADALENO; BRAUNER, 2004, p. 255). O tratamento dispensado pelo Direito famlia constantemente colocado prova, tendo em vista as renovadas transformaes que submetidas as entidades familiais. Isto se deve necessidade de responder s exigncias, cada vez maiores, da realizao do indivduo no plano afetivo e relacional, conjugando-se,

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igualmente, a realizao profissional e econmica de cada um dos membros, e a proteo dos filhos. Uma forte vontade de integrao nos leva a redescobrir a famlia, como ncleo de construo da identidade do sujeito. Observar a famlia e pesquisar os motivos que levam s mudanas tarefa dos socilogos, historiadores e antroplogos, que nos apresentam um cenrio caracterizado pelas mais variadas transformaes das estruturas familiais, acompanhadas de inquietaes persistentes que envolvem as relaes de famlia. O espectro de culturas amplo, e os problemas da vida em sociedade se intensificam. A necessidade de adaptao das solues para os descompassos e rupturas enfrentados nestas relaes exige uma constante adaptao do Direito interno, na tentativa de compor os conflitos surgidos no cotidiano da vida familiar. Estabelecer o papel do Direito de Famlia na busca do reequilbrio entre as partes, nos conflitos de famlia, representa uma fonte inesgotvel de desafios, no sentido de se construir solues ajustadas s expectativas dos indivduos a partir de uma renovao de conhecimentos e experincias fundadas em uma necessria abordagem multidisciplinar (WELTER; MADALENO; BRAUNER, 2004, p. 255-256). Para Maria Helena Diniz (2007, p. 3), constitui o direito de famlia o complexo de normas que regulam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam, as relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, a dissoluo desta, a unio estvel, as relaes entre pais e filhos, o vnculo do parentesco e os institutos complementares da tutela e curatela. Eduardo de Oliveira Leite (2005, p. 25), diz que na tica do Cdigo Civil, Direito de Famlia o conjunto de regras aplicveis s relaes entre pessoas ligadas pelo casamento, pelo parentesco, pela afinidade e pela adoo. o conceito mais clssico de famlia que atende, naturalmente, a sistemtica codificada de 1916. E na tica da Constituio Federal de 1988? Alm da famlia constituda pelo casamento civil ou religioso (art. 226, 1 e 2) o constituinte de 88 reconheceu as entidades familiares como gnero maior que engloba, ainda, as espcies, unies estveis (art. 226, 3) e as famlias monoparentais (art. 226, 4), todas passveis de proteo estatal. Dilargou-se, pois, a noo de famlia que, agora tem dimenso bem mais ampla do que aquela prevista no sistema codificado de 1916.

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Hoje, expandiu-se a noo, que no mais se limita ao casamento, mas tambm alcana pessoas de sexo oposto, unidas estavelmente (art.226, 3 da CF/1988) e a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes (art. 226, 4 da CF/1988). Por isso, parafraseando o conceito de Bevilaqua (com as adaptaes decorrentes da CF/1988) pode-se afirmar que:
Direito de Famlia o complexo de normas que regulam a celebrao do casamento (e da unio estvel) sua validade e os efeitos que (deles) resultam, as relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal (e da unio estvel), as relaes entre pais e filhos, o vnculo do parentesco (do companheirismo) e os institutos complementares da tutela e da curatela.

O conceito abrange, praticamente, todos os institutos de Direito de Famlia, regulados pelo Cdigo Civil/2002, nos arts. 1.511 a 1.783 (LEITE, 2005, p. 25-26). , portanto, o ramo do direito civil concernente s relaes entre pessoas unidas pelo matrimnio, pela unio estvel ou pelo parentesco e os institutos complementares do direito protetivo ou assistencial, pois embora a tutela e a curatela no advenham de relaes familiares, tm, devido a sua finalidade, conexo com o direito de famlia. Dessa conceituao infere-se que, de conformidade com a sua finalidade, tais normas ora regem as relaes pessoais entre cnjuges ou conviventes, entre pais e filhos, entre parentes, como as que tratam dos efeitos pessoais do matrimnio, da filiao, ou as que autorizam o filho a promover a investigao de sua paternidade etc.; ora regulam as relaes patrimoniais que surgem, p. ex., entre marido e mulher ou companheiros, entre ascendentes e descendentes, entre tutor e pupilo; ora disciplinam as relaes assistenciais que existem entre os cnjuges ou conviventes, os filhos perante os pais, o tutelado ante o tutor e o interdito em face do curador (PEREIRA, 1979, p. 29). Porm preciso deixar bem claro que o direito de famlia, em qualquer uma de suas partes (direito matrimonial, convivencial, parental ou tutelar), no tem contedo econmico, a no ser indiretamente, no que concerne ao regime de bens entre os cnjuges ou conviventes, obrigao alimentar entre parentes, ao usufruto dos pais sobre os bens dos filhos menores, administrao dos bens dos incapazes, e que apenas aparentemente assume a fisionomia de direito real ou obrigacional. Deveras, ensina-nos Manuel Cabral Machado, que a relao

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econmica, tpica dos direitos patrimoniais, manifesta oposio de interesses, e a lei protege e acentua a bilateralidade para, no conflito, realizar a justia comutativa e que, quando a relao econmica se revela no seio da comunidade domstica, o direito de famlia promove a anulao dos interesses individuais, pois, como doutrina Ruggiero, o ordenamento jurdico opera, nestes casos, fora da esfera corrente do teu e do meu, porque persegue finalidades transcendentes do fim individual e protege interesses superiores, como so os da famlia como organismo e no os particulares do indivduo (MACHADO, 1978, p. 50-51). Os temas tratados pelo direito de famlia so: o casamento, a unio estvel, as relaes de parentesco e os institutos de direito protetivo. O casamento , ainda, indubitavelmente, o centro de onde irradiam as normas bsicas do direito de famlia, que constituem o direito matrimonial (PEREIRA, 1979, p. 30). O direito matrimonial abrange normas concernentes validade do casamento (como as que disciplinam a capacidade matrimonial, os impedimentos matrimoniais e as causas suspensivas, a celebrao, prova, nulidade e anulabilidade do casamento); s relaes pessoais entre os cnjuges, com a imposio de direitos e deveres recprocos, como as suas relaes econmicas, que chegam at a constituir um autntico instituto, que o regime de bens entre os cnjuges; e dissoluo da sociedade conjugal e do vnculo matrimonial. H relaes familiares fora do matrimnio que podem ser pessoais, patrimoniais e assistenciais; que foram ignoradas pelo Cdigo Civil de 1916, que apenas indiretamente as regulava (arts. 248, IV, 1.177 e 1.719, III) com o escopo de fortalecer a famlia legtima. O diploma legal de 1916 uma nica vez fez referncia ao comcubinato no art. 363, I, quando permitia ao investigante da paternidade a vitria na demanda se provasse que ao tempo de sua concepo sua me estava comcubinada com o suposto pai. Mas a legislao e a jurisprudncia evoluram no sentido de proteger a famlia no-matrimonial e de conferir efeitos ao concubinato ou ao companheirismo (CF/88, art. 226, 3 e 4; Lei n. 883/49, art. 2 alterado pela Lei n. 6.515/77; Dec. N. 3.009/99 (art. 10); Dec. N. 3.048/99 (arts. 9, VII, 16, 17 e 22); Leis n. 8.212/91 (art. 12, VII) e 8.213/91 (arts. 11, VII, 16, 76, 124, VI), CC de 1916, art. 363, I; Leis n. 8.971/94 e 9.278/96;Smula 380 do STF; RT, 181:290, 256:266, 260:427, 210:217, 277:290, 401:193, 417:168, 426:240, 457:71)

(RODRIGUES, 1980, p. 8, 261).

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O atual Cdigo Civil, seguindo essa esteira, distinguiu o concubinato da unio estvel, como comprovam os seguintes artigos, dentre outros: 550, 1.618, p. nico, 1.622, 1.642, V, 1.694, 1.708, 1.711, 1.723 a 1.727, 1.790, 1.801, III e 1.844. As relaes de parentesco so regidas pelo direito parental, que contm normas sobre filiao, adoo, poder familiar e alimentos. Esse direito rege, portanto, relaes pessoais entre parentes e relaes econmicas, como dever de sustento dos pais, poder familiar quanto pessoa e aos bens dos filhos e obrigao de prestar alimentos (GOMES, 1978, p. 15). Os institutos de direito protetivo so disciplinados pelas normas do direito assistencial atinentes s relaes que substituem s familiares, ou seja, a guarda, a tutela e a curatela, e pelas normas alusivas s medidas especficas de proteo ao menor (Lei n. 8.069/90), (GOMES, 1978, p.15). Essas consideraes levam a dividir o livro de direito de famlia em quatro partes: do direito matrimonial, do direito convivencial, do direito parental e do direito assistencial (DINIZ, 2007, p.6).

2.2 Princpios do direito de famlia

Com o novo milnio surge a esperana de encontrar solues adequadas aos problemas surgidos na seara do direito de famlia, marcados por grandes mudanas e inovaes, provocadas pela perigosa inverso de valores, pela liberao sexual; pela conquista do poder pela mulher, assumindo papel decisivo em vrios setores sociais, escolhendo seu prprio caminho; pela proteo aos conviventes; pela alterao dos padres de conduta social; pela desbiologizao da paternidade; pela rpida desvinculao dos filhos do poder familiar etc. Tais alteraes foram acolhidas, de modo a atender preservao da coeso familiar e dos valores culturais, acompanhando a evoluo dos costumes, dando-se famlia moderna um tratamento legal mais consentneo realidade social, atendendo-se s necessidades da prole e de dilogo entre os cnjuges ou companheiros (DINIZ, 2007, p.17). Nos prximos itens, apresentam-se os princpios que regem o direito de famlia.

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2.2.1 Princpio da ratio do matrimnio e da unio estvel

fundamento

bsico

do

casamento,

da

vida

conjugal

do

companheirismo a afeio entre os cnjuges ou conviventes e a necessidade de que perdure completa comunho de vida, sendo a ruptura da unio estvel, separao judicial e divrcio (CF/88, art. 226, 6; CC, arts. 1.511 e 1.571 a 1.582) uma decorrncia da extino da affectio, uma vez que a comunho espiritual e material de vida entre marido e mulher ou entre conviventes no pode ser mantida ou reconstituda (CAVALCANTI, 2005, p. 41-67). E, alm disso, vedada esta a qualquer pessoa jurdica, seja ela de direito pblico ou de direito privado, a interferncia na comunho de vida instituda pela famlia (CC, art. 1.513).

2.2.2 Princpio da igualdade jurdica dos cnjuges e dos companheiros

No que atina aos direitos e deveres, que revolucionou o governo da famlia organizada sobre a base patriarcal. Com esse princpio desaparece o poder marital, e a autocracia do chefe de famlia substituda por um sistema em que as decises devem ser tomadas de comum acordo entre conviventes ou entre marido e mulher, (VILLELA, 1993, p. 133-154), pois os tempos atuais requerem que a mulher e o marido tenham os mesmos direitos e deveres referentes sociedade conjugal (CF, art. 226, 5; e CC, arts. 1.511, in fine, 1.565 a 1.570, 1.631, 1.634, 1.643, 1.647, 1.650, 1.651 e 1.724). O patriarcalismo no se coaduna com a poca atual, nem atende os anseios do povo brasileiro; por isso, juridicamente, o poder do marido substitudo pela autoridade conjunta e indivisa, no mais se justificando a submisso legal da mulher. H uma equivalncia de papis, de modo que a responsabilidade pela famlia passa a ser dividida igualmente entre o casal. Outrora o Estatuto da Mulher Casada (Lei n. 4.121/62, ora revogada) (a) outorgava mulher a condio de colaboradora do marido, que ainda mantinha a chefia na direo material e moral da famlia, tendo em vista o interesse comum do casal e dos filhos; (b) estabelecia o exerccio conjunto do ptrio poder; (c) conferia

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mulher o direito de colaborar na administrao do patrimnio comum; (d) autorizava a mulher a exercer a profisso que quisesse; (e) dava mulher que exercesse profisso fora do lar autonomia econmica e franqueava-lhe constituir um patrimnio reservado, livremente administrado por ela, permitindo-lhe dispor, como bem entendesse, do produto de seu trabalho, podendo at defender a sua parte, no acervo comum, contra credores do marido; (f) permitia que a mulher escolhesse o domiclio conjugal de acordo com o marido; (g) determinava que a mulher no necessitava da autorizao marital para praticar atos que o marido sem a sua outorga pudesse realizar; (h) dispunha que a mulher, qualquer que fosse o regime de bens, concorria para o sustento da famlia; (i) prescrevia que a mulher podia administrar os bens dos filhos, se assim fosse deliberado pelo casal (PEREIRA, 1979, p. 10; GOMES, 1978, p.26-28). O Cdigo Civil atual d a ambos os consortes um poder de deciso, p. ex., no que se refere ao domiclio, que dever ser fixado pelo casal e no mais unilateralmente pelo marido (art. 1.569). Ter, ainda, qualquer dos cnjuges, o direito de recorrer ao juiz para fazer prevalecer a sua vontade, desde que as questes sejam essenciais ao interesse do casal e dos filhos e no se trate de matria personalssima (arts. 1.511 e 1.567, p.nico). Cosentini j observava que estas transformaes no so suficientes; outras reivindicaes tornaram-se necessrias para compor o quadro de equiparao e da autonomia da mulher, quadro este que no se completar sem a dupla regulamentao de relaes pessoais e patrimoniais, mediante participao mais direta e intensa nos direitos e obrigaes inerentes ao poder familiar, tutela, e a uma ingerncia maior na economia domstica (DINIZ, 2007, p. 20). A Constituio Federal de 1988, no art. 226, 5, estabeleceu a igualdade no exerccio dos direitos e deveres do homem e da mulher na sociedade conjugal, que dever servir de parmetro legislao ordinria, que no poder ser antinmica a esse princpio. Os cnjuges devem exercer conjuntamente os direitos e deveres relativos sociedade conjugal, no podendo um cercear o exerccio do direito do outro. Por isso, durante a vigncia do Cdigo Civil de 1916, que diferenciava direitos e deveres do marido e da mulher, no vislumbrvamos na Constituio Federal, ante o art. 5, I, que propugna a igualdade de direitos e obrigaes entre homens e mulheres, que uma norma geral, uma isonomia entre marido e mulher relativa aos seus direitos e deveres, pois o art. 226, 5, da Lei

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Maior, sendo norma especial que prevalece sobre a geral, refere-se ao igual exerccio dos direitos e deveres do marido e da mulher na sociedade conjugal, arrolados no Cdigo Civil de 1916, art. 233 e s. e 240 e s. Logo, no parecia que tais normas contidas no nosso Cdigo Civil de 1916 tivessem perdido o seu sentido, fazendo p. ex., com que no houvesse diferena na idade nbil; com que o marido passasse a ter direito de adotar os apelidos de sua mulher; com que a mulher perdesse a reserva de bens. Ante o carter de especialidade do preceito constitucional (art. 226, 5), no se poderia afirmar que pesassem opinies em contrrio, que no mais havia discriminao em separado do direitos e deveres da mulher e do marido, visto que a Carta Magna no os havia igualado em direitos e deveres, mas sim no exerccio desses direitos e deveres, pois que to-somente proclama que na sociedade conjugal os direitos e deveres de cada um, contidos no Cdigo Civil de 1916 (norma especial), p. ex., sero exercidos igualmente, ou seja, sem interferncias, sem oposies, ou at mesmo conjuntamente, de sorte que, havendo divergncias, qualquer deles poderia recorrer ao Judicirio. Hodiernamente, com a quebra do patriarcalismo e da hegemonia do poder marital e paterno, no mais, diante do atual Cdigo Civil, qualquer desigualdade de direitos e deveres do marido e da mulher ou dos companheiros, pois em seus artigos no mais existem quaisquer diferenciaes relativamente queles direitos e deveres. Esta a principal inovao do atual Cdigo Civil: a instituio material da completa paridade dos cnjuges ou conviventes tanto nas relaes pessoais como nas patrimoniais, visto que igualou seus direitos e deveres e tambm seu exerccio na sociedade conjugal ou convivencial. Consagrados esto o princpio do respeito dignidade das pessoas casadas (CF/88, art. 1, III) e o da igualdade jurdica entre marido e mulher (CF/88, arts. 5, I, e 226, 5), (DINIZ, 2007, p. 18-21).

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2.2.3 Princpio da igualdade jurdica de todos os filhos

Na Constituio Federal de 1988, art. 227, 6, e no Cdigo Civil atual, nos (arts. 1.596 a 1.629), consagrado pelo nosso direito positivo, que (a) nenhuma distino faz entre filhos legtimos, naturais e adotivos, quanto ao nome, direitos, poder familiar, alimentos e sucesso; (b) permite o reconhecimento de filhos havidos fora do casamento; (c) probe que se revele no assento do nascimento a ilegitimidade simples ou espuriedade (GOMES, 1978, p. 37) e (d) veda designaes discriminatrias relativas filiao. De modo que a nica diferena entre as categorias de filiao seria o ingresso, ou no, no mundo jurdico, por meio do reconhecimento; logo s se poderia falar em filho, didaticamente, matrimonial ou no-matrimonial reconhecido e no reconhecido (DINIZ, 2007, p. 21).

2.2.4 Princpio do pluralismo familiar

Uma vez que a norma constitucional abrange a famlia matrimonial e as entidades familiares (unio estvel e famlia monoparental), todavia, o Cdigo Civil apesar de em poucos artigos contemplar a unio estvel, outorgando-lhe alguns efeitos jurdicos, no contm qualquer norma disciplinadora da famlia monoparental, composta por um dos genitores e a prole, olvidando que 26% de brasileiros, aproximadamente, vivem nessa modalidade de entidade familiar (DINIZ, 2007, p. 21).

2.2.5 Princpio da consagrao do poder familiar

Substituindo o marital e o paterno, no seio da famlia. O poder familiar considerado como um dever-ser (CC, arts. 1.630 a 1.638). Com isso segue os passos da lei francesa de 1970 que preferiu falar em autoridade parental, abandonando a locuo ptrio poder, por ser aquela mais consentnea sociedade

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conjugal dos tempos modernos, que paritria, e ao poder-dever por ela exercido e das normas dos EUA, que adotam o parental authority, como ensina Krause (DINIZ, 2007, p. 22).

2.2.6 Princpio da liberdade

Fundado, como observa Paulo Luiz Netto Lbo (2004), no livre poder de constituir uma comunho de vida familiar por meio de casamento ou unio estvel, sem qualquer imposio ou restrio de pessoa jurdica de direito pblico ou privado (CC, art. 1.513); na deciso livre do casal, unido pelo casamento ou unio estvel, no planejamento familiar (CF, art. 266, 7, CC art. 1.565, 2; Enunciado n. 99, aprovado nas Jornadas de Direito Civil, promovidas pelo Conselho de Justia Federal), intervindo o Estado apenas em sua competncia de propiciar recursos educacionais e cientficos ao exerccio desse direito; na convivncia conjugal; na livre aquisio e administrao do patrimnio familiar (CC, art. 1.639); na liberdade de escolha pelo modelo de formao educacional, cultural e religiosa da prole (CC, art. 1.634); e na livre conduta, respeitando-se a integridade fsico-psquica e moral dos componentes da famlia (DINIZ, 2007, p. 22).

2.2.7 Princpio do respeito da dignidade da pessoa humana

Na Constituio Federal de 1988, no seu art. 1, III, que constitui base da comunidade familiar (biolgica ou scioafetiva), garantindo, tendo por parmetro a afetividade, o pleno desenvolvimento e a realizao de todos os seus membros, principalmente da criana e do adolescente (CF, art. 227). Lvy-Bruhl (APUD GOMES, 1978, p. 31). chega at a dizer que o trao dominante da evoluo da famlia a sua tendncia em tornar o grupo familiar cada vez menos organizado e hierarquizado, fundando-se cada vez mais na afeio mtua, que estabelece plena comunho de vida.

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Os juristas discorrem que, ante a nova concepo de famlia, se fala em crise da famlia, proclamando sua desagregao e desprestgio devido: (a) ao desaparecimento da organizao patriarcal que vigorou no Brasil por todo o sculo passado; (b) substituio da autoridade parental pela estatal, que intervm, cada vez mais, na famlia, protegendo-a, na medida em que os poderes privados declinam. Tal ocorre porque a fora do Estado depende da solidez do ncleo familiar. O Estado no pode, por isso, entregar a sorte da famlia pessoa. Os efeitos do casamento e da unio estvel e a extenso do poder familiar, p. exp.,no podem ficar ao arbtrio individual, devendo estar preestabelecidos em lei; (c) relao numrica do grupo familiar em razo do controle da natalidade (sobre isso, prescreve a CF, art. 226 7, que, fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas. Com isso o Constituinte veio a garantir a democratizao do planejamento familiar, dando ao casal a livre deciso sobre o assunto, coibindo interferncias de qualquer entidade, inclusive religiosa); (d) ao enfraquecimento da direo interna da famlia, ante a necessidade econmica que leva a mulher a exercer atividades fora do lar; (e) diminuio da coeso familiar, em virtude da maior independncia do menor, que muito cedo comea a trabalhar, nos meios menos favorecidos pela fortuna; (f) instituio do divrcio com prazo reduzido, que abala a estrutura essencial do matrimnio, (g) a tutela funcionalizada da entidade familiar. Essa situao de fato recepcionada pelo direito para produo de efeitos, mas, por faltar-lhe um ato gerador para que possa ser enquadrada como instituio jurdica, precisar ser primeiro provada para depois surtir as conseqncias jurdicas previstas legalmente. Na realidade tal no ocorre; a to falada crise mais aparente que real. O que realmente ocorre uma mudana nos conceitos bsicos, imprimindo uma feio moderna famlia, mudana esta que atende s exigncias da poca atual, indubitavelmente diferente das de outrora , revelando a necessidade de um questionamento e de uma abertura para pensar e repensar todos esses fatos (PEREIRA, 1979, p. 25-26). Deveras, a famlia est passando por profundas modificaes, mas como organismo natural ela no se acaba e como organismo jurdico est sofrendo uma nova organizao; logo no h desagregao ou crise (PEREIRA, 1979, p. 26).

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Nenhuma dessas mudanas legislativas abalar a estrutura essencial da famlia e do matrimnio, que sua pedra angular. O casamento sobrevive sem a conotao de instituio em decadncia, como tem ocorrido em todas as ordens jurdicas, entre elas a civil, em que temporariamente sofre algum eclipse, como o provocado por dois fenmenos de construo histrico-poltica: (a) descodificao do direito civil, trazendo incerteza ou insegurana por gerar novas questes que reclamam solues que estariam no conjunto das leis especiais, que regem muitos campos da vida civil; (b) constitucionalizao do direito civil em razo da funo social do contrato e da propriedade e da crescente interveno estatal na vida privada. Com isso, esvaziou-se o Cdigo Civil, passando seus institutos a ter parmetros dispostos em norma constitucional. Por que isso se deu? Diante das transformaes sociais, juristas e juzes passaram a interpretar extensivamente normas de ordem pblica e at mesmo a prpria Constituio Federal, dando azo a um fenmeno eficacial no qual h incidncia normativa, geradora de efeitos, privilegiando a pessoa e a realizao, no seio da comunidade familiar, de seus interesses afetivos, transformando a ordem jurdico-positivo-formal numa ordem personalista. Tais fenmenos so conducentes a uma releitura de todo ordenamento jurdico-positivo, baseada na prudncia objetiva, levando em considerao os valores positivados na Constituio Federal, a exaltao de uma reforma do direito civil e o respeito dignidade da pessoa humana. Isto assim porque ser preciso acatar as causas da transformao do direito de famlia, visto que so irreversveis, procurando atenuar seus excessos, apontando solues viveis para que a prole possa ter pleno desenvolvimento educacional e para que os consortes ou conviventes tenham uma relao firme, que integre respeito, tolerncia, dilogo, troca enriquecedora de experincia de vida etc., sempre tendo em vista que, com o passar dos anos, as pessoas mudam. preciso que no seio da famlia haja uma renovao do amor e sucessivos recasamentos, para que ela possa manter-se, numa poca como a atual, marcada pela disputa, pelo egosmo e pelo desrespeito. A famlia continua e deve sobreviver feliz. Este o desafio para o sculo XXI (DINIZ, 2007, p. 22-25).

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2.3 Evoluo do conceito de famlia e os efeitos da Constituio/88 na conjuntura atual do instituto

No Congresso Nacional h um Projeto de Lei proposto pelo Deputado Federal Srgio Barradas, PT/BA de n 2.285/2007 que intenciona uma das maiores e mais polmicas transformao no Direito de Famlia brasileiro, no sentido de um ordenamento jurdico mais humanitrio e inclusivo, implementada pelo Estatuto das Famlias. A sociedade contempornea vive numa complexidade de relaes sociais em que os perfis familiares se modificam rapidamente, e se materializam sem que a Lei tenha tempo de prever e proteger direitos. O Estatuto importar em significativas alteraes na realidade sociocultural e privada dos cidados. Tal mudana esta prevista no Captulo IV, art. 68 do citado Estatuto, que assim dispe, in verbis2: Art. 68: reconhecida como entidade familiar a unio entre duas pessoas de mesmo sexo, que mantenham convivncia pblica, contnua, duradoura, com o objetivo de constituio de famlia, aplicando-se, no que couber, s regras concernentes Unio estvel.
Pargrafo nico: Dentre os direitos assegurados, incluem-se: I - guarda e convivncia com os filhos; II - a adoo de filhos; III - direito previdencirio; IV - direito herana.

Diante da nova aparncia dada Unio Homoafetiva, termo utilizado primeiramente pela Desembargadora Maria Berenice Dias (2006, p. 542), proeminente se torna demonstrar de que forma e sob quais parmetros a doutrina Civil Constitucional entende o que se convencionou chamar de Entidade Familiar.

2.3.1 A entidade familiar sob o prisma Civil Constitucional

De acoro com Silva (2005, p.848):


no mais s pelo casamento que se constitui a entidade familiar. Entendese tambm como tal a comunidade formada por qualquer dos pais e seus
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Nas palavras, nestes termos, textualmente

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descendentes e, para efeito de proteo do Estado, tambm, a Unio Estvel entre homem e mulher.

Alexandre de Morais (2005, p.740) salienta que a Constituio Federal definiu trs espcies de entidades familiares: a) constituda pelo casamento civil ou religioso com efeitos civis (CF, art. 226, 1 e 2);b) constituda pela unio estvel entre homem e a mulher, devendo a lei facilitar sua converso em casamento (CF, art. 226, 3); c) comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes (CF, art. 226, 4). Dessa forma, presume-se que o elemento caracterizador fundamental da Entidade Familiar, apia-se ora no elemento gnero, ora no elemento filiao. Um novo entendimento abordado por Luiz Edson Fachin (2008, p. 324), que salienta:
a famlia contempornea constitucionalizada, afasta-se do standard talhado em sculos passados. o afeto o elemento unificador dessa famlia em busca do novo milnio. Os laos de famlia, conforme grafava Ceclia Meireles, afastam-se dos tradicionais critrios patrimoniais e biolgicos, edificando-se sobre os vnculos de amor e afeio que aportam como verdadeiros elementos solidificadores da unidade familiar

Os Tribunais e o Ministrio Pblico, nessa mesma linha, vm contribuindo para a evoluo da dimenso do conceito de Entidade Familiar. O Ministrio Pblico do Estado do Acre (MPE), atravs do promotor Almir Fernandes Branco, deu parecer favorvel ao que envolve um casal homoafetivo em unio estvel. Se a juza acatar o parecer do MPE, o filho receber nova certido de nascimento, na qual no constar qualquer indicativo de gnero, como me e pai, avs maternos e paternos. De acordo com o promotor Almir Branco,
inconteste que o relacionamento homoafetivo um fato social que se perpetuou atravs dos sculos, no podendo o judicirio se olvidar de prestar a tutela jurisdicional a unies que, enlaadas pelo amor, assumem a feio de famlia. A famlia no se define exclusivamente em razo do vnculo entre um homem e uma mulher ou da convivncia dos ascendentes com seus descendentes. Tambm pessoas do mesmo sexo ou de sexos diferentes, ligadas por laos afetivos, sem conotao sexual, merecem ser reconhecidas como entidades familiares. Assim, a prole ou a capacidade procriativa no so essenciais para que a convivncia de duas pessoas merea a proteo legal, descabendo deixar fora do conceito de famlia s relaes homoafetivas (ASSESSORIA... APUD CARVALHO 2008)

No Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul em Apelao Civil, a Desembargadora Maria Berenice Dias tambm reconhece a Unio Homoafetiva, tendo como base os Princpios da Dignidade da Pessoa Humana e da Igualdade." de ser reconhecida judicialmente a unio homoafetiva mantida entre duas mulheres

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de forma pblica e ininterrupta pelo perodo de 16 anos. A homossexualidade um fato social que se perpetua atravs dos sculos, no mais podendo o Judicirio se olvidar de emprestar a tutela jurisdicional a unies que, enlaadas pelo afeto, assumem feio de famlia. A unio pelo amor que caracteriza a entidade familiar e no apenas a diversidade de sexos. o afeto a mais pura exteriorizao do ser e do viver. Isto posto, o novo Estatuto absorvendo a construo jurisprudencial, procura preencher o vazio normativo infraconstitucional, reconhece efeitos jurdicos s Unies Homoafetivas e importa transformaes nos Direitos da Criana e do Adolescente, Previdencirio e das Sucesses. O Direito reflexo de um determinado contexto histrico, poltico, econmico e social. A Unio Homoafetiva um fato social que o Estado contemporneo no pode ignorar. No se trata de um fato isolado, de uma nfima minoria. a expresso de uma opo individual que o Estado tem o dever de respeitar. E assim est presente na justificativa do Estatuto das Famlias: se os cidados brasileiros trabalham, pagam impostos, contribuem para o progresso do Pas, inconcebvel interditar-lhes direitos assegurados, em razo de suas orientaes sexuais. Uma vez percebida a importncia da entidade familiar, fica claro que a famlia forma-se no s pelo casamento, mas sim pelo afeto que se constitui no elemento unificador, afastando-se dos tradicionais critrios patrimoniais e

biolgicos, edificando-se sobre os vnculos de amor e afeio que aportam como verdadeiros elementos solidificadores da unidade familiar. Com base nos Princpios da Dignidade da Pessoa Humana e da Igualdade, de ser reconhecida judicialmente a unio homoafetiva mantida ininterruptamente. A homossexualidade um fato social que se perpetua atravs dos sculos, no mais podendo o Judicirio se omitir de emprestar a tutela jurisdicional unies que, enlaadas pelo afeto, assumem feio de famlia. A unio pelo amor que caracteriza a entidade familiar e no apenas a diversidade de sexos.

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2.3.2 O art. 226 da Constituio Federal

A Constituio Federal, no artigo 226, caput, caracteriza a famlia como base da sociedade, sendo atribuda ao Estado a responsabilidade pela efetiva proteo. Por outro lado, os pargrafos 3 e 4 dizem respeito s novas formas de famlia que so expressamente contempladas: a unio estvel e a monoparental. Para o Estatuto, o casamento, a unio estvel e a famlia monoparental no excluem as demais Entidades Familiares que se constituem pela comunho de vida afetiva, com finalidade de famlia, de modo pblico e contnuo. Em momento algum a Constituio veda o relacionamento de pessoas do mesmo sexo. Assim corrobora Chiletto (2007, p.76), "o art. 226 e seus pargrafos so meramente exemplificativos e que, alm disso, o caput do art. 226 , conseqentemente, norma geral de incluso que tem como caracterstica regular as hipteses no previstas na norma, desde que semelhantes a ela, de maneira idntica, onde s poderia ser excepcionada se existisse outra norma de excluso explcita, o que no ocorre, nesse caso, no ordenamento jurdico ptrio. Dias, citada por Chiletto (2007, p.76), observa novo argumento de interpretao do 4 do art. 226, comparando a Unio Homoafetiva unio estvel e assim salienta, "no h, portanto, como deixar de visualizar a possibilidade do reconhecimento de uma unio estvel entre pessoas do mesmo sexo. O adjunto adverbial de adio 'tambm' utilizado no 4 do art. 226 da CF, uma conjuno aditiva, a evidenciar que se trata de uma enumerao exemplificativa da entidade familiar. S as normas que restringem direitos tm de ter interpretao de excluso". E continua afirmando que: "nada justifica o estabelecimento da distino de sexos como condio para a identificao da unio estvel. Dita desequiparao, arbitrria e aleatria, estabelece exigncia nitidamente discriminatria. Frente abertura conceitual levada a efeito pelo prprio legislador constituinte, nem o matrimnio nem a diferenciao dos sexos ou a capacidade procriativa servem de elemento identificador da famlia. Por conseqncia, de todo descabido a ressalva feita no sentido de s ver como entidade familiar a unio estvel entre pessoas de sexos opostos." Fachin (2008, p. 324), de forma salutar exps uma nova concepo de famlia, que baseada no afeto, perpassa pela Dignidade da Pessoa Humana e o

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respeito sua Liberdade e, por sua vez, constituem os fundamentos slidos e inequvocos da famlia contempornea. Assim relata: "com efeito, por meio da dignidade da pessoa humana, alicerce concreto do direito fundamental liberdade, neste incluso o direito subjetivo liberdade de orientao sexual, que a nova concepo de famlia ser gestada." (FACHIN, 2008, p. 324). Assim, essa nova concepo est alicerada na existncia de Princpios Constitucionais, como o da Dignidade da Pessoa Humana, Liberdade, Igualdade, Solidariedade e Afetividade.

2.3.3 Os princpios constitucionais do direito de famlia

O Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, apresentado sob a gide de um dos Fundamentos da Constituio da Repblica, no seu art. 1, III, assim est exposto:
Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel do Estado e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana.

Para Alexandre de Moraes (2005, p. 16) o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana:


concede unidade inerentes aos direitos e garantias fundamentais, sendo inerentes s personalidades humanas. Esse fundamento afasta a idia de predomnio das concepes transpessoalistas de Estado e Nao, em detrimento da liberdade individual. A dignidade um valor espiritual e moral inerente pessoa, que se manifesta singularmente na autodeterminao consciente e responsvel da prpria vida e que traz consigo a pretenso ao respeito por parte das demais pessoas, constituindo-se um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve assegurar, de modo que, somente excepcionalmente, possam sofrer limitaes ao exerccio dos direitos fundamentais, mas sempre sem menosprezar a necessria estima que merecem todas as pessoas enquanto seres humanos.

Quanto ao Principio da Liberdade, Jos Afonso da Silva (2005, p. 233) tece a seguinte observao:
o conceito de liberdade humana deve ser expresso no sentido de um poder de atuao do homem em busca de sua realizao pessoal, de sua felicidade.(...) a liberdade consiste na possibilidade de coordenao consciente dos meios necessrios realizao da felicidade pessoal.

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Tal princpio se concretiza atualmente, numa viso de privacidade, de intimidade, de livre exerccio da vida privada (art. 5, inciso X da Constituio Federal de 1988). Portanto, desrespeitando-os, notadamente no que tange s Unies Homoafetivas, acarretar, conseqentemente, a inobservncia ao Princpio da Liberdade individual. O Princpio da Igualdade, segundo Alexandre de Morais (2005, p. 31) configura-se em " todos os cidados tm o direito de tratamento idntico pela lei, em consonncia com os critrios albergados pelo ordenamento jurdico. Dessa forma, o que se veda so as diferenciaes arbitrarias, as discriminaes absurdas." A Constituio Federal veda veementemente qualquer tipo de

discriminao. Confere igualdade de qualquer natureza, inclusive igualdade "sem distino de sexo e de orientao sexual". Jos Afonso da Silva (2005, p. 224), salienta
a questo mais debatida feriu-se em relao s discriminaes dos homossexuais. Tentou-se introduzir uma norma que a vedasse claramente, mas no se encontrou uma expresso ntida e devidamente definida que no gerasse extrapolaes inconvenientes. Uma delas fora conceder igualdade, sem discriminao de orientao sexual, reconhecendo, assim, na verdade, no apenas a igualdade, mas igualmente a liberdade de as pessoas de ambos os sexos adotarem a orientao sexual que quisessem.

Nas palavras da Desembargadora, Maria Berenice Dias (2007),


qualquer discriminao baseada na orientao sexual do indivduo configura claro desrespeito dignidade humana, a infringir o princpio maior imposto pela Constituio Federal, no se podendo sub-dimensionar a eficcia jurdica da eleio da dignidade humana como um dos fundamentos do estado democrtico de direito. Infundados preconceitos no podem legitimar restries de direitos servindo de fortalecimento a estigmas sociais e causando sofrimento a muitos seres humanos.

No se conceber a Unio Homoafetiva como Entidade Familiar no seria uma inobservncia do Princpio constitucional da Igualdade entre os cidados? No que se refere ao Princpio da Solidariedade, est previsto no Ttulo I (Dos Princpios Fundamentais), art. 3, I, da C.F., que assim dispe: Art.3. Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil construir uma sociedade livre, justa e solidria. Paulo Luiz Netto Lbo (2007, p. 2) elege o Princpio da Solidariedade como parmetro famlia brasileira. Expe que "a famlia brasileira, na atualidade, espao de realizao existencial das pessoas, em suas dignidades e como lcus por excelncia de afetividade, cujo fundamento jurdico axial o princpio da solidariedade."

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Buscando ainda a relao entre famlia e solidariedade, comenta:


o princpio da solidariedade incide permanentemente sobre a famlia, impondo deveres a ela enquanto ente coletivo e a cada um de seus membros coletivamente. Ao mesmo tempo, estabelece diretriz ao legislador, para que o densifoque nas normas infraconstitucionais e para que estas no o violem. O princpio da solidariedade, no plano das famlias, apresenta duas dimenses: a primeira no mbito interno das relaes familiares, em razo do respeito recproco e dos deveres de cooperao entre seus membros; a segunda, nas relaes do grupo familiar com a comunidade, com as demais pessoas e com o meio ambiente em que vive (LBO 2007, p. 2)

Por fim, quanto ao Princpio da Afetividade, salienta Paulo Luiz Netto Lbo (2004, p. 8),
O principio da efetividade tem fundamento constitucional; no petio de princpio, nem fato exclusivamente sociolgico ou psicolgico. Projetou-se, no campo jurdico-constitucional, a afirmao da natureza da famlia como grupo social fundado essencialmente nos laos de afetividade.

Encontra-se

na

CF/88

algumas

referenciais,

cuja

interpretao

sistemtica conduz ao princpio da afetividade: a) todos os filhos so iguais, independentemente de sua origem (art. 227, 6); b) a adoo, como escolha efetiva, alou-se integralmente ao plano da igualdade de direitos (art. 227, 5 e 6); c) a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes, incluindo-se os adotivos, tem a mesma dignidade de famlia constitucionalmente protegida (art. 226, 4); d) o casal livre para extinguir o casamento ou a unio estvel, sempre que a afetividade desaparea (art. 226, 3 e 6); e) o direito convivncia familiar considerado prioridade absoluta da criana e do adolescente (CARVALHO, 2008).

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3 O CONCEITO DE UNIO ESTVEL E DISTINES COM OUTRAS MODALIDADES DE ENTIDADE FAMILIAR.

Ao longo do captulo anterior, apresentou-se uma evoluo no conceito de famlia. Do conceito tradicional, posto pela diversidade de gneros, pela consanginidade, para aquele constitudo a partir dos laos de afetividade, da solidariedade mtua, numa verdadeira simbiose de mltiplos sentimentos. O ordenamento jurdico brasileiro reconhece e consolida o que boa parte da jurisprudncia j havia construdo: o conceito de famlia atual prescinde de caractersticas tradicionais, como coabitao, a existncia de filhos e a prtica de relaes sexuais. O Direito, como conseqncia de fatos sociais, em resposta s grandes transformaes culturais, sociais, econmicas e polticas, rompe com as relaes existentes e inaugura um novo conceito de famlia, fundada na comunho de vida, na afetividade, na igualdade de direitos e deveres entre os cidados e na liberdade de constituio, desenvolvimento e extino das entidades familiares. Neste momento, tornam-se fundamentais as palavras de Dias, citada por Venosa (2006, p. 441), que reconhece a existncia das sociedades formadas por vnculos afetivos e atribui ao Direito o papel de guardio dessas entidades, expurgando toda e qualquer manifestao estigmatizada, principalmente quanto orientao sexual:
Simplesmente encobrir a realidade no ir solucionar as questes que emergem quando do rompimento das relaes que, mais do que a sociedade de fato, constituem sociedade de afeto, o mesmo liame que enlaa os parceiros heterossexuais. Necessrio encarar a realidade, pois descabe estigmatizar quem exerce orientao sexual diferente (VENOSA, 2006, p. 441).

As transformaes provindas do estatuto da famlia que vo dar maior efetividade e legitimidade s Unies Homoafetivas, respondem s manifestaes favorveis, ainda que singelas, do prprio Judicirio. Um Pas que em sua Constituio, traz princpios como Liberdade, Igualdade, Fraternidade e Dignidade da Pessoa Humana e proclama como um Estado Democrtico de Direito, no pode sobre maneira se mostrar to preconceituoso e injusto. A valorizao da dignidade da pessoa humana como elemento fundamental do estado democrtico de direito no pode chancelar

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qualquer discriminao baseada em caractersticas pessoais, repelindo-se qualquer restrio liberdade sexual do indivduo, no se podendo admitir desrespeito ou prejuzo em funo de sua orientao sexual. A consolidao da Unio Homoafetiva como Entidade Familiar, trata-se da reconstruo da prpria identidade da famlia. Pessoas que se unem em torno de um propsito de vida em comum, independentemente de opo sexual, merecem respeito enquanto sujeitos de direitos. Logo, o Estatuto da Famlia, vem consolidar por imperativo constitucional, a mesma dignidade e igual merecimento de tutela s Entidades Familiares, sem hierarquia entre elas. (CARVALHO, 2008) Alm do casamento, h uma outra espcie de unio, diferente da meramente transitria, que j ou vem sendo regulamentada em vrios pases, e muito discutida pelos doutrinadores: a unio estvel, como denominada atualmente, no direito positivo brasileiro, tambm conhecida como concubinato puro ou companheirismo. Esse instituto era desconhecido pela maioria das doutrinas, no o mencionando em suas obras, enquanto outros autores discorriam ligeiramente sobre o mesmo, que era visto, ento como um simples fato social. Como no se cogitava do concubinato de forma expressa no Cdigo Civil revogado, de 1916, geralmente ele era tratado parte, em trabalhos de pesquisa, tendo, agora, o Cdigo Civil de 2002, contemplado a unio estvel, atual denominao do antigo concubinato puro (BORGHI, 2005, p. 45). Assim, para entender unio estvel fundamental compreender antes, o que famlia. que o interesse do Estado dar proteo s entidades familiares. O delineamento do conceito de unio estvel deve ser feito buscando os elementos caracterizadores de um ncleo familiar. preciso saber se daquela relao nasceu uma entidade familiar. Os ingredientes so aqueles j demarcados principalmente pela jurisprudncia e pela doutrina ps-constituio de 1988: durabilidade, estabilidade, convivncia sob o mesmo teto, prole, relao de dependncia econmica. Entretanto, se faltar um desses elementos, no significa que esteja descaracterizada a unio estvel. o conjunto de determinados elementos que ajuda a objetivar e a formatar o conceito de famlia. O essencial que se tenha formado com aquela relao afetiva e amorosa uma famlia, repita-se. Os elementos intrnsecos e extrnsecos, objetivos e subjetivos, em cada caso

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concreto, so os que nos ajudaro a responder se ali est caracterizada, ou no, uma unio estvel (DIAS; PEREIRA, 2005, p. 221).

3.1 Evoluo histrica da unio estvel

Uma vez percebida a importncia da Entidade Familiar, do seu ncleo como instituto de direito, bem como seus princpios e conceito atual para a Cincia Jurdica, e em especial para o Direito de Famlia, passa-se a tratar da evoluo dessa relao social to discutida. O antigo concubinato, hoje unio estvel, sofreu inmeras mudanas desde a edio do Cdigo Civil, em 1916. A doutrina e a jurisprudncia, caminharam na mesma direo: transformar o concubinato (antes denominado de sociedade de fato, e classificado em concubinato qualificado, concubinato puro, concubinato impuro, concubinato adulterino, entre outras designaes) em entidade familiar. Na antigidade, a famlia era constituda atravs de celebraes religiosas ou por meio de simples convivncia. Esta ltima, caracterizada pela unio livre entre o homem e a mulher, sem os formalismos exigidos pelo Estado, sempre existiu e sempre existir. Essas unies, conhecidas por concubinato, muitas vezes, so relatadas pela histria como uma forma de devassido: ligando-se o nome da concubina prostituio, mulher devassa ou que se deitava com vrios homens, ou mesmo a amante, a outra. Nesse aspecto, conforme nos ensina Pereira (2001) citando Dias, o concubinato era visto como algo torpe e reprovvel:
A velha histria grega est crivada de concubinatos clebres, na devassido da vida ntima dos filsofos, escultores, poetas, notadamente Frin, belssima entre as belas, que arrastou Praxteles, servindo-lhe de modelo s suas arquiteturas de vnus, ao mesmo tempo que se tornava amante de Hiprides, notvel orador que defendeu no p0retrio, por acusao de impudcia (...). Destacam-se em a voz da histria, clebres concubinas, que tiveram nobre atuao na cultura dos gregos, notadamente, Aspsia, que ensinou retrica, em aulas prprias, a grande nmero de alunos, inclusive velhos gregos (...). Antes de viver com Percles, Aspsia tornara-se concubina de Scrates, e depois da morte deste, de Alcebades.

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Contrariando tal acertiva, Bittencourt (2003) afirma que, "entre os gregos, a concubinagem no acarretava qualquer desconsiderao e era, em certa medida, reconhecida pelas leis". No direito romano, conforme preleciona Max Kaser, o casamento romano era um fenmeno mais sociolgico do que jurdico j que os princpios referentes celebrao, dissoluo e proteo do matrimnio, no constituam regulamentao propriamente jurdica, mas que melhor se enquadravam no campo da tica" Conforme os grupos sociais, havia formas diferentes de matrimnio, como a confarreatio3, o coemptio4 e o usus5, onde a mulher passava a integrar a famlia de seu marido pela conventio in manum6, sujeitando-se a manus7, que era o poder marital. Respaldando opinio de lvaro Villaa Azevedo (2007), esta convivncia anual, more uxorio8, indicava uma unio estvel, que se convertia em casamento, atravs da manus maritalis9. Os costumes, obviamente, eram outros, e a mulher era quase uma coisa, embora tivesse certa valia. Alm dessas formas de casamento, o concubinato sempre existiu em Roma, sendo freqente e comum "inclusive entre homens de grande moralidade, mas no produzia quaisquer efeitos jurdicos". Chamoun, citado por Pereira (2001), assim nos ensina:
No baixo imprio torna-se o concubinato um casamento inferior, embora lcito. Com os imperadores cristos comea a receber o reconhecimento jurdico. Distinguem eles os filhos nascidos de concubinato liberi naturales10, que se podem legitimar per subsequens matrimonium11 dos vulgo quaesiti ou spuriti, oriundos de unies sexuais passageiras. Favorece-se, assim, a transformao do concubinato em matrimnio atravs da legitimao dos filhos.

O concubinato foi regulamentado de forma indireta, poca do imperador Augusto, pelas Lex Iulia e Papia Poppaea de maritandis ordinubis. Era uma espcie de semimatrimnio, contrado sem formalidades, porm de natureza lcita, nada
Casamento solene e religioso, privativo dos patrcios. Coempo; compra em comum. 5 Uso 6 O ato pelo qual a mulher ingressava na famlia do marido, rompendo todo o lao com sua famlia originria. 7 Poder 8 Pelo costume do casamento. 9 Poder marital 10 Livres, filhos naturais. 11 Por matrimnio subsequente
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tendo de torpe ou reprovvel, faltando-lhe apenas a affectio maritalis12, sempre presente no matrimnio. Vale dizer: embora sob o aspecto jurdico, o concubinato tivesse uma posio inferior ao casamento, pela imperfeita comunho de vida e pelos efeitos que dele surgiam, apresentava-se como uma situao perfeitamente lcita, que no trazia vergonha aos concubinos. E to arraigada se encontrava nos costumes, que o prprio cristianismo o tolerou por certo tempo (MANSENSI, 1990, p.240-2). Havia ainda outra situao anloga, o contubernium13, peculiar aos escravos. Tratava-se, contudo, de relao puramente de fato, destinada a durar enquanto aprouvesse ao homem (DINIZ, 2005, p. 893, 1069). Na idade mdia, embora a Igreja Catlica tenha reprovado o concubinato, tolerou-o como forma de constituio de famlia desde que no se tratasse de unio adulterina ou incestuosa -, at a sua condenao definitiva pelo Conclio de Trento, em 1563. Encontra-se, com efeito, no cnone 17 do primeiro Conclio de Toledo, citado por Bittencourt (2003), a permisso expressa aos fiis de terem uma concubina: aquele que no tiver esposa, mas que tem concubina, no ser repelido da comunho, desde que se contente com unio apenas de uma mulher, seja esposa ou concubina." Respaldando a assertiva supra-referida, assim preleciona Pereira (2007), a respeito do concubinato na Idade Mdia at a Moderna:
[...] apesar de combatido pela igreja, nunca foi evitado, nunca deixou de existir. E se os canonistas o repudiavam de iure divino, os juristas sempre o aceitaram de iure civile. Quem rastrear a sua persistente sobrevivncia, por tantos sculos, ver que em toda as legislaes, em todos os sistemas jurdicos ocidentais houve tais unies, produzindo seus efeitos mais ou menos extensos.

Na poca da descoberta do Brasil, o Direito Portugus regia-se pelas Ordenaes Manuelinas e, logo depois, pelas Ordenaes Filipinas, disciplinando, assim, toda a Pennsula Ibrica e com ela as colnias portuguesas, modificando o Direito Brasileiro. No houve alterao significativa quanto s razes fincadas sempre no Direito Cannico e no horror famlia ilegtima. Em outras palavras: embora o concubinato nunca tenha sido tipificado como crime, a exemplo da
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Afeio conjugal Contubrnio

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legislao de outros pases, nossos textos legais no o regulavam, todavia, no o proibiam (GAMA, 2001, p. 99-101). No entanto, a existncia de casamento, nos moldes de antigamente, sem os formalismos atuais, no ensejavam a formao familiar sob o aspecto concubinrio. Sob a influncia do Direito Natural, bastava que o homem convivesse com a mulher, por algum tempo, como se casados fossem, para que se considerassem sob matrimnio. Isto acontecia, porque, nesta poca, o concubinato, no adulterino e nem incestuoso, era o casamento de fato, provado por escritura pblica ou por duas testemunhas. O concubinato s existia, quando adulterino e paralelamente ao casamento, de modo excepcional e desabonador da famlia (PEREIRA, 2004). Hoje, a Lei n. 9.278, de 10 de maio de 1996 que regulamenta o

pargrafo 3 do art. 226 da CF/88, o qual preceitua que "para efeito de proteo do Estado, reconhecida a Unio estvel entre homem e mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. A Lei no. 9278/96, fundou-se no Projeto de Lei n. 84/94 da Cmara dos Deputados, oriundos do Projeto de Lei n. 1.888-C-91, de autoria da deputada Beth Azize, que fora aprovado com vetos feitos pelo Exmo. Sr. Presidente da Repblica aos arts. 3, 4 e 6, bem como com modificaes no artigo 1 do citado Projeto de Lei, juntamente com a Lei no. 8971, de 29 de dezembro de 1994, que regulou o direito dos concubinos a alimentos e sucesso, regem as relaes oriundas das chamadas Unio Estvel. Concluindo, conforme ensina Azevedo (2002), mesmo com a assimilao da unio estvel feita pelo Cdigo Civil, o que percebe-se que o legislador ainda guarda um tradicionalismo quando o assunto foge s raias do casamento civil. que a regulamentao legal da unio estvel ainda falha e inexpressiva, isso se considerarmos que o Texto Civil entrou em vigor em janeiro de 2003, quase quinze anos aps a Constituio vigente. Por derradeiro, importa destacar que no h mais razo para dividir o concubinato em puro ou impuro, embora no seja difcil encontrar essa classificao na doutrina e na jurisprudncia. Daqui pra frente, o puro ser reconhecido como unio estvel e o impuro, como concubinato, s isso. Concubinato gnero, e a espcie que nos interessa a adulterina.

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3.2 Classificao da Unio Estvel

A Unio Estvel pode ser na modalidade de relacionamento entre amantes, nos casos em que os conviventes no preencham os requisitos da Unio estvel, isto , fidelidade recproca, vida em comum (no domiclio conjugal), mtua assistncia, sustento, guarda e educao dos filhos (incisos I a IV do artigo 231 do C. Civil e artigo2 da Lei 9.278/96), enfim, no vivem um comportamento de marido e mulher, mas apenas comungam freqentemente encontros de relacionamento carnal. Alm disso, os conviventes no so solteiros, vivos, divorciados, separados judicialmente ou de fato, mas sim, um ou os dois so casados. Marco Antnio Bandeira Scapini (2007) assegura que:
o relacionamento entre amantes tambm capaz de gerar direitos e obrigaes. corriqueiro amantes, mesmo em relacionamento extraconjugal, formarem patrimnio comum. Se tal ocorre com a contribuio de ambos, pode-se a, igualmente, admitir a existncia de uma sociedade de fato resolvendo-se os litgios com base no direito das obrigaes.

Trata-se, pois, de simples sociedade de fato, j que o homem ou a mulher podem edificar muitas sociedades de fato, as quais so dissolvidas como as sociedades em geral, obviamente no pelo Direito de Famlia e sim pelo Direito das Obrigaes, j que repugna ao Direito o enriquecimento sem causa. No relacionamento entre amantes no h vida more uxrio, mas, sim, vidas independentes. o caso especfico em que o homem casado, embora residindo com sua famlia e preservando-a, mantm fora de casa uma amante. Nesse caso, o patrimnio conquistado pelos conviventes dever ser dividido entre ambos, evitando-se o locupletamento ilcito. Saliente-se tambm, que esse patrimnio no se refere ao formado na sociedade conjugal, e sim quele que foi amealhado pelos amantes. Por isso, necessrio se faz utilizar a terminologia correta ao falar em unio entre pessoas, porque, unio estvel no , efetivamente sinnimo de concubinato; porque na unio estvel h a aparncia de casamento, ou conforme a expresso de Gomes (1978), "a unio estvel deve existir imagem e semelhana do casamento, ao passo que no concubinato h mera sociedade de fato, que dissolvida como as sociedades em geral, pelo Direito Obrigacional".

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Cabe, pois ressaltar a diferena entre convivente e concubina: concubina, no dizer da jurisprudncia, a amante, a mulher dos encontros velados, freqentada pelo homem casado, que convive ao mesmo tempo com sua esposa legtima; " a que reparte, com a esposa legtima as atenes e assistncia material do marido". " a mulher do lar clandestino, oculto, velado aos olhos da sociedade, como prtica de bigamia e que o homem freqenta simultaneamente ao lar legtimo e constitudo conforme as leis" (GOMES, 1978). J, a convivente, a que faz gerar a unio estvel, equiparada ao casamento, a mulher que se une ao homem, j separado da esposa e que a apresenta sociedade como se legitimamente casados fossem"; " a mulher que une seu destino ao homem solteiro, vivo, desquitado ou simplesmente separado de fato da mulher legtima. Sua caracterstica est na convivncia de fato, como se casados fossem aos olhos de quantos se relacionem com os companheiros de tal unio. Pesam no conceito as exigncias de exclusividade, fidelidade, vida em comum. O vnculo entre os companheiros imita o casamento, ou, no dizer tradicional more uxorio14. Todo o relacionamento se faz s claras, sem ocultao. Os dois freqentam a sociedade onde, reciprocamente, tratam-se como marido e mulher". (COSTANZE, 2008) Entre os conviventes tambm existe a unio entre dois homens ou entre duas mulheres. Na medida em que esta situao ftica esta se tornando comum, sendo necessrio que doutrina e jurisprudncia se manifestem sobre os direitos que dela resultam, isto enquanto a situao no for resolvida na esfera legislativa, com emenda Constituio Federal. O Tribunal de Justia de So Paulo concedeu direito meao dos bens a um homem que vivia com outro homem. A concesso da meao para evitar que haja o enriquecimento ilcito de uma das partes quando os bens tiverem sido adquiridos na constncia da sociedade de fato, e ante a ausncia de herdeiros necessrios (SANTIANGO, 2009). Tambm foi noticiado no Jornal "Zero Hora"15 que um juiz gacho concedeu medida liminar a homossexual, garantindo-lhe o direito de residir no apartamento pertencente aos concubinos, pois, "apesar de no existir uma
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Pelo costume do casamento 09 dez. 1995.

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legislao especfica sobre unio entre gays, todo relacionamento gera efeitos patrimoniais" (AGUIAR JNIOR, 1995) Ento, o desenvolvimento da matria nos Tribunais no ensejou atribuirse carter jurdico ao concubinato, porm reconhecer entre os seus partcipes uma autntica comunho de interesses, com repercusso no mundo pecunirio. Assim, o rumo tomado pelos acontecimentos, em vrias dcadas, foi no sentido de se reconhecer efeitos obrigacionais no concubinato, sendo irrelevantes aspectos pessoais e emocionais de convivncia. Isto implica em dizer que, por si mesmo, o concubinato no produz automaticamente resultados patrimoniais. Para obt-los, consoante a doutrina predominante, mister que se demonstre a comunho de interesses, unindo os concubinos na persecuo de um fim comum, expressa na affectio societatis16 (cf. art. 1.363 do cdigo civil) a formao de um acervo patrimonial durante a permanncia do concubinato e o esforo comum de ambos os concubinos para a formao do patrimnio. A inexistncia de qualquer dos requisitos (comunho de interesses, formao de patrimnio e esforo comum) impede o reconhecimento da sociedade de fato entre os concubinos o que viria a ser totalmente alterado com a contituio federal de 1998 e leis subseqentes. Esta tese teve pacfica aceitao na jurisprudncia, percebendo-se na anlise dos julgados, que no se tutelava o concubinato propriamente dito, mas procurava-se proteger o patrimnio dos concubinos, constituindo-se em meio eficiente a evitar solues injustas no trato das questes econmicas pertinentes entre si. Inmeras controvrsias surgiram, tanto no campo da doutrina como na aplicao da Smula, sendo divergentes os entendimentos dos juizes monocrticos e dos Colegiados nos diversos degraus. O entendimento comum, seja qual for o ngulo em que se posicione o estudioso, reside na estabilidade da relao, a fim de que se enseje o reconhecimento da existncia de uma sociedade de fato entre os concubinos. Diante disso, surgiu a tese da inaplicabilidade da Smula 380 do STF, sempre que um dos concubinos estivesse vinculado a outra pessoa por laos patrimoniais. Exigia-se, de forma radical, o desimpedimento dos participantes, que
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Vontade de constituir e manter uma sociedade e sem a qual, nas sociedades de pessoas, no pode ela subsistir

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deveriam ser pessoas vivas, desquitadas ou solteiras. Relembre-se que a smula 380 precedeu a chamada Lei do Divrcio. Assim, do concubinato adulterino ou impuro, nenhum efeito patrimonial poderia advir.

3.3 Efeitos Patrimoniais da Unio Estvel

Superado o pensamento conservador inicial, tanto a doutrina como a jurisprudncia passaram a encarar o concubinato como um fenmeno capaz de produzir efeitos jurdicos. Evidentemente, no se tratava aqui de nenhuma aceitao imediata, pura e simples dessa realidade, mas de um processo lento, gradual, pontilhado de avanos e retrocessos. De fato, como demonstra Bittencourt, durante muito tempo se tentou ignorar o problema ou reprimi-lo por meio de artifcios legais, mas tal poltica mostrava-se insatisfatria diante da fora inexorvel do processo histrico-social. Assim, no se chegou ao ponto de atribuir ao concubinato "status jurdico", porm no mais se desprezou a sua aptido para produzir conseqncias no mundo do Direito. No que concerne s conseqncias patrimoniais do concubinato, a jurisprudncia brasileira sofreu uma marcante evoluo a partir da chamada "jurisprudncia paulista", ocorrncia pitoresca ligada imigrao italiana no Estado de So Paulo. Os casais italianos que haviam imigrado para o Brasil, a fim de trabalhar nas pequenas propriedades rurais ou no comrcio, eram casados pelo regime de separao de bens, vigente no Direito Italiano. Assim, aps anos de trabalho comum, lado a lado na lida diria, vinha um deles a falecer em regra o varo, em nome do qual encontrava-se o pequeno patrimnio que fora amealhado por ambos os cnjuges -, ficando o outro desamparado, uma vez que todo patrimnio era recolhido pelos herdeiros do de cujus17, ante a imperatividade do regime da separao obrigatria (PATRIOTA, 2007).
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O falecido, geralmente empregado como a pessoa inventariada.

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Diante de tamanha injustia, criaram os tribunais a tese de que haviam os cnjuges estabelecido entre si uma sociedade de fato, a qual dissolvida, pela morte de um dos cnjuges, ensejava a partilha do patrimnio existente entre o sobrevivente e os sucessores do falecido. Posteriormente, estendeu-se a tese ao concubinato estabelecido entre pessoas casadas simplesmente no religioso, at chegar-se ao estgio atual da aplicao da construo, que manifestamente mais amplo (PATRIOTA, 2007). A tese repercutiu de tal forma, que ensejou a formulao da Smula 380 do Supremo Tribunal Federal, cujo teor o seguinte: comprovada a existncia da sociedade de fato entre os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum O desenvolvimento da matria nos Tribunais no ensejou atribuir-se carter jurdico ao concubinato, porm reconhecer entre os seus partcipes uma autntica comunho de interesses, com repercusso no mundo pecunirio. Assim, o rumo tomado pelos acontecimentos, em vrias dcadas, foi no sentido de se reconhecer efeitos obrigacionais no concubinato, sendo irrelevantes aspectos pessoais e emocionais de convivncia. Isto implica em dizer que, por si mesmo, o concubinato no produz automaticamente resultados patrimoniais. Para obt-los, consoante a doutrina predominante, mister que se demonstre a comunho de interesses, unindo os concubinos na persecuo de um fim comum, expressa na affectio societatis (cf. art. 1.363 C.C.B.); a formao de um acervo patrimonial durante a permanncia do concubinato e o esforo comum de ambos os concubinos para a formao do patrimnio. A inexistncia de qualquer dos requisitos acima mencionados (comunho de interesses, formao de patrimnio e esforo comum) impede o reconhecimento da sociedade de fato entre os concubinos o que viria a ser totalmente alterado com a Carta Magna de 1988 e leis subsequentes. Esta tese teve pacfica aceitao na jurisprudncia, percebendo-se na anlise dos julgados, que no se tutelava o concubinato propriamente dito, mas procurava-se proteger o patrimnio dos concubinos, constituindo-se em meio eficiente a evitar solues injustas no trato das questes econmicas pertinentes entre si. Inmeras controvrsias surgiram, tanto no campo da doutrina como na aplicao da Smula, sendo divergentes os entendimentos dos juizes monocrticos

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e dos Colegiados nos diversos degraus. O entendimento comum, seja qual for o ngulo em que se posicione o estudioso, reside na estabilidade da relao, a fim de que se enseje o reconhecimento da existncia de uma sociedade de fato entre os concubinos. Diante disso, surgiu a tese da inaplicabilidade da Smula 380 do STF, sempre que um dos concubinos estivesse vinculado a outra pessoa por laos patrimoniais. Exigia-se, de forma radical, o desimpedimento dos participantes, que deveriam ser pessoas vivas, desquitadas ou solteiras. Relembre-se que a smula 380 precedeu a chamada Lei do Divrcio. Assim, do concubinato adulterino ou impuro, nenhum efeito patrimonial poderia advir. pacfico, em nossos Tribunais, o entendimento de que o critrio de repartio patrimonial reside na retribuio proporcional ao esforo de cada concubino na formao do acervo da sociedade. Assim, o percentual varivel, dependendo da anlise concreta da participao de cada um na constituio do patrimnio comum. Com a passagem do tempo, ocorreram modificaes na interpretao da expresso derivado do esforo em comum da Smula 380 do STF, principalmente na exegese dos Colegiados Regionais. O entendimento predominante era de que os servios prestados pela concubina na lide domstica e no cuidado dos filhos comuns permitia-lhe reclamar parte do patrimnio adquirido durante o concubinato. O fundamento da ao de indenizao por servios prestados pela concubina reside no princpio que veda o enriquecimento sem causa e o locupletamento do concubino custa do trabalho da mulher, mostrando-se bastante freqente no concubinato de pessoas humildes. bom notar que no se admitia a remunerao pelo prprio concubinato, mas por servios, avaliveis

pecuniariamente, que sejam prestados pela prpria concubina. Slvio Rodrigues (2006) salienta uma soluo, de certo modo antiga, mas que nos parece um passo adiante em matria de concubinato: na primeira edio do Anteprojeto do Cdigo Civil, publicado em 1972, acolhendo importante evoluo pretoriana do Direito Brasileiro, havia se inserido no quadro do Direito de Famlia, um ttulo denominado "Das Relaes Patrimoniais entre Concubinos", cujo primeiro dispositivo, o art. 1989, consolidava a jurisprudncia vitoriosa e aperfeioava, facilitando a questo de prova. Dispunha aquele artigo que "Aps cinco anos de vida

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em comum, presumem-se de ambos os concubinos os bens adquiridos a partir da coabitao, ainda que figurem em nome de um s deles" (PATRIOTA, 2007).

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4 O REGIME PATRIMONIAL NA UNIO ESTVEL E SUA REGULAMENTAO PELA VIA CONTRATUAL

Visualizando as relaes familiares contemporneas, delimitando as bases do contrato de convivncia nas unies estveis, estabelecendo as possibilidades, requisitos e conseqncias de tal instrumento jurdico para a vida social, e tambm, os aspectos histricos e os vieses vanguardistas do assunto sob o prisma do direito civil-constitucional, servindo de apoio para a devida aplicao do contrato de unio estvel pelos conviventes, assegurando maiores garantias legais para os que vivem sob este regime jurdico-familiar constitucionalmente tutelado. Sabe-se da disposio das partes para a composio da vida em famlia; no o Estado que casa" as pessoas, mas estas que se unem manifestando sua vontade. caracterstica da unio estvel a desregulamentao estatal a respeito de sua composio e a prpria histria assim nos prova (DINIZ, 2002). Contudo, o interesse jurdico sobre as famlias no fundadas no casamento somente veio tona com a devida intensidade no direito contemporneo (ps-88). O simples relacionamento afetivo presente na unio estvel - embora esta seja uma das figuras denominadas constitucionalmente como entidades familiares no garante a mesma segurana jurdica conferida ao casamento. Isto porque a prpria natureza do enlace matrimonial, cercada por formalismos e sob a beno estatal, no pertence ao mundo daqueles que facultaram viver sob o regime da informalidade (FIGUEIREDO, 2007). Porm, como posiciona-se Pereira (APUD CHACALI, 2002) o legislador no cria a famlia. Desta maneira, existentes as entidades familiares no fundadas no casamento, resta as partes, ante a deficiente regulamentao positiva, estipularem entre si, particularmente, no tocante ao patrimonial, as clusulas vlidas para a relao vivenciada. Esta estipulao se d por meio do contrato de unio estvel - ou contrato de convivncia. A natureza da unio estvel possui carter de informalidade: cabvel, ento, o contrato inter partes como instrumento de delimitao dos direitos disponveis desta comunho afetiva ftica. Conceitualmente, o contrato de convivncia o "instrumento pelo qual os sujeitos de uma unio estvel promovem regulamentaes quanto aos reflexos da relao.

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No contexto histrico, muitas foram as tentativas quanto possibilidade de implantao desta forma contratual; contudo, anteriormente ao reconhecimento constitucional da unio estvel, poucos foram os que ousaram discorrer sobre o tema. Alguns Tribunais, quando desafiados, refutaram a moralidade e a legalidade destes contratos. A omisso do legislador frente a este instrumento legal (suas estipulaes, forma e contedo) ainda persiste. Desta feita, em face da frvola tutela legislativa, segue a presuno caracterstica do direito privado - ou seja, se no vedado pela lei, passvel de ser praticado. Entretanto, mostra-se como necessria a existncia da relao de unio estvel para a realizao do contrato de convivncia, pois este vnculo afetivo o legitimador factual (ftico) desta espcie de aparato jurdico-contratual. Ainda assim, a permisso para ocorrncia do contrato de convivncia somente aconteceu aps a Constituio Federal de 1988. Anteriormente Carta Magna, com o intuito de se tutelar o casamento (e, forosamente, obrigar as pessoas a constituir famlia somente sob este regime), o legislador coibia a validade dos contratos de unio estvel firmados entre os companheiros, na forma do "art. 145, II a V do Cdigo Civil vigente na poca (de 1916). O concubinato nasceria dos fatos e no da forma escrita. Sendo nulo, esses contratos no teriam validade mesmo entre as partes, que no poderiam lev-los a juzo para fazer valer quaisquer direitos entre si (FREYRE, 2002). Neste sentido, o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, no ano de 1961, declarava indisponvel o objeto pretendido pelo contrato de convivncia, tornando seu contedo conseqentemente ilcito e, at mesmo, imoral. Esta mesma orientao foi seguida pelo TJ do Rio Grande do Sul Circular n 7 de 1952 (CAHALI, 2002, p. 11-13). No mbito legislativo, datada de 1975 por propositura do ento Dep. Federal Emanoel Waissmann, deu-se a primeira tentativa de se instituir o "Contrato Civil de Coabitao"; porm esta proposta no logrou xito: o referido projeto foi arquivado. De qualquer modo, a nica segurana jurdica poca - quanto aos efeitos patrimoniais da relao - era a smula 380 do STF. Entretanto na prtica, como indica Villaa (APUD CHACALI, 2002), os "advogados no se furtavam celebrao desses pactos de convivncia visando maiores garantias legais.

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No tocante ao contrato de concubinato, ele perfeitamente possvel de realizar-se, sem que se ofendam os bons costumes, os princpios gerais de direito e a ordem pblica. A tutela dos interesses patrimoniais um dos principais objetivos do agrupamento familiar: da se justifica a macia presena estatal nessas relaes afetivas. A prpria famlia considerada, classicamente, base do Estado e da sociedade . Neste contexto, restringe-se ao mximo os efeitos de qualquer relao no estruturada conforme as disposies positivas. Se num dilatado lapso temporal o grande conjuntivo guardio do casamento foi a Igreja Catlica, nas ltimas dcadas (no caso brasileiro), o poder estatal angariou esta funo. Neste raciocnio, qualquer interferncia do particular nos dispositivos de validade e de conseqncias da relao, representa - aos olhos dos tradicionalistas uma espcie de concorrncia direta com o casamento positivado pelo poder constitudo. Fechando-se aos avanos sociais vivenciados a fim de dirimir ao mximo as foras concorrentes, o poder pblico taxou, em meados das dcadas de 1950 e seguintes, os contratos de convivncia como imorais e ilegtimos. Esta viso de tutela pblica do casamento frente indisponibilidade de previso legal do contrato de convivncia foi utilizada no ano de 1996 como justificativa dos vetos presidenciais ao Projeto de Lei 1.888/1991 referente unio estvel que gerou a Lei 9278/96. Entrementes, o advento da CF/88 obrigou os Tribunais a forosamente retirarem as barreiras impostas aos cartrios para o registro dos contratos de convivncia. A partir deste instante, o avano da jurisprudncia foi imediato conforme bem indica Azevedo (2007). Porm nem todas as controvrsias no mbito judicirio foram sanadas - salienta Cahali a posio dos desembargadores do TJSP em acrdo proferido a respeito da possibilidade de estabelecimento de contrato particular de unio estvel: enquanto Cezar Peluzo e Walter Moraes foram favorveis, Silvio Ferreira votou contra (WOHNRATH, 2009). Tambm h resistncia legislativa quanto positivao dos termos do contrato de convivncia: o silncio legal persiste. O contrato de convivncia na Lei 8.771 de 29 de dezembro de 1994. Os reflexos dos avanos sociais propiciados pelo reconhecimento magno da unio estvel foram latentes no transcorrer dos anos 1990: neste diapaso, um dos principais efeitos foi a promulgao da Lei n 8.771/94 - em decorrncia do Projeto de Lei n 37/92.

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A Lei 8.771/1994 assegurou direito aos alimentos e sucesso do companheiro. (...) Tambm a lei fixou condies outras, s reconhecendo como estveis as relaes existentes h mais de cinco anos ou das quais houvesse nascido prole, como se tais requisitos purificassem a relao. Contudo, especificamente quanto ao contrato de convivncia, o vcuo legislativo persistia: a Lei de 1994 no mencionava em seus dispositivos a possibilidade de contratao entre conviventes. Entretanto, esta prtica jurdica era (tal como ) um dos artifcios utilizados pela partes, para disporem sobre os efeitos disponveis da relao de unio estvel. Em substituio Lei 8.771/94, aprovou-se no Congresso Nacional a verso do projeto de Lei n 1.888/1991. Originou-se, portanto, a Lei n 9.278 de 10 de maio de 1996. O contrato de convivncia na Lei 9.278 de 10 de maio de 1996. "Com a publicao da Lei n 9.278/96, foram inmeros os pronunciamentos sobre as questes que envolvem a unio estvel", j que esta norma propunha-se a regulamentar o artigo 226, 3 da CF/88. No projeto originrio desta lei (arts. 3 , 4 e 6 ) estavam previstas as estruturas do contrato de convivncia; bases estas que, por efeito de veto presidencial, no entraram em vigor. Este veto mais representou um

conservadorismo exacerbado do que propriamente uma manifestao do interesse social. Foi a justificativa dada poca pelo ento Presidente da Repblica, Fernando Henrique Cardoso (1994):
(...) a amplitude que se d ao contrato de criao da unio estvel importa admitir um verdadeiro casamento de segundo grau, quando no era esta a inteno do legislador, que pretendia apenas garantir determinados efeitos a posteriori a determinadas situaes nas quais tinha havido formao de uma entidade familiar (...). Assim sendo, no se justifica a introduo da unio estvel contratual nos termos do art. 3, justificando-se pois o veto em relao ao mesmo e, em decorrncia, tambm no tocante aos arts. 4 e 5

Referente s razes do veto, posiciona-se Albuquerque Pizzolante (1999):


No fere o casamento a simples possibilidade de estabelecimento de contrato de unio estvel, assim como o fato de tal convivncia pode dar-se por meio de formalizao em instrumento contratual no tem o condo de torn-la casamento de segunda classe, muito menos evento atentatrio ao direito; nada mais representa seno a reverberao da liberdade contratual de que dispe o cidado na esfera de suas relaes pblicas e privadas, tendo como natureza a constituio de entidade familiar (...)

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No entender de Slvio Rodrigues (2006) , "a lei (9.278/96) apresenta alguns defeitos srios, decorrentes de vetos presidenciais a disposies que estavam ligadas a outras que prevaleceram, ficando estas com o sentido prejudicado". Indubitavelmente, perdeu-se uma grande oportunidade para a positivar-se o contrato de convivncia - que serviria para dirimir maiores dvidas referentes aos parmetros, formas, contedo, etc. destes pactos. O contrato de convivncia no atual Cdigo Civil:
Embora no constasse do texto original do projeto do novo Cdigo Civil (mesmo porque anterior Constituio), o tema (da unio estvel) veio as ser includo durante os trmites de votao, como o Ttulo III do Livro do Direito de Famlia.

Todavia, igualmente as normatizaes que trataram da unio estvel, o Diploma vigente desprezou a importncia da possibilidade dos conviventes estabelecerem entre si um contrato dispondo dos direitos patrimoniais da relao. O cdigo civil vigente, em concordncia com a Lei 9.278/96, estabelece que o regime de bens da unio estvel ser o da comunho parcial, salvo disposio escrita em contrrio - art. 1.725. Interpretando extensivamente este dispositivo legal, temos que no vedado as partes o livre acordo acerca dos direitos disponveis envolvidos na relao. Reside a uma pequena (e insuficiente) previso acerca dos contratos de convivncia. Salutarmente, encabeado pelo IBDFAM, h em tramitao no Congresso Nacional o Projeto de Lei n 2.285/2007, que visa revogar todo o livro de famlia do cdigo civil vigente, substituindo-o pelo moderno estatuto das famlias. Neste projeto, no trecho dedicado unio estvel, expressamente previsto o contrato de convivncia: dispe este PL que "na unio estvel, os conviventes podem estabelecer o regime jurdico patrimonial mediante contrato escrito" (Projeto de Lei n 2.285/2007), e mais, toda ao judicial referente a esta forma de famlia dever "ser instruda com o contrato de convivncia, se existir. A unio estvel (...) regida pela CF, art. 226, 3, que foi regulamentado pelas Leis ns. 8.791/1994 e 9.278/1996, que tambm continuam vigendo parcialmente, e pelo atual Cdigo Civil, arts. 1.723/7, no obstante presente, ainda, em muitos outros dispositivos embora no disposta expressamente, havendo ainda em tramitao legislativa projetos para aperfeioamentos, devido forma aodada em que foi includa na redao final do cdigo civil.

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Resta acompanhar o trabalho dos legisladores ptrios e apurar detalhadamente o progresso destes projetos de lei em tramitao (especialmente o do estatuto das famlias). O contrato de convivncia no direito comparado: o PACS francs. Embora no Brasil ainda muito se discuta sobre a validade, eficcia e parmetros do contrato de convivncia - talvez por conta do desleixo legislativo -, alguns pases j tm as bases deste instrumento consolidadas. Nesta linha, o maior exemplo emana do Direito francs: estabeleceu-se em 1999, naquele pas, o PACS (Pacte civil de solidarit - Pacto civil de solidariedade) destinado auto-regulamentao das relaes afetivas hetero e homossexuais, bem como atribuindo uma definio legal figura do concubinato. O PACS um "contrato firmado entre duas pessoas fsicas maiores, para organizar a vida comum", precisa o art. 1 da lei. Deu-se preferncia a esse conceito voluntarista de "contrato" sobre a noo de "atestado", mais fraca do ponto de vista do comprometimento dos co-contratantes. Pode-se ressaltar a importncia da ateno ao direito comparado (principalmente no que tange experincia francesa), pois "o PACS representa o regramento proposto para o que aqui designamos contrato de convivncia, indicando a Frana como precursora do tratamento legislativo especfico autoregulamentao dos efeitos patrimoniais do concubinato (MARTEL APUD WOHNRATH, 2008). Em suma relevante enfatizar os planos do contrato de existncia, a sua eficcia e validade, enquanto negcio jurdico que perfeita e diretamente aplicvel aos contratos, por ser uma espcie do gnero principal. Na Parte Geral ao analisar-se o negcio jurdico (gnero do qual o contrato espcie), faz-se mister analis-lo sob os trs planos: a) existncia, isto , um negcio jurdico no surge do nada, exigindo-se para que se considerado como tal, o atendimento a certos requisitos mnimos; b) validade, para o fato de um negcio jurdico ser considerado existente, no quer dizer que ele seja considerado perfeito, ou seja, a amplitude legal para produzir efeitos, o que exige o atendimento de determinados pressupostos legais; c) eficcia, ainda que um negcio jurdico existente seja considerado vlido, ou seja, perfeitos, pois estes podem estar limitados por elementos acidentais da declarao.

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Esses trs planos, portanto, servem para analisar minuciosa e cientificamente o contrato, uma vez que permite a dissecao dos seus elementos de constituio, os pressupostos de validade e os fatores que eventualmente interferem na sua eficcia jurdica (GAGLIANO; PAMPLONA FILHO, 2006, p. 18). A vontade contratual no se manifesta sozinha, sendo necessria a presena de sujeitos para declar-la. E o que declarar? Declara-se o objeto do contrato, que consiste na prestao da relao obrigacional estabelecida, valendo destacar que tal objeto pode ser direto/imediato ou indireto/mediato, a medida que se materialize, respectivamente, na atividade a ser desenvolvida (prestao de dar, fazer ou no fazer), ou no bem da vida posto em circulao. (GAGLIANO; PAMPLONA FILHO, 2006, p. 19-20).

4.1 Requisito de existncia e validade do Contrato de Unio Estvel, bem como suas especificidades.

A redao do artigo 5 comprova a afirmativa j feita, ressaltando a necessidade em proceder-se a um pacto de convivncia, caso no desejem, as partes, submeterem-se regra geral. Comparado por doutrinadores ao pacto antenupcial (contrato de natureza solene entre os futuros cnjuges, hbil a regular o disciplinamento patrimonial do casamento), o contrato previsto na Lei, salvo melhor juzo, guarda mais diferena do que semelhana do citado instrumento, uma vez que pode ser feito na constncia da unio (e no necessariamente antes), por escrito particular, instituindo qualquer tipo de regramento ou destinao que queiram os conviventes dar aos bens, no limitado a um dos quatro regimes de bens regulados pelo Cdigo Civil. Outro ponto bastante controvertido que na prtica dever causar algumas dificuldades ao julgador, no respeito ao contedo propriamente dito das estipulaes pactuadas entre os companheiros. No se pense ingenuamente que ser incomum clusula que preveja a renncia recproca e antecipada dos direitos consagrados na presente Lei e assentados na jurisprudncia, exemplificativamente, a penso alimentcia, o direito sucessrio e outros.

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Neste sentido a preocupao do jurista Segismundo Gontijono tem referncia, quando examina o carter contratual destas relaes. A grande dvida contratual residir, at que a jurisprudncia assente a respeito, quanto aos que sero os limites dessa liberdade convencional e at onde o Estado poder interferir e inibir os direitos individuais de cidados maiores e capazes, que optam pela unio livre exatamente por discordarem dos rigores dos direitos e deveres do casamento. Ainda a respeito do pacto de convivncia, questiona tambm o referido autor sobre a validade de clusulas de renncia antecipada dos direitos previstos na presente Lei, como mencionado em outra ocasio. A resposta a este impasse emerge, medida em que se define qual a natureza jurdica que deve revestir este tipo de unio atualmente, ou seja, a unio estvel passou a ser uma instituio tal qual o casamento, ou continua a merecer tratamento eminentemente negocial ? Afigura-nos, como tendncia crescente do direito ptrio, a

institucionalizao da unio estvel ou da convivncia, quer por sua insero em nvel constitucional como entidade familiar, quer pelo prprio status jurdico por esta alcanado, com a promulgao da Lei em questo, sendo, conseqentemente, matria de interesse pblico, tanto quanto o casamento. No que se refere administrao dos bens comuns, tem-se que, salvo estipulao contratual em contrrio, esta exerce-se- conjuntamente, ou seja, a cargo de ambos os cnjuges, ainda que no simultaneamente. Todavia, como no se trata de casamento, nada impede que o companheiro que possua bem imvel em seu nome, ainda que se trate de aqesto, proceda venda do mesmo, independente de autorizao do outro, que por fora de lei, possui metade ideal do citado bem. Ademais, sem a averbao do respectivo contrato no registro imobilirio e, portanto, sem a devida publicidade das regras norteadoras da referida convivncia, fica prejudicada a segurana de terceiro, que negocia com somente um dos conviventes, bem imvel, relativo ao patrimmio comum.

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4.1.1 Formao e estrutura

O contrato de convivncia, comumente conhecido como contrato de unio estvel, no reclama forma determinada estabelecida por Lei, porm suas clusulas no podero ser vetadas pelos dispositivos legais, nem sevadas de vcios e ilicitudes. Qualquer manifestao conjunta dos conviventes, mesmo que no objetive especificamente a unio vivenciada, ter fora probatria e status quo de contrato de convivncia. Na celebrao do contrato em estudo segue-se a regra do art. 104 do Cdigo Civil . Exige-se: a) agentes capazes; b) objeto lcito; c) forma escrita; e d) relao de unio. ntido, neste aspecto, o interesse jurdico pelo instituto da unio estvel. As manifestaes particulares entre as partes da relao tero interpretao extensiva quanto: a) a provar a existncia ftica da relao; e b) delimitar os efeitos patrimoniais disponveis. Sendo assim, o contrato de convivncia tem sua validade condicionada prpria realidade vivenciada pelo casal, ou seja, prpria unio estvel. Noutro ponto, sabe-se que o estabelecimento desta forma de contrato no obrigatrio; entretanto, conforme recomenda Euclides Benedito de Oliveira, sua formulao de extrema utilidade, definindo temporalmente a relao e estipulando a formao e diviso do patrimnio dos conviventes. O contrato de convivncia no reclama forma especfica, porm, no poder ser firmado oralmente. Noutras palavras: dever ser necessariamente escrito. Esta a vontade dos nicos artigos que fazem meno prpria existncia desta espcie contratual: art. 5 da Lei n 9.278/96 e art. 1.725 do Cdigo Civil de 2002. Exceto a forma escrita, no so postas quaisquer outras exigncias, tais como: a) testemunhas; b) instrumento pblico ou particular, genrico ou especfico; c) limitaes de clusulas, etc. Todas estas disposies ficam a cargo das partes envolvidas.

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4.1.2 Momento de celebrao

Todo momento - desde que durante a relao de unio estvel - oportuno para a feitura do contrato de convivncia. As partes podem acordar quando bem desejarem, dependendo, somente, da prpria existncia da relao familiar em voga. Registra-se, por conseguinte, divergncias doutrinrias quanto devida ocasio de celebrao desta espcie contratual: enquanto h defensores de que este pacto tem que ser firmado na constncia da unio estvel, como Grieco B. Pessoa e Francisco Cahali, outros so causdicos da tese de que este contrato tem que ser firmado anteriormente constatao da relao ftica, como Guilherme Calmon e Albuquerque Pizzolante (RODRIGUES, 2006, p.279). Acerca desta controvrsia, salutar a divisa desenvolvida por Perlingieri (2002) Teoria da regulamentao exclusivamente remetida autonomia privada". Neste pensamento, analisa-se a unio estvel sob o prisma do pacto contratual realizado anteriormente prpria existncia material desta relao, fundando-se na autonomia privada. Porm, o prprio Perlingieri (1999) refuta esta teoria.
(...) imaginou traduzir a exigncia de liberdade que a escolha de viver fora do vnculo matrimonial exprime remetendo a regulamentao da autonomia privada. Toda exigncia de tutela feita por um dos conviventes encontraria resposta se e somente se os conviventes tivessem preventivamente, atravs de negcios jurdicos, disciplinado tal exigncia. A autonomia privada, deve-se replicar, no um valor em si mesmo. Todo ato e portanto toda relao, para ter validamente ingresso na juridicidade e na tutela do ordenamento, que se caracteriza pela promoo social e pela garantia da pessoa, deve ser submetido a um controle normativo de valor, a uma valorao positiva. A essa valorao no se subtrai o acordo entre os conviventes de fato seja no momento constitutivo, seja naquele modificativo e extintivo: uma soluo contrria teria como conseqncia, em concreto, o sacrifcio do cnjuge econmica ou afetivamente mais frgil, e, por isso, com menor fora contratual.

Logicamente, a idia de que este pacto deva ser estabelecido anteriormente data inicial da unio impraticvel, isto porque, sendo entidade informal, desestatizada, dificilmente tem-se o termo primeiro da relao. Ainda assim, no sendo ato obrigatrio, este contrato dever ser estabelecido quando os conviventes (partes) consideram necessrio. At mesmo, porque o instrumento contratual no se destina constituio da unio estvel (que decorre da convivncia em si), mas apenas para reger os efeitos patrimoniais desta relao.

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4.1.3 Clusulas (contedo) e seus efeitos

Referente ao contrato de convivncia, discutido o momento para a sua celebrao - que poder ser a qualquer poca desde que no perodo de vigncia da unio estvel - resta delimitar as suas clusulas e efeitos. Os resultados deste contrato sero mltiplos: contudo,

indispensavelmente, tocaro direitos disponveis, relacionando-se, na maioria das vezes, com o patrimnio. Referente s clusulas do contrato: alm de formalizar juridicamente interesses futuros, "nada impede, tambm, que seja concludo pelos interessados atingir situaes pretritas, como definir a propriedade de um bem adquirido anteriormente pelo casal". Neste mesmo sentido, posiciona-se Cahali (2002): "as partes so livres para decidir sobre seu patrimnio, passado ou futuro" devero atentar, somente, para as limitaes de ordem legal, moral, de costumes e de boaf. Desta feita, as disposies sero estabelecidas a partir de livre motivao dos conviventes e podero versar sobre todos os direitos disponveis da relao. possvel discorrer, at mesmo, sobre a forma de soluo dos possveis litgios oriundos do trmino da unio: a clusula de arbitragem, por exemplo, possivelmente permitida e salutar. No se deve caminhar para o rigor excessivo quando se interpreta e examina o contrato. possvel que ele seja elaborado pelos prprios conviventes, sem maior rigor tcnico. O que importa a sua autenticidade e que o seu contedo seja legalmente aceito. Sistematizando o estudo, suscitado que os acordos de convivncia seguem a regra geral dos contratos e que so de espontnea estipulao das partes - desde que seu contedo seja disponvel - temos que sua finalidade "adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos" Ainda assim, a abrangncia das clusulas contratadas poder ser dilatada ou restringida, produzindo (ou no) os efeitos previstos; noutros termos, "verifica-se a abrangncia variada da conveno, de acordo com a inteno manifestada pelas partes.

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As clusulas tero efeitos obrigatrios somente entre os contratantes, no valendo para terceiros: noutros termos, no se pode obrigar que outrem reconhea o contrato firmado entre os conviventes. a regra do Diploma Privado. Feitas as consideraes acerca dos requisitos e validade do contrato de unio estvel, bem como suas especificidades, importante ressaltar sobre o princpio da relatividade dos contratos. De acordo com BORGES (2004):
Os contratos, pactos ou convenes tm diversas razes etimolgicas. De 'conventio'18 apreendemos o sentido de 'vir com'. De 'contratus' apreendemos a noo de contrair, unir. So, de forma genrica, os sentidos atuais de uma relao obrigacional que surge dos contratos.[...] Portanto, no nosso direito, os contratos so acordos feitos com base na vontade das partes e na autorizao jurdica, capazes de criar, regular, modificar ou extinguir relaes jurdicas de contedo patrimonial. Esta a definio de contrato. [...] Segundo o princpio da relatividade, o contrato produz efeitos relativos, ou seja, apenas entre as partes que dele participaram. O 'contrato faz lei entre as partes' e apenas entre as partes, no podendo atingir terceiros. Esse princpio prprio do direito das obrigaes (onde os contratos se inserem), em oposio aos direitos reais, que so oponveis 'erga omnes'19. Este princpio, contudo, encontra excees e relativizaes. Citemos duas excees: a transmisso das obrigaes (e crditos) pela sucesso e a estipulao em favor de terceiro. A relativizao fruto da funo social dos contratos. As obrigaes, desde que fungveis e salvo estipulao em contrrio, transferem-se aos herdeiros na abertura da sucesso. Quanto aos dbitos, contudo, estes no obrigam os herdeiros no que ultrapassar as foras da herana.

Ainda assim, aos dispositivos que visarem regulamentar direitos indisponveis no ser creditada validade. Do mesmo modo, a nulidade de alguma clusula no compromete o contrato como um todo, principalmente quanto ao seu valor comprobatrio da relao de unio estvel. Elucidando o exposto, tem-se que no contrato de convivncia, respeitados os limites de disponibilidade legal pr-estabelecidos, dispem as partes de liberdade para estipularem os tpicos desejados e os efeitos pretendidos (que incidiro sobre o passado, o presente ou o futuro, dependendo das clusulas estabelecidas) porm quanto a terceiros, os efeitos decorrentes sero restritos.

18 19

Petio inicial. Para com todos. O que vlido contra todos

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4.1.4 O regime de bens como clusula do contrato de convivncia

Quanto ao casamento, uma vez adotado o regime de bens este definitivo, salvo rara exceo (art. 1.639, 2, do cdigo civil de 2002). Contudo, esta regra no se aplica s unies estveis - nestas, este regime "poder ser firmado em contrato escrito pelas partes, sem nenhuma maior exigncia da lei". Sendo assim, "o principal objetivo desses contratos a modificao da presuno de condomnio, prevista na lei, quanto aos bens adquiridos onerosamente na constncia da convivncia. Aos companheiros facultada a escolha do regime de bens, desde que esta opo seja manifestada expressamente no contrato de convivncia. No silncio dos conviventes, o regime que aplicar-se- ser o da comunho parcial de bens (art. 1725 do cdigo civil de 2002). Portanto, que uma clusula especfica do contrato de convivncia poder versar sobre o regime de bens vigente. Este termo no perptuo, ou seja, as partes podero de livre acordo - desde que dentro do lapso temporal da unio estvel vivenciada, alterar o regime que rege a relao. A prpria estrutura informal da unio estvel permite estas singularidades quanto aos direitos disponveis, ou, como bem coloca Dantas (1991): "o regime de bens se impe por circunstncias histricas e o legislador no pode fazer variar a seu arbtrio; quase sempre um costume da populao".

4.1.5 Alteraes e extino do contrato de convivncia

O contrato de unio estvel poder ser modificado total ou parcialmente a qualquer tempo, sem maiores restries: possvel a supresso completa ou a alterao de clusulas especficas; contudo, exige-se anuncia dos companheiros outrora contratantes. "Nada existe no ordenamento jurdico brasileiro, portanto, que impea os conviventes de estipularem quanto aos seus bens, no momento em que julgarem necessrio (DINIZ, 2007, p. 397)

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No se reclama, nem mesmo, a exclusividade de um nico pacto de convivncia: mltiplos documentos podero versar sobre os direitos disponveis da relao, desde que toquem objetos distintos. Caso dois contratos discorram sobre o mesmo assunto, seguir-se- a regra temporal: o predecessor revogar o antecessor. Noutro sentido, podem as partes de comum acordo, pactuarem pelo fim do contrato de convivncia: esta extino segue a regra do Cdigo Civil (art. 472, porm, com algumas especificidades: sendo a unio estvel condicio iuris para a formulao contratual, o trmino desta relao ftica ocasiona a dissoluo deste pacto. Neste vis, a morte de um dos contratantes tambm pe termo ao acordo firmado. Havendo qualquer discordncia quanto s clusulas, efeitos ou demais parmetros do contrato de convivncia, o Poder Judicirio poder ser provocado nestes casos, a competncia ser das Varas de Famlia. No que tange ao direito sucessrio, comparando as disposies do cdigo civil de 1916, com as do cdigo civil de 2002 (Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), constata-se que o progresso protetivo significativo. Visualizando as relaes familiares contemporneas, delimitando as bases do contrato de convivncia nas unies estveis, estabelecendo as possibilidades, requisitos e conseqncias de tal instrumento jurdico para a vida social, e tambm, os aspectos histricos e os vieses vanguardistas do assunto sob o prisma do direito civil-constitucional, servindo de apoio para a devida aplicao do contrato de unio estvel pelos conviventes, assegurando maiores garantias legais para os que vivem sob este regime jurdico-familiar constitucionalmente tutelado. No evoluir da histria, interessante observar a proteo que o Estado confere famlia, tentando atravs da legislao, garantir a sobrevivncia da mesma. Em especial, a parte patrimonial do direito de famlia um excelente observatrio dessa atividade estatal de materializao legislativa das mudanas scio-culturais da instituio. O legislador, para resguardar o patrimnio familiar, inseriu no texto codificado, vrios dispositivos contidos na legislao especial, com o propsito de clarificar e detalhar as evolues consagradas, o que contribuiu para a prpria manuteno da famlia.

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A principal inovao observada a colocao do cnjuge na vocao hereditria, em concorrncia com os herdeiros necessrios descendentes e ascendentes. O instituto legal do bem de famlia surge no ordenamento jurdico ptrio de forma tmida e limitada, evoluindo e aperfeioando-se no decorrer dos tempos consoante verificado em seu histrico. De simples disposies contidas no texto do Cdigo Civil de 1916, passa a ser objeto de leis especficas editadas com o intuito de conferir maior proteo famlia e sua sobrevivncia. A simples constatao numrica dos artigos que versam sobre o bem de famlia no Cdigo Civil de 1916, e no Cdigo Civil de 2002, nos leva a concluir que o legislador preocupou-se em melhor disciplinar a questo, minudenciando-a. Enquanto o cdigo antigo dedicava apenas quatro artigos ao tema, o atual contempla-o com doze artigos. No se trata apenas de uma expanso quantitativa, mas principalmente, qualitativa eis que importantes inovaes e garantias foram acrescidas ao instituto legal. Dentre elas, observa-se a possibilidade da instituio por terceiro e da incluso no bem de famlia, de valores mobilirios, cuja renda ser revertida em proveito da manuteno do prprio imvel bem como no sustento da famlia. inquestionvel a materializao legislativa da proteo famlia, clula mater da sociedade. A famlia uma das instituies fundamentais da sociedade. Seu estudo objeto da antropologia, da sociologia e da cincia jurdica, como fonte de relaes sociais de reconhecida importncia, pelos interesses individuais e coletivos que encerra.

4.1.6 Funo Social do contrato (principiologia)

A nossa Lei Maior de natureza principiolgica e, como tal, seus princpios tm importncia no somente no corpo constitucional, mas tambm em todo o ordenamento infraconstitucional.

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luz da doutrina constitucional, o ordenamento jurdico integrado por princpios e normas, sendo certo que a expresso princpio exprime a noo de mandamento nuclear de um sistema, ou seja, o alicerce de um sistema. Em sede de direito contratual, por exemplo, h dois princpios constitucionais que fomentaram a radical mudana sofrida pela Teoria dos Contratos: o princpio da dignidade da pessoa humana (Art. 1, inciso III) e o princpio da livre iniciativa (art. 170 caput). Quanto ao primeiro (dignidade da pessoa humana), por se tratar de um valor constitucional supremo, que se traduz no respeito ao ser humano, significa dizer ser o ponto central de todo o ordenamento jurdico e para onde converge todo o espectro de interesses constitucionais. Para tanto, a Constituio Federal repousa todo o seu manto principiolgico na proteo da dignidade da pessoa humana, ou seja, na concepo de que a pessoa o fundamento e o fim da sociedade e do Estado. Quanto ao segundo (livre iniciativa), no se cinge to-somente liberdade da empresa (comrcio e indstria), mas tambm liberdade de contrato, enquanto uma das facetas da livre iniciativa. Nesse aspecto, a livre iniciativa e, por conseguinte, o lucro, tem respaldo constitucional, desde que o lucro no seja abusivo ou extorsivo, pois deve estar atrelado aos ideais de Justia Social externados nos objetivos fundamentais da Repblica (art. 3 da CF/88). A simbiose desses dois princpios constitucionais deve fundar o contrato hodierno, o contrato constitucionalizado, o contrato que efetive o princpio da funo social, por se tratar de um mandado de otimizao, consoante previsto no Novo Cdigo Civil. (HORA NETO, 2006). O princpio da dignidade da pessoa humana possui dimenso social e jurdica importantssima, pois garante o direito de se viver plenamente sem intervenes ilegtimas do Estado ou do particular. Isto se deve ao fato do mentor da novel codificao civil, o emrito professor tridimensionalista Miguel Reale, fundamentar o Cdigo Civil vigente nos princpios da socialidade, operabilidade e eticidade assim nos ensina: Um dos pontos altos do Cdigo Civil est em seu Art. 421, segundo o qual a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.

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Um

dos

motivos

determinantes

desse

mandamento

resulta

da

Constituio de 1988, a qual, nos incisos XXII e XXIII do Art. 5, salvaguarda o direito de propriedade que atender a sua funo social. Ora, a realizao da funo social da propriedade somente se dar se igual princpio for estendido aos contratos, cuja concluso e exerccio no interessa somente s partes contratantes, mas a toda a coletividade. Essa colocao das avenas em um plano transindividual tem levado alguns intrpretes a temer que, com isso, haja uma diminuio de garantia para os que firmam contratos baseados na convico de que os direitos e deveres neles ajustados sero respeitados por ambas as partes. Esse receio, todavia, no tem cabimento, pois a nova Lei Civil no conflita com o princpio de que o pactuado deve ser adimplido. A idia tradicional, de fonte romanista, de que pacta sunt servanda20 continua a ser o fundamento primeiro das obrigaes contratuais. Pode-se dizer que a Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2.002 veio reforar ainda mais essa obrigao, ao estabelecer, no Art. 422, que os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. No quadro do Cdigo revogado de 1916, a garantia do adimplemento dos pactos era apenas de ordem jurdica, de acordo com o entendimento pandectista de que o direito deve ter disciplinado to somente mediante categorias jurdicas, enquanto que atualmente no se prescinde do que eticamente exigvel dos que se vinculam em virtude de um acordo de vontades. O que o imperativo da funo social do contrato estatui que este no pode ser transformado em um instrumento para atividades abusivas, causando dano parte contrria ou a terceiros, uma vez que, nos termos do Art. 187, tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. No h razo alguma para se sustentar que o contrato deva atender to somente aos interesses das partes que o estipulam, porque ele, por sua prpria
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Os contratos devem ser cumpridos

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finalidade, exerce uma funo social inerente ao poder negocial que uma das fontes do direito, ao lado da legal, da jurisprudencial e da consuetudinria. O ato de contratar corresponde ao valor da livre iniciativa, erigida pela Constituio de 1988 a um dos fundamentos do Estado Democrtico do Direito, logo no Inciso IV do Art. 1, de carter manifestamente preambular. Assim sendo, natural que se atribua ao contrato uma funo social, a fim de que ele seja concludo em benefcio dos contratantes sem conflito com o interesse pblico. Como uma das formas de constitucionalizao do Direito Privado, temos o 4 do Art. 173 da Constituio, que no admite negcio jurdico que implique abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. Esse um caso extremo de limitao do poder negocial, no sendo possvel excluir outras hipteses de seu exerccio abusivo, to frtil a imaginao em conceber situaes de inadmissvel privilgio para os que contratam, ou, ento, para um s deles. em todos os casos em que ilicitamente se extrapola do normal objetivo das avenas que dado ao juiz ir alm da mera apreciao dos alegados direitos dos contratantes, para verificar se no est em jogo algum valor social que deva ser preservado. Como se v, a atribuio de funo social ao contrato no vem impedir que as pessoas naturais ou jurdicas livremente o concluam, tendo em vista a realizao dos mais diversos valores. O que se exige apenas que o acordo de vontades no se verifique em detrimento da coletividade, mas represente um dos seus meios primordiais de afirmao e desenvolvimento. Por outro lado, o princpio de socialidade atua sobre o direito de contratar em complementaridade com o de eticidade, cuja matriz a boa-f, a qual permeia todo o novo Cdigo Civil. O ilustre jurista Ministro Almir Pazzianotto Pinto teve o cuidado de verificar que ele alude boa-f em nada menos de 53 artigos, recrimininando a m-f em 43. Isto posto, o olvido do valor social do contrato implicaria o esquecimento do papel da boa-f na origem e execuo dos negcios jurdicos, impedindo que o juiz, ao analis-los, indague se neles no houve o propsito de contornar ou fraudar a aplicao de obrigaes previstas na Constituio e na Lei Civil.

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Na elaborao do ordenamento jurdico das relaes privadas, o legislador se encontra perante trs opes possveis: ou d maior relevncia aos interesses individuais, como ocorria no Cdigo Civil de 1916, ou d preferncia aos valores coletivos, promovendo a socializao dos contratos; ou, ento, assume uma posio intermdia, combinando o individual com o social de maneira complementar, segundo regras ou clusulas abertas propcias a solues eqitativas e concretas. No h dvida que foi essa terceira opo a preferida pelo legislador do Cdigo Civil de 2.002. a essa luz que deve ser interpretado o dispositivo que consagra a funo social do contrato, a qual no colide, pois, com os livres acordos exigidos pela sociedade contempornea, mas antes lhes assegura efetiva validade e eficcia (REALE, 2009). Pelo princpio da socialidade pode-se afirmar que o Cdigo Civil vigente perdeu sua idia individualista, mudando seu pensamento para adotar uma posio voltada para o todo, fundamentando a existncia do princpio em pauta. Desta forma, ele deixa de ter a rigidez que possua desde o incio da sua vigncia, para pensar mais no social, na coletividade, incorporando nas relaes contratuais princpios sociais como a funo social do contrato e a boa f objetiva. Estes princpios sociais vieram dar vida nova ao contrato, j que por meio deles haver a possibilidade de relativizar o pacta sunta servanda que, na vigncia da legislao anterior, tinha um carter absoluto. Na terceira Jornada de Direito Civil, do Conselho da Justia Federal decidiu por enunciar a questo da seguinte forma:
23 - Art. 421: a funo social do contrato, prevista no art. 421 do novo Cdigo Civil, no elimina o princpio da autonomia contratual, mas atenua ou reduz o alcance desse princpio quando presentes interesses meta individuais ou interesse individual relativo dignidade da pessoa humana.

Esta suavizao veio, para derrubar a tese existente no direito comparado de crise dos contratos, ou seja, de que, um dia, o contrato viria a sumir do mundo jurdico. O embasamento que justifica o referido pensamento estrangeiro tem sua razo de ser, porm toda esta nova principiologia vem para eliminar qualquer possibilidade de supresso do contrato do mundo jurdico. Fundamentam os adeptos da referida crise que, em razo da existncia dos contratos modelos, standard e padro, j que hoje possvel comprar contratos at mesmo em papelaria, ou at

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mesmo pedir para amigos minutas-modelo via internet, o mesmo no consegue cumprir sua funo de retratar a vontade das partes, que deveria ser o fruto das discusses para se chegar um denominador comum. Com isto, a extino do imprio da vontade, j que nem sempre as clusulas contratuais podero ser discutidas entre as partes, o que inviabiliza a manuteno do referido princpio denominadoautonomia da vontade. Por isto que a doutrina no fala mais em autonomia da vontade, mas sim em autonomia privada, que pode sofrer todas estas vicissitudes, mas que, pela relativizao do pacta sunta servanda, os defeitos na formao do contrato podero ser sanados aps sua concluso, objetivando buscar que o mesmo possa cumprir com sua funo de forma harmnica, sem colocar as partes em p de guerra (Cassettari, 2009).

4.1.7 Utilizao dos institutos da Teoria Geral dos Contratos no contrato de unio estvel

Partindo-se do princpio do carter informal do contrato e das regras de legalidade a ele imposta, observa-se tambm que, no sentido de manter o equilbrio entre as partes contratantes, especialmente no que se refere a unio estvel, alguns institutos podem ser inseridos de forma expressa no contrato, para que na ocorrncia de sua resoluo, no fique aquele a merc de interpretao judicial, consignando assim que vontade das partes seja cada vez mais independente. Neste sentido, o estudo de tais institutos, que adiante sero

exemplificados, possibilitar perceber que o contrato de convivncia dever ser revestido com um carter mais social, equitativo, equilibrado, do que aquele que hoje corriqueiramente se pratica. Na Teoria Geral dos Contratos tem-se que, a autonomia da vontade fundamento inafastvel da relao contratual, caracterizada pelo querer contratar, escolher com quem contratar e estabelecer as clusulas contratuais, mas revelou-se insuficiente para garantir uma relao justa, uma vez que as partes, sob a presso de necessidade, sempre foram levadas a aceitar a imposio do lado economicamente mais forte.

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A funo social do contrato e a boa-f objetiva previstas no art. 421e 424 do Cdigo Civil constitui clusula geral, que impe a reviso do princpio da relatividade dos efeitos do contrato em relao a terceiros, implicando a tutela externa do crdito, o que, noutras palavras, o reconhecimento da superao do conceito clssico de direito privado que cinge as obrigaes, uma vez que os efeitos dos contratos no so mais confinados s partes, e seu exame pelo juiz deve ser realizado sob o ngulo dos interesses coletivos (SOIBELMAN, 2005).

Mister faz-se tambm, e para maior compreenso do alcance da importncia da expressividade contratual, que a funo social do contrato e a boaf objetiva permitem a incluso de tais institutos, ou sejam aqueles compreendidos entre os artigos n 421 ao n 480, do Ttulo V - dos Contratos em Geral, e mais especificamente os artigos n 462, 464, 472, 474, 476, 478 combinado com o artigo n 317, inserido no Ttulo III Do Adimplemento e Extino das Obrigaes, do Cdigo Civil de 2002. Pode-se inicialmente exemplificar, no que se refere a unio estvel que na possibilidade de, antes de se concretizar o contrato de contrato de convivncia propriamente dito, poderia-se estabelecer um contrato preliminar, conforme o estipulado no artigo n 462 do cdigo civil. O contrato preliminar, exceto quanto forma, deve conter todos os requisitos essenciais ao contrato a ser celebrado. De outro lado, j que o contrato de unio estvel tem carter negocial, e estamos tratando da unio entre duas pessoas que se ligam pelo afeto, pela solidariedade e pela vontade, com nimo de partilhar suas vidas, este ato pblico tambm poder em algumas situaes vir a gerar indenizao por perdas e danos, e at mesmo indenizao moral, o que levaria a utilizao do artigo n 464 do cdigo civil, que assim prev: Esgotado o prazo, poder o juiz, a pedido do interessado, suprir a vontade da parte inadimplente, conferindo carter definitivo ao contrato preliminar, salvo se a isto se opuser a natureza da obrigao. Neste vis, tem como exemplo do cotidiano das relaes afetivas entre duas pessoas que, no intuito de compartilharem suas vidas, embuidos da boa-f, iniciam uma relao comumente chamada de noivado, ou seja, a interdependncia que provoca os preparativos de uma vida em comum, na aquisio ou aluguel de moradia, na compra de mveis e objetos que guarnecero a residncia, enfim, tudo aquilo que se faz necessrio e, at ento, cumprindo com os acordos pactuados aguardando o dia da celebrao da unio, at que uma das partes desiste do compromisso, vindo a abandonar a outra parte, sem nenhum motivo evidente.

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Por isso deve-se entender que, o contrato preliminar no uma simples negociao, por ser um contrato que traa os contornos de um contrato final que se pretende efetivar no momento oportuno, gerando direitos e deveres para as partes que assumem a obrigao de um contrato definitivo. Na verdade, trata-se de uma promessa de contratar, pela qual uma ou ambas as partes firmatrias se comprometem a concluir, no porvir, um contrato definitivo. Por exemplo, promessa de compra e venda (Diniz, 2005, p. 432). Mesmo aparentemente livre do requisito formal, o contrato preliminar, tem sua validade prpria, gerando para o inadimplente o dever de indenizar (cdigo civil, artigo n 465, 2 parte, Se o estipulante no der execuo ao contrato preliminar, poder a outra parte consider-lo desfeito, e pedir perdas e danos), desde que contenha todos os requisitos essenciais ao contrato definitivo a ser celebrado futuramente. (Diniz, 2005, p. 433). Uma outra modalidade de resoluo do contrato, que poderia ser aplicada unio estvel ser aquela do artigos n 472 do cdigo civil, ou seja, o distrato. Tal resoluo faz-se pela mesma forma exigida para o contrato isto , o que complementa o tempo de existncia contratual. O distrato um negcio jurdico que rompe o vnculo contratual, mediante a declarao de vontade de ambos os contratantes de pr fim ao contrato que firmaram . Produz efeito ex tunc. O distrato, ou resilio bilateral, submete-se s formas relativas aos contratos. Assim sendo, se o contrato que se pretende resolver foi constitudo por escritura pblica por exigncia legal, o distrato, para ter validade, dever respeitar essa forma. Se a lei exigir que certo contrato seja feito por instrumento particular, o distrato no poder ser verbal, devendo realizar-se por instrumento particular. Se a lei no exigir forma especial para o contrato, poder ele ser distratado por qualquer meio. O contrato consensual, assim como a locao, poder ser distratado verbalmente ou pela simples entrega da coisa alugada (Diniz, 2005, p. 438). Nada mais justo tambm do que em complemento a clusula de distrato, consignar uma ou vrias clusulas que podero ensejar a resoluo do contrato. O artigo n 474 do cdigo civil prev que a clusula resolutiva expressa opera de pleno direito; a tcita depende de interpretao judicial. As partes podem ajustar clusulas resolutivas, expressamente, para reforar o efeito da condio, de tal forma que a inexecuo da prestao por

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qualquer um deles, importe na resciso do contrato de pleno direito, sujeito o faltoso perdas e danos, sem necessidade de interpretao judicial, (Diniz, 2005, p. 440). Impondo um ou vrios motivos expressos para a resoluo contratual, reafirma-se a independncia e a vontade privada das partes. Cabe salientar que a reciprocidade no se confunde com a multiplicidade ocasional de vrios dbitos e crditos entre as mesmas pessoas. Assim, referendando o artigo anterior a insero do artigo n 476 do cdigo civil, que descreve:
Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento do outro, estaria de ajudando a complementar a clusula de distrato. Neste tipo de contrato cada um dos contratantes simultaneamente e reciprocamente credor e devedor do outro, pois produz direitos e obrigaes para ambos. A aplicao da clusula exceo do contrato no cumprido, resolutiva tcita que se prende ao contrato bilateral. Isto assim, porque o contrato bilateral requer que as duas prestaes sejam cumpridas simultaneamente, de forma que nenhum dos contratantes poder, antes de cumprir sua obrigao, exigir o implemento da do outro (DINIZ, 2005) Apenas aos contratos bilaterais pode ser aplicada a exceo do contrato no cumprido. Logo, fica excluda a aplicao aos contratos unilaterais, tendo como justificativa de que nestes no h contraprestao para uma das partes (PEREIRA, 2005).

Neste ponto, e em particular no contrato de unio estvel, salutar se precaver dos fatos reais e dos acontecimentos extraordinrios e imprevisveis que todas as pessoas esto sujeitas no decorrer das suas vidas. Por estas percepes, adequado a introduo do artigo n 478 do cdigo civil no seu contedo, o qual assim preconiza.
Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao.

Para esclarecer a aplicabilidade de tal dispositivo unio estvel, toma-se como exemplo um casal que, unidos em unio estvel; no decorrer da caminha conjugal, um deles, por solidariedade, por afeto, por amor, investe de alguma maneira na carreira profissional do outro, tornando-o bem sucedido. Por algum fato imprevisvel este que investiu, acreditando no sucesso do casal, acometido de algum mal que o leva a ter um tratamento dispendioso, prolongado e incerto, ou que por qualquer motivo tambm tornou-se incapaz de articular suas atividades motoras, isto , tornou-se deficiente fsico, ou que perdeu seu emprego no qual ganhava igual

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ou mais do que o companheiro(a), no consegue mais cumprir com as suas obrigaes contratuais, levando a parte bem sucedida resolver por fim ao contrato. neste sentido que pode-se levar em considerao a Teoria da Impreviso, consagrada pelo Cdigo Civil, segundo a qual, havendo fato superveniente que traga vantagem excessiva para uma das partes, o contrato poder ser rescindido, desde que tal fato seja extraordinrio e de difcil ou impossvel previso. a tambm chamada clusula "rebus sic stantibus"21, pela qual a relao jurdica deve ser mantida enquanto perdurar a situao ftica que originalmente a ensejou. A soluo para este problema poderia ser encontrada no artigo n 479 do cdigo civil:"a resoluo pode ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato" (AMATO, 2004). A onerosidade excessiva, oriunda de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, que dificultam extremamente o adimplemento da obrigao de uma das partes, agora, baseados no Cdigo de Defesa do Consumidor, no artigo n 6 So direitos bsicos do consumidor: V a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas, e no artigo n 51 So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade, 1 - Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso, motivo legal de resoluo contratual, por considerar subentendida a clusula rebus sic standibus, que corresponde frmula de que, nos contratos de trato sucessivo ou a termo, o vnculo obrigatrio ficar subordinado, a todo tempo, ao estado de fato vigente poca de sua estipulao. parte lesada no contrato por aqueles eventos supervenientes, que alteram profundamente a economia contratual, desequilibrando as prestaes recprocas, poder, para evitar enriquecimento sem causa ou abuso de direito por
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Assim estando as coisas, permanecendo assim as coisas

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desvio de finalidade econmico-social, sob a falsa aparncia de legalidade, desligarse de sua obrigao, pedindo a resciso do contrato, ingressando em juzo no curso da produo dos efeitos do contrato, pois se este j foi executado no haver interveno judicial. Outra hiptese de aplicabilidade no contrato de unio estvel, ser aquela prevista no artigo n 478 do cdigo civil, a sua maneira, explcita a clusula rebus sic standibus, apesar de uma interpretao literal poder conduzir ao engano de que a onerosidade excessiva gera a resciso do contrato to somente, ora se quem, por mais forte razo, pode o mais pode o menos, aplicando-se o argumento a fartiori a maiori ad minus, leva a considerar que nada obsta a reviso do contrato, seja ele bilateral ou unilateral, ante o disposto no artigo n 317 do Cdigo Civil, que adota a teoria da impreviso, ao permitir a correo judicial do valor da prestao, havendo desproporcionalidade entre o que foi ajustado durante a celebrao do contrato e o valor da prestao na ocasio da execuo contratual, desde que a causa da desproporo seja imprevisvel e tenha havido requerimento de uma das partes, pois a reviso judicial ex officio est vedada. Em ateno ao princpio da conservao dos negcios jurdicos, o artigo n 478 do Cdigo Civil de 2002 dever conduzir, sempre que possvel, reviso judicial dos contratos e no a resoluo contratual (Enunciado n. 176 do Conselho da Justia Federal, aprovado na III Jornada de Direito Civil O atual Cdigo Civil abraou a teoria da equivalncia contratual e a da impreviso (Diniz, 2005, p. 443). Na resoluo do contrato por onerosidade excessiva, o magistrado dever, para dar ganho de causa ao lesado, apurar rigorosamente a ocorrncia dos seguintes requisitos: a) vigncia de um contrato comutativo de execuo continuada; b) alterao radical das condies econmicas no momento da execuo do contrato, em confronto com as do instante de sua formao; c) onerosidade excessiva para um dos contratantes e benefcio exagerado para o outro; d) imprevisibilidade e extraordinariedade daquela modificao, pois necessrio que as partes, quando celebraram o contrato, no possam ter previsto o evento anormal. A meno imprevisibilidade e extraordinariedade, insertas no artigo 478 do cdigo civil, deve ser interpretada no somente em relao ao fato que gere o desequilbrio, mas tambm em relao as conseqncias que ele produz (DINIZ, 2005, p. 444)

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Sendo um dos fundamentos contratuais regulados pelos institutos contidos na teoria geral dos contratos, e norteando a vontade das partes para contratar que, trabalhar vrios institutos, como os acima citados, de forma expressa, significa dentro da funo social do contrato e da boa-f objetiva, facilitar o trabalho da tutela jurisdicional, proporcionando assim maior segurana ao judicirio quando necessite decidir e, principalmente s partes contratantes, no que diz respeito autonomia privada, em virtude de um grau de satisfao de uma ou de ambas as partes, mas de assegurar-se de que, de maneira justa, equilibrada, parcimoniosa e social, pode-se garantir de forma consciente que, a entidade familiar constituda no modelo de unio estvel e privilegiada, respeitada em nosso ordenamento jurdico, venha de forma incontestvel tornar-se prtica social, que atende os anseios sociais e mais intimamente os anseios daqueles que pretendem partilhar suas vidas com o intuito de, baseados no princpio da dignidade da pessoa humana e revestidos de solidariedade, at mesmo, porque o instrumento contratual no se destina constituio da unio estvel (que decorre da convivncia em si), mas apenas para reger os efeitos patrimoniais desta relao que, com certeza estar mais tranqila sentindo-se mais garantida para viver o afeto comum e to valorizado pelos seres humanos. Encerra-se desta feita o presente estudo, no qual se considerou lograr xito na percepo da existncia concreta de fatores que proporcionem aos contratos de convivncia, maior clareza, objetividade e acima de tudo, gere o sentimento garantista de igualdade na relao familiar.

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5 CONCLUSO

Quando da elaborao do projeto de pesquisa, objetiva-se perceber a importncia da incluso de certos institutos que a Teoria Geral dos Contratos, pautada nas relaes familiares contempornea pode dispor, frente causa abraada pelo Cdigo Civil, e ainda, os reflexos que a Teoria da Equivalncia Contratual e a Teoria da Impreviso podem gerar nos contratos de Unio Estvel. Neste entendimento, ressaltamos que, a importncia destes instrumentos jurdicos para a delimitao das bases patrimoniais da relao afetiva informal, so comprovantes da prpria existncia ftica desta forma de famlia. O estudo do tema foi enfocado luz da Constituio Federal e do Cdigo Civil, confirmou-se, a seguinte hiptese: a expressividade de outros dispositivos contratuais do que aqueles corriqueiramente usados na conveno de unio estvel, como decorrncia do princpio da autonomia privada, proporciona maior clareza, objetividade e o sentimento garantista de igualdade na relao familiar. Desta forma, amparados nos tpicos conceituais, principiolgicos, evolutivos e constitucionais acerca de como se caracterizam as entidades familiares como instituto nuclear do direito de famlia, que foi necessria reconstituir-se um panorama conceitual mais ampliado e ao mesmo tempo mais preciso, da caracterizao e conceituao da entidade familiar, das relaes familiares fora do matrimnio que podem ser pessoais, patrimoniais e assistenciais, e das relaes pessoais entre parentes e relaes econmicas, que se identificaram como pontos indispensveis para o prosseguimento da pesquisa, e por fim, os princpios norteadores decorrentes do Direito de Famlia. Seguindo este raciocnio, observou-se, no transcorrer da pesquisa, que toda passagem de um modelo constitucional de famlia para outro, sempre acompanhada de turbulncia, o que significa que no nada confortvel absorver tantas transformaes, o que incita a tendncia de ver a revoluo da famlia como seu fim. As dificuldades, so ainda maiores para o Direito, sendo um desafio disciplina jurdica das relaes de afeto e das seqelas patrimoniais da decorrentes, de tal modo que assegure e viabilize a organizao social. De forma especfica, e voltado ao cerne do trabalho, demonstrou-se, de fato, que trabalhar vrios institutos, expressamente, significa dentro da funo social

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do contrato e da boa-f objetiva, facilitar o trabalho da tutela jurisdicional, proporcionando assim maior segurana ao judicirio, e principalmente vontade das partes, no que diz respeito autonomia privada, e de maneira mais justa, mais equilibrada, parcimoniosa e social, pode-se garantir de forma consciente que, a entidade familiar constituda no modelo de unio estvel e privilegiada, respeitada em nosso ordenamento jurdico, venha de forma incontestvel tornando-se prtica social. De todo o contexto, pode-se observar que o contrato de convivncia, medida que a evoluo dos institutos jurdicos se reproduzem, poder adquirir maior notoriedade, transformando as relaes de unio estvel cada vez mais

vistosas no contexto jurdico brasileiro. Outro ponto de destaque que a interveno do legislador neste setor deve ser evitada, embora saibamos da premissa de que a prpria liberdade pretendida pelos que vivem sob o regime da unio estvel recusa a macia positivao jurdica dos parmetros desta relao, temos que atentar para a segurana das disposies patrimoniais desta unio. Neste aspecto, interessante seria a estipulao de certas regras para a lavratura do contrato de convivncia, a fim de dirimir incertezas e garantir maior confiana jurdica ao instrumento. Por fim, e diante do contexto societrio vivenciado atualmente, no h como se negar que a eficcia ao instrumento a ser firmado pelos companheiros da referida unio estvel, procurando auto-regulamentar os efeitos patrimoniais desta relao, s ir reforar os laos de afeto e de compromisso que estimulam a unio de pessoas para a efetiva formao do ncleo familiar, que se v ainda mais protegida para compartilhar o futuro de uma efetiva famlia.

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