Direito Penal Simblico: o anti-Direito Penal

Mauricio Neves de Jesus e Paula Clarice Santos Grazziotin *

O Direito Penal Simblico um fenmeno que nasce do sentimento de urgncia que o Estado manifesta quando a aplicao indevida do Direito Penal, aliada s poucas polticas de preveno da criminalidade, mostra conseqncias de efeitos eleitorais indesejveis como o crime, a violncia e todo o quadro social em que geralmente se inserem estes dois elementos. Antes de uma conceituao de Direito Penal Simblico, importante revisitar o conceito de Direito Penal, para que os efeitos negativos de sua variante simblica no se confundam com ele. E este Direito Penal, segundo Cezar Roberto Bitencourt1, :
[...] um conjunto de normas jurdicas que tem por objeto a determinao de infraes de natureza penal e suas sanes correspondentes penas e medidas de segurana.

Por ter esta caracterstica de sistema normativo, pode-se identificar no Direito Penal uma caracterstica dogmtica, que no negativa desde que aplicvel e eficaz em relao aos casos individuais que diariamente se apresentam a ele. Vera Regina Pereira de Andrade2 pontua a necessidade de adequao desta dogmtica a uma efetiva prtica para que se valide:
[...] a Dogmtica penal somente adquire seu significado funcional e poltico profundo quando inserida no mbito do sistema de controle penal da modernidade, no interior do qual devem ser analisadas suas funes.

Ento admissvel a possibilidade de a dogmtica assumir uma conotao negativa se alienada da realidade onde deve se aplicar o Direito Penal. E esta dogmtica negativa a que se materializa em aes meramente retricas do Estado, as quais tm efeito prtico nulo ou insignificante como a edio de leis sem um critrio rigoroso que garanta sua efetiva e coerente aplicao. Esta deturpao de Direito Penal que origina o Direito Penal Simblico.

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BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 2. ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Dogmtica e controle penal: em busca da segurana jurdica prometida.In: Teoria do Direito e do Estado, Rocha, Leonel Severo (Org.), Srgio Fabris Editor, Porto Alegre, 1994. p. 121

E o Direito Penal Simblico um conceito relativamente recente, que surgiu da observao deste fenmeno preocupante por alguns especialistas. Antonio Carlos Santoro Filho3 o define:
[...] direito penal simblico, uma onda propagandstica dirigida especialmente s massas populares, por aqueles que, preocupados em desviar a ateno dos graves problemas sociais e econmicos, tentam encobrir que estes fenmenos desgastantes do tecido social so, evidentemente entre outros, os principais fatores que desencadeiam o aumento, no to desenfreado e incontrolvel quanto alarmeiam, da criminalidade.

Na prtica, este simbolismo aparece com a edio de leis em resposta ao clamor pblico toda vez que um fato crime choca o pas. O simbolismo se processa quando as classes A e B escandalizam-se porque a violncia sai da esfera quase abstrata das favelas e periferia e adentra suas realidades vitimando seus bairros, casas, seus filhos. Ento esta elite investe contra o Estado, exigindo uma atitude firme de represso ao crime, um reforo de sua autoridade. E o Estado responde, prontamente, com leis e mais leis proibindo o que permitido, agravando a sano do que j proibido. E a promulgao descontrolada de leis em resposta ao clamor de uma populao assustada choca-se com a finalidade do sistema de normas que o Direito Penal. Afinal, embora nada de fato esteja sendo feito para solucionar os problemas, h a sensao tranqilizadora de que atitudes firmes esto sendo tomadas neste sentido. Na prtica, contudo, evidente que um aumento de pena ou a criminalizao de conduta no so fatores inibidores do crime e nem sanadores de um meio social carente de medidas sociais redutoras da criminalidade. Por isso este simbolismo todo se mostra muito perigoso, uma vez que, conforme Ricardo Dip4, A questo do crime, efetivamente, no quantitativa: no se solve pelo nmero de leis nem pelo esmero descritivo quanto s aes incriminveis. Com isso o autor quer dizer que muito mais importante que um inchamento do sistema normativo que ele seja eficaz: melhor poucas leis que funcionem do que muitas leis que impressionem. Conforme o mesmo autor, o Direito Penal Simblico [...] promete a paz pblica com a s viso de letrinhas impetratrias estampadas ritualmente na imprensa oficial. E o resultado uma ineficincia do Direito Penal, que, em vez de uma postura preventiva, assume uma atitude de oferecer paliativos a cada situao conflituosa com
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SANTORO FILHO, Antonio Carlos. Bases crticas do direito criminal. Leme: LED, 2002. DIP, Ricardo. Crime e castigo. Campinas: Millenium, 2002, p. 221.

que se depara. Por no tratar da questo do delito com previdncia, o Estado acaba tendo de arcar com conseqncias desastrosas, que so a criminalidade e a violncia, junto com todo o quadro social problemtico que as acompanham. O Direito Penal Simblico, em relao quilo para o que se prope, atinge certeiramente seus objetivos. Isso porque o simbolismo visa no a soluo de problemas mas a tranqilizao da populao. Paulo Queiroz5 tambm v o quadro desta maneira:
Digo simblico porque a mim me parece claro que o legislador, ao submeter determinados comportamentos normatizao penal, no pretende, propriamente, preveni-los ou mesmo reprimi-los, mas to-s infundir e difundir, na comunidade, uma s impresso e uma falsa impresso de segurana jurdica. Quer-se, enfim, por meio de uma represso puramente retrica, produzir, na opinio pblica, uma s impresso tranqilizadora de um legislador atento decidido.

De tudo isso, o resultado mais negativo de fato que a falcia do Direito Penal Simblico substitui um necessrio combate criminalidade. Tome-se o exemplo da segunda edio da Lei dos Crimes Hediondos6 (Lei 8072/1990): uma atriz famosa foi cruelmente assassinada e, juntando-se a brutalidade do crime com uma presso notvel exercida pela mdia, a sociedade de repente deu-se conta de que o crime uma realidade a que todos esto sujeitos e no s aqueles que se encontram marginalizados. Quando ento todos comearam a questionar onde esto as autoridades, para onde vai o dinheiro dos impostos e o que ser feito a respeito, a resposta veio rpida, na forma de uma incoerente Lei de Crimes Hediondos elaborada e aprovada s pressas, contendo lacunas primrias7 que denunciam as condies em que foi editada. Uma lei simblica para um resultado simblico. Assim, com esta fora do simbolismo, o Direito Penal tem sua essncia deturpada: incita a criminalidade em vez de retribuir a conduta ilcita, fomenta ao invs de prevenir, mascara em vez de sanar, discursa falaciosamente ao invs de preceituar.

QUEIROZ, Paulo. Sobre a funo do juiz criminal na vigncia de um direito penal simblico. Boletim IBCCRIM. So Paulo, n. 74, p. 09, jan. 1999. 6 Embora a primeira edio da Lei dos Crimes Hediondos tambm tenha sido motivada por casos especficos, a partir de alguns seqestros famosos no final dos anos 80, a segunda edio desta lei que veio marcada por uma presso excepcional da mdia. 7 O texto original da lei indica como crimes equiparados a hediondos o terrorismo e a tortura, que, poca, careciam de tipicidade na legislao brasileira. Sete anos mais tarde a tortura foi finalmente tipificada. No entanto isto aconteceu atravs de uma lei cuja edio tambm foi motivada pela mdia (Lei 9455/1997).

*Mauricio Neves de Jesus advogado, professor de Direito Penal na Universidade do Planalto Catarinense e Mestre em Direito pela Universidade do Sul de Santa Catarina. autor do livro Adolescente em conflito coma lei: preveno e proteo integral (Editora Servanda) Paula Clarice Santos Grazziotin acadmica do Curso de Graduao em Direito na Universidade do Planalto Catarinense (9 fase) e Bacharel em Letras pela mesma instituio.