CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO COMERCIAL I - PROF.

SLVIO ANTNIO MARQUES

CONTRATOS MERCANTIS EM ESPCIE CONTRATO DE COMPRA E VENDA MERCANTIL Considera-se contrato de compra e venda a avena pela qual um dos contratantes, denominado vendedor, se compromete a transferir o domnio de um bem mvel, imvel ou semovente a outrem, denominado comprador, que se compromete a pagar o preo. CARACTERSTICAS O contrato de compra e venda mercantil existe quando o comprador e o vendedor so empresrios 1. Trata-se de avena que surge no momento em que as partes concordam sobre o objeto e o preo. Por isso, so seus elementos o consensus (consenso), a res (coisa) e o pretium (preo). A compra e venda mercantil uma espcie de contrato bilateral, pois existe se houver o acordo de vontade de duas partes, que so o comprador e o vendedor. Trata-se de contrato oneroso, pois o comprador paga o preo e o vendedor entrega o bem. consensual, pois sua formao depende do encontro de vontades das partes quanto ao objeto, ao preo e a eventuais condies (art. 482 do Cdigo Civil). tambm no solene, pois dispensa forma especial para que se aperfeioe (arts. 106/107 do Cdigo Civil). Pode-se dizer que o contrato de compra e venda mercantil um ato de especulao, porque o comprador visa a revenda da coisa adquirida, com a obteno de lucro. O bem deve ser mvel, imvel ou semovente, sendo que o primeiro pode ser corpreo (um veculo, por exemplo) ou incorpreo (uma marca, por exemplo). Os bens fora do comrcio, como os inalienveis (por exemplo, pblicos) e os insuscetveis de apropriao (por exemplo, o ar), esto excludos do regime da compra e venda. O preo deve ser pago em moeda corrente ou crdito representado por ttulos (cheque, nota promissria etc.). A moeda deve ser nacional, porque somente se admite a compra e venda com utilizao de moeda estrangeira em operaes de importao ou exportao (art. 2, I, do Decreto- lei n. 857/1969). O pagamento do preo pode ser vista, a prazo ou em prestaes. Na fixao de preos, prevalece a liberdade dos contratantes, mas, s vezes, o Governo Federal procura control-los, tabel-los ou congellos. A legalidade de tais atos governamentais tem sido contestada, havendo, inclusive, deciso do Superior Tribunal de Justia, do ano de 2004, favorvel a uma empresa do setor de transporte areo (Varig), que teve os preos de suas passagens tabelados na dcada de 1980.
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Em se tratando de relaes consumeristas e civis, a compra e venda no envolve dois empresrios. Na primeira atuam o consumidor e o vendedor ou prestador de servios. Na relao civil atuam, em regra, particulares no-empresrios.

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Em determinados casos, possvel subordinar a execuo do contrato ao implemento de uma condio, geralmente suspensiva. Assim, podese condicionar a venda de um produto aprovao futura do comprador quanto qualidade do bem, comum no ramo de vesturio (venda a contento), conforme art. 509 Cdigo Civil. Alm disso, pode ser fixada a condio do vendedor entregar o bem em determinado lugar. Pode ser convencionada, tambm, uma clusula pela qual o vendedor manifesta a vontade de readquirir o bem em determinado prazo, que opera como condio resolutiva do negcio (retrovenda), nos termos do art. 505 Cdigo Civil. Finalmente, possvel estipular a venda em consignao, pela qual o comprador recebe os produtos e aps um determinado tempo paga o preo daquilo que conseguiu vender e devolve os produtos que no vendeu. Trata-se do contrato estimatrio, previsto nos arts. 534 a 537 do Cdigo Civil e conhecido desde a Roma antiga. A execuo do contrato de compra e venda ser imediata, se as partes cumprirem suas obrigaes logo aps a concluso do contrato (o vendedor entrega o bem e o comprador paga o preo). Ser diferida se as partes estabelecerem uma data futura para o cumprimento das obrigaes (por exemplo, a compra e venda a termo, muito comum nas Bolsas de Mercadorias). Ser continuada a execuo quando a operao se desdobrar em diversos atos (por exemplo, o contrato de fornecimento de revistas e jornais ao jornaleiro). OBRIGAES DOS CONTRATANTES Aps tornar-se perfeita a compra e venda, as partes contratantes passam a ter suas respectivas obrigaes. O comprador tem a obrigao de pagar o preo e o devedor entregar o bem. Mas se o comprador no cumpre a sua parte, responde pelo valor devido (a importncia referente ao bem entregue), alm de perdas e danos ou multa compensatria, sem prejuzo de outros encargos que tiver assumido. Caso se recuse a receber a coisa adquirida, sem justa causa, poder o vendedor rescindir o contrato ou demandar o comprador pelas perdas e danos sofridos. O comprador no tem um direito real sobre a coisa adquirida. A obrigao do vendedor apenas pessoal, que se resolve em perdas e danos, e no de natureza real, que garantiria o direito de seqela. Cabe ao vendedor entregar a coisa no prazo e modo contratados, respondendo por perdas e danos apenas, caso no cumpra. O comprador, no sendo entregue o bem no prazo estipulado, tem direito de rescindir o contrato ou exigir a entrega da coisa, caso tenha pagado o preo, salvo caso fortuito ou fora maior (art. 491 do Cdigo Civil). O vcio redibitrio aquele existente na coisa no momento do negcio, mas oculto para o adquirente. O vendedor responde pelos vcios, devendo: a) entregar outro bem; b) ou pagar perdas e danos; b) ou diminuir o preo da coisa, se esta no corresponder s especificaes acordadas, no

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sentido de se revelar imprpria para o fim que se destina ou se os danos provocarem a diminuio do seu valor. Os prazos para o comprador reclamar dos defeitos da coisa so de 30 (trinta) dias para bens mveis e um ano para imveis (arts. 441 e 445 do Cdigo Civil). Em se tratando de vcio de bem mvel que somente possa ser conhecido mais tarde (por exemplo, um equipamento que usado em determinada estao do ano), o prazo de prescrio de 180 dias (art. 445 1). Evico constitui a perda da coisa por deciso judicial ou administrativa. Nos termos do art. 447 do Cdigo Civil, o vendedor responde pela evico, inclusive se alienao ocorreu em hasta pblica. A tradio o modo pelo qual se transfere bem mvel. Na compra e venda mercantil correm, em regra, por conta do vendedor tais despesas, mas as relativas aos riscos (seguro) e de registro so de responsabilidade do comprador (art. 490 do Cdigo Civil). A mora na compra e venda mercantil independe de interpelao judicial (dies interpelat pro homine), sendo, portanto, ex re (e no ex personae). Assim, a cada dia que passa o devedor ser considerado em mora, independentemente de interpelao judicial ou extrajudicial. INCOTERMS Em regra, as despesas com transporte e recebimento de mercadorias correm por conta do vendedor, podendo as partes firmar acordos em sentido diverso. Para uniformizar as regras de distribuio de encargos sobre o transporte, seguro e desembarao alfandegrio entre empresas de pases diversos, a Cmara de Comrcio Internacional (CCI) 2, fundada em 1923 e com sede em Paris Frana, criou algumas clusulas, chamadas Incoterms (termos internacionais do comrcio). Os Incoterms foram criados em 1936 e j passaram por sucessivas reformas em 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 e 2000. As expresses (abreviaturas) usadas pelas partes contratantes resumem uma srie de direitos e obrigaes conhecidas mundialmente. Para se entender o significado de tais clusulas, importante verificar a responsabilidade do vendedor. No Incoterm Ex Work (EXW), o vendedor no paga qualquer despesa com transporte, desembarao alfandegrio ou seguro, enquanto que no Delivered Duty Paid (DDP) o vendedor coloca disposio do comprador os produtos comprados num local convencionado, no pas de importao, onde o comprador designar, respondendo pelas despesas de transporte, seguro e desembarao para exportao e importao. H 4 (quatro) grupos de Incoterms: Grupo E (partida), Grupo
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A CCI j tratou de mais de 8.000 demandas de arbitragem. certo, contudo, que a Corte Internacional de Arbitragem da CCI no julga os casos, mas apenas supervisiona e administra as arbitragens em benefcio das partes e dos tribunais arbitrais da prpria CCI.

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F (transporte principal no-pago), Grupo C (transporte Grupo D (chegada). INCOTERM DO GRUPO E (PARTIDA)

principal

pago) e

Pela clusula EXW (Ex Work local de retirada), tambm conhecida como Ex Factorys (retirada da fbrica), Ex Plantation (retirada da plantao), Ex Mill (retirada do moinho) e Ex Warehouse (retirada do armazm), cabe ao comprador, com exclusividade, os custos e riscos referentes ao recolhimento de mercadorias do estabelecimento do vendedor, devendo pagar todas as despesas de tradio dos bens adquiridos, inclusive carregamento, seguro e desembarao alfandegrio. So obrigaes principais do vendedor liberar as mercadorias de acordo com o contrato, colocar as mercadorias disposio do comprador, no prazo e local designado, providenciar embalagem adequada para permitir que o comprador receba a mercadoria e notificar o comprador da data em que a mercadoria estar sua disposio. So obrigaes principais do comprador receber a mercadoria no local indicado assim que esta se encontrar sua disposio, arcando com as despesas e certificando a qualidade do produto recebido, e pagar as despesas alfandegrias e quaisquer taxas. INCOTERMS DO GRUPO F (TRANSPORTE PRINCIPAL NO PAGO PELO VENDEDOR) Por este grupo de Incoterms, cabe ao comprador, e no ao vendedor, o pagamento das despesas com o transporte principal. H 3 (trs) espcies nesse grupo, que so o FCA, o FAS e o FOB. - FCA (Free carrier ou carregamento livre no local indicado) - cabe ao vendedor as despesas com o desembarao para a exportao e a entrega das mercadorias adquiridas, ao transportador contratado pelo comprador, que a partir de ento assume todas as demais despesas. Assim, o comprador pode adquirir a mercadoria em So Paulo e convencionar que ela deve ser entregue pelo vendedor em Curitiba, nas dependncias de uma empresa transportadora. - FAS (Free Alongside Ship ou livre ao longo do navio, no porto indicado) o vendedor se obriga a transportar a mercadoria vendida at um determinado porto, cabendo ao comprador o desembarao alfandegrio para exportao, embarque, seguros e outras despesas necessrias. diferente do EXW e FCA, pois aqui a mercadoria levada pelo vendedor a um porto previamente determinado, cabendo-lhe o pagamento do transporte. So obrigaes do vendedor entregar a mercadoria em conformidade com o contrato, colocar a mercadoria ao longo do navio (prximo ao navio) no local de embarque designado pelo comprador, suportar

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as despesas com o transporte at que os produtos sejam levados ao cais indicado, prestar ao comprador, quando convencionado, todo auxlio para efetivar o desembarao alfandegrio, providenciar a embalagem habitual para o transporte, e fornecer ao comprador, s expensas deste, certificado de origem do produto. So obrigaes do comprador indicar corretamente ao vendedor o nome do porto, cais e data de entrega ao longo do navio e assumir os riscos e despesas a partir do momento que os produtos forem entregues ao longo do navio, inclusive em caso de demora na chegada deste. - FOB (Free on Board ou livre a bordo do navio) as despesas com a entrega da mercadoria at o porto indicado, a bordo do navio, correm por conta do vendedor, incluindo o desembarao alfandegrio para a exportao. As demais correm por conta do comprador (pagamento do transporte martimo, seguro, riscos etc.). So obrigaes do vendedor entregar a mercadoria de acordo com o contrato de venda, acompanhada do certificado de conformidade, entregar a mercadoria a bordo do navio indicado, conforme costume do porto, notificando o comprador imediatamente, obter licena de exportao ou qualquer outra licena governamental s suas expensas, sujeitar-se a todos os riscos at a entrega da mercadoria a bordo do navio, fornecer embalagem adequada para as mercadorias, pagar as despesas de verificao da mercadoria at sua entrega a bordo do navio, providenciar documento costumeiro probatrio de entrega da mercadoria, providenciar, s expensas do comprador, certificado de origem, e providenciar s expensas do comprador, quando solicitado, assistncia para obteno de quaisquer outros documentos. Constituem obrigaes do comprador contratar o navio para transportar a mercadoria, reservando o espao necessrio, informar ao vendedor a localizao exata do navio, assumir todos os riscos a partir do momento em que a mercadoria tiver efetivamente transposto a amurada do navio, no porto de embarque, pagar o preo estipulado no contrato, assumir as despesas em caso de atraso da chegada do navio ou em razo de ter chegado no fim do perodo especificado, e pagar as despesas referentes obteno de documentos, quando solicitados ao vendedor. INCOTERMS DO GRUPO C (TRANSPORTE PRINCIPAL PAGO PELO VENDEDOR) Por tais clusulas, o vendedor se obriga a pagar as despesas com o transporte principal, assumindo ou no outras responsabilidades. H quatro espcies desses termos, que so o CFR, o CIF, o CPT e o CIP. - CFR ou C&F (Cost and Freight custo e frete at o porto de destino indicado) por esse termo, cabe ao vendedor pagar as despesas

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referentes entrega dos produtos no porto de destino convencionado, responsabilizando-se pelo transporte, embarque e desembarao para a exportao, mas transferindo ao comprador os riscos de perda ou dano, em razo de ocorrncias havidas aps o embarque da coisa vendida no navio atracado no porto de origem (pas do vendedor). O vendedor deve entregar a mercadoria no porto indicado, pagando o transporte martimo. O comprador, a partir do embarque, assume os riscos, pagando o prmio do seguro, mas no as despesas com o transporte. CIF (Cost, Insurance and Freight, ou custo, seguro e frete) por esse termo, o vendedor assume todas as despesas com o transporte ( cost) at um porto convencionado, incluindo seguro martimo ( insurance) e desembarao para a exportao (freight). Assim, o vendedor se obriga a entregar a mercadoria no porto indicado, pagando o transporte e o seguro do transporte martimo, enquanto o comprador recebe os produtos no porto e a partir de ento assume todos os riscos. CPT (Carriage Paid to - local de destino indicado) trata-se de termo que atribui ao vendedor as despesas com o transporte dos produtos at uma localidade designada, salvo as relativas s perdas ou danos destes, que so transferidas ao comprador. Destarte, o vendedor entrega a mercadoria no local indicado, pagando o transporte, mas no se responsabiliza pelos riscos. O comprador paga o prmio do seguro desde a sada da mercadoria do estabelecimento do vendedor. CIP (Carriage and Insurance Paid To, ou local de destino indicado) o vendedor se responsabiliza pelo pagamento das despesas de transporte das mercadorias at uma determinada localidade, inclusive as relacionadas com a perda ou dano (seguro) durante o transporte. O vendedor, portanto, deve entregar a mercadoria no local indicado, pagando o transporte e o seguro, e o comprador, a partir de ento, assume todos os riscos.

INCOTERMS DO GRUPO D (CHEGADA) So clusulas de distribuio de obrigaes sobre o transporte, riscos e fretes, mas que tratam da entrega da mercadoria at o pas do comprador, ou pas que o comprador indicar. H 5 (cinco) incoterms de chegada que so o DAF, o DES, o DEQ, o DDU e o DDP. DAF (Delivered At Frontier ou entrega na fronteira) o vendedor se obriga a entregar os produtos vendidos na fronteira de dois pases, no local convencionado, e pagar todas as despesas decorrentes, inclusive o desembarao para a exportao. DES (Delivered Ex-Ship ou entrega no navio no porto de destino indicado) o vendedor se obriga a pagar todas as despesas at o atracamento do navio no porto de destino convencionado, inclusive o seguro, correndo por conta do comprador as despesas com o

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desembarao para a importao, custos e riscos de desembarque, dentre outros. DEQ (Delivered Ex Quay ou entrega no porto de destino indicado) o vendedor se responsabiliza pelo pagamento de todas as despesas at o desembarque das mercadorias no porto de destino designado, colocandoas disposio do comprador no respectivo cais, arcando ou no com o desembarao alfandegrio para importao. DDU (Delivered Duty Unpaid - local de destino indicado, sem pagamento de tributos) o vendedor efetua o pagamento dos encargos com o transporte e riscos das mercadorias at uma determinada localidade no pas de entrega, correndo por conta do comprador as despesas com tributos. O comprador, portanto, recebe as mercadorias em seu pas e apenas paga as despesas com a importao. DDP (Delivered Duty Paid ou local de destino indicado, com pagamento de tributos) o vendedor coloca disposio do comprador os produtos comprados num local convencionado, no pas de importao, onde o comprador designar, respondendo pelas despesas de transporte, seguro e desembarao para exportao e importao, bem como os tributos devidos. Em suma, o vendedor entrega a mercadoria no local que for indicado e paga todas as despesas, inclusive com a importao, sendo que o comprador paga apenas o preo da mercadoria. importante mencionar na medida em que aumentam as responsabilidades do vendedor, tambm poder haver aumento do preo final da mercadoria. COMISSO MERCANTIL Comisso mercantil o contrato pelo qual um empresrio, denominado comissrio, se obriga a realizar atos ou negcios mercantis em favor, de acordo com instrues e por conta de outrem, denominado comitente, mas em nome prprio, responsabilizando-se perante terceiros com quem contratar (arts. 693/709 do Cdigo Civil). O comissrio tem direito a uma remunerao denominada comisso, paga pelo comitente, que varia de acordo com o negcio ou avena entre as partes. Caso nada tenha sido pactuado, a comisso ter seu valor regulado pelo uso do local onde estiver sendo executado o contrato. Os eventuais prejudicados podem demandar o comissrio, mas no demandar o comitente, que geralmente fica oculto. O comitente, por sua vez, tambm no pode demandar as pessoas com quem o comissrio contratar (art. 694 do Cdigo Civil). O comissrio est obrigado a guardar e conservar a coisa, sendo responsvel pelos danos ou riscos, salvo caso fortuito ou fora maior. Todavia, no responde pela solvabilidade dos devedores e tem direito de cobrar do comitente as comisses relativas aos valores no pagos por estes.

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Essa regra, contudo, no aplicada se constar no contrato de comisso a clusula del credere, que consiste na responsabilizao pela solvncia dos compradores, ressalvados vcios da coisa ou outros riscos. A clusula del credere, assim, uma espcie de fiana pela qual o comissrio pode ser responsabilizado pela solvncia de terceiros adquirentes de produtos. Alm de guardar os bens, o comissrio deve observar a instrues expedidas pelo comitente, cobrar os devedores nas vendas a prazo e prestar contas dos negcios que realizar. O comitente deve pagar as comisses, na forma pactuada com o comissrio. REPRESENTAO COMERCIAL A representao comercial o contrato pelo qual uma pessoa fsica ou jurdica (representante comercial autnomo) se obriga a obter pedidos de compra e venda de mercadorias fabricadas ou comercializadas por outrem (representado). Nessa espcie contratual, no h qualquer vnculo empregatcio e nem hierarquia entre o representante e o representado. O representado, contudo, pode estabelecer diretrizes nos negcios do representante, sobretudo no tocante ao trato com os clientes, forma de vendas etc. Apenas na hiptese de o representado extrapolar seus direitos, (por exemplo, passar a dar ordens ao representante) poder configurar uma relao de emprego, com todas as suas conseqncias. Por fora da Lei n. 4.886/1965 (modificada pela Lei n. 8.420/1992), que trata da representao comercial, o representante deve registrarse no Conselho Regional de Representantes Comerciais e, se pessoa jurdica (sociedade), tambm arquivar seus atos constitutivos na Junta Comercial. O contrato de representao deve ser escrito, mas a clusula del credere no vlida, ainda que conste de instrumento contratual (arts. 27 e 43). O representante comercial deve fornecer informaes ao representado, quando solicitado, obter com diligncia os pedidos, agir de acordo com as instrues do representado, cumprir a cota mnima mensal (se prevista), observar suas obrigaes profissionais e respeitar a clusula de exclusividade, se prevista. Por outro lado, ele no deve promover ou facilitar negcios ilcitos ou violar o sigilo profissional, entre outros. O representado deve pagar a retribuio devida ao representante at o dia 15 do ms subseqente ao da quitao feita pelo devedor, salvo prazo diverso fixado. Tambm devida a comisso, salvo estipulao diversa, quando os compradores no manifestarem recusa no prazo de 15, 30, 60 ou 120 dias, conforme a localizao do seu domiclio, ou seja, respectivamente a mesma praa, mesmo Estado, Estado diverso ou exterior (arts. 32/33). O representado dever, ainda, respeitar a clusula de exclusividade de zona, pela qual obstado vender os seus produtos fora de

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uma determinada rea (art. 31). A exclusividade de zona est implcita, nos termos do art. 27, d, da Lei de Representao Comercial. A resciso do contrato de representao comercial cabvel em diversas situaes: I. sem culpa das partes possvel a qualquer das partes promover a resciso do contrato de representao por tempo indeterminado, desde que firmado h mais de 6 meses, mas a parte que denunciar est obrigada a avisar a outra com antecedncia de 30 dias, ou pagar indenizao correspondente a 1/3 das comisses referentes aos ltimos trs meses (art. 34). II. por culpa do representante o representado pode rescindir o contrato se o representante for desidioso, praticar atos que importem em descrdito ou for condenado por crime falimentar. O representante no recebe nenhuma indenizao e, dependendo do caso, pode ser responsabilizado pelas perdas e danos. III. por culpa do representado o representante pode rescindir o contrato quando o representado inobservar a clusula de exclusividade de zona, no pagar a retribuio, fixar preos abusivos na rea de exclusividade do representante ou outros motivos (art. 36). O representante, em tais casos, ter direito indenizao de 1/12 do total das retribuies pagas durante a representao, em se tratando de contrato por prazo indeterminado (art. 27, j). Se o contrato foi firmado por tempo determinado, a indenizao ser equivalente multiplicao de metade do nmero de meses contratados pela mdia mensal de retribuies. Assim, se o prazo contratual de 12 meses, deve-se multiplicar 6 pela mdia da remunerao (por exemplo, 6 X R$ 5.000,00 = R$ 30.000,00). IV. por fora maior possvel rescindir o contrato por motivo justo, como a doena grave do representante ou greve, conforme art. 35 da Lei de Representao Comercial. CONCESSO COMERCIAL Trata-se de contrato pelo qual um empresrio, denominado concessionrio, se obriga a comercializar, com ou sem exclusividade, com ou sem clusula de territorialidade, os produtos fabricados por outro empresrio, que o concedente. Constituem objetos da concesso a comercializao de produtos, com exclusividade ou no, a prestao de assistncia tcnica, a garantia aos produtos e o uso gratuito da marca do empresrio concedente. Pela clusula de exclusividade o concessionrio se obriga a no comercializar produtos diversos dos fabricados pelo concedente, e pela clusula de territorialidade o concedente se obriga a no comercializar seus

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produtos, direta ou indiretamente, na rea de atuao reservada a um concessionrio. Existe apenas contrato tpico de concesso em relao compra e venda de veculos automotores terrestres (automveis, caminhes, nibus, tratores, motocicletas e similares), nos termos da Lei n. 6.729/1979 (alterada pela Lei n. 8.132/1990). O contrato relativo a outros bens pode configurar a agncia ou distribuio. No contrato de concesso comercial de veculos automotores, o concedente assume as obrigaes de permitir gratuitamente o uso de suas marcas e vender ao concessionrio a cota mnima estipulada, observar distncias mnimas entre concessionrios, no vender diretamente os veculos na rea operacional de um concessionrio, salvo Administrao Pblica, direta ou indireta, ao Corpo Diplomtico ou a clientes especiais (arts. 3, 5, 7 e 15), entre outras. O concessionrio, na concesso de veculos automotores, se obriga a respeitar a clusula de exclusividade, caso prevista, no podendo, assim, comercializar com nenhum outro veculo seno o fabricado pelo concedente, comprar do concedente a cota mnima de veculos, conforme convencionado, organizar-se empresarialmente para atender aos padres do concedente etc.(arts. 8, 10 e 20). Os acessrios (rdios, alarmes etc.) podem ser comercializados livremente, porque a lei somente trata dos componentes. AGNCIA E DISTRIBUIO Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada, caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada. Como visto, quando se tratar de veculos automotores o contrato tpico o de concesso comercial, de modo que a agncia e distribuio so cabveis em relao a outros bens (autopeas, eletrodomsticos etc.). Nos termos do Cdigo Civil, o proponente pode conferir poderes ao agente para que este o represente na concluso dos contratos. A exclusividade de zona presumida, exceto clusula expressa em sentido contrrio (arts. 710 e 711). O agente ou distribuidor, no desempenho que lhe foi cometido, deve agir com toda diligncia, atendo-se s instrues recebidas do proponente. Salvo estipulao diversa, todas as despesas com a agncia ou distribuio correm a cargo do agente ou distribuidor. Mas, salvo ajuste, o

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agente ou distribuidor ter direito remunerao correspondente aos negcios concludos dentro de sua zona, ainda que sem a sua interferncia. O agente ou distribuidor tem direito indenizao se o proponente, sem justa causa, cessar o atendimento das propostas ou reduzilo tanto que se torne antieconmica a continuao do contrato. A remunerao ser devida ao agente tambm quando o negcio deixar de ser realizado por fato imputvel ao proponente. Ainda que seja dispensado por justa causa, ter o agente direito a ser remunerado pelos servios teis prestados ao proponente, sem embargo de haver este perdas e danos pelos prejuzos sofridos. Mas se a dispensa se der sem culpa do agente, ter ele direito remunerao at ento devida, inclusive sobre os negcios pendentes, alm das indenizaes. Se o agente no puder continuar o trabalho por motivo de fora maior, ter direito remunerao correspondente aos servios realizados, cabendo esse direito aos herdeiros no caso de morte. Se o contrato for por tempo indeterminado, qualquer das partes poder resolv-lo, mediante aviso prvio de noventa dias, desde que transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto do investimento exigido do agente. No caso de divergncia entre as partes, o juiz decidir da razoabilidade do prazo e do valor devido. MANDATO MERCANTIL O mandato mercantil o contrato pelo qual um empresrio, denominado mandante, atribui a outro, denominado mandatrio, a gesto de um ou mais negcios mercantis, agindo este em nome daquele (arts. 653/691 do Cdigo Civil) O mandato pode ser expresso ou tcito, verbal ou escrito. O instrumento do mandato mercantil escrito a procurao, que pode ser pblica ou particular, devendo conter o local e data, a qualificao do outorgante e outorgado, o objeto do mandato e a designao dos poderes conferidos ao mandatrio, que pode ser geral a todos os negcios do mandante ou especfico, para determinados negcios (arts. 653 e 654 do Cdigo Civil). Se houver previso no instrumento, o mandatrio pode delegar suas atribuies a terceiro. O mandatrio no fica sujeito responsabilidade decorrente de pendncias entre o mandante o terceiro com quem ele contratou. Mesmo em caso de excesso ou desvio de poder do mandatrio quem responde mandante, que por sua vez poder acionar, em regresso, o mandatrio. O mandatrio, em verdade, obrigado a cumprir com fidelidade as ordens do mandante, no sendo livre para renunciar ao mandato, salvo justa causa (art, 688 do Cdigo Civil). Alm disso, ele deve empregar a diligncia habitual na execuo do mandato, bem como indenizar o mandante por qualquer prejuzo causado por culpa sua ou daquele a quem substabeleceu, sem autorizao,

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poderes que deveria exercer pessoalmente (art. 667 caput do Cdigo Civil). O mandatrio tambm deve empregar o dinheiro do mandante conforme as ordens deste, respondendo por perdas e danos, caso no o faa. Mas o mandatrio poder deixar de executar o contrato se o mandante no colocar sua disposio os fundos necessrios. O mandatrio, inclusive, tem direito de reteno sobre a coisa que se encontre sob sua posse at o efetivo reembolso do que houver despendido em razo do mandato (art. 681 do Cdigo Civil). O mandante, por sua vez, deve pagar todas as despesas decorrentes do mandato, especialmente aquelas adiantadas pelo mandatrio, a remunerao (salrio ou comisso) do mandatrio e eventuais juros da importncia que este adiantou. Extingue-se o mandato mercantil: a) pela revogao direta ou indireta (por exemplo, deixar de prover a execuo) efetivada pelo mandante; b) pela renncia do mandatrio; c) pela morte ou interdio de uma das partes; d) pela mudana do estado que inabilite uma das partes; e) pelo decurso do prazo constante na procurao; f) pela concluso do negcio, em se tratando de mandato especfico. FRANQUIA A franquia o contrato empresarial em que um franquiador (franchisor) licencia ao franquiado (franchisee) o direito de uso de marca ou de patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou de servios e, eventualmente, tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos pelo franquiador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo aquisitivo. O contrato de franquia (em ingls franchising e em francs franchise) est disciplinado no Brasil pela Lei n. 8.955/1994. Em sntese, a franquia propicia ao franquiador promover a expanso dos seus negcios, sem que seja obrigado a abrir filiais, e ao franquiado o aproveitamento lucrativo de uma marca conhecida no mercado. Pelo contrato de franquia, desdobram-se trs outros: o contrato de management, que est relacionado ao controle de estoques, custos e treinamento; o contrato de engineering, que se refere ao lay-out ou organizao do espao do estabelecimento; e o contrato de marketing, relativo s tcnicas de colocao de produtos no mercado 3. Na franquia, h uma relao de subordinao entre o franquiador e o franquiado, sendo que este deve respeitar as diretrizes daquele. Apesar disso, a Lei n. 8.955/1994 garante ao franquiado acesso a informaes fundamentais. Atravs da Circular de Oferta de Franquia (COF), ao franquiado ou futuro franquiado so revelados dados e informaes
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Nesse sentido, Fbio Ulhoa Coelho, Manual de Direito Comercial, p. 443, So Paulo, Saraiva, 2004.

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importantes sobre a situao geral da empresa franquiadora. Nos termos do art. 2 da Lei n. 8.955/1994, a COF deve conter: I) histrico resumido da empresa franquiadora; II) balano e demonstraes financeiras relativos aos dois ltimos exerccios; III) indicao precisa de todas as pendncias judiciais, inclusive sobre marcas, patentes, franquiadores, subfranquiadores etc.; IV) descrio detalhada da franquia; V) perfil do franquiado ideal, no que se refere experincia anterior, nvel de escolaridade e outras caractersticas; VI) requisitos quanto ao envolvimento direto do franquiado na operao e administrao do negcio; VII) especificaes quanto ao total de investimento inicial, valor da taxa inicial de filiao e taxa de franquia e cauo; VIII) valor estimado das instalaes, equipamentos, estoque etc.; IX) valor estimado das taxas peridicas e outros valores devidos ao franquiado, em especial a remunerao peridica pelo uso do sistema, marca e troca de servios efetivamente prestados pelo franquiador (royalties), alm de aluguel de equipamentos, taxa de publicidade, seguro mnimo e outros valores; X) relao completa de todos os franquiados, subfranquiados e subfranquiadores, bem como dos que desligaram da franquia nos ltimos 12 meses; XI) em relao ao territrio se garantida a exclusividade ou preferncia, possibilidade do franquiado realizar vendas ou prestar servios fora de seu territrio ou exportar; XII) informaes claras e detalhadas quanto obrigao do franquiado adquirir bens, servios ou insumos necessrios, inclusive dos fornecedores; XIII) indicao do que efetivamente oferecido ao franquiado pelo franquiador (superviso de rede, treinamentos, manuais de franquia, auxlio na anlise e escolha do ponto, lay out e padres arquitetnicos das instalaes do franquiado; XIV) situao das marcas e patentes perante o INPI; XV) situao do franquiado, aps a expirao do contrato de franquia em relao ao konw-how ou segredo de indstria, implantao de atividade concorrente da atividade do franquiador; XVI) modelo de contrato-padro ou pr-contrato-padro de franquia adotado pelo franquiador. So anulveis os contratos se o franquiador tiver veiculado informaes falsas na COF. Para que tenham validade os contratos ou pr-contratos de franquia, a COF deve ser entregue ao franquiado no prazo mnimo de dez dias antes da sua assinatura. Alm disso, os mesmos contratos devem ser subscritos por duas testemunhas (arts. 4 e 5). Os contratos de franquia devem ser levados a registro no INPI (art. 211 da Lei n. 9.279/1996), mas a falta deste no acarreta qualquer nulidade contratual. CONTRATOS BANCRIOS Os contratos bancrios so aqueles em que pelo menos uma das partes uma instituio financeira. Alguns contratos so decorrentes de operaes passivas e outros de operaes ativas. NOES SOBRE AS INSTITUIES FINANCEIRAS Nos termos da Lei n. 4.595/1964, instituio financeira a

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pessoa jurdica pblica ou privada, que tenha como atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros (art. 17). Algumas atividades bancrias so conhecidas desde Antiguidade, como, por exemplo, o emprstimo (mtuo), que era praticado na Babilnia, Egito e Fencia desde o sculo VI a.C. No perodo greco-romano esto as razes da atividade bancria atual, pois passaram a existir o depsito de moeda e valores, emprstimos a juros garantidos ou no, assuno de obrigaes de clientes etc. Na Grgia havia os trapezistas e em Roma os argentarii, que ganharam fabulosas fortunas por suas funes de trocadores de moeda, depositrio e emprestadores de dinheiro 4. No Brasil, pode exercer a atividade bancria a sociedade annima nacional que obtiver autorizao governamental, expedida pelo Banco Central do Brasil, que uma autarquia da Unio. Os estrangeiros tambm podem exercer essa atividade, desde que autorizados por decreto do Presidente da Repblica. Constitui crime o exerccio da atividade bancria sem autorizao governamental (art. 16 da Lei n. 7.492/1986 Lei do Colarinho Branco). Os bancos podem ser classificados em bancos de emisso, bancos comerciais, bancos de investimento e bancos de crdito real: a. os bancos de emisso, tambm chamados de bancos dos bancos, realizam operaes bancrias exclusivamente com as instituies financeiras pblicas e privadas e tm a tarefa privativa de emitir moedapapel e moeda metlica. No Brasil, tais atividades esto reservadas ao Banco Central do Brasil, observadas as condies e limites autorizados pelo Conselho Monetrio Nacional. b. bancos comerciais ou de depsitos realizam operaes de crdito a curto prazo, em especial os descontos, antecipaes, aberturas de crdito, servios auxiliares de cobranas, transferncia de fundos, custdia de ttulos e valores, locao de cofres de segurana, cmbio manual e outros. c. bancos de investimento so aqueles especializados em financiamentos a mdio e longo prazo, empregando capitais prprios ou de terceiros. Em suma, tais instituies realizam operaes de emprstimos a prazo mnimo de um ano para financiamento de capital fixo, emprstimos a prazo no inferior a um ano de capital de movimento, inclusive para financiamento de produo e embarque de bens destinados exportao e repasse de emprstimos obtidos no exterior (item XIV da Resoluo n. 18/66). Alm dessas operaes, tais bancos podem manter servios de distribuio ou colocao de ttulos ou valores mobilirios no mercado de capitais e efetivar a intermediao nas operaes relativas a valores mobilirios, em Bolsa de Valores ou fora dela. d. bancos de crdito real so instituies financeiras que podem praticar as atividades prprias dos bancos comerciais ou de depsito e tambm conceder emprstimos a longo e curto prazos, mediante garantia real. A primeira regulamentao dessas instituies ocorreu atravs do Decreto n. 169-A/1890 e do Decreto n. 370/1890. As operaes dos bancos de crdito real se referem ao financiamento das atividades agrcolas,
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Neste sentido, NELSON ABRO, Direito Bancrio, p.15-29.

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industriais e de financiamento da casa prpria. A Caixa Econmica Federal, por exemplo, uma instituio dessa natureza. SIGILO BANCRIO As operaes realizadas por instituies financeiras esto protegidas pelo sigilo, nos termos do art. 5, incisos X e XII, da Constituio Federal, e do art. 1 da Lei Complementar Federal n. 105/2001. Em princpio, apenas o Poder Judicirio pode determinar a quebra do sigilo ( disclosure) contra a vontade do cliente ou do banco. O Ministrio Pblico tem autoridade para determinar a quebra de sigilo bancrio de rgos pblicos, desde que haja investigao em curso sobre o desvio de recursos oficiais, segundo entendimento do Supremo Tribunal Federal (art. 129, III e VI, da Constituio Federal e art. 26 da Lei n. 8.625/1993). Nos demais casos, o rgo ministerial dever propor um pedido dirigido ao juiz competente, civil ou criminal. No mbito civil, para quebrar o sigilo bancrio, so cabveis, por exemplo, as aes cautelares de exibio ou inominada, ou pedido initio litis em aes principais cognitivas. As Comisses Parlamentares de Inqurito, no exerccio de suas atribuies constitucionais de fiscalizao da administrao pblica, tm poder de requisio judicial sobre qualquer documento bancrio (art. 4 da Lei Complementar n. 105/2001), devendo a proposta encontrar-se devidamente fundamentada e ser aprovada pela maioria de seus membros. As autoridades fiscais tambm tm o poder de abrir o sigilo bancrio de pessoas fsicas ou jurdicas sob investigao por sonegao fiscal, desde que esteja em curso procedimento administrativo (arts. 5 e 6 da mesma Lei). O Banco Central do Brasil e a Comisso de Valores Mobilirios podem requisitar documentos bancrios, no mbito de suas atribuies legais (art. 2 e 7 da Lei Complementar n. 105/2001). O CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica) e a SDE (Secretaria de Direito Econmico) podem determinar a quebra de sigilo nos autos de procedimento de investigao sobre infrao da ordem econmica (arts. 7, IX, e 14 da Lei n. 8.884/1994). Obviamente, o titular da conta corrente, da aplicao financeira ou do investimento bancrio pode abrir voluntariamente seu sigilo durante investigao presidida pela Polcia, pelo Ministrio Pblico ou pelas Comisses Parlamentares de Inqurito. Fora de tais hipteses, o fato considerado crime, punido com pena de recluso de 1 a 4 anos (art. 10 da Lei Complementar n. 105/2001). ESPCIES DE OPERAES BANCRIAS No exerccio de suas atividades, as instituies financeiras realizam operaes passivas e ativas. So operaes passivas aquelas relacionadas a contratos em que a instituio financeira encontra-se na situao de devedora. So operaes ativas aquelas em que a instituio assume a condio de credora.

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CONTRATOS DE OPERAES BANCRIAS PASSIVAS So contratos relativos s operaes bancrias passivas o depsito e a aplicao financeira. DEPSITO BANCRIO O depsito um tipo de contrato em que o banco figura como depositrio de valores entregues por um depositante, devendo guardlos e restitu-los quando solicitado. Trata-se de contrato autnomo, pois independe da existncia de outros, e real, eis que se aperfeioa com a entrega efetiva do valor ao banco. O depsito bancrio caracteriza-se pela movimentao em conta corrente de valores entre o banco e o depositante, geralmente mediante a emisso de cheques ou saques por meio de cartes magnticos. Trata-se de contrato semelhante ao mtuo, mas no de sua essncia a remunerao do valor depositado. Os contratos de depsito podem ser vista, com restituio subordinada a pr-aviso e a prazo fixo. No depsito vista, o banco deve restituir o valor entregue pelo depositante imediatamente, to-logo este solicite. No depsito subordinado a pr-aviso, o banco poder restituir o valor entregue, devidamente corrigido, em prazo estabelecido com o depositante. No depsito a prazo fixo, em que h remunerao do valor depositado, o depositante pode solicitar a restituio do valor e rendimentos ao banco aps determinado prazo, ou, se for o caso, antes desse prazo, com a perda dos rendimentos. O contrato de depsito popularmente conhecido como contrato de conta corrente. APLICAO FINANCEIRA A aplicao financeira o contrato bancrio em que o depositante atribui ao banco autorizao de emprego do dinheiro no mercado de capitais, especialmente em valores mobilirios emitidos por companhias, ttulos da dvida pblica e commodities cotados na BM&F Bolsa de Mercadorias e Futuros (ouro, produtos agro-pecurios etc.). O banco, nesse caso, tambm devedor da importncia depositada e depois aplicada. Contudo, o cliente no pode interferir nas diretrizes das aplicaes que o banco faz, tendo direito aos rendimentos obtidos, se houver, observadas as regras editadas pelas autoridades monetrias nacionais. Os bancos organizam as aplicaes financeiras em fundos de investimentos, sendo que h diferenas sobre a rentabilidade destes conforme a instituio financeira.

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CONTRATOS DE OPERAES BANCRIAS ATIVAS So contratos de operaes bancrias ativas o mtuo bancrio, o desconto de ttulos, a abertura de crdito, o crdito documentrio, o vendor, a alienao fiduciria em garantia, a faturizao e o arrendamento mercantil, entre outros. MTUO BANCRIO O mtuo bancrio contrato mediante o qual o banco empresta uma quantia ao muturio, que se obriga a restituir o valor com os acrscimos contratuais e juros, em determinado prazo. Trata-se de contrato real, que se aperfeioa com a entrega efetiva do dinheiro pela instituio financeira, e unilateral, porque somente o muturio assume obrigaes. Os juros no Brasil, por fora do Cdigo Civil de 1916, eram livres, sendo que os juros legais eram de 6% ao ano. Com a edio do Decreto-lei n. 182/1938, ficou proibida a fixao de juros superiores ao dobro do mnimo legal (12%). A Constituio Federal de 1988, em seu art. 192 3 (revogado pela Emenda Constitucional 40/2003), estipulava que os juros no poderiam superar a taxa de 12% ao ano, mas prevalecia o entendimento de que essa regra no era auto-aplicvel, dependendo, portanto, de regulamentao. Nos termos do Cdigo Civil, quando os juros no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao legal, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora de pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional. Ocorre que, por fora de reiteradas decises jurisprudenciais (Smula 596 do Supremo Tribunal Federal), compete ao Conselho Monetrio Nacional disciplinar as taxas de juros praticadas pelos bancos (art. 4 da Lei n. 4.595/1964), no se aplicando, por isso, a regra contida no Cdigo Civil (arts. 406/591). vedada, contudo, a capitalizao de juros (anatocismo), por fora da Smula 121 do Superior Tribunal de Justia. O contrato de mtuo admite a forma particular, mas a escritura pblica necessria se houver garantia hipotecria, excetuados os casos em que h emisso de cdula hipotecria (Decreto-lei n. 70/1966). Aps o recebimento ou depsito do dinheiro, o cliente muturio passa a ter as obrigaes de restituir o valor emprestado, com juros, correo e demais encargos, e amortizar os valores previstos no contrato. O muturio no pode devolver o dinheiro emprestado antes do vencimento, para fins de abatimento de juros e acrscimos, exceto quando se tratar de contratos regidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 52 2). DESCONTO DE TTULOS DE CRDITO

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O desconto de ttulos de crdito o contrato bancrio pelo qual o banco antecipa ao cliente os valores referentes a ttulos de crdito devidos por terceiros, mediante deduo de uma parte relativa ao pagamento de juros ou despesas. Trata-se de contrato real, pois se aperfeioa com a entrega do valor pelo banco ao descontrio. O banco descontador, assim, se remunera com a diferena entre o valor adiantado e o valor de face dos ttulos de crdito (cheques, duplicatas, notas promissrias etc.), entregues pelo descontrio. Se os ttulos de crdito descontados no forem honrados pelos terceiros devedores, o descontrio estar obrigado a pag-los, em razo do endosso e do contrato de desconto bancrio. possvel o desconto virtual, que se configura quando o descontrio registra uma operao de crdito, que repassada eletronicamente ao banco, que emite um boleto ou guia de compensao bancria. ABERTURA DE CRDITO Considera-se abertura de crdito o contrato bancrio pelo qual o banco (creditador) se obriga a colocar disposio do cliente (creditado) uma limitada importncia em dinheiro, obrigando-se o ltimo a devolver o valor acrescido de juros e correo. Trata-se de contrato consensual (por depender da vontade das partes), oneroso (porque implica no pagamento de juros e correo, pelo cliente) e bilateral (pois existe entre o banco e o cliente). Geralmente, o contrato de abertura de crdito tem prazo determinado de um ano ou mais anos, podendo ser renovado. A conta corrente na qual o crdito lanado pode ser movimentada mediante cheques ou saques por carto de crdito ou bancrio. O banco, em verdade, no lana na conta corrente o crdito, como no mtuo, mas garante o pagamento de cheques ou saques at determinado valor. Na prtica, o contrato de abertura inclui a emisso em favor do cliente de cheques especiais ou cheques garantidos, bem como expedio de cartes que identificam a existncia de crdito. CRDITO DOCUMENTRIO O crdito documentrio (ou documentado) um contrato bancrio pelo qual o banco financia e se obriga a pagar a terceiros valores relativos a negcios realizados por seu cliente, mediante a apresentao de um conjunto de documentos. Trata-se de contrato largamente usado em negcios de importao ou exportao em que o banco paga, um terceiro (beneficirio), determinada importncia devida por seu cliente (ordenante). Obviamente, o banco apenas pagar o valor ao beneficirio se este apresentar os

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documentos indispensveis, que so a guia de exportao, fatura (commercial invoice), conhecimento de embarque (bill of lading ou airway bill), o certificado de origem e descrio de mercadoria embarcada ( packing list). Aps pagar o terceiro beneficirio, o banco se remunera por meio de cobrana junto ao cliente do valor principal, juros e correo. A Cmara de Comrcio Internacional (CCI), desde 1929, tem estabelecido as regras do crdito documentrio por meio da Uniform Customs and Practice for Commercial Documentary Credits. VENDOR Trata-se de contrato pelo qual o banco paga vista ao concedente, fornecedor ou proponente o valor das mercadorias adquiridas pelo concessionrio, agente ou distribuidor, cobrando destes a prazo. Mediante o contrato de vendor, o banco financia o valor em favor daqueles, que prestam fiana, mas so estes que efetuam o pagamento, com acrscimos e juros. ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA A alienao fiduciria em garantia o contrato em que uma das partes (fiduciante), aliena em confiana um bem para outra (fiducirio), que se obriga a devolver a coisa na forma pactuada, aps o pagamento da ltima prestao de um mtuo. Trata-se de contrato previsto na Lei n. 4.728/1965 (com a redao dada pela Lei n. 10.931/2004), cuja natureza bancria sempre foi discutida pela doutrina5. Nos termos do referido diploma legal, o contrato de alienao fiduciria, celebrado no mbito do mercado financeiro e de capitais, bem como em garantia de crditos fiscais e previdencirio, dever conter os requisitos previstos no Cdigo Civil, a taxa juros, a clusula penal, o ndice de atualizao monetria, se houver, e as demais comisses e encargos (art. 66 B caput). Na prtica, duas hiptese so comuns na alienao fiduciria: a) o muturio (fiduciante), pretendendo adquirir determinado bem (um veculo, por exemplo), empresta o dinheiro do banco (mutuante), que mantm em seu favor a propriedade resolvel e a posse indireta da coisa por ele adquirida. Se o muturio pagar todas as prestaes, a propriedade lhe transferida, mas na hiptese inversa se consolida em favor do banco mutuante; b) o muturio (fiduciante) pode emprestar determinada quantia em dinheiro e, para garantir o pagamento do mtuo, transfere ao mutuante (fiducirio) a propriedade resolvel e a posse indireta da coisa. O muturio retomar a propriedade plena do bem depois de pagar a ltima prestao
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Segundo Waldo Fazzio Jnior, a alienao fiduciria em garantia tem natureza jurdica de contrato bancrio (Manual de Direito Comercial, p. 559, S. Paulo, Atlas, 2003), mas Fbio Ulhoa Coelho ensina que tambm cabvel em relao em mtuo civil, no sendo, portanto, um contrato exclusivo dos bancos ( Curso de Direito Comercial, v. 3, p. 138, S. Paulo, Saraiva, 2000).

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decorrente do mtuo. A alienao fiduciria, assim, pode ter por objeto um bem pertencente ao mutuante (fiducirio) ou ao muturio (fiduciante), conforme Smula 28 do Superior Tribunal de Justia. Pode ser objeto da alienao fiduciria em garantia bem mvel (fungvel ou infungvel) ou imvel, aplicando-se no segundo caso os arts. 23/33 da Lei n. 9.514/1997 (Lei do Financiamento Imobilirio) 6. Se houver inadimplemento no pagamento de pelo menos uma prestao, a dvida toda se vence antecipadamente (art. 66 B 5 e arts. 1.425/1.426 do Cdigo Civil). Contudo, por fora do art. 53 caput do Cdigo de Defesa do Consumidor, nula a clusula constante em contrato de alienao fiduciria que estabelea a perda total das prestaes em caso de inadimplemento do muturio. Ademais, a Lei n. 4.728/1965, com redao dada pela Lei n. 10.931/2004, no prev a necessidade do depsito de um percentual mnimo para que o muturio possa exercer o direito de purgar a mora. O mutuante, em caso de inadimplemento, poder, dependendo do contrato: a. exigir o pagamento de todas as prestaes, mediante ao de execuo, sendo indevidos os juros das parcelas vincendas (art. 1.426 do Cdigo Civil). b. requerer, na hiptese de falncia do empresrio muturio, a restituio do bem, para alienao e pagamento de seu crdito. Caso sobre alguma quantia, a massa falida efetivar a sua arrecadao e se faltar o mutuante poder habilitar seu crdito. Se o fiduciante muturio requerer e obtiver a recuperao judicial, a coisa alienada fiduciariamente no se sujeitar ao favor legal, mas o fiducirio mutuante no poder alienar ou retirar o bem do estabelecimento do devedor (art. 49 3 da Lei n. 11.101/2005). c. em se tratando de bem mvel, propor uma ao cautelar de busca e apreenso, para posterior venda da coisa a terceiros. Neste caso, o mutuante no est obrigado avaliar ou a alienar em leilo o bem apreendido, pois a propriedade em seu favor resolvel, mas no pode ficar com a coisa alienada fiduciariamente. Ademais, o saldo, se houver, dever ser devolvido ao fiduciante muturio (art. 2 do Decreto-lei n. 911/1969). O fiduciante muturio pode, no prazo de 5 dias aps o cumprimento da medida liminar, depositar a integralidade do valor, segundo o clculo do mutuante fiducirio, caso em que o bem lhe ser devolvido (art. 3 2 e 3 do Decreto-lei n. 911/1969, com redao da Lei n. 10.931/2004). O devedor muturio ter quinze dias para apresentar
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Nos termos da Lei n. 4.728/1965, cabvel, ainda, o contrato de cesso fiduciria de direitos sobre coisa mvel ou de ttulos de crdito, caso em que a posse direta e indireta, objeto da propriedade fiduciria ou do ttulo, atribuda ao cessionrio credor. Em caso de inadimplemento ou mora da obrigao garantida, o cessionrio credor poder vender o bem mvel, independentemente de leilo, hasta pblica ou qualquer medida judicial ou extrajudicial, devendo aplicar o preo da venda no pagamento dos seus crditos e das despesas decorrentes da realizao da garantia, entregando ao devedor o saldo, se for o caso (art. 66 B 3).

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contestao nos autos da ao cautelar, podendo alegar que o valor exigido pelo credor excessivo. d. Se o bem mvel no for encontrado, o credor mutuante pode pedir a transformao da ao cautelar de busca e apreenso em ao de depsito (art. 4 do Decreto-lei n. 911/1969 e arts. 901/905 do Cdigo de Processo Civil). Neste caso, surge a possibilidade da priso civil por at um ano do muturio, que a Lei considera depositrio infiel. A jurisprudncia, todavia, diverge sobre o tema, sendo que o Superior Tribunal de Justia decidiu o seguinte: No h como se admitir a ameaa de priso decorrente do texto legal pela eventual inexistncia do bem depositado, sabido que a privao da liberdade por causa tal se contrape ao princpio constitucional de impossibilidade de priso por dvida (REsp. n. 3.909-RS, DJU de 29.10.90, pg. 12.145, rel. Min. Waldemar Zveiter). Embora se comungasse, anteriormente, do entendimento de que possvel seria a priso do depositrio no mbito da alienao fiduciria, hoje j no se acolhe tal orientao, apesar de se reconhecer que a matria no est pacificada na jurisprudncia. Na realidade, se est face de priso por dvida vedada constitucionalmente (art. 5, LXVII). Dito contrato no tem por finalidade a guarda, mas a garantia, no h depsito nem depositrio infiel a justificar a priso. O fiduciante no est guardando coisa alheia, os bens so do prprio devedor, dados em garantia (RT 719/146). O Supremo Tribunal Federal, contudo, decidiu no HC-72131 (VU, DJU 22/11/96, Rel. Min. Marco Aurlio) o seguinte: PRISO CIVIL - REGRA - EXCEES - ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA - VIABILIDADE. Na dico da ilustrada maioria dos integrantes do Supremo Tribunal Federal, em relao qual guardo reservas, dentre as excees regra segundo a qual no haver priso civil por dvida est a decorrente de relao jurdica formalizada sob a nomenclatura alienao fiduciria em garantia (precedente: habeascorpus n 72.131/RJ, Pleno, vencidos os Ministros Marco Aurlio - relator, Francisco Rezek, Carlos Velloso e Seplveda Pertence, sendo designado relator para o acrdo o Ministro Moreira Alves). Por fora do art. 8 - A do Decreto-lei n. 911/1969 (com redao dada pela Lei n. 10.931/2004), a propositura da ao cautelar de busca e apreenso e a sua converso em ao de depsito somente so cabveis quando se tratar de alienao fiduciria em garantia contratada por agentes do mercado financeiro e de capitais (especialmente instituies financeiras) ou por credores fiscais e previdencirios. Se o objeto da alienao fiduciria em garantia for um bem imvel, no cabem a ao de busca e apreenso (por se tratar de bem de raiz), a alienao a terceiros e o depsito, pois os direitos do credor fiducirio

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mutuante estaro garantidos mediante a consolidao do domnio em seu nome, exceto se houver purgao da mora pelo muturio perante o Cartrio de Registro de Imveis (art 26 da Lei n. 9.514/1997). Constitui crime de estelionato a disposio de bem vinculado ao contrato em tela, por se tratar de alienao de coisa alheia como prpria (art. 171 2, I, do Cdigo Penal). Enquanto no forem pagas todas as prestaes, a propriedade do bem no pertence ao muturio (fiduciante), mas ao mutuante (fiducirio). FATURIZAO (FACTORING) OU FOMENTO MERCANTIL Faturizao o contrato pelo qual uma instituio (faturizadora) se obriga a cobrar os devedores de um empresrio (faturizado), antecipando parcialmente ou no o valor dos crditos. Com o contrato de factoring, a faturizadora exerce a administrao da cobrana de crditos, assumindo ou no a responsabilidade pelo inadimplemento dos devedores dos ttulos de crdito entregues pelo faturizado. Existem vrias modalidades de faturizao, sendo principais as seguintes: a) faturizao convencional (conventional factoring ou old line factoring) - pelo qual a instituio faturizadora garante o pagamento das faturas e antecipa parcialmente o valor ao faturizado. Neste caso, a faturizadora se remunera com diferena entre o valor de face dos ttulos e o total adiantado; b) faturizao de vencimento (maturity factoring) - em que a faturizadora paga o valor das faturas ao faturizado apenas aps os respectivos vencimentos. Neste caso, h apenas administrao de crditos vencidos em favor do empresrio faturizado, no sendo, portanto, uma operao exclusivamente bancria; c) contrato modelo de faturizao ( Collection type factoring agreement) - pelo qual a faturizadora no garante o pagamento, mas apenas realiza a cobrana dos ttulos de crdito em favor do empresrio faturizado. Na maioria dos casos, as partes subscrevem contrato de conventional factoring, sendo que a faturizadora adquire ativos do faturizado (aderente), que no se responsabiliza pela solvncia dos devedores, tendo em vista que o endosso dos ttulos efetivado com a clusula sem garantia, exceto se houver fraude ou vcio (por exemplo, as duplicatas emitidas pelo faturizado so falsas). Nos termos do art. 1 2 da Lei Complementar n. 105/2001, as instituies faturizadoras devero manter sigilo de suas operaes, a exemplo de qualquer operao bancria. ARRENDAMENTO MERCANTIL (LEASING) O arrendamento mercantil consiste em um contrato realizado entre uma pessoa jurdica, na condio de arrendadora, e uma pessoa fsica ou jurdica, na condio de arrendatria, que tem por objeto a locao de bens, nacionais ou estrangeiros, adquiridos pela primeira de

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acordo com as especificaes da segunda e para uso prprio desta, com opo de compra no final. Trata-se de um contrato misto, pois se assemelha a uma locao, mas existe a possibilidade de o arrendatrio adquirir o bem, desde que pague todas as prestaes e o valor residual. Atualmente, o arrendamento mercantil encontra-se disciplinado na Lei n. 6.099/1974 (com redao dada pela Lei n. 7.132/1983). So requisitos do contrato de leasing a descrio dos bens, o prazo de arrendamento, o valor da contraprestao e respectiva forma de pagamento, condies do exerccio da opo de compra, despesas ou encargos adicionais, obrigaes da arrendatria em caso de inadimplemento e outros. H diversas espcies de leasing: a) comum - que representa a operao de arrendamento de bens mveis ou imveis entre uma instituio financeira e uma pessoa fsica ou jurdica, e que recebe tratamento tributrio especial (como a reduo do IOF imposto sobre operaes financeiras). H, nesse caso, trs figuras, que so a arrendadora, a arrendatria e o fornecedor do bem; b) arrendamento de retorno ( lease back) - em que a arrendadora adquire o bem a arrendar da prpria arrendatria, recebendo tratamento tributrio especial; c) auto-arrendamento (self leasing) - que se verifica quando a sociedade arrendadora mantm vnculos de coligao ou interdependncia com a arrendatria, ou quando se tratar de operao da arrendadora com seus administradores, respectivos cnjuges e parentes at segundo grau. Nos termos do art. 27 do Anexo da Resoluo n. 2.309/1996, o percentual de participao societria para a caracterizao da coligao ou interdependncia de 10% ou mais. Tal contrato no recebe tratamento tributrio especial, sendo considerado uma compra e venda a prazo; d) leasing em que o arrendador o prprio fabricante do produto arrendado, que tambm recebe o tratamento tributrio da compra e venda a prazo. Quanto disciplina do resduo financeiro, h duas modalidades de leasing (arts. 5 e 6 da Resoluo BC n. 2.309/1996): a) leasing financeiro quando no h resduo ou quando o resduo inexpressivo, podendo a pessoa fsica ou jurdica arrendatria exercer a opo de compra sem despender grande quantia, aps pagar as prestaes; b) leasing operacional neste caso, a soma das despesas com a locao e do retorno do investimento no pode ultrapassar 75% do custo do bem arrendado, de modo que o resduo a ser pago pela arrendatria no momento de exercer a opo de compra pode ser elevado. Em se tratando de veculos, os danos decorrentes do seu uso correm por conta da arrendatria, que equiparada a uma locatria, apesar do disposto na Smula 4927 do Supremo Tribunal Federal. A propsito, j se decidiu o seguinte: "Acidente de trnsito - Indenizao - Automvel objeto de arrendamento mercantil - Ao proposta contra a empresa de leasing e
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A Smula 492 do Supremo Tribunal Federal, aplicvel s locaes comuns de veculos, dispe que: A empresa locadora responde, civil e solidariamente com o locatrio, pelos danos por estes causado a terceiros, no uso do carro locado.

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procedente em relao possuidora arrendatria. Responsabilidade solidria da proprietria arrendante pretendida. Inadmissibilidade Inexistncia de relao jurdica de direito material entre esta e o autor" (RT 614/120). Havendo inadimplemento da arrendatria, poder a arrendadora se valer de medidas judiciais. Ocorre que h diversos julgados que admitem a reintegrao de posse e outros no sentido de que cabe a ao de busca e apreenso (RT 760/288, RT 766/396 e RT 629/148). H, ainda, entendimento segundo o qual no cabe a cobrana de prestaes vincendas, aps a recuperao do bem, pois o contrato, inicialmente, representa uma locao (RDM 14/36). CONTRATO DE CMBIO Contrato de cmbio consiste na avena relativa troca de moeda nacional por moeda estrangeira, com a intermediao de uma instituio financeira ou corretora de cmbio. Trata-se de contrato necessrio em qualquer operao com moeda estrangeira, seja para a simples converso da importncia devida ou para o adiantamento do valor devido. Existem duas espcies de contrato de cmbio, que so a manual e a escritural. No contrato de cmbio manual ocorre a troca imediata (instantnea) da moeda nacional pela estrangeira, sendo usada, na maioria das vezes, por turistas estrangeiros. O contrato de cmbio escritural se refere s operaes que envolvem a exportao e a importao de produtos, geralmente vendas a termo, com ou sem adiantamento do valor por uma instituio financeira. As vendas internacionais so cotadas em dlares ou em outras moedas, como o euro, o iene, o franco suo e a libra esterlina. Apesar da utilizao da moeda estrangeira, o exportador recebe o pagamento em moeda corrente nacional (reais). Tal procedimento, denominado Liquidao de Cmbio, deve ser realizado em at 10 (dez) dia da entrega dos documentos instituio financeira, no caso de transao vista, ou aps o vencimento, no caso de venda a prazo. O contrato de cmbio deve conter o nome do banco devidamente autorizado pelo Banco Central, o nome do exportador, o valor da operao, a taxa de cmbio negociada, o prazo para liquidao, o nome do corretor de cmbio (se houver), a comisso do corretor (se for o caso), o nome do importador, os dados bancrios do exportador, condies de financiamento e outros aspectos. No contrato de cmbio com adiantamento do valor podero ocorrer duas hipteses: a) o exportador pode contratar o adiantamento no contrato de cmbio, relativo aos produtos vendidos, recebendo antecipadamente do banco, mas pagando a diferena da cotao (se houver), juros e encargos; b) o importador adquire um bem, mas quem efetua o pagamento o banco intermedirio, que receber o valor a prazo, cobrando a diferena da cotao do dia do pagamento das prestaes (se houver), juros

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e encargos. Se ocorrer o inadimplemento (no pagamento das prestaes, no pagamento pelo importador dos produtos vendidos etc.), o banco que adiantou a importncia tem direito de receber o valor, podendo protestar o instrumento de contrato de cmbio, que ter fora de ttulo extrajudicial para embasar ao de execuo (art. 75 caput da Lei n. 4.728/1965). Nesse caso, o banco credor tambm tem direito de cobrar a diferena entre a taxa de cmbio do contrato e a data em que se efetuar o pagamento, conforme cotao fornecida pelo Banco Central do Brasil, acrescida dos juros de mora. Nos termos do art. 86, inciso II, da Lei n. 11.101/2005, a importncia entregue ao devedor, em moeda corrente nacional, decorrente de adiantamento a contrato de cmbio para exportao, desde que o prazo total da operao, inclusive eventuais prorrogaes, no exceda o previsto nas normas especficas da autoridade competente, dever ser restituda antecipadamente em dinheiro, no se submetendo ao concurso de credores. Ademais, a mesma importncia no se sujeita aos efeitos da recuperao judicial (art. 86 4).

QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Discorra sobre os elementos da compra e venda. No contrato de compra e venda mercantil, possvel estabelecer condies? Quais so as obrigaes dos contratantes na compra e venda mercantil? Quais so os Incoterms existentes atualmente? Em que consistem as clusulas EXW, FOB, FAS, DDU e DDP? No contrato de comisso mercantil, cabvel a clusula del credere? Em que consiste a representao comercial? Nessa espcie contratual, cabe a clusula del credere? Quando cabvel o contrato de concesso comercial? Os acessrios esto includos no contrato de concesso?

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8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19.

O que diferencia o contrato de agncia do contrato de distribuio? O que franquia e quais so os contratos que ela envolve? Em se tratando de franquia, quais so os requisitos da COF? O que caracteriza os contratos de depsito bancrio e de aplicao financeira? No mtuo bancrio, cabvel a limitao dos juros em 12% ao ano? Cabe a capitalizao de juros? Como o banco descontador de ttulos se remunera? Em que consiste o contrato de abertura de crdito? Explique em que consiste o contrato de vendor. O objeto da alienao fiduciria em garantia pode ser um bem pertencente ao fiduciante/muturio? Em caso de inadimplemento no pagamento das prestaes da alienao fiduciria, quais so as opes do fiducirio/mutuante? Quais so as espcies de factoring? Em que consiste o arrendamento mercantil e quais as suas espcies e modalidades?