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BOLETIM CEDES ABRIL-JUNHO 2013 ISSN 1982-1522 Juzes e Judicirio: tpicos para uma discusso 1 Luiz Werneck Vianna

na * 1 H cerca de vinte anos, coordenei uma pesquisa, por encomenda da Associao dos Magistrados Brasileiros, em que foram entrevistados quase quatro mil magistrados e que resultou no livro Corpo e Alma da Magistratura Brasileira (Revan, Rio, 1997). Nesse trabalho, procurouse atingir um duplo e ambicioso objetivo: traar os perfis e as trajetrias de vida dos magistrados, de um lado, e, de outro, mapear o seu sistema de orientao quanto ao Estado, ao Poder Judicirio e s suas concepes sobre equidade. Quanto a esse ltimo aspecto daquela pesquisa, importa, agora, relembrar as circunstncias da poca em que o mundo e o Brasil experimentavam a voga das reformas neoliberais, muitas delas, na contramo de tradies e prticas da nossa cultura jurdica, fortemente assentada na prevalncia do Estado sobre a sociedade civil. Tais reformas, que nasciam da iniciativa do Executivo, ento francamente majoritrio no Congresso, sero contestadas, sem maior sucesso, pela oposio, quela altura sob a hegemonia do PT, que, alm de recorrer s formas usuais das aes polticas no parlamento e fora dele, vai descobrir o Judicirio como uma nova arena para a ao poltica, em particular por meio das ADINS. Anotese, de passagem, que tal inovao veio para ficar. Nas palavras conclusivas daquela pesquisa, sustentou-se que o retrato ali produzido sobre a magistratura e as circunstncias em que atuava, embora flagrasse uma tendncia em favor do seu envolvimento com a chamada questo social brasileira, seria necessariamente impreciso na medida em que o retratado era surpreendido em meio a um vigoroso processo de mudana na sua identidade e na forma de inscrio da corporao na vida social. Aludia-se, ento, intensa juvenilizao e a feminizao da magistratura, movimento que era interpretado pela pesquisa como uma apropriao da profisso por parte dos estratos superiores das camadas mdias, assim
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Este breve texto me foi solicitado para um livro organizado pelo professor da Universidade de So Paulo (USP) Jos Ricardo Nalini, tambm desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo, que, gentilmente, autorizou sua publicao neste Boletim. * Professor do Departamento de Cincias Sociais (PUC-Rio) e Coordenador do Centro de Estudos Direito e Sociedade (CEDES-PUC-Rio).

como s grandes transformaes que a Carta de 88 introduzira cujos efeitos comeavam a serem conhecidos no sentido de ampliar o papel do Judicirio na esfera pblica, muito particularmente quanto ao controle da constitucionalidade das leis e sua imerso no terreno de polticas pblicas. Cabe uma ligeira transcrio da argumentao com que aquele trabalho finalizava:

No se est diante, portanto, de um personagem com identidade consolidada (...), e, sim, ante a uma corporao que vivencia uma transio no seu corpus e na sua funo, no contexto inclusivo de outra transio, tambm em pleno curso: a do autoritarismo para a democracia poltica, o que requer do Judicirio, mais do que uma simples, embora necessria modernizao, um movimento de democratizao das suas estruturas, em especial, ampliando e agilizando as vias de acesso Justia, lugar social recm-descoberto pela multido sem direitos como de aquisio de cidadania (p. 322).

Os anos da ltima dcada do sculo passado transcorrem, pois, em meio a essas mutaes, em que o direito, seus procedimentos e instituies, sobretudo o juiz, passam a exercer novos papeis na vida social, provocados por uma sociedade demandante por direitos. As corporaes da magistratura, frente a Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB), conhecem um momento fortemente expansivo, e um dos temas recorrentes na agenda dos seus encontros congressuais passa a ser o papel do juiz na mudana social. Motivos concorrentes e crticas procedentes de diferentes origens muitas delas com largo apoio na opinio pblica com base em denncias de corrupo e morosidade do Judicirio confluem para que, ao longo daqueles anos, tome corpo um movimento em favor da criao de uma agncia nacional destinada a exercer controle sobre a magistratura, iniciativa vitoriosa, depois das controvrsias conhecidas, que culminou, em 2004, com a criao do Conselho Nacional de Justia pela Emenda Constitucional 45. A partir da, virou-se uma pgina na histria da magistratura brasileira, uma instituio que se construiu na Federao sem conhecer um vrtice que fosse identificado como lugar para sua autorreflexo. Em Corpo e Alma se tinha localizado o mainstream da corporao, em meio a outras tendncias minoritrias, como orientado pelo desempenho do juiz singular em matrias afetas mudana social. O protagonismo caberia a ele, e no ao Judicirio em geral. Jos Renato Nalini,

em seu influente trabalho de 1994, O Juiz e o Acesso Justia (So Paulo, Editora dos Tribunais), escrevendo em meio s intensas presses para uma reforma do Judicirio, reagiu a elas sustentando que as reformas no deveriam depender tanto das atribuies do Poder Judicirio, na forma da vocalizao de tantos crticos. Para ele, seu heri no era a instituio, e sim o juiz, pois transformar o mundo tem inicio na transformao da conscincia individual, concluindo o argumento com a afirmao de que no mundo minsculo em que atua cada julgador que pode comear a gigantesca revoluo do verdadeiro acesso Justia (p, 52). Nas duas dcadas transcorridas desde ento resta saber o que persiste daquele retrato. Decerto que com a criao do Conselho Nacional de Justia registram-se avanos na racionalizao e na modernizao do Judicirio, mas o juiz, imprensado por planilhas e smulas vinculantes, sujeito a mltiplos controles de sua produtividade o termo amargo , vem perdendo sua aura. A demografia fez sua parte, os novos contingentes recrutados para a magistratura j so filhos da nova legislao o juiz singular mais uma pea do aparelho judicirio do que um personagem com luz prpria. Ele cada vez mais assemelhado a um servidor pblico comum, sina de que se procura safar ingressando em cursos de ps-graduao que, em geral, no lhes servem em nada para o aprimoramento de suas atividades judicantes, e apenas contam pontos para futuras promoes ou para seu credenciamento em carreiras universitrias. 2 Extrado do proscnio, o lugar que comeava a inventar para si passa a ser ocupado pelos tribunais superiores, em particular pelo Supremo Tribunal Federal. No s mudara o juiz. Mudara ele, o Poder Judicirio e a sua circunstncia. As primeiras dcadas do sculo vero surgir um Judicirio envolvido em litigaes provocadas por controvrsias constitucionais, em que os partidos polticos e no s eles se destacam como agentes da mobilizao desse Poder. A princpio reticente em suas intervenes, como patente em suas primeiras interpretaes sobre o uso do mandado de injuno e em tantos outros casos que lhes pareciam ameaar uma percepo cannica do princpio da separao entre os Poderes, os tribunais superiores, o STF frente, progressivamente para o que no faltou respaldo social , passam a incorporar os comandos constitucionais que destinavam o Poder Judicirio ao exerccio de um papel ativo na concretizao dos ideais que ela consagrara como prprios civilizao e cultura poltica brasileiras.

Na verdade, por trs da novidade de um papel ativo do Judicirio no estava uma mutao na cultura do magistrado, tradicionalmente fiel s atitudes conservadoras da sua corporao, mas o legislador. Foi o constituinte quem destinou o Judicirio a ocupar lugar no cerne da trama poltica brasileira, convertendo-o em guardio de suas promessas em favor de uma sociedade justa e solidria. Tal operao, deve ser fortemente sublinhado, no poderia ser considerada extica em uma sociedade que mobilizou, a partir de 1930, o Direito como instrumento a fim de modernizar o seu mercado de trabalho e o seu mercado poltico. Datam dos primeiros anos dessa dcada tanto a institucionalizao da Justia do Trabalho como a da Justia Eleitoral, que, no curso do nosso longo processo de modernizao, estabeleceram slidas razes no tecido social brasileiro. Assim, se no Imprio os magistrados exerceram papis estratgicos na construo da ordem no recm-criado Estado-nao, na clssica demonstrao de Jos Murilo de Carvalho, vai caber a eles, na hora do trnsito para uma sociedade urbano-industrial de massas, funes centrais para a constituio de um mercado nacional de trabalho e na jurisdio sobre a competio poltica. Decerto que os traos principais dessa presena do Direito e de suas instituies na histria de nossa formao scio-poltica derivavam da desconfiana com que era avaliada a sociedade civil: no Imprio, como na chave de leitura do Visconde do Uruguai, por ser considerada imatura para a vida civil e naturalmente estranha aos ideais do self government; nessa condio, ela deveria ser objeto de uma ao pedaggica por parte do Estado a fim de internalizar as virtudes cvicas que lhe faltavam; na Repblica dos anos 1930, o alvo da ao pedaggica estatal se concentra nos trabalhadores urbanos, que, identificados como suportes sociais do novo regime, passam a ser objeto da tutela estatal, seus sindicatos incorporados malha corporativa e jurisdicionados pela Justia do Trabalho e por uma complexa rede de aparatos criada para administrar a sua vida, dos salrios habitao e at ao lazer. Anote-se que, poca, o Ministrio do Trabalho era oficialmente denominado como o Ministrio da Revoluo. Diante dessa longa e entranhada tradio, a opo do legislador constituinte, ao invs de procurar erradic-la pela raiz, foi a de preserv-la em alguns dos seus elementos, sobretudo na valorizao da esfera pblica, tal como nos vinha do nosso vetusto Direito Administrativo e do Direito do Trabalho. Essa opo no escondia o que era comum no diagnstico do constituinte
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sobre a interpretao do pas com o que nos vinha da nossa tradio republicana, qual seja a desconfiana de que o sistema da representao poltica no seria capaz, por si s, de levar concretizao os ideais e valores sociais que a Carta intentava consagrar. Mas, tal preservao teria como contrapartida o expurgo da sua carga autoritria. A dimenso do pblico, democratizada, dever-se-ia abrir participao da vida social sob a mediao de novos institutos, como o das aes de controle da constitucionalidade das leis, do mandado de injuno, das aes diretas de inconstitucionalidade por omisso e das aes civis pblicas. Essa remodelagem se radicaliza com a mutao que se introduz no papel constitucional do Ministrio Pblico com a incumbncia de se por em defesa do sistema da ordem criado pela Carta. Como escrevi em outra oportunidade, a estratgia do constituinte, inscrito no lugar difcil da transio do autoritarismo poltico para o da democracia poltica, teve como base uma interpretao do Brasil que o levou deciso de no fazer tabula rasa da nossa histria e das instituies criadas no seu curso, e, sim, a de continuar-descontinuando. Foi esse sbio movimento que lhe permitiu fazer obra de ruptura com a nossa tradio autoritria, facultando sociedade o acesso aos institutos que criou a fim de torn-la participante do processo de concretizao dos direitos que ela declarara. O Poder Judicirio, na recriao da sua figura institucional pelo constituinte, a partir da sua presena concreta na histria do pas, deixa de ser o tertius sombra dos demais Poderes, para se tornar o Terceiro Gigante de que fala a obra de Mauro Cappelletti. Tanto a democracia poltica quanto a democracia social tem ganhado com o novo protagonismo exercido pelo Judicirio: de um lado, pela imposio dos limites constitucionais discrio do Executivo; de outro, pela ocupao do vazio deixado pelo Legislativo em matrias altamente sensveis, que, em nome da adoo de padres justos de convivncia social, reclamam regulao, como nos casos da deciso do STF sobre as relaes homoafetivas e sobre greves de servidores pblicos para citar apenas esses. Esse protagonismo, contudo, para que relacionamento entre os Poderes no se torne conflitivo e se manifeste em favor de uma colaborao entre eles, h de ser bem compreendido, para usar uma categoria cara a Tocqueville, uma vez que na democracia no cabe lugar para um governo de juzes. A descoberta e a inveno dos caminhos da cooperao entre os Poderes, face nova presena do Poder Judicirio na vida social, demanda a reflexo madura dos
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doutrinadores, particularmente da pesquisa universitria, especialmente pela urgncia com que essa questo de carter tico-poltico se manifesta na atual cena da poltica brasileira. 3 Assim, se visto da perspectiva do Poder Judicirio, a agenda de temas a ser explorada diz respeito s relaes com os demais Poderes, impondo a ela um vis inequivocamente poltico, do ngulo do juiz singular ela apresenta uma configurao distinta. Tal distino deriva do modo com que a moderna sociedade de massas brasileira vem administrando o processo de democratizao. Em detrimento de uma opo que procurasse a via do fortalecimento da vida associativa, o caminho adotado tem sido o de proceder a uma invaso generalizada da sociabilidade por parte do direito, seus procedimentos e instituies a fim de proteger suas regies mais vulnerveis. Assim com a criana e o adolescente, o idoso, o deficiente fsico, o consumidor, o meio ambiente, os ncleos quilombolas, entre outras. Quase todos os aspectos da vida social, famlia, sade, educao e seus respectivos conselhos tutelares, esto recobertos pela imensa, capilar e complexa trama institucional juridificada que resulta dessa invaso. O operador-chave desse sistema o juiz, presente, direta ou indiretamente, e de modo independente de suas convices pessoais, no corao da questo social, compelido a exercer, frequentemente sem qualquer treinamento prvio, funes de terapeuta e de engenheiro social. Como se sabe, no raro que dependa da sua caneta a deciso sobre a vida ou a morte de um cidado, como no caso das internaes mdicas e no suprimento de remdios, particularmente nas doenas crnicas. Mais uma vez, o legislador o autor dessa mutao ele quem juridifica e quem destina judicializao a matria do social. Instala-se, com isso, uma ambiguidade quanto prpria compreenso da inscrio institucional do juiz, prisioneiro de uma situao que o percebe, mesmo que de modo encapuzado, em termos de um enquadramento intelectual de estilo positivista, ao mesmo tempo em que, na prtica, exige dele, como personagem institucionalmente relevante na composio do social, uma orientao de estilo consequencialista. Tal ambiguidade ainda se faz agravar pelo fato de que o seu agir, na qualidade de juiz, deve proceder de decises solitrias, enquanto que, em boa parte, as questes que lhes so apresentadas reclamam, para uma interveno judiciosa, a participao criativa de atores ativos nas redes da sociabilidade, que poderiam produzir decises concertadas com ele. Vale registrar que nossos Juizados Especiais atuam insulados do seu entorno, quando nele poderiam exercer liderana quanto valorizao dos valores da cidadania.
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