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EL ENDOSO EN LA NUEVA LEY DE TTULOS VALORES (Olga A.

Alcntara Francia)
El endoso se caracteriza por constituirse en el mecanismo necesario para transferir la posesin y los derechos inherentes de los ttulos valores a la orden, en tal sentido, no puede ser parcial ni estar sujeto a modalidad alguna, es decir, condicin, plazo o cargo. Estos aspectos y sobre todo lo concerniente a las clases de endoso se estudian en el presente informe. I. INTRODUCCIN

Todos sabemos que los ttulos valores son documentos que requieren de la observancia de ciertas formalidades esenciales para poder ser considerados como tales. Sin embargo, es necesario tambin que posean aptitud circulatoria, es decir, que sean susceptibles de trasladarse de poseedor a poseedor y que en virtud de ese traslado el ltimo tenedor quede legitimado para ejercer los derechos y obligaciones que representa el ttulo valor. Lo cual slo ser posible a travs de la tradicin o simple entrega del ttulo valor de una persona a otra, del endoso y de la cesin de derechos. Por ahora, en el presente artculo solamente nos ocuparemos del endoso como medio de transmisin tpica de los ttulos valores a la orden. El trmino endoso es de origen francs y deriva del uso comercial de escribir las sucesivas rdenes de transmisin del ttulo valor en el dorso del mismo. Este uso comercial se regul por primera vez en la Ordenanza Francesa de 1683 como mero instrumento o modo de circulacin de la letra de cambio. Posteriormente, lo regul tambin la Ordenanza de Bilbao de 1737(1). En nuestro pas se recogi en la Ley de Ttulos Valores N 16587 y ahora en la vigente Ley N 27287. Dos son las novedades en esta materia que nos presenta la nueva ley, pues ahora se regula el endoso en fideicomiso y el endoso de ttulos valores que representan garantas reales conjuntamente con los ya conocidos, endoso en propiedad, endoso en procuracin, endoso en garanta y endoso posterior al vencimiento del ttulo valor. En el presente artculo, el lector encontrar cada uno de los tipos de endoso regulados en la nueva ley con la finalidad de que pueda fcilmente determinar los efectos jurdicos que surte cada uno de ellos. II. CONCEPTO, CARACTERSTICAS Y REQUISITOS FORMALES ESENCIALES El endoso es una institucin jurdica destinada a facilitar la transmisin de los ttulos valores a la orden. Sin embargo, stos tambin pueden transferirse

por cesin de derechos, en tal caso el cesionario se convierte en titular de todos los derechos y obligaciones que el ttulo valor represente quedando sujeto a todas las excepciones personales y medios de defensa que el obligado podra oponer al cedente antes de la transmisin(2). El endoso se caracteriza por constituirse en el mecanismo necesario para transferir la posesin y los derechos inherentes de los ttulos valores a la orden, en tal sentido, no puede ser parcial ni estar sujeto a modalidad alguna, es decir, condicin, plazo o cargo(3). Si bien, el endoso encierra la declaracin(4) unilateral del endosante de transmitir el ttulo valor a otra persona (denominada endosatario), sta deber constar en el reverso del ttulo valor o en hoja adherida a ste y sujetarse al cumplimiento de determinados requisitos formales esenciales, tales como: - Nombre del endosatario. La observancia de este requisito es fundamental pues de ello depende que el sujeto sealado como endosatario quede habilitado para exigir las prestaciones contenidas en el ttulo valor y pueda, adems, transferirlo o negociarlo. Pues si no ocurriera as, el endoso se entender como efectuado en blanco. - Clase de endoso. Debe sealarse si el endoso efectuado es en propiedad, en procuracin, en garanta o en fideicomiso, para poder determinar los efectos jurdicos que surtir en relacin con el tenedor y el obligado. Si no se hiciera tal indicacin se presumir que el ttulo valor ha sido transmitido en propiedad, salvo disposicin legal en contrario. Tal sera el caso de la transferencia de ttulos valores que se encuentran en poder de empresas del sistema financiero nacional, la cual por disposicin de la Ley de Bancos(5), se presume efectuado en garanta. - Fecha del endoso. Esta indicacin precisa el momento en que se incorpora un nuevo sujeto a la relacin cambiaria, por ello su omisin hace presumir que se efectu con posterioridad al endoso anterior. - Nombre, nmero del documento oficial de identidad y firma del endosante. Estos tres datos son importantes pues sirven para identificar al endosante. A diferencia de la anterior ley de ttulos valores, la vigente ley exige la indicacin del nmero del documento oficial de identidad del endosante, sin embargo es de resaltar que el error en la consignacin de dicho nmero no afecta la validez del endoso. Otra de las caractersticas del endoso es que convierte al endosante en responsable solidario del pago del ttulo valor conjuntamente con los obligados anteriores. Sin embargo, esto no ocurre en todos los casos pues si en el mismo ttulo valor se consigna la clusula sin responsabilidad, el endosante queda liberado(6). Puede ocurrir tambin que la misma ley regule los efectos del endoso en sentido diferente. Tal es el caso, por ejemplo, de la transferencia del certificado bancario en moneda nacional o extranjera, pagar bancario, certificado de depsito negociable, ttulo de crdito hipotecario negociable, etc, en virtud de la cual el transfiriente no asume responsabilidad solidaria frente al

ltimo tenedor, correspondiendo la obligacin de pago en forma exclusiva a la empresa emisora y/o sus garantes(7). Por otro lado, es importante resaltar que el mero poseedor de un ttulo valor, para quedar legitimado en el ejercicio de los derechos contenidos en ste, debe justificar la adquisicin de dichos derechos probando la sucesin ininterrumpida de endosos.y si alguno o todos ellos estn en blanco, cualquiera podr llenar con el nombre que desee cada endoso en blanco, considerndose endosatario a aquel que figura en la serie como posterior endosante(8). De ocurrir as, el tenedor del ttulo valor no podr ser privado de ste, salvo que lo hubiera adquirido de mala fe, es decir, que lo hubiera robado o hurtado. En este caso el ttulo valor estara sujeto a reivindicacin(9). Finalmente se presenta el caso de ttulos valores a la orden que llevan la clusula no negociable, intransferible, no a la orden u otra equivalente, la cual tiene por finalidad evitar o impedir que dicho documento sea endosado, lo cual no implica que no se pueda transferir por otro mecanismo diferente del endoso, es decir mediante cesin de derechos(10), salvo que la ley disponga otra cosa. A continuacin, nos ocuparemos de las diferentes clases de endosos y sus efectos regulados en la ley de ttulos valores. III. ENDOSO EN BLANCO Y AL PORTADOR

El endoso en blanco se caracteriza por adolecer de cierta informacin relacionada con los sujetos intervinientes: endosante y endosatario. Por el lado del endosante, generalmente, ste consigna su nombre y firma. Tratndose del endosatario, ste no es identificado pues no se incluyen sus datos ni su firma pudiendo por tanto, cualquier tenedor o tercero llenarlo con su nombre o transferir el ttulo valor por tradicin. Al respecto, como seala Muoz(11), uno de los efectos del endoso en blanco es que la tenencia del ttulo valor permite hacer efectiva su circulacin como si se tratara de un ttulo valor al portador. Sin embargo, cuando el endosatario desee ejercitar los derechos contenidos en el ttulo valor, deber consignar necesariamente adems de su nombre, el nmero de su documento oficial de identidad(12). El endoso al portador se caracteriza por llevar la clusula al portador y la firma del endosante. Esta clase de endoso permite que los ttulos valores a la orden circulen por tradicin, surtiendo efectos similares a los del endoso en blanco, pero sin transformarlos en ttulos al portador pues de lo contrario el endosatario no podra llenar el ttulo valor con su nombre o el de otra persona, o endosarlo nuevamente. IV. ENDOSO EN PROPIEDAD

El endoso en propiedad es aquel en el que se transfiere la propiedad y todos los derechos inherentes al ttulo valor, sean stos principales y accesorios(13). En la doctrina se le conoce tambin como endoso pleno o absoluto, pues permite que el endosatario se convierta en propietario del ttulo

valor legitimndolo para ejercer los derechos principales, como exigir el pago o accesorios, como la ejecucin de las garantas reales que resulten del ttulo valor. El endoso en propiedad cumple adems una funcin de garanta, pues permite que el endosante responda en va de regreso frente a los tenedores posteriores del ttulo valor, dada la obligacin solidaria que asume por su aceptacin o pago. Este efecto viene impuesto por la ley por cuanto el endoso implica la declaracin constitutiva de una obligacin cambiaria a cargo del endosante. Sin embargo, como hemos afirmado en prrafos anteriores, cabe la posibilidad que el endosante se libere de dicha responsabilidad solidaria incluyendo la clusula sin responsabilidad u otra equivalente en el ttulo valor. Esta clusula no tiene por finalidad evitar endosos sucesivos del ttulo valor sino simplemente excluir al endosante de la responsabilidad solidaria, de tal suerte, que si el tenedor no ve satisfecho su crdito con el pago respectivo, puede accionar contra los endosantes anteriores al que incluy la mencionada clusula. V. ENDOSO EN FIDEICOMISO

El endoso en fideicomiso, es una institucin jurdica recientemente regulada en la novsima ley de ttulos valores. Sin embargo, consideramos necesario antes de entrar en detalles sobre la figura en mencin, explicar qu es fideicomiso. El fideicomiso es un contrato(14) mediante el cual una persona (denominada fideicomitente) transfiere uno o ms bienes a otra (denominada fiduciario) con la finalidad de que sta los administre o enajene y que con el producto de dicha actividad, beneficie a una tercera persona (denominada fideicomisario) previamente designada por el fideicomitente. Cabe agregar que la calidad de fiduciario no la tiene cualquier persona sino solamente aquellas instituciones designadas para ese efecto en la Ley de Bancos, tales como: COFIDE; las empresas de operaciones mltiples: empresa bancaria, empresa financiera, Caja Municipal de Ahorro y Crdito, Caja Municipal de Crdito Popular, Entidad de Desarrollo a la Pequea y Micro Empresa (EDPYME), Cooperativas de Ahorro y Crdito autorizadas a captar recursos del pblico, Caja Rural de Ahorro y Crdito; las empresas de servicios fiduciarios y las empresas de seguros y reaseguros(15). De la explicacin consignada resulta que la caracterstica ms saltante del fideicomiso es la constitucin de un patrimonio independiente sujeto a dominio fiduciario. En la figura del endoso en fideicomiso ocurre algo similar pues al transferirse el ttulo valor bajo esta modalidad, se transmite el dominio fiduciario sobre ste a favor del sujeto autorizado para desempearse como fiduciario(16), quien podr a partir de ese momento ejercer todos los derechos derivados del ttulo valor que le correspondan al fideicomitente endosante.

El fiduciario puede tambin desempear el rol de endosante, pero a menos que se haya liberado de responsabilidad mediante la clusula respectiva en el ttulo valor se convertir en responsable solidario al pago teniendo como nico lmite el patrimonio fideicometido sujeto a dominio fiduciario. Es decir, el tenedor podr ejercitar contra l la accin cambiaria de regreso. VI. ENDOSO EN PROCURACIN O COBRANZA

Segn la doctrina especializada el endoso en procuracin implica el otorgamiento de un mandato al endosatario para que realice las gestiones propias de su cobro y otras diligencias. Se constituye en un mecanismo tendiente a facilitar al endosante la realizacin de dichas diligencias que muchas veces no puede o no quiere efectuar. Por ello se afirma que el endoso en procuracin no transfiere la propiedad del ttulo valor, sino slo su mera tenencia facultando al endosatario a actuar en nombre de su endosante, para: Presentar el ttulo valor a su aceptacin Solicitar su reconocimiento judicial Cobrarlo judicial o extrajudicialmente Endosarlo, pero solamente en procuracin Protestarlo

- Obtener la constancia de su incumplimiento o formalidad sustitutoria, de ser el caso. Asimismo, el endosatario por el solo mrito del endoso goza de todos los derechos y obligaciones que corresponden a su endosante, incluso de las facultades generales y especiales de orden procesal, es decir las sealadas en los artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil sin que se requiera cumplir con las formalidades que la ley establece para nombrar representante(17). De este modo, el obligado podr oponer al endosatario en procuracin solamente los medios de defensa que procedan contra el endosante en procuracin, puesto que ste no ejerce un derecho propio sino que representa el del endosante(18). El mandato expresado a travs del endoso en procuracin no se extingue ni por incapacidad sobreviniente o muerte del endosante, ni puede revocarse sino hasta que sea cancelado. Siendo que la cancelacin solamente puede ocurrir en tres situaciones: que sea solicitada en proceso sumarsimo.

- que el endoso se devuelva testado, es decir, tachado o con tarjaduras que evidencien el rechazo.

- que el endosatario en procuracin devuelva el ttulo valor endosado a su endosante. Finalmente, cabe agregar que el endoso en procuracin deber constar en el ttulo valor bajo las clusulas en procuracin, en cobranza, en canje u otra equivalente. VII. ENDOSO EN GARANTA

La doctrina(19) coincide en sealar que el endoso que lleve la clusula en garanta, en caucin, o cualquier otra de significado equivalente, convierte al endosatario en acreedor prendario del endosante. Esto es en virtud del endoso en garanta se constituye prenda sobre el ttulo valor, habilitando al endosatario a hacer efectivo el ttulo valor y ejercer todos los derechos que le correspondan. Mediante el endoso en garanta, el endosatario puede ejercitar todos los derechos inherentes al ttulo valor y a su calidad de acreedor garantizado, es decir, aquellos relacionados con la ejecucin de la prenda en caso de incumplimiento. Sin embargo, si el endosatario decidiera transferir el ttulo valor slo podr hacerlo bajo la figura del endoso en procuracin o cobranza(20). Asimismo, el endosatario en garanta ostenta una posicin autnoma e independiente con relacin a su endosante, ya que los sujetos obligados no podrn invocar contra l las excepciones fundadas en sus relaciones personales con el endosante que la transmiti en garanta, a menos que el tenedor hubiera actuado en perjuicio del obligado. Las relaciones personales a que se aluden, son las del endosante con el obligado y no las del endosante con el endosatario. Por ltimo, si ante el incumplimiento del obligado, procediera la realizacin o enajenacin del ttulo valor afectado en garanta, (es decir, en prenda) el titular del documento, el juez o agente mediador, endosarn el ttulo en propiedad a favor del nuevo adquirente del ttulo valor. Sin embargo, si el acuerdo de realizacin o venta extrajudicial constara en el ttulo valor, el endoso en propiedad podr efectuarlo el mismo acreedor garantizado. VIII. ENDOSO POSTERIOR AL VENCIMIENTO

Es conocido por la doctrina como endoso pstumo porque se realiza despus de la expiracin de la fecha de vigencia del ttulo valor. El endoso posterior al vencimiento produce los mismos efectos que un endoso anterior al vencimiento siempre y cuando se efecte antes de su protesto o formalidad sustitutoria. As tambin el endoso sin fecha, sea completo o en blanco, se presume efectuado antes del vencimiento del plazo de protesto o formalidad sustitutoria, o antes del vencimiento del ttulo valor en los casos de ttulos no sujetos a protesto, salvo prueba en contrario. Como el endoso pstumo constituye un hecho anormal (porque dicho acto debe efectuarse durante la vida del ttulo

valor y no cuando ha expirado), corresponde probar a quien lo afirme que el endoso ha sido posterior al vencimiento. Ahora bien, si el endoso efectuado en forma posterior al vencimiento recae sobre ttulos valores no sujetos a protesto o en aquellos que estndolo ste se realiza despus que el ttulo valor ha sido protestado u obtenido la formalidad sustitutoria, produce los efectos de la cesin de derechos. Esto significa que el obligado puede oponer al cesionario las excepciones que tuviera contra el cedente. IX. REAL ENDOSO DE TTULO VALOR QUE REPRESENTA GARANTA

El endoso de ttulos valores que representan garantas reales sobre bienes transfieren al endosatario dichos derechos reales (prenda, hipoteca) y tambin los otros derechos representados en el documento. Tal es el caso, por ejemplo, de la factura conformada que es un ttulo valor que representa mercaderas entregadas pero no pagadas y afectadas en prenda a favor del tenedor del documento. Si se endosara la factura conformada se le estara transmitiendo al endosatario el derecho real de prenda sobre los bienes del deudor y con ello el derecho de ejecutar la garanta ante el incumplimiento en el pago. Otro ejemplo es el endoso del ttulo de crdito hipotecario negociable . Como sabemos, el TCHN es un ttulo valor a la orden emitido por el Registro Pblico en el que se encuentra inscrito el inmueble que quedar gravado con hipoteca a partir de la emisin. El gravamen hipotecario que representa el ttulo valor es de primer rango y sirve exclusivamente como garanta del crdito consignado en el mismo con preferencia a toda acreencia de cargo del constituyente, cualquiera que sea su origen o naturaleza. En este sentido, con su endoso se transfiere adems del crdito consignado en el ttulo valor, la hipoteca que representa, no asumiendo los endosantes distintos del propietario ninguna responsabilidad frente al ltimo tenedor quien si tendr a su cargo todas las acciones cambiarias derivadas del ttulo valor contra el propietario, gozando de la preferencia exclusiva respecto de la hipoteca que representa el documento, hasta el monto total del crdito garantizado. Algo similar ocurre con el endoso del warrant, el cual transmite al endosatario el derecho real de prenda por el valor total de las mercaderas depositadas, en garanta del crdito directo o indirecto que se seale en el mismo ttulo valor. Estos ejemplos ilustran los efectos de un endoso de ttulos valores que representan garantas reales, sin embargo, stos tambin pueden endosarse en garanta(21). Tratndose de este caso, la ley seala lo siguiente: - El endoso queda limitado a los derechos distintos a los de la garanta real que representan dichos ttulos valores. - La garanta real representada por el ttulo valor, respalda tambin la obligacin que se garantiza con el endoso.

En el primer tem se seala que por medio del endoso en garanta se transfieren derechos diferentes de la garanta real que representa el documento, lo cual significara que lo que se transmite es el derecho de crdito y la facultad para accionar en caso de incumplimiento en el pago mediante la realizacin del ttulo valor. Sin embargo en el segundo tem, se seala que la garanta real representada en el ttulo valor, respaldar tambin la obligacin garantizada con el endoso, lo cual no guarda relacin con el primero. Pues de ocurrir efectivamente as podra pensarse que el endosatario podra en caso de incumplimiento ejecutar la garanta real, lo cual implica la facultad de vender judicial o extrajudicialmente los bienes garantizados. De ser as, el endosatario en garanta estara doblemente protegido, pues en virtud del derecho de crdito endosado tendra la facultad de realizar el ttulo valor garantizado. Y tambin en respaldo de dicha obligacin podra ejecutar la garanta real que representa el ttulo valor. Lo cual, si nos situamos por ejemplo, en el caso de la factura conformada tendramos que aceptar que ante el incumplimiento del obligado, el endosatario podra proceder a la venta judicial de los bienes afectados en prenda. Similar situacin se presentara con el warrant o el ttulo de crdito hipotecario negociable. NOTAS: (1) MARTINEZ VAL, Jos Mara. Derecho Mercantil. Bosch Barcelona, 1979, p. 372 (2) Artculo 27, LTV.- Transmisin por medio distinto al endoso.- 27.1. El ttulo valor a la orden transmitido por cesin u otro medio distinto al endoso, transfiere al cesionario o adquirente todos los derechos que represente; pero lo sujeta a todas las excepciones personales y medios de defensa que el obligado habra podido oponer al cedente o transfiriente antes de la transmisin. 27.2. El cedente o transfiriente tiene la obligacin de entregar el ttulo al cesionario o adquirente. (3) Artculo 35, LTV.- Incondicionalidad del endoso.- 35.1. El endoso no puede sujetarse a modalidad alguna. Todo plazo, condicin y modo se consideran no puestos, salvo lo dispuesto en el ltimo prrafo del Artculo 131. 35.2. El endoso parcial se tiene por no hecho y no surte efectos jurdicos. (4) SANCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho Mercantil. Revista de Derecho Privado, 19 Edicin, Tomo II, Madrid 1996, p. 73 (5) Artculo 169, Ley N 26702.- Cuando un ttulo valor u otro susceptible de negociacin por endoso, excepto el cheque, se encuentre en poder de una empresa del sistema financiero, el endoso puesto en l se presume hecho en garanta, a menos que medie estipulacin en contrario. Artculo 170, Ley N 26702.- La sola entrega a una empresa del sistema financiero de bonos u otros valores mobiliarios no comprendidos en el artculo

precedente, constituye prenda sobre tales bienes, en garanta de las obligaciones de quien hiciera la entrega, salvo estipulacin en contrario. Respecto de la prenda sobre acciones, rige lo establecido por las disposiciones pertinentes de la Ley General de Sociedades o de la Ley del Mercado de Valores, segn sea el caso. (6) Artculo 39, Ley N 27287.- Responsabilidad del endosante en propiedad. 39.1. Salvo clusula o disposicin legal en contrario, el endoso en propiedad obliga a quien lo hace solidariamente con los obligados anteriores. 39.2. El endosante puede liberarse de esa obligacin mediante la clusula sin responsabilidad u otra equivalente. (7) Al respecto, revisar los artculos 222.2, 273.5 y 274.5 de la Ley de Ttulos Valores (8) Vase el artculo 45 de la Ley N 27287.

(9) Artculo 15, Ley N 27287.- Reivindicacin. El ttulo valor adquirido de buena fe, de conformidad con las normas que regulan su circulacin, no est sujeto a reivindicacin. (10) Artculo 43, Ley N 27287.- Clusula No Negociable. 43.1. El emisor o cualquier tenedor puede insertar en el ttulo valor a la orden, la clusula no negociable, intransferible, no a la orden u otra equivalente, la misma que surtir efectos desde la fecha de su anotacin en el ttulo. 43.2. Salvo disposicin en contrario de la ley, el ttulo valor que contenga la clusula sealada en el prrafo anterior slo es transmisible en la forma y con los efectos de la cesin de derechos. (11) MUOZ, Luis. Derecho Comercial. Ttulos Valores. Tipogrfica Editora Argentina. Buenos Aires 1973, p. 325 (12) (13) Al respecto, revisar el artculo 36 de la Ley N 27287 Revisar el artculo 38 de la Ley N 27287.

(14) Al respecto revisar la definicin contenida en el artculo 241 de la Ley N 26702. (15) (16) (17) Revisar el artculo 242 de la Ley N 26702. Al respecto, vase el artculo 40 de la Ley N 27287. Vase el artculo 41 de la Ley N 27287.

(18) Vase el artculo 446 del Cdigo Procesal Civil que regula las excepciones y defensas previas procesales.

(19) Cfr. GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. 7ma. edicin, Tomo III, Bogot 1987. p.216, SNCHEZ CALERO, F. Op. cit. p.78, MUOZ, Luis. Op. cit. p. 342. (20) (21) Revisar el artculo 42 de la Ley N 27287. Revisar el artculo 47 de la Ley N 27287.