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EL SOMARRIVA u.
Profesor de la Un versidad de Chile
,
lA MU(Rll
y tU [nIK(

y
CATALCGACION
BIBLIOTECA NACIONAL
ANTONIO VODANOVIC H.
1 DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
2 DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS-
3 DE LA REVOCACIN Y REFOKMA DEL TES-
TAMENTO
4 DE LA APERTURA DE LA SUCESIN Y DE
LA ACEPTACIN O REPUDIACIN DE LAS
ASIGNACINES
5 DE LA ACC1N DE PETICiN DE HERENCIA
6 DE LOS EJECUTORES TESTAMENTARIOS
7 DE LA PARTICIN DE BIENES
8 DEL PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS
Y TESTAMENTARIAS
9 DEL BENEFICIO DE SEPARACIN
10 DE LAS DONACIONES ENTRE VIVQS

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EDITORIAL NASCIMENTO
SANTIAGO 1938 CHILE
ndice
CAPITULO PRIMERO
DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
REGLAS GENERALES
NOCIONES PRELIMINARES
Definiciones.-La expresin "asignaciones testamentaria:;", tiene dos
acepciones. Una de ellas denota las',tlisposiciones del testamento en que se
deJan herencias o legados. En este sentido, es indiferente decir "asigl;1aciones"
o "disposiciones testamentarias". La otra acepcin se refiere a la 'herencias
o legados en s mismos. Y as, se habla de "herencia testamentaria" o "asig-
nacin testamentara", de legado" o "asignacin testamentaria".
La palabra "asignatarios" comprende los .herederos y legatarios.
El legislador, segn lo haca no.tar: en uno de los Proyectos (1), crey
conveniente emplear todas. estas denominaciones generales, "para simplificar
la expresin de las reglas...que son comunes a las herencias y a los legados",
a los herederos y legatarios.
Requisitos de validez de las asignaciones testatnentarias.-Las asig-
naciones o disposiciones testamentarias necesitan para su validez ciertos re-
quisitos subjetivos y objetivos. Los primeros dicen relacin con la persona
del asignatario, y los segundos, con la asignacin misma.
REQUISITOS SUBJETIVOS
Enunciacin.-T res son los requisitos que deben concurrir en la per-
sona del asignatario para que la disposicin sea vlida:
a) Capacidad para suceder;
b) Dignidad para suceder; y
c) Ser persona cierta y determinada.
(1 i Proyecto de 18411845, libro "De la sucesin por causa de muerte", ttu
lo IV, artculo 1.0
6
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Yanas hemos referido en el tomo anterior a los dos primeros requisi-
tos; nos corresponde ahora ocuparnos del tercero.
Cet:tidumbre y determinacin del asignatario.-A ellas se refiere
el artculo 1,056, al decir:
"Todo asignatario' deber ser una persona cierta y determiQada, natural
o jurdica, ya sea que se determine por su nombre, o por indicaciones claras
del testamento. De otra maner,\, se tendr la asignacin por no escrita".
La certidumbre se refiere a la existencia del asignatario y la determina-
cin, a su. identidad, entendindOse por tal "la cualidad de ser una persona
la misma que se supone o busca".
El heredero o legatario es persona cierta, cuando se sabe que..existe; y
es determinada, cuando se sabe quin es por las indicaciones claras del tes-
tamento.
La persona puede ser cierta indeterminada, como si se deja la asig-
nacin a "uno de los hijos de At'turo", y ste tiene muchos hijos; o bien se
instituye de heredero a Juan Gonz1ez, y hay dos o ms personas de este
mismo nombre, sin que se tenga otro medio cmo conocer a cul de ellos se
refiere el testador. AqU: la persona es cierta,. porque existe Juan Gonzlez,
pero es indeterminada, porque se ignora quin es, o a cul de ellos se refiere
el testador (1).
El artculo 1,065 aplica esta misma doctrina, cuando prescribe:
"Si la asignacin estuviere concebida o escrita en tales que no
se sepa a cul de dos- o ms personas ha querido designar' el testador, nin-
guna de dichas personas tendr derecho a ella".
La persona puede ser determinada pero- incierta: se deja una asigna-
cin a M .. livi.yo M'Wllr+'c ci,.ill'nentr:..a a una corporacin o fundacin que,
no sea persona jurdica.
Tngase presente que la determinacin del asignatario no entraa la
necesidad imprescindible de sefra1ar su nombre; basta con que haya en el
testamento indicaciones claras que permitan determinarlo.
Cuando el heregero o legatario resulta indivdualizado por su solo nom-
se dice que el asignatario es una persona "determinada", y cuando
su identidad puede desprenderse de las indicaciones claras del testamento,
se dice que es una persna "determinable".
No vale la asignacin en favor de persona incierta.-La asignacin
en favor de persona incierta, de acuerdo con el artcuio 1,056, tendr
por no escrita".
(1) Jos Clemente Fabres, "Obras Completas", tomo X, nota 24, pgina 268.
y DE LAS DONACIONES ENTRE VlVOS
7
Excepciones a la regla anterior.-La regla anterior admite dos ex-
cepciones: una, referente a las asignaciones a personas que al tiempo de
la sucesin no existen, pero se espera que existan; y otra, relativa a
la asignacin que tuviere por objeto. la fundacin de una nueva corporacin
o establecimiento.
,Asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la suceston no
existen, pero se espera que existan.-Esta excepcin a la regla general,
se halla establecida en artculo 962, inciso 3.
0
Con todo, las as\gnaciones a personas que al tempo de abrirse la su-
no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa
si existieren dichas personas antes de expirar los tl'Mllta aos subsiguientes
a la apertura de la sucesin".
De 10 indicado ms arriba, fluye que el testador puede dejar de asig-
natario a una persona que ni siquiera conoce ni conocer. En el Derecho
Romano no ocurra otro tanto. Las disposiciones en favor de aquellas per-
sonas de que el testador no poda tener una nocin precisa al tiempo en que
testaba, ,eran nulas, porque tales personas, que se denomina-
ban "personre incertx", eran reputadas incapaces y las asignaciones, nulas.
y as, por ejemplo, eran nulas las disposiciones en favor de "quien prime-
ro concurra a mis funerales", de "la persona que se case con mi hija", etc.
La asignacin se estimaba nula aun cuando el testador hubiera conoci-
do, antes de fallecer, a la "persona incerta?" al momento de testar, como muy
bien poda suceder en el caso del segundo ejemplo.
Los romanos prohiban las asignaciones en favor de las personas que
el testador no conoca al momento de testar, porque' consideraban que la
institucin de hereder; o legatario era un ttulo honroso que no poda con-
ferirse a un desconocido. Sin embargo, ms tarde, la prohibicin fu muy
'atenuada. J ustiniano permiti las asignaciones a determinadas personas que
hasta entonces se haban mirado como inciertas. .
El Drecho de las legislaciones modernas consagra preceptos similares
a nuestro artculo 962, inciso 3.", ya que el fundamento de la prohibicin que
pudo' exhibir el antiguo Derecho Romano, no es ni podra ser racional hoy
en da,
Asignaciones que tuvieren por objeto la fundacin de una nue-
va corporaClon o establecimiento.-La segunda excepcin' a la necesidad
de la existencia del asignatario, para que la disposicin sea vlida, :oe en-
cuentra en el artculo 963, inciso 2.

:
"Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva
corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal y, obte-
nida sta, valdr la asignacin".
Ntese que la validez de la asignacin depende de la aprobacin legal.
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DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
No vale la asignacin en favor de persona indeterminada.-En
conformidad al artculo 1,056, inciso 1.0, la asignacin que se hace a una
persona indeterminada, "se tendr por no escrita.".
y el artculo 1,065, consecuente, prescribe que "si la asignacin estu
viere concebida o escrita en tales trminos, que no se sepa a cul de dos o
ms personas ha querido designar el testador, ninguna de dichas personas
tendr derecho a ella".
Excepciones a la regla anterior.-La ley, por excepciOn, reconoce
valor a ciertas asignaciones 'indeterminadas: 1) las que se dejan indetermi-
nadamente a los parientes; y 2) las destinadas a objetos de' beneficencia.
Asignaciones que se dejan i.ndeterminadamente a los parientes.-
Lo que se dejare indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a
los consanguneos de grado ms prximo, segn el orden de la sucesin
abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin, en conformidad a
las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno
solo en ese grado; pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo
los del grado inmediato (artculo 1,064).
Aqu tenemos la peculiaridad de que el derecho de representacin se
aplica dentro de la sucesin testamentaria.
Cuando hay un solo pariente de grado ms prximo, concurren con l
en la sucesin los del grado inmediato, porque la ley presume que si el tes-
tador se ha referKio a los parientes, significa que no ha querido dejar la
asignacin a uno solo.
Asignaciones dejadas a objetos de beneficencia.-Dice el artculo
1,056: "Valdrn, con todo,' las asignaciones destinadas a objetos de bene-.
licencia, aunque no sean para determinadas personas".
Se entienden por "asignaciones destinadas a obj.etos de. beneficencia"
las que persiguen hacer el bien.
Los incisos siguientes del artculo 1,056 analizan los diversos casos que
pueden presentarse con respecto a las asignaciones: 1) las que se hicieren a
un establecimiento de beneficencia, sin designarlo; 2) las que se dejen al
alma del testador, sin especificar de otro modo su inversin; y 3) las que
en general se dejan a los pobres.
Asignaciones que se hacen a un establecin'liento de beneficencia
sin 4esignarlo.-Segn el artculo 1,056, inciso 3., "las asignaciones que
se hicieren a un establecimiento de beneficencia, sin designarlo, se darn
al establecimiento de que el Presidente de la Repblica designe,
X DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
9
prefiriendo alguno de los del departamento o provincia del testador". Pero
esta disposicin se halla modificada por. el artculo 1.

de la ley N.O 4,699,


de 2 de de 1929, que dice:
"Corresponder a la Junta Central de BeneficencIa percibir e invertir
las asignaciones a que se reneren Tos mClSOS 3.\t y 4. del 1,056 del
Cligo Civil.
"La Junta Central invertir el product<J de la asignacin en obras de
beneficencia y asistencia social de la comuna, departamento o provincia del
ltimo domicilio del testador".
Asignaciones que se dejan al alma del testador, sin especificar de
otro modo su inversin.-De acuerdo con el artculo 1,056, 'inciso 4.
Q
, "10
que se deje a! alma del testador, sin especificar de, otro modo su inversin,
se entender Y "Se' sujetar a la
disFosicin del inciso anterior". Pero tambin este ptecepto se halla modi-
ficado' y en los mismos trminos que el inciso 3. del artculo 1,056, por el
artculo 1.0 la ley N.O 4,699, recin citado.
Actualmente, parecer un poco extraa la disposicin que comentamos;
pero antiguamente era costumbre que' el difunto instituyera de herede,ro o
legatario a su propia alma. En la Edad Media, sobre todo, estuvieron muy
en boga estas asignaciones, nacidas del fervor e. inspiradas en la idea, que
entonces propagaba' con mucha energa la Iglesia, de no considerar haba
muerto cristianamente quien no dejaba a' favor y en sufragio del alma
propia una parte de sus bienes (1). Durante la vigencia del Derecho Es-
paol en nuestro pas, fueron muy frecuentes esta clase de asig-
naciones.
No se puede, hoy en da, dejar bienes al alma, porque para adquirirlos
es menester ser persona natural o jurdica, y el alma no lo es.
Pero ntese bien que para que se ap'!ique el inciso 4. del artculo 1,056
y el artculo 1.0 de la ley N,o 4,699, es preciso que no se determine la forma
de emplear lOE bienes en sufragio del alma, porque si se especifica su in-
versin, como si se dice: "Dejo diez !Uil pesos para. fllisas en favor de mi
alma", la voluntad del testador debe cumplirse, ya que la inversin se en-
cuentra especificada. La asignacin no pasa, pues, en este caso, a la Junta
Central de Beneficencia.
Asignaciones que en general se dejn a los pobres.-Dice el ltimo
inciso del artculo 1,056: "Lo que en general se dejare a los pobres, se apli-
car a la parroquia del testador".
(1', 'Vctor Polacco. "Las' Sucesiones", tomo 1, traduccin castellana. La Ha
bana. 1931.
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DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Esta disposicin ha sufrido di'(ersas. vicisitudes. Fu modificada por
la Ley de Murlicipalidades, de 22 diciembre de 1891, en lo relativo a 105
ler.ados; y en el nmero 14 dd artculo 26, que mis correspondi al
N.u 10 del artculo 47 del decreto-ley]40 (sobre organizacin y atribucio-
nes de las Municipalidades), 'd:! 7 de diciembre de 1925, que
corresponde especialmente a la Municipalidad: "Percibir y aplicar a la hene-
del territorio municipal los' "legados" que" segn el artculo 1,056
del Cdigo Civil. se hicieren a un establecimiento de beneficencia sin desig-
narlo, los que se dejan al alma dei testador sin especificar de otro modo su
inversin, y los que en general se dejaren a los' pobres, entendindose que
dichos legados deben pasar a la' Municipalidad del territorio en que se hu-
biere abierto la sucesin del testador". .
La ley 4,699 derogexpr'esamente el N.O 10 del artculo 47 del decreto-
ley 740, y en uno de sus artculos sobre las :tsignaciones dejadas a
un establecimiento de beneficencia, sin designarlo, y las dejadas al alma del
testador, sin especificar de otro modo su inversin; pero nada dijo. sobre
"lo que en general se dejare a los pobres".
El decreto N.O 1,642, de 18 de de 1934, que fija el texto definitivo
del decreto-ley 740, y de la ley 5,357, de 15 de enero de 1934, sobre orga-
nizacin y atribuciones de' las Municipalidades, t;lmpoco contiene precepto
alguno ,sobre "lo que en general se dejare a los pobres".
La cuestin estriba en saber a quin corresponden ls "legados" de esta
clase. Si se estima que la Ley de' Municipalidades del ao 1891 y el decreto-
ley 740 .derogaron, en lo que respecta a los legados, el. ltimo inciso del
artculo 1,056, quiere 'decir que' ellos a corresponden: no pertenece-
ran a la Municipalidad, porque en la lemslacin. actual ninguna disposi-
cin se los atribuye; y no podran pasar a la parroquia del testador, porque
se los substrajo un precepto de la Ley de Municipalidades. El hecho de
que ste despus haya sido derogadp, nada significa, ya que la derogacin
de la ley derogatoria no hace revivir la ley derpgada.
Pero si se considera que la Ley_qe Municipalidades slo substrajo la
"percepcin y de dichos quiere decir que, como actual-
mente la no. tiene dichas facultades, stas corresponden a
quien recibe la asignacin: la parroquia qel testador.
Esta ltima interpretacin importa' estrujar mucho el sentido de las
cosas, pero slo a ella' se podra recurrir para sostener que a alguien perte-
necen los legados que nos ocuplJn.
En la prctica, stos son recibidos por la parroquia del testador, por la
de su ltimo domicilio, pero no porque la legislacin de boyen dia clara-
mente se los d, sino que por razones ajenas al campo jurdico, como es la
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE YIYOS
armona que debe reinar entre las instituciones laicas (Beneficencia) y las
eclesisticas, armona que aqullas no quieren turbar promoviendo una cues-
tin al respecto.
REQUISITOS OBJETIVOS
Concepto.-Requisitos objetivos son los que deben concurrir _ en la
asignacin misma. en que el objeto que se asipla sea determinado
o determinable. De 10 contrario, la disposicin se tiene por no escrita (ar-
tculo 1,066).
Determinacin del objeto de la asignacin.-Las asignaciones, co-
mo sabemos, pueden ser a ttulo universal y a ttulo singular, y stas, de
especie o de gnero .
. Toda asignacin, cualquiera que. sea su clase, debe ser determinada en
s.u objeto.
En las asignaciones_ a ttulo 10 determinado es la uni,.ersa-
lidad de los.. del causante una cuota de enos y no, por cierto, los
bienes que dicha universalidad o cuota comprenden.
Las asignaciones a ttulo singular tambin deben ser determinadas o de-
terminables. Los legados de especie deben determinarse o por lo menos es
preciso que existan en el testamento las indicaciones claramente permi-
tan determinar las especies. Los legados de gnero deben tener determinados
6 determinables, igualmente, el gnero y la cantidad, porque de otra ma-
nera la asignacin; se tiene por no escrita.
Todo esto se halla prescrito en el inciso 1." del artculo t,066, que dice:
"Toda deber ser, o a ttulo universal, o de especies
minadas o que por las indicaciones del testamento puedan claramente de-
terminarse, o de gneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan
serlo. De otra manera, se tendr por no escrita".
Excepcin a la regla anterior.-"Sin embargo, dice el inciso 2:' del
artculo 1,066, si la asignacin se destinare a un objeto de beneficencia ex-
presado en el Sin determmar la <;;1,lota, cantidad o especies que
hayan de invertirse en l, valdr la asi.gnacin y se determinar la cuota,
cantidad o especies, habida consideracin a la natural.t7a-.deLobjeto".a las
otras disposiciones del testador, y a las fuerzas del patrimonio, en la parte
de que el testa dar pudo disponer '
"El juez har la dererminacin, oyendo al defensor de obras pas y a
los herederos; y conformndos:! en cuanto fuere posible a la intencin del
testador" .
ndice
12
DE LA POR CAUSA DE MUERTE
Hay que observar que aunque la asignacin se destine a un objeto de
beneficencia, no sera vlida si la indeterminacin fuere a la vez objetiva
y subjetiva. Ejemplo: "Dejo una parte de mis bienes para hacer el bien".
Aqu es indeterminada la persona del asignatario y la cantidad de la asig-
nacin. Esta clusula testamentaria sera nula, porque el artculo 1,066, al
reconocer la validez de la disposicin indeterminada, en cuanto.a su objeto,
discurre sobre la base de que est determInada la perS<?na, .la institucin de
beneficencia.
PRECEPTOS QUE TIENDEN A AMPARAR LA LIBRE EXPRESIN DE LA VOLUNTAD
DEL TESTADOR
Las disposiciones captatorias no valen.-Segn el articulo .1,059, "las
disposiciones captatorias no valdrn. Se por tales aqullas en
que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condicin de que el asig-
natario le deje por testamerttoalguna parte de los suyos".
La ley repudia las disposiciones captatorias por un doble motivo: por-
que atentan contra el principio de la libertad de testar, y porque, en confor-
midad al artculo 1,463, los pactos sobre sucesin son nulos y de
ningn valor; y una disposicin captatoria equivale a un verdadero pact
sucesorio.
Debemos advertir que si el testador no eXpresa la condicin de que
el asignatario le deje parte de sus bienes, la disposicin vale aunque este
ltimo 'asrgne" tambin en su testamento bienes para aqul:(Y as, la juris-
prudencia ha resuelto que no debe estimarse como disposicin captatoria el
hech de que dos personas separadmente otorguen testamento ante el mis-
mo notario, instituyndose de herederos mutuamente. El marido haba de-
jado de heredero a su mujer y sta a aqul. Los tribunales consideraron
que no exista disposicin captatoria, porque'la institucin de heredero no
estba sujeta a la condicin de que uno dt' los testadores instituyera de he-
redero al otro.
Forma en que el testador debe 4!Xpresar su voluntad.-EI testador
debe expresar su voluntad espontineamente y no respondiendo a sugeren-
cias extraas. Por eso, dice el artOllo 1,060, que "no vale disposicin al-
guna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que
pot s o no, o por una seal afirmacin o negacin, contestando a una
pregunta:' .
Es fcil imaginar los abusos y fraudes que ocurriran si no existiera este
precepto.
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
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No valen las asignaciones testamentarias ep favor del funcionario
que autoriza el testamento, de su cnyuge, de ciertos parientes suyos
o de sus sirvientes asalariados.-Dice el artculo 1,061: "No vale dispo-
sicin alguna testamentaria en favor del que autorizare el testa-
mento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho
escribano o func:ionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes,
hermanos, cuados o sirvientes asalariados del mismo.
"Lo mismo se aplica a las disposiciones en favor de cualquiera de los
testigos" _
Este artculo da origen a dos cuestiones: una, relativa a la: validez de
las asignaciones testamentarias dejadas al cnyuge, parientes o sirvientes
asalariados de los testigos; y la otra, rderente a las asignaciones testamen-
tarias que se hacen en un testamento cerrado al funcionario, testigos, pa-
rientes, cnyuge y sirvientes asalariados de aqullos.
Valen las asignaciones testamentarias hechas al cnyuge, parien-
tes o sirvientes asalariados de alguno de los testigos?-Segn e! inciso
2." del artculo 1,061, no vale 'asignacin testamentaria alguna a favor de
cualquiera de 'los testigos. Pero, cabe preguntarse, valen las asignaCiones
que se hicieren a su cnyuge, a alguno de ascendientes, descehd.ientes,
hermanos, cuados o sirvientes asalariados? La redaccin de! inciso da mar-
gen para responder en forma afirmativa y negativa.
Algunos, como don Leopoldo Urrutia, sostienen la validez de <:ales
en las siguientes razones;
1.0 En la redaccin del precepto. Si el legislador hubiera querido que
se aplicaran a los parientes, cnyuge y sirvientes asalariados de los testigos
la misma regla que a los del funcionario autorizan te, no habra redactado
la incapacidad de en un_inciso aparte, sino que habra contem-
plado a stos en el mismo inciso primero, junto al escribano o funcionario
que hace sus veces, y as la inhabilidad habra comprendido claramente, y
con menos palabras, a todos.
2. Este artculo contempla una incapacidad, y las incapacidades son
de derecho estricto; de manera que la interpretacin no puede ser extensiva;
es menester circunscribir la prohibicin slo a les testigos.
Otros, como don Jos Ramn Gutirrez y don Jos Clemente Fabres,
niegan la validez de las asignaciones dejadas a los parientes, cnyuge y sir-
VIentes asalariados de los testigos. Basan su opinin en los siguientes argu-
mentos:
1.0 Porque donde hay la misma razn, debe haber la disposicin;
y la misma razn hay para hacer extensiva la prohibicin al cnyuge, a los
14
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
pariente'S y criados del testigo, que para extenderla a las mismas personas
rapecto' del funcionario autorizante. En ambos casos, se trata de a'Segurar
'la libertad de accih del testador y la imparcialidad del testimonio del no-
tario y de los testigos (1).
2. Porque' las palabras "lo mismo" significan que todo lo que se ha
dich<J. en- el inciso 1.
0
respecto del funcionario o escribano, se a los
testigos; y como en dcho inciso 1 <> se; . al, funcionario o escribano
sus parientes, cnyuge y sirvientes mismo" ha d ser res-
Fcto de los parientes, "nyuge . y sirvientes de los testigos (2):
3." Porqwe la historia de l<l ley, a travs dz: los diversos proyectos, nie-
ga la vabde2 de las- asigaacienes dejadas a las personas que nos ocupan (3).
La jurisprudencia ha sido incierta: ora se ha pronunciado por la pri-
mera doctrina {4), ora por la segunda (5).
El artculo 1,061, se aplica cuanqo se trata de un tes-
tamento cerrado?--'Supongamos, que en un testamento cerrado se hagan
asignaciones a favor, del escribano, -clelos testigos o de los pa-
rientes, cnyuge o sirvientes de aqullos, valdran tales asignaciones? Po-
dra a[egarse que siendo cerrado el testamentQ' no es fundar una
incaplcidadsobre un hecho legalmente oculte ,e ignorado; .y que, aun cuando
el testa.dor diera a conocer en privado sus disposiciones a los testigos o al
funcionario, tampoco habra razn para incapacitar a stos, porque el cono-
cimiento sera extra legal y carecera de' todo efecto en Derecho. Pero la
letra de la leLn disrinSU8 etlta:@ tstamentos" abier toS"'O' cerrados y. por
esta .s.asos podra ser justa.
Crdito del funcionario autorizante o .de los testigos o de sus pa-
.rientes, cnyuges o sirventes que slo consta por el testamento.-Con-
siderando que la ley prohibe dejar asignaciones a las personas enumeradas
en el artculo 1,061, bien se podra recurrir para beneficiarlos a fingir deu-
das en su favor y reconocerlas en el testamento; con otro nombre podra de-
jrseles as herencias o legados. Pero el legislador fu sagaz y previsor, y
(1) Jos Ramn Gutirrez, "Sobr'e testamentos".' Estudio publicado la "Re
vista de Derecho y Jurisprudencia", tomo XV, correspon'diente al ao '1918. Vase
la primera parte, pagina"109.' , . ,
(2) Jos Clem';nte Fahres, "Obras Completas", tmo X, nota 8.", pgina 271.
(3) Proyecto de 1841, ttulo IU, 10; Proyecto de 1846, ttulo nI, artcu
lo 60; Proyecto 'de 1853, artculo 1,175. La disposicin del Proyecto 9ue .sigue, el
Proyecto Indito, redactada en los mismos trminos que' el articule del Cdigo;
de m"nera que desd ahi empez la dificultad. .
(4) Gacf'ta de 1882, pgina 613, sentencia 1,045-; Revista, tomo IIl, seccin 2.
a
,
pgina 15 1, etc. , '.' ."
(5) Gaceta de l876, pgna 428, sentencia 858; Gaceta de 1923, segundo se ...
mestre, poigina 506, sentencia 102, etc.
y DE LAS DONACIONES ENTRE' ,,VOS
, )
dijo en el artculo 1,062: "El acreedor cuyo crdito no por el
ser legatario para ,las disposiciones del ar-
tculo preceqent.(.... \:
que "las disposiciones del artculo precedente" establecen la
incapacidad para ser asignatario de las personas. ah indicadas; por lo cual,
si en su favor se reconoen deudas que constan. por el testamento, quie-
re decir que ese reconocimiento no vale, porque para este caso se . consideran
como legatarios y, como tales, nada pueden recibir.
El artculo 1,062 est relacionado con e! 1,133, que dice:
"Las deudas confesadas en e! testamento y de que, por otra parte, no
,hubiere un principio de prueba por escrito, se tendrn por legados gratuitos
y estarn sujetas a las mismas responsabilidades y deducciones que los otros
legados de esta clase".
Los dos, artculos son muy parecidos, per}l presentan diferencias:
1." El 1,062 se aplic a las personas enumeradas en el 1,061; el 1,133 a
todas las dems personas. .
2." Si las deudas de las personas indicadas en e! artculo 1,061, slo
constan For el testamento, stas nada reciben, porgue son consideradas le-
ga1lrios, en virtud de 10 que dispone .el artculo 1,062, y como tales son in-
capaces de recibr por expresa disposicin de!: artculo 1,061. ',En cambio, las
edmasconfesadas en favor de pers'onas no enumeradas en .el artculo 1,061,
y de que, por otra parte, no hubiere un principio de prueba por escrito, se
consideran legados gratuitos y por lo tanto pueden pagarse una vez satis-
fechos derechos preferentes. '
3." Otra diferencia que puede apuntarse entre los artculos 1,061. y
1,133, Y que fluye de la letra de ambos, es la relativa a los medios de prue
ba de que puede valrse la persona considerada como legatario. En el pri-
'mero, parece que la ley permitiera aducir la prueba testimonial, mientras
que :n el 1,133 exigf! la instrumental, "un principio de prueba por escrito".
Pero, en este supuesto, dice un autor, el espritu
inismo de la ley, que abra la mano precisamente a los mismos que se ha pro-
puesto cerrarla? No quiere en el 1,062 alejar hasta la ms remota posibili-
. dad de que el escribano pueda abusar a la sombra de su sagrado ministerio
de la voluntad del testador y de la confianza con que la sociedad lo favo-
rece?" (1). La posibilidad dd abuso no estara alejada si se permitiera a
los testigos y' funcionario autorizante, como a su cnyuge, parientes y cria-
dos, servirse de fcil' y desprestigiada de testigos para demostrar
(1) Rafael Sanhueza Lizardi, "Observaciones a algunos artculos de los libros
'JII y IV del Cdigo Civil", Memoria de 1876, publicada en el tomo 1 de la nO'CQ-
pilacin de "Memorias y discursos universitarios sobre el Cdigo Civil Chileno", edi-
tada por C. Lacorre, Santiago, 1888. Vase las pginas' 294 ("in 'fine") y 295.
ndice
16
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
que el crdito que slo consta por el testamento es efectivo, y evitar as que
se conside.re como legado pata' los del arulo 1,061.
La designacin del asignatario no' puede depender del puro ar-
bitrio ajeno.-La eleccin de un asignatario, sea absolutamente, sea de en-
tre 'cierto de. dep;nq,er del 'puro' (ar-
tculo . " .',
Ejemplo eleccin que depende absolutamente del arbitrio ajeno:
"Dejo mil pesos a la pet'sona que Juan Antonio". .
Ejemplo -<:le eleccin entre cierto nmero de personas que depende del
puro arbitrio ajenO: "Dejo mi biblioteajurdica al alumno de la Escuela de
Derecho que indique el Decano respectivo".
Cumplimiento de un" asignaciQn dejada al. arbitrio de un hel'e-
dero o T.j'a_ttiRa--Si el cunp1miento de una deiare al arb!-
t;io' heredero o legatario, a .quien aprovchm rehusarla, ser el he-
redero o legatario obligado a llevarla a efecto, a metos que pruebe justo
tivo para no hac;;io as. Si de rehusar la no resultre utilidad
al heredero o . legatario, no ser obligado a justifiar resolucin, cualquie-
ra que sea (artculo 1,067, inCiso 1.0). X
El provecho de un ascendiente o descendiente, de. un cnyuge o de un
hermano o cuado, se reputar para el efecto de ,esta disposicin, provecho
de dicho heredero o legatario (artculo 1,067, inciso 2.).
Caso en que al hfredero o legatario rehusar el cpmplimieuto
de la "oejoocinco'''fuil Fede'lico, si; dii 'heredero estima
que les de lo contrario, sern para ste". el heredero no
justo motivo en virtud. elel cual sera el que Federico hubiera
difamado al testador de muerto, ser obligado a llevar 1 fecto la
asignacin.
Ejemplo en que al heredero o legatario no le resulta utilidad rehusar
ja asignacin: "Dejo mil pesos a Pedro o a Pablo, Sgn lo disponga mi
heredero". Si ste entrega la asignaci6n a Pablo" no tiene por qu expresar
a causa por la cual no se la di a Pedro, ya que' al heredero, si no tiene.
vnculos de parentesco con Pablo, no le reporta utilidad su resolucin.
INTERPRETACIN DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
Concepto ...:-.Sobre las reglas dadas en el ttulo "De las asignaciones
testamentarias", acerca' de la inteligencia y efecto de las disposiciones testa-,
mentarias, p'$vaJecer la voluntad del testador claramente c.on
tal que no se Qponga a los requiSitos Q prahibis;ismesJegaleL(artculo 1,069,
, . 10)
mClSO
y DE LAS ENTRE VIVOS
)7
Para conocer la voluntad del testador, se estar ms a la substancia
de las de haya
1,069, inciso 2.).
La. redaccin de este artculo ha sido criticada. La regla de que la vo-
luntad del testador, manifestada claramente, debe prevalecer sobre la vo-
luntad presunta, es general; de modo que no debi emplearse a frase "en
este ttulo" (ttulo las asignaciones testamentarias") que aparece en
el inciso primero.
Fundamento y fin de la anterior regla de interpretacin.-La dis-
posicin del inciso 1." del articulo 1,069 no puede ser ms justa. El testador,
como dueo absoluto de sus bienes, puede disponer de ellos como mejr
le plazca, siempre que no contrare los requisitos o prohibiciones legales.
Si no se cumpliere lo dispuesto en el inciso 2.0, el testador con frecuen-
cia sera burlado en sus propsitos por sus mismas palabras, pues no todos
los restadores son personas ilustradas y capaces de hacer un testamento claro
y preciso.
Como es posible observar, la regla de interpretacin de las disposicio-
nes testamentarias difiere de las normas de interpretacin de la ley, en que
el tenor literal tiene importancia preponderante. y es lgico: el legislador
es una persona ilustrada que, segn es natural presumirlo, emplea los tr-
minos adecuados para expresar. su pensamiento, lo que, como hemos dicho.
no ocurre tratndose de la 11f1yora de los testadores.
La .. cuestin de hecho.-
Confo;me lo ha- resuelto uniformemente la tnterpreta-
cin de las disposiciones testamentarias es una cuestin de hecho y'_Ror lo
tant; la Corte carece .d
e
. facultdpara modificar la interpretacin
quehan dado los tribunales de fondo.
si en la interpretacin de una disposicin testamentara, los tri-
bunales de infringen un precepto legal? la Corte Suprema, induda-
blemente, podra modificar dicha interpretacin. Ejemplo: si un tribunal,
interpretando una clusula del testamento, llega a la conclusin de que
constituye usufructo, y en realidad, de acuerdo con los preceptos legales
constituye fideicomiso, la Corte Suprema podra revocar lo resuelto por el
tribunal de fondo, porque habra violacin de ley.
Error en el nombre o calidad del asignataro.-El mismo Cdigo
nos indica algunos casos en que la voluntad del testador debe ser interpt.eta-
da de acuerdo con su genuino sentido y no atenindose a la letra de la dis-
posicin que puede ser producto del error. Y as, nos dice, en el artculo
2
ndice
ndice
IK
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
1,057, que "el error en el nombre o calidad del asignatario no VICia la dis-
posicin, 'si no hubiere duda acerca de la persona". Porque se presume que
el testador a quien quiso favorecer es al individuo de por s y no por consi-
deracin a su nombre o calidad.
Asignacin motivada por' un error de hecho.-La asignacin que
pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro, que sin
---- . -
este error no hubiera tenido lugar, S; tendr. DQ/'..scrit (artculo 1,058).
Es natural que si la asignacin tiene su motivo y ste resulta errneo,
se tenga por no escrita. Ejemplo: si Pedro deja una asignacin a Guillermo,
fundado en la cnencia de' que ste le salv la vida, y resulta que el salva-
dor fu otr'a persona.
DIVERSAS CLASES DE 'ASIGNACIONES
Clasifkacin.-Las asignaciones, segn la extensin, se clasifican en:
a ttulo t;!.Jiyersa
1
y ft ttulo sthguTr.
--ro; asignaciones a ttulo universal las que comprenden todos los bie-
nes, derechos y obligaciones transmisibles del t,estador, o una cuota de ellos.
Son asignaciones a ttulo singular las que abarcan una o ms especies
o cuerpos ciertos (como tal caballo, tal casa); o una o ms especies inde-
terminadas de cierto gnero (como un caballo, cuarenta fanegas de trigo).
Las asignaciones testamentarias, tanto a ttulo universal como singular,
pueden . segn que el objeto
de' pase al asignad-io sin o con modalidades.
Las modalidades de las asignaciones pueden ser: la condicin,
o el modo. De, aqu que haya asignaciones condicionales, a da o plazo y
modales.
Las asignas:ione, puras y simples no necesitan explicacin alguna; pero
s las su jetas a modalidades, que originan gran complicacin, hasta el pun-
to de ser preciso proceder en ello por medio de un exacto anlisis, para lle-
gar, distinguiendo los conceptos, a su verdadera comprensin.
Comenzaremos nuestro estudio con las asignaciones condicionales.
ASIGNACIONES
Definicin.-Asignacin condicional es, en el testamento, aqulla que
depende de una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de mane-
ra que, segn la intencin del testador, no valga la asignacin si el suceso
positivo no acaece o si acaece al negativo (artculo 1,070, inciso 2.).
y DE LAS DONACIONES E:--TRE \'J"05 q
Reglas a que se sujetan las asignaciones condicionales.-Dice el ar-
tculo 1,070, inciso 3.":
"Las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas

dadas en el ttulo "De las obligaciones condicionales", con las excepciones y
,p, "- - .L 1'da j "
> .Qes< que van a expresarse .
l'onS. - Las asignaciones o disposiciones condicionales, agrega el artculo 1,079,
que establecen fideicomisos y conceden una propiedad fiduciaria, se reglan
por el ttulo "De la propiedad fiduciaria". X
Asignacin bajo condicin suspensiva y bajo condicin resoluto-
ria.-En la asignacin condicional, la condicin puede ser suspensiva o re-
solutoria. Como la condicin suspens;a implaf' er acimie-nt;;--;"
del derecho, mientras est pendif'lite el asignatario no tiene ningn derecho.
Por el contraro, asignatario bajo condicin resolu"toria, tiene su derecho
y es nicarriente la extincin de l lo que est sujeto a cop.dicin.
Asignaciones bajo condicin suspensiva.-llLasignatario bajo con-
dicin suspensiva' no adquiere la asignacin. Dispone el artculo 1,078 que
mieritis el asignatario no tiene derecho al-
guno, sino el de impetrar medidas conservativas. Y consecuente, el artculo
962, inciso 2.", establece que si la asignacin es condicional, se requiere que
el asignatario no slo exista al momen'ro del fallecimiento del causante, sino
tambin al momento de c'umplirse la condicin. E igualmente, como una
de lo mismo, el articulo 956, al hablar de la delacin, dice que
la delacin de la asignacin condicional se efecta cuando se-a:mple la con-
dicin. Las asignaciones condicionales bajo condicin suspensiva se defieren
en el momento de cumplirse la condicin.
De esta ci;cunstancia se deduce otra. En conformidad al artculo 1,078,
si fallece el asignatario baj9 condicin suspensiva antes de cumplirse la
condici6n, nada a ms herede.ros. Dice el testador: "Dejo mii pesos
a PCCIro; rrciba de abogado". Si Pedro fallece antes de recibirse
de abogado, nada transmite a sus herederos. Porque no existi al momento
de cumplirse la condicin, requisito bsico para suceder. En esto hay una
diferencia notable entre la asignacin condicional y la obligacin condicio-
nal. Porque tratndose de la obligacin o derecho condicional, el artculo
1,492 establece la regla opuesta: si fallece el acreedor condicional, como
tiene un germen de derecho, lo transmite a sus herederos.
Cumplida la condicin, el asignatario no tiene derecho a los frutos per-
cibidos durante el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere expre-
samente concedido.
20
DE LA SecESIN POR CAUSA DE MUERTE
Condicin que consiste en un hecho presente o pasado.-El artcu-
lo 1,071 se pone en el caso que se haya puesto como condicin un hecho pre-
sente o pasado. Como es de la e.sencia que sea futuro, no hay realmente
condicin. Dispone el artculo que si el hecho se ha verificado, se entiende
que la asignacin es pura y simple; si no se ha verificado, no es vlida.
Lo pasado, presente y futuro; .se entiende con relacin al momento de
testar, a menos que se exprese otra cosa.
Condicin que consiste en un hecho que se ha realizado en vida del
testador.-El articulo 1,072 se pone en el caso que se haya impuesto como
condicin un hecho que se ha realizado elJ' vida del testador, y entonces, si
el testador saba que haba ocurrido, segn que el hecho
es o no de aqullos que se puede rept;tlr. Si admite repeticin y el testador
lo supo, es porque desea que se rep,ita; si lo supo, y el hecho es de aqullos
cuya repeticin es imposible, se /urar la condicin cOplO cumplida; y si el
testador no lo supo, se mirar..i/la condicin como cumplida, cualquiera que
.sea la naturaleza del hecho. /
Condicin de no impugnar el testamento.-El artculo 1,073 dice
que la condicin de no impugnar un testamento no vale con respecto a los
requisitos. de forma. Dice el testador: "Dejo mil pesos a. Juan con la con-
dicin de que no impugne mi testamento". Esta condicin puede slo reci-
bir aplicacin en cuanto Juan se comprometa a no impugnar el testamento
por falta de requisitos internos (porque alguno de los asignatarios es inca-
paz o indigno) ; J2!ro no en cuanto a e:xterpAA Si llega a' hacer-
lo, no pierde su asignacin. Y ello por la importancia que da el legislador
a la exigencia de cumplir las solemnidades en el testamento, por cuanto son
de orden pblico y no admiten derogacin.
El matrimonio como condicin.-Los artculos siguientes se refieren
en general al hecho del matrimonio puesto como condicin. El artculo
1,074 dice que no vale la condicin .segn la cual una persona no debe con-
traer matrimonio, . seJillte.a. no contraerlo a la edad de f; aos
o menos. "Dejo mil pesos a Juan, siempre que permanezca clibe". Asigna-
cin que no vale, porque el legislador estima que el matrimonio es la ba.se
de la familia y sta el fundamento ms slido de la sociedad, y propende,
por lo tanto, a la celebracin de los matrimonios. Pero si se limita a la edad
de l'J' aos o menos, entonces es vlida, porque el testador puede tener
sus razones para que el asignatario no contraiga matrimonio antes de esa
edad.
El artculo 1,075 dice que .se aplica la misma regla a la condicin de
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
21
permanecer en de viudedad, a menos que el asisllatario tenga hijos
de anterior matmonio al deferrsele la asignacin. El artculo 1,076 agre-
ga que no se opone a lo dich{) en los artculos anteriores la circunstancia
que el testador provea a la subsistencia de una mujer, mientras permanezca
soltera o viuda, dejndose por este tiempo un usufructo, un derecho de uso
y habitacin o una pensin peridica. "De jo a mi prima Isabel una pensin
de trescientos pesos, mientras permanezca soltera". Es pensin vlida
El artculo 1,077 reconoce valor a la condicin de contraer matrimo-
nio con una persona o de abrazar un estado o una profesin
que sea por las sea incompatible con el estado de
matrimonio. "Dejo 100 a Juan con tal que contraiga matrimonio con Ma-
'" "D 100 J 1 M '" "D 100 na. eJo a uan con ta que no se case con aria. eJo a
Juan si se recibe de abogado". "De jo mis bienes a Pedro si se hace sacerdote".
Asignaciones bajo condicin resolutona.-En este caso, .el asigna-
tario se reputa puro y Se le defiere la asignacin al
..
Lo que est en suspenso es la "extincin" del derecho. Cumplida la
condicin, debe ste re;:tituirse. Si falla, queda la asignacin como pura y
.,imple. .
Todo esto por aplicacin de las reglas generales.
ASIGNACIONES A PLAZO ODIA
Concepto.-El plazo puede ser definido como el perodo de tiempo
fijado para entrar al goce de un derecho o para terminar en su goce.
Tambin se dice que es un hecho futuro y cierto del cual depende el
ejercicio o extincin de un derecho.
Reglas a que se sujetan las asignaciones a plazo.-Las indica el ar-
tculo 1,080, al decir:
"Las asignaciol'les testamentarias pueden estar limitadas a "plazos" o
"das" de que dependa el goce actual o la extincin de un derecho; y se su-
jetarn entonces a las reglas dadas en el ttulo "De las obligaciones a pla-
zo", con las explicaciones que siguen".
Plazo suspensivo y plazo extintivo.-El plaz_o. puede .
.o-.p.rimordiaLY.J1'tintivo o _finaL!?1 primero fija el da "desde" el cual va a
comenzar el ejercicio del derecho ("ex die"); y el segundo, el da en que
el derecho terminar ("ad diem").
continuar
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE

Ejemplo de plazo suspensivo: "Dejo a Pedro una pensin de mil pesos
desde el 1." de enero de 1939".
Ejemplo de plazo extintivo: "Dejo a Luis tal casa hasta el da de la
muerte de su. hermano".
El plazo,\cualquiera que no afecta a la "existencia" del derecho;
slo afec$9r a su
El asignatario a plazo el "dominio" de la cosa en el momento
de fallecer el testador. Slo no puede eXlglr la entrega de la cosa antes de la
llegada del da fijado (artculo 1,084).
Das ciertos e inciertos; determinados e indeterminados.-EI da
es cierto si necesariamente ha de llegar, como el de la muerte de una per-
sona.
Es incierto, si puedt: llegar o no, como el da en que una persona se case.
Da determinado es el que se sabe cundo ha de llegar.
y es indeterminado el que no se sabe cundo ha de llegar, como el da
de la muerte de una persona.
Combinacin entre das ciertos e inciertos con determinados e in-
determinado s.-Aparece expuesta en el artculo 1,08)-; que dice:
"El da es cierto. y determinado, si necesariamenti ha de llegar y se sa-
be cundo, como el da tantos de tal mes y ao, o tantos das, meses o aos
despus de la fecha del testamento o del fallecimiento del testador.
Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no se
sabe cundo; corno el da de la muerte de una persona.
Es incierto, pero determinado, si puede llegar <> no, pero suponiendo
que haya de llegar, se sabe cundo, como el da en que una persona cum-
pla veinticinco aos. .
. Finalmente, es incierto e indeterminado, si no se sabe si ha de llegar,
m cundo, como el da en que, una persona se case".
El Cdigo, al fijar la divisin anterior, lo hace para precisar cundo
la asignacin a da importa tln plazo y cundo una condicin, porque no
toda asignacin a da una condicin, ni tampoco toda asignacin a
da entraa un plazo.
A continuacin veremos esto claramente.
ASIGNACIONES DESDE TAL DA
Estudiaremos las asignaciones desde tal da en relacin con cada una
de las combinaciones de das:
ir atrs
y DE LAS U00iACIONES ENTRE \1\'05
23
La asignacin desde tal da cierto y determinado constituye un
plazo.-"Dejo a Juan una pensin penodlca de $ 100 desde el 1." de ene-
ro de 1940". Por eso, el artculo 1,084 dice que el asignatario adquiere la
cosa asignada desde el fallecimient del causante y podr enajenarla o trans-
mitirla, pero no reclamar su goce antes que llegue el da. Y agrega que si
en esta agnacin el testador impone adems la obligacin de que d asig-
natario "exista" al llegar el da, se transforma en condicional. "Dejo a Juan
una pensin peridica de $ 100 desde el 1." de enero de 1940, siempre que
exista a esa fecha". Se ha agregado un hecho incierto, y por eso la asigna-
cin se transforma en condicional.
La asignacin desde un da cierto pero indeterminado, "S siem-
re condicional)" y envueln la condicin d::: existir el asignatario a la
ga . a del dla. Lo dice el artculo 1,085. "Dejo mi casa a Juan desde que fa-
llezca Antonio". Hay una condicin: que Juan exist a=. eLdia.....dd.J:aIIeci-
de Pero puede suceder que sea completamente cierto que
el asignatario va a existir ese da (como cuando la asignacin es a favor de
un establecimiento permanente); entonces .... Ja .incertidumbre se transforma
en asignacin a plazo (inciso 2."). "Dejo a la Universidad de Chile una
$OO desde el fallecimiento de Juan".
La asignacin desde un da incierto pero determinado, es siempre
condicionaL-Lo dice el artculo 1,085. "Dejo a Juan una pensin de
$ 100' desde que Pedro llegue a los veinticinco al1os". Condicional, porque
no s::: sabe si Pedro llegar a los veinticinco al10s y si J uan
La asignacin desde un da incierto e indeterminado siempre en-
vuelve una condicin.-De acuerdo con esto [os artculos 1,086 y 1,083.
"Dejo a Juan mi casa, si se recibe de abogado".
En resumen, la asignacin desde tal da, For regla genral, importa
una condicin, salvo el caso que el da sea cierto y determinado.
ASIGNACIONES HASTA TAL OlA
La asignaclon hasta un da cierto y determinado constituye un
plazo (artculo 1,087) .-"Dejo a Pedro el goce de mi casa hasta el 1." de
de 1940". Hay un plazo, y encierra un usufructo.
La asignacin hasta un da cierto pero indeterminado, envuelve
un plazo (artculo 1,087) .-"Dejo a Pedro el goce de mi
-_.)'1 .
muerte,
24
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
La asignacin hasta un da' cierto pero determinado,
(artculo 1,088) .-"Dejo el goce de mi casa a Pedro
hasta que Juan cumpla veinticinco aos".
La asignacin hasta un cierto e indeterminado es oobdkional
(artculo 1,083) .-"Dejo a Pedro et goce <k mi casa hasta que contraiga ma-
trimonio". El hecho de contraer matrimonio es un hecho incierto e indeter
minado, de carcter condicional.
Asignaciones de pemiones peridicas.-El artculo 1,087, inciso 2.,
establece que las asignaciones de peridicas tenninan con la muer-
te del pensionario; fiQ pasan a los herederos. Y si la asignacin peridica se
dejare a un asignatario que ha de sobrevivir, como una persona jurdica,
establece el inciso 3." que no podr pasar ms all de treinta aos. "Dejo
a la Universidad una pensin peridica de $ 100". La cortapisa se explica
porque la persona jurdica tiene existencia ilimitada. La Corte Suprema
hace aplicacin de este inciso 3." en sentencia de 12 de noviembre ,.1e 1920,
.
"Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo .19, seccin l/'pg. 5p. -
En reumen, la asign.acin hasta ta,l .envt1;lve, un plazo,
salvo 'e _ e da sea incierto e indeterminado, pues entonces envuetve
una condicin.
Importancia de determinar si la asignaclon es a plazo o condicio-
nal.-Tiene bastante importancia prctica, no slo doctrinaria, saber si la
asignacin es a plazo o condicional. Porque, cuando la asignacin es a pla-
zo, vamos a estaE de un usufructo; y es condicional, en
presencia de, un {ideicomiso. . '.'...... .
Estos artculos pueden dar origen a muchas dificultades. En sus anota-
ciones al proyecto del 53, al margen de los artculos 1,087 y 1,088, Bello
pone una serie de casos bastante interesantes en que existe duda acerca de
la presencia de un usufructo o fideiComiso. Helos aqu:
"Artculo 1,087. Pudiera parecer que este artculo est en oposicin con
el anterior: si se deja e! objeto a Pedro hasta su muerte, y a Juan desde la
muerte de Pedro, que por el artculo 1,086 Pedro es usufructuario,
y por e! artculo 1,087 Juan es fideicomisario. Quin es el nudo propietario
respecto de Pedro, y el propietario fiduciario respecto de Juan? Parece que si
Pedro es usufructuario,. Juan es nudo propietario desde la muerte de! tes-
tador, y no existe fideicomiso; y si, viceversa, se considera a Juan como fidei.-
comisario, no existe verdadero usufruc :0, sino propiedad fiduciaria en
Pedro.
Pero no es as: determinemos la asignacin presentando el conjunto
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIV05
25
de las otras disposiciones que le son correlativas: "Instituyo herede-ro uni-
versal a Francisco; el cual dar mi hacienda tal a Pedro para que goce de
ella hasta su muerte; y despus de los das de Pedro pasar dicha hacienda
a Juan". Francisco es nudo propietario respecto de Pedro, y propietario fidu-
ciario respecto de Juan: si no existe Juan al tiempo de la muerte de Pedro,
vuelve la hacienda al heredero, el cual, como nudo propietario, tiene el de-
recho de pedir a Pedro la competente seguridad de conservacin y restitucin_
Id. id. Castillo, libro 4.", tomo 45, nmeros 33, 34, 35. "Dejo mi hacien-
da tal a P..:dro, que gozar de ella hasta su muerte". Muerto Pedro; pasa
la a la persona sealada por el testador o a los herederos del tes-
tador. La persona sealada por el testador sera meramente un fideicomi-
sario, segn el artculo 1,084; y no existiendo sta al momento de la muerte
de Pedro, pasara la hacienda a los herederos del restador, aun cuando no
hubieran sido substituidos expresamente a esa persona.
"Dejo mi hacienda tal a Pedro, con el cargo de dejarla despus de sus
das a Juan". Juan es fideicomi:;ario, segn el artculo 1,084, y si muere an-
tes que Pedro, caduca el gravamen impuesto a ste, y Pedro retiene la ha-
cienda sin cargo de restitucin. La asignacin es un verdadero fideicomiso.
Artculo 1,088, inciso 1." "In>tituyo heredero universal a Marcos, doy
los frutos de mi hacienda tal a Antonio, hasta que cumpla veinticinco aos".
Antonio es No es necesario advertir que si muere antes de
cumplir esa edad, se consolida el usufructo con la propiedad en la persona
del heredero.
Id. id., inciso 2." "Tiburcio gozar de tal hacienda hasta que Sempro-
nio, a quien la dejo en propiedad, cumpla veinticinco aos". Se da un usu-
fructo a Tiburcio; si muere Sempronio antes de llegar a esa edad, ce-
sar entonces el usufructo? O para que cese, deber aguardarse' el da en
que Sem:ronio, si viviese, cumplira los veinticinco aos? Debe estarse a
lo segundo, porgue segn se presenta la hi.ptesis la asignacin es entera-
mente en favor de Tiburco, y no hay motivo para creer que el testador haya
querido dar a los herederos de Sempronio mejor derecho que al mismo Sem-
pronio. Arg. 1. 18, 2 De alim. lego et 1. 5 C. Quando dies, et. 1. 36. De
Condit".
ASIGNACIONES MODALES
Concepto.-EI artculo, 1,089 dice que "si se asigna algo a una. . .pe.rsena
para que lo tenga por suyo con liL9hligs.ci.a,,.de,,aplicarloa
c
unAin,especia
l
,
c;mo el de hacer
p __ ________
n m(;do y no una condicin suspensiva. El ,modo, por
26
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
[.ende la adquisicin de ]a "06&, a8lgA8:ela". Por eso, 'podemos definir el modo
como la carga imp!IPsta a se otorga una liberalidad, o tambin como
la obligacin anexa a una asignacin. X .
Algunos j!jemplos de 'Uejo a Pedro $ 1,000 con
la obligacin que' d a Juan una pensn peridica de $ 100 mensuales":
A Pedro se 'impone la carga de dar a Juan una pensin peridica. "Dejo
a Pedro heredero universal, con la' obligacin que construya un hospital
para nios"; e! modo: construir e! hospital.
Diferencias entre el modo y la condicil}.-Como lo dice el artcu'lo
1,089, el modo es algo distinto de la condicin suspensiva. Porque el.
natario bajo condicin suspensiva, mientras est Ja.'condicin, no
'a'fcjlere la cosa asignada; en cambi<4dasig
n
a
t
a
r
io_modal la adquiere desde
e! fallecimiento dd causante, y no es bice para
ello 1;; del modo. Tampoco por el hecho de existir un modo va a
estar e! derecho del asignatario sujeto a resolucin, porque, por regla ge
neral, si el el ,modo no rese!ve su derecho. y
Adquiere la cosa asignada desde el fallecimiento-del testador, y por eso'
e! artculo 1,091 dice que e! asignatario modal no necesita rendir fianza o
caucin para entrar en e! goce de la cosa asignada.
Fuera de esta diferencia fundamental entre e! modo y la condicin,
hay otras, de menor importancia.
1) La condicin no admite cump)imeJllo_-PQrequjvalencia; debe cum
plirse literalmente en la forma convenida. El modo, en e! caso de! artculo
1,093, admite cumplimiento :;or equivalencia;
2) En la obgacin condicional hay cond.i<;!2!.l tcita (articu-
lo 1,489); en cambio, t:n e! modo la clusula __ pactars.e ex-
presamente;
3) Cuando se aplica en el modo la clusula resolutoria, debe devolver
el asignatario inclusive los frutos de la cosa asignada. En' cambio, una vez
qUe 'codlclon resolutorIa, el acreectorcondicional no est obligado
a devolverlos (artculo 1,488).
En la asignacin modal, por regla general, hay dos personas in-
teresadas: e! signatariQ y el ,con la carga im-
puesta al asignatario. "Dejo:;' 100 a Pedro con la obligacin de dar una
pensin peridica d $ 1 O a Juan". Pedro y Juan son los interesados. En
consecuencia, cabe preguntarse: En cumplirse las condiciones
necesarias para suceder? .La verdad es que en la asignacin modal el verdade-
ro asignatario es aqul a quien se deja la asignacin, Pedro, y, por lo tanto,
en l deben concurrir dichas condiciones; y el hecho de que al beneficiario le
y DE LAS DO:-rACIO:-rES ENTRE VIVOS
falten algunas condiciones para suceder, no es bice para suceder. Por eso,
la Corte Suprema (28 de octubre de 1913, "Rev,ista de Derecho y Jurispru-
dencia", tomo 12, seccin r, pgina 107), declar' que era perfectamente
vlida una asignacin en que se dejaba a los hijos la cuarta de mejora con
la oblig:lcin de s9correr a algunos rarientes pobres. Se 'quiso anular la
clusula por indeterminacin de los parientes pobres; pero la Corte dijo
que los asignatarios eran los hijo; del testador, los cuales estaban determina-
dos. Adems, sentencia de 6 de junio de 1909 ("Revista de y J uris-
prudencia", tomo 6, seccin .1, pgina 481) resolvi que no era nula una
asignacin modal por el he_cho de que la persona favorecida con el modo
no gozare de personalidad jurdica (por el hecho de ser incapaz para su-
ceder), porque la capacidad deba concurrr en el asignatario.
Esta cuestin tiene mucha importancia, porque, en conformidad al ar-
tculo 966, 110 vale la asignacin a un incapaz, aun cuando se le disfrace
de un contrato oneroso o se haga por interpsita persona. Por lo. tanto,
hay que distinguir entre la asignacin modal, en la cual el beneficiario va a
suceder no obstante ser incapaz y la asignacin que se deja a un incapaz
por interpsita persona. En un momento dado puede ofrecer dudas. "Dejo
$ 100 a Pedro con la condicin de dar una renta de $. lOa Juan". Juan es
incapaz. Hayinterpsita persona. Por eso, distinguir en un caso dado entre
estas dos asignaciones, es cuestin de hecho y no puede darse una regla
general. .
El artculo 1,089 habla de "si se asigna algo a una persona". Y la juris-
prudencia de la ltima sentencia resolvi con razn que el asignatario po-
da ser tanto a ttulo universal como a ttulo particular, heredero o legata-
rio. Y tan vlida sera la estipulacin "nombro a Pedro heredero universal
C011 la carga de que funde: un hospital", como esta otra: "Dejo $ 1.000,000,
a Pedro con la obligacin de fundar un hospital".
El cumplimiento de la asignacin moda1.-Por regla general, si el
asignatario modal no cumple con la carga impuesta en el testamento, no se
resuelve la asignacin, y el favorecido con el modo slo tiene derecho a exi-
gir su cumplimiento, lo cual har por los lTIedios ordinarios: ejecucin for-
zada, indemnizacin de perjuicios, derechosaxiliares, etc.
-tstoacontec; cuando el beneficiario es persona determinada. Tambin
puede ser persona indeterminada; entonces, en conformidad al artculo
1,291, le al albacea de la asignacin exigir el cumplimiento
del modo.
En conformidad al artculo 1,092, el modo puede tambin favorecer
exclusivamente al asignatario; en tal caso, no impone obligacin alguna, salvo
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
que exista clusula resolutoria. "Dejo $ 100,000 a Pedro para que los invierta
en el mejoramiento de su fundo "El Porvenir".
En suma, puede deter-
minada, de persona indeterminada y del- propio asignatario.
--
Clusula resolutoria.-La clusula. re.solJ!to,..ia es. aqulla _ en virtud de
la cual si el asignatario no cumple con el modo. t:St . .cltligada....a d.evoi;".r la
osa asWada con fwto.s. ha de acuerdo con el artcu-
lo 1,090. Y agrega, en el inciso 2., que esta clusula debe ser puesta expre-
samente por el testador, no se presume, a diferencia de la condicin resoluto-
Sin embargo, hay ut-:;a excepcin. En conformidad a la ley 4,827,
Comisiones de los pueden ser 'institudos asigna-
tarios modales los Bancos que ella determina; y, cuando lo son, de acuerdo
con la letra g) de su artculo 1.", se subentiende que hay clusula resolutoria,
aun cuando nada diga el testador. Dice el artculo 1.0 de la ley 4,827, de 17
de febrero de 1930: "Los Bancos comerciales y los Bancos hipotecarios podrn
deEempear las siguientes comisiones de confianza, en conformida,p a las dispo-
siciones del ttulo VII de la primera parte del decreto-ley N." 559, de 26 de
septiembre de 1925, sobre Ley General de Bancos: g) Ser asignatarios mo-
dales cuando el modo ha sido establecido en beneficio de terceros. En tales
casos, se entender que la asignacin modal envuelve siempre clusula re-
solutoria. No regir para los Bancos el mnimum de remuneracin que se-
ala el artculo 1,094 del Cdigo Civil".
Puntos relacionados con el c:;umplimiento del modo.-La ley no
ha dicho q..uin puede solicitar la resol.ucin......en- . de la clusula,!!:.
solutoria. Aplicando las reglas generales, segn las cuales la accin na-
c; una consecuencia del inters que tiene una hay que con-
cluir que pueden solicitarla@. favorecida .cQIl...el.modo; ..,(J9
otros herederos gue hay:!.. 4ejado el testadorXAmbos tienen inters en
la asignacin, al artculo 1,096, en
caso de resolverse la asignacin, el juez asignar a la persona favorecida con
el modo una cantidad de dinero proporcionada al objeto, y el resto pasar
a aprovechar a los otros herederos.
Tampoco estatuye sobre el plazo que tendran los interesados para
solicitar la resolucin. Hay que concluir que sera el de M aos, en con-
formidad a las reglas generales de los artculos 2,514 y siguientes.
Por regla general, el cumplimiento del modo se tr !mte...a.Josherede-
ros... Si amo o, ice el artculo 1,095, consiste" en un hecho
tal que, para el fin que el testador se haya propuesto, sea indiferente la per-
sona que lo -ejecute, es transmisible los herederos del asignatario.
Puede aconte :er"que el testadr no establecido en el testamen-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
29
to la forma de cumplir e! modo y el tiempo que tendra para ello el asig-
nataro. En este caso, el artculo 1,094 llama al juez a interpretar este si-
lencio, y l determinar ambas cosas, consultando, en lo posible, la volun-
tad del testador. (Este artculo suministra un ejemplo de plazo judicial).
Pero, como dice la misma disposicin, cuando el juez indique la forma de
cumplimiento, debe dejarse al asignatario mogatP2.t: 1,? __ una utilidad
a la quinta parte del valor de la cosa asignada.
tculo 1,089 dice en su definicin: "Si se asigna algo a una persona para
que 10 tenga por suyo. ." Discurre sobre la base de que el asignatario tenga
un beneficio.
Este artculo 1,094 est tambin modificado en el caw de ser un Ban-
co el 2signatario modal, porque de acuerdo con la letra g) de! artculo 1.0
de la ley 4,827, no rige e! mnimum de la parte, sino que e! juez
debe asignar al Banco asignatario la participacin o utilidad que crea con-
veniente.
Imposibilidad en el cumplimiento del modo.-El modo puede ser
imposible de cumplir. Pueden presentarse diversos casos de imposibilidad en
el cumplimiento del modo:
1) del modo puede ser Esta imposibili-
dad va a existir desde el mismo momento que el testador constituye el mo-
do. Lo ser en los casos que indica el artculo 1,093, inciS() 1.0, segn el cual
si el modo es constitutivo de un hecho imposible de cumplir o ilegal o in-
moral o concebido en trminos ininteligibles, es nula la disposicin. "Dejo
$ 100 a Juan con tal que establezca un lenocinio". Como el modo es inmo-
ral, se entiende que vicia la disposicin, la cual es toda
2) La imposibilidad slo es de carcter relativo y no puede cumplirse
el modo en la' forma Segn el inciso 2.", corres-
ponde al juez, 10 posible a la voluntad del testador y citando
a los interesados, establecer cmo se va a cumplir el. modo. Hay dos parti-
cularidades: la imposibilidad es de carcter relativo, y puede cumplirse el
modo por analoga. Ha dejado la asignacin a determinada institucin de
Benehcencia, pero que ya no existe; por analoga, puede cumplirse el modo
dejando la asignacin a otra, institucin de Benehcencia similar. El modo
puede cumplirse . .e?r equivalencia. .
3) Imrosibiridad de cumplir sin culpa o hecho de parte del asignatario;
cesa toda extingue la obligacin para el asignatario. Enrea-
lidad, este caso, ha operado la imposibilidad de la ejecucin como forma
de extinguir las obligaciones. Se deja una asignacin para 'que un profesor
europeo venga a crear un instituto de radium; pero no pudo venir o el ra-
ndice
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
JO
dium no e pudo obtener. No hay hecho ni culpa de! asignatario y, por lo
tanto, cesa la obligacin y la asignacin subsiste sin e! gravamen (artculo
1,093, inciso 3.").
ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL
GeneraEdades.-D-e con e! artculo 951, la asignacin es a ti-
tulo universal, cuando el a,ignatario recibe todos los bienes del difunto o
una cuota de ellos.
El artculo 1,097 dice que los asignatarios a ttulo universal, con cuales-
quiera palabras que se les llame y aunque en e! testamento se les califique
de legatarios, son herederos: representan la persona del testador, le suce-
den en sus derechos y obligaciones transmisibles y son obligados a las
cargas testamentarias, que se. impongan a determinadas personas. El
tt'stador puede decir: "Lego todos mis bienes al legatario Pedro". No obs-
tante, Pedro no es legatario, sino heredero, .esto es, asignatario a ttulo uni-
versal.
En seguida, para calificar a un asignarario de heredero o legatario, tam-
poco hay que atender al beneficio que en definitiva va a reportarle la asig-
nacin. Porque es posible que obtenga un mayor beneficio un legatario que
un heredero. Es lo que acontecer cuando la herencia estuviere demasiado
gravada.
Efectos que producen las asignaciones a ttulo universal.-Como
.
dice el artculo 1,097, los asignatarios a ttulo universal a la
persona del testador,... son sus sucesores. Hay una verdadera subrogacin
p;;sonal. Todas las rc;laciones jurdicas transmisibles del causante pasan al
heredero. Por eso est este obligado a pagar las deudas hereditarias en forma
ilimitada, si no acepta la herencia con beneficio de inventario. Tambin,
por regla general, -est obligado a soportar las cargas testamentarias, salvo
que e! testador las imponga a determinada persona.
Caractersticas del heredero.-1) El heredero adquiere la asignacin
desde el momento del fallecimiento de! causante, por el solo ministerio de
la ley, por e! modo sucesin por causa de muerte.
2) Como establecen los artculos 722 y 688, tambin adquiere la po-
sesin legal de la herencia por e! solo fallecimiento de! mismo.
3) Puede solicitar la posesin efectiva de la herencia.
4) Est premunido de la accin real de peticin de herencia, que con-
templa el artculo 1,264; y har uso de .ella cuando un tercero posea la he-
rencia invocando su carcter tambin de heredero.
y DE UI.S DONACIONES El\:TRE VIVOS
31
) Si un lf'gitimario o cnyuge sobreviviente. y se le privare de
su legtimaCl,porcin conyugal, el artculo 1,216 les da la accin de reforma
del testamento.
6) Cuando son varios los herederos, s crea entre todos ellos una co
munidad en los bienes de la herencia, y el artculo 1,317 da a cada comune
ro la accin de particin, cada uno tiene derecho a pedir que cese la co-
munidad.
7) El heredero puede ser tanto testamentario como abintestato.
8) Una herencia se pede adquirir tanto por derecho personal como
por derecho de representacin.
9) Una herencia se puede adquirir tambin por transmisin.
el ASES DE HEREDEROS
Pueden ser de tres clases: universales, de cuota y del remanente.
1. Heredero universal viene a ser aqul que recibe la totalidad de los
bienes del difunto. La idea de heredero universal implica la no existencia
de otro heredero. "Sea fulano mi 'heredero", o "Dejo mis bienes a fulano",
como dice el artculo 1,098. .
n. Heredero de cuota es aqul que sucede en una cuota de los bienes
del difunto. "Dejo a Pedro la tercera parte de mis bienes; la otra tercera
parte l Juan y la otra a Diego". Los tres son herederos de cuota.
Puede acontecer que el testador haga el siguiente llamamiento: "Nom
bro heredero universal a Ps1:i:LY en otra clusula agrega: "Dejo la ter-
cera parte de mis bienes a En conformidad al inciso 2." del'artcu-
lo 1,098, Pedro se entiende que pasa a ser heredero de cuota, en una cuota
igual a la que falte para completar el entero. Por lo tanto, como a Juan
ha dejado la tercera parte, Pedro recibir dos terceras partes.
De acuerdo con inciso final del artculo 1,098, si el testador llama a
diversos herederos sin determinacin de cuota, se entienden suceder por
partes iguales. "Instituyo herederos a Pedro, Juan y Diego". Cada uno
recibe la tercera parte de la herencia.
, En relacin con este inciso hnal, la' Corte Suprema dict un fallo que
podra discutirse. Dijo el testador que dejaba sus bienes: a su hermano
Pedro, a su hermano Juan y a los hijos de su hermano Diego, fallecido.
La declar que la herencia se divida en tres partes: Ona para Pedro,
otra para Juan y otra en que deban concurrir los hijos de Diego. Es decir,
hizo concurrir a los hijos de Diego por estirpe y no por cabeza (4 de octu-
bre de 1917, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 15, seccin I,
pgina 37). Discutible, a virtud del inciso final del artculo 1,098, porque,
segn l, si se dejan diversos herederos sin determinacin de cuota, se divi-
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
den la herencia por partes iguales. Tal vez la Corte se gui por el deseo de
interpretar la voluntad del testador.
In. Se entiende por heredero del remCf!1ente aquel asignatario a quien
se dejan los bienes que quedan despus de hechas las asignaciones que ins-
tituy el testador. "Dejo mi casa a Pedro y el resto de mis bienes a Juan" ..
"Dejo a Pedro la tercera parte de mis bienes y el resto a Juan".
En realidad, el heredero del remanente no viene a constituir una cate-
gora distinta. Porque puede ser heredero universal o de cuota, y testamen-
tario o abintestato.
En primer trmino, de acuerdo con el artculo 1,099, el heredero del
remanente es universal, si todas las asignaciones comprendidas en el testa-
mento son a ttulo singular. En otros trminos, va a pasar a ser heredero
universal cuando en el testamento slo se hayan institudo legados. "Dejo
a Pedro mi auto y el resto de mis bienes a Juan".
En segundo trmino, es heredero de cuota cuando el causante haga asig-
naciones a ttulo universaL "Dejo la cuarta parte de mis bienes a Pedro y
el resto a Antonio". Antonio es heredero de cuota y sucede en los tres cuar-
tos restantes. Tambin lo dispone el artculo 1,099.
En los casos del artculo 1,099; el heredero del r:::manente, sea univer-
sal o de cuota, es heredero testamentario. Pero tambin, ya sea igualmente
universal o de c ~ a , puede ser heredero abin.testato, de acuerdo con el ar-
tculo 1,100.
a) Por ejemplo, dice el testador nicamente: "Dejo mi auto a Pedro".
En conformidad al artculo 1,100, los herederos abinrestatos del causante
pasan.a ser herederos del remanente y, como en el testamento slo hay le-
gatarios, dichos herederos pasan a ser universales. ...z
b) Tambin el heredero abintestato del remanente puede ser heredero
de cuota: cuando en el testamento slo se hayan institudo herederos de cuo-
ta y se guarde silencio en el resto. 'IDejo a Pedro la cuarta parte de mis
bienes". Los tres cuartos restantes correspondern a los herederos abin-
testatos.
De estas explicaciones resulta que sera un error creer que es una mis-
ma cosa el asignatario a ttulo universal que el heredero universal. Son co-
sas distintas, porque si bien el heredero universal es siempre asignatario a
ttulo universal, pr el contrario, no tdo asignatario. a ttulo universal es
heredero universal, porque tambin puede ser heredero de cuota. Asignata-
rio a ttulo universal es el gnero; heredero universal es la especie.
Conflictos que pueden presentarse habiendo concurrencia de he-
rederos; solucin.-Los artculos de este prrafo analizan tambin los di-
versos casos de ,concurrencia de herederos, y .clan reglas para < solucionar los
y DE LAS DONAClONLS ENTRE VIVOS
33
conflictos que se puedan presentar, inspirndose en una interpretacin de la
voluntad d::l testador. Consideremos las diversas situaciones:
1) En conformidad al artculo 1,098, inciso 1., si el testador dice que
sea fulano su heredero, se entiende que fulano es heredero universal.
2) Dice el testador: "Dejo la tercera parte de mis bienes a Antonio y
heredero universal a Juan". En conformidad al inciso 2.", se entiende
que Juan es slo heredero de cuota y pasa a suceder en la cuota que falte
para completar el entero.
3) El testador instituye diversos herederos sin designacin de cuotal
"Dejo mis bienes a Pedro, Juan y Diego". Se dividen por partes iguales.,
4) El testador hace un legado. "Dejo mi auto a Pedro y el resto a
Juan". De acuerdo con el artculo 1,099, Juan pasa a ser heredero testa-
mentario universal 'del remanente.
5) El testador dice: "Dejo la tercera parte de mis bienes a Antonio y el
resto a Juan". Pasa a ser heredero testamentario en una cuota de los dos
tercios del remanente (artculo 1 ,099). .
6) Ei testador dice: "Dejo mi' auto a Pedro": los herederos abintestato
del causante pasan a ser herederos abintestatos universales del remanen-
te (artculo 1,100).
7) "Dejo la tercera parte de mis bienes a Pedro": los herederos abin-
testato del causante pasan a ser herederos abintestato de cuota del remanen-
te (artculo 1,100).
8) 'Dejo a Pedro la tercera parte de mis bienes, a Juan otra tercera
parte y la otra a Diego". Se cumple la voluntad del testador sin necesidad
de interpretacin. .
9) EL testador hace una asignacin que excede o completa la unidad
y adems instituye heredero del remanente. "Dejo la tercera parte de mis
bienes a Pedro, otra tercera parte a Juan, otra tercera parte a Antonio, y
a Diego 010 instituyo heredero del remanente". En conformidad al artculo
1,101, Diego no toca absolutamente nada.
10) El testador hace una asignacin que completa o excede la unidad
e instituye al mismo tiempo un heredero universaL "Dejo la tercera parte de
mis bienes a Pedro, otra tercera parte a Juan, otra a Diego y heredero uni-
versal a Antonio". Es el caso que se puede presentar a dificultades, aunque
muy remoto de suceder. Segn el artculo 1,101; Antonio no queda exclu-
do de la sucesin. Es situacin distinta a la anterior. Porque si se nombra
un heredero del remanente y nada queda en la herencia, nada le ha de co-
rresponder. Pero si se nombra, en cambio, un heredero universal, al decir
el testador que va a haberlo, es evidente que ha estado en su intencin que
le correspondan bienes. Esto es 10 que interpreta el artculo 1,101, y da las
reglas del caso en el artculo 1,102'0
ndice
34
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Ejemplo: Dejo a A : 1/2; a B : 1/3; a C : 1/4, y a D heredero uni-
versal.
Dice el artculo 1,101 que al heredero universal le corresponde una cuota
cuyo numerador sea la unidad y el denominador el nmero total de here-
deros; es decir, 1/4.
Pero hay 1/3 de ms en la herencia. De dnde sacarlo? Auxilia el
artculo 1,102. Dice que se reducen las cuotas a un comn denominador:
A : 6/12 B : 4/12 C : 3/12 D : 3/12
En seguida, la herencia se representa por la: suma de los numeradores:
por 16. Y la cuota efectiva que corresponde a cada heredero se representa
por su numerador respectivo; es decir,. de los 16 en que se divide la he-
rencia, corresponden 6 a A, 4 a B, 3 a C y 3. a D: x.
A : 6/16 B : 4/16 C : 3/16 D : 3/16
Otro ejemplo: Dejo a A : 1/2; a B : 1/2, yaC y D herederos um-
versales.
Se entiende que a cada heredero universal le corresponde una cuota
en que el numerador es la unidad y el denominador el nmero total de he
rederos; esto es, 1/4 a cada uno (1 es la unidad y 4 es el nmero total de
herederos). Se reducen todas las cuotas a un comn denominador, que es 4:
A : 2/4 B : 2/4 C : 1/4 D : 1/4
Se suman los numeradores para determinar la herencia: da 6. Y de
sta se da a cada heredero la cuota que representa su numerador:
A : 2/6 B : 2/6 C : 1/6 D : 1/6
El artculo 1,103 dice que estas r.eglas se entienden sin perjuicio de la
accin de reforma testamento a que tienen derecho el cnyuge y los
gitimarios, de acuerdo con el artculo 1,216. Porque puede ser que, al hacer
estas asignaciones, no haya respetado el testaqor las legtimas o la porcin
conyugal.
LAS ASIGNACIONES A TITULO PARTICULAR
del legatario.-Asignatario a ttulo particular es aqul
que sucede en una especie determinada o en una especie indeterminada de
un gnero determinado. Y de este modo, el artculo 951, que es el que de-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
35
fine, traza la clasificacin de los legatarios en legatarios de especie o cuer-
po cierto y legatarios de gnero. '
El artculQ 1,104 dice que los asignatarios a ttulo singular, con cua-
lesquiera palabras que se les llame y aun cuando en el testamento se les ca-
lifique de herederos, son legatarios: no representan al testador y no tienen
ms derechos y cargas que las que expresamente se les confiera o imponga,
y su responsabilidad es slo subsidiaria.
Caractersticas del legatario.-fi}'l No
tador; de l! no s'!y'pe,t:a ldccin de la ,subrogacin personal;
2) Salvo imposicin expresa del testador, no tiene de las deudas here-
ditarias sino una responsabilidad subsidiaria; ,
3) Respecto de l no cabe hablar de la posesin efectiva de la herencia;
4) Tampoco de posesin legal del legado, sino que slo existe la pose-
Si,l que define el artculo 700; ,
5) Slo puede tener su origen en el testamento; no hay legatarios ab-
intestato;
6) No puede adquirir por el derecho de representacin;
7) No puede suceder por transmisin (slo el heredero), si bien puede
adquirir un legado por transmisin. ' ,
Debe recordase las diferencias entre los legatarios de especie o cuerpo
cierto y los de gnero. El Ja. cosa legada desde el falle.-
cimienxo causante. Por"eso, si el, heredero se niega a entregarla, puede
hacer uso de la accin reivindicatoria. Resuelto por la jurisprudencia: 4 de
enero de 1933, "Revista de Dete1:ho y Jurisprudencia", tomo 30, seccin l,
pgina 436. Como consecuencia de esto, el legatario de especie o cuerpo
cierto se va a hacer dueo de los frutos desde el fallecimiento del causante,
a diferenci!. d:Llegatario . de gnero, porque ste no' adquiere la especie
una vez que el heredero se la entrega y, por lo tanto, los frutos
no los adquiere por el soio fallecimiento del causante, sino desde- que se le
hace esta entrega o desde que el heredero est en mora de hacerla;' y ade-
ms, si el heredero no cumple con e! legado, el legatario slo tiene una ac-
cin personal, un crdito, contra l, y que prescribir en conformidad a las
reglas 'generales. Por eso, la Corte Suprema ha tesuelto (3 de .mayo de 1936,
"Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 33, seccin 1, pgina 219),
que la cesin de un legado de dinero debe sujetarse a las reglas de la cesin
de crditos y, por lo tanto, entre legatario cedente y cesionario del legado
se va a perfeccionar con la entrega del ttulo, y respecto de los herederos,
que son los terceros deudores, por medio de la notificacin. Este requisito
de la entrega no quiere decir que el legatario va a adquirir el legado por
36
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
tradicin; tambin lo adquiere por sucesin por causa de muerte. Pero como
el dominio debe recaer sobre un ,bien determinado, para que sta opere, es
necesaria esta entrega.
El legado de especie o cuerpo cierto.-En ,conformidad al artculo
1,118, se debe entregar la cosa: legada en el estado 'en que se encuentre al
fallecimiento del causante.t.Concuerda con el artculo 1,590, que se refiere
a la forma cmo debe hacerse el pago si la deuda es un cuerpo cierto: en el
estado en que se halle al momento del pago.
El artculo 1,124 se pone en el caso que se legue una misma especie o
cuerpo cierto a diversas personas. "Lego mi casa a Pedro, Juan y Diego".
En este caso, se crea entre los diversos legatario una comunidad y, por lo
tanto, cada uno podra solicitar, de acuerdo con el artculo 1,317, la par-
ticin de ella.
Quin soporta los gravmmes a la especie lega-
.. da?,--=-ESde inters el punto relacionado/en los gravmenes a que puede
estar afecto el legado por el testad05/ibeber soportarlos el legatario? A
Pedro se lega una casa que se encuntra hipotecada a favor Juan. Va. a
estar obligado a pagar la hipoteca? Para resolver esta cuestin, hay que te-
ner presente una primera distincin, segn que el testador haya o no ma-
su voluntad exptesa" o tcita de gravar al .legatario:
Si expresa o le ha el legatario
tiene que soportarlo. Aplicacin del principio del artculo 1,104, segn el
cual el legatario no tiene ms gravmenes que los que expresamente le haya
impuesto el testador. La. imposicin del gravamen es tcita cuando el testa-
dor, despus de hacer el testamento, constituye el gravamen. Por ejemplo, el
testamento tiene fecha 2 de enero y en l se lega a Pedro la casa del testa-
dor; posteriormente, en marzo, ste hipoteca la casa a favor de Juan. Hay
una voluntad tcita del testador que el legatario soporte el gravamen.
(b)) Si el ni ni tcitamente, en
pricipio debe porque siendo real el gravamen, se
caracteriza porque persigue a la la grava sin respecto a deter-
minada persona. El artculo 1,125 dice el particular que la cosa lega-
da pasar al legatario con sus servidumbres, censos y dems cargas reales.
El legatario es demandado por pago del g vamen, y lo ha pagado. Si
el testador se lo ha impuesto expresa o tcitamen , lisa y llanamente tiene
que soportarlo y no puede repetir contra ninguJa ona.xPero la situacin
. es distinta cuando el testador no se. lo ha impuesto. [' reciso a u hacer
una nueva distincin s n ue la hi oteca;
tuviere garantizando una personal del testa or o una deuda de un tercero:
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
37
..ll Si el legatario ha pagado una deuda personal del testador, en con-
formidad al artculo 1,366 tiene accin de
se subroga en los derechos del acreedor, al cual ha pagado, contra los here-
de tos. Y ello, porque los herederos representan a la persona del causante,
son sus continuadores jurdicos y estn obligados a las deudas hereditarias
y cargas testamentarias; y si la hipoteca garantizaba una deuda del testa-
dor, pesa sobre ellos .
.J.J Si el legatario ha pagado una hipoteca
la deuda de un tercero, no puede dirigirse contra los herederos, porque no
se tr'!ta de una deuda deCcausante (inciso 2.", artculo 1,366), sino que, sub-
rogndose en los slo podr dirigirse contra el. den-
en que queda el egatario de
cada que paga la hipoteca, es el caso del tercer poseedor de la finca hipote-
cada, contemplado en el artculo 2,429. Si el tercero poseedor, como dice el
artculo citado, se ve obligado a pagar al acreedor, se subroga en los dere-
chos de ste contra el deudor, en la misma forma que el fiador. Por eso,
por la subrogacin que se opera, el legatario se dirige contra el deudor. '
Las situaciones seran las siguientes: Juan solicita para s un prstamo
en la Caja Hipotecaria, con hipoteca de su casa; muere, deja la casa en
legado a Pedro, sin imponerle la obligacin de soportar el gravamen. La
Caja va a sacar a remate la propiedad; pero Pedro paga. Pero considera
que esa cancelacin, por tratarse de una deuda personal del testador, bene-
ficia a los herederos; entonces se subroga a la Caja (acreedor) y pide al
heredero que le pague lo que l pag a sta. El otro caso: Un Die-
go solicita a Pedro que le hipoteque su casa a su favor. Pedro fallece y
deja la casa en legado a Antonio. Si la Caja hace efectiva la deuda a ste,
como no es obligacin personal del causante, sino que fu en favor de un
tercero, no puede dirigirse los herederos de Pedro, sino que nica-
mente contra Diego.
Legado de una cosa con la condicin de no enajenarla.-EI ar-
tculo 1,126 __ que_si Jegg .de <
la no derech{}s de tercero, de no
enajenar se tendr por no Porque el legislador propende a que circu-
le la propiedad, .. se estabilicen los bienes. Por eso repudia el usu-
fructo y el fideicomiso sucesivos, aboli los mayorazgos y no mira bien es-
tas clusulas de no enajenar. Concuerda este artculo con las siguientes dis-
posiciones:
. Con el artculo 793, que en el caso del usufructo permite que se ponga
la condicin de no cederse el usufructo;
Con el artculo 1,432, que permite tambin se done una cosa con la
condicin de no enajenarla;
38
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE :MUERTE
/
/
Con el artculo 1,874, que efecto que produce la con-
.dicin de no transferir e! dominio de tosa asignada! mientras no se pa-
gue el precio;
Con el artculo 1,964, que nock valor a la condicin de no enajenar
la arrendada; ,
Con e! artculo 2,031, que tampoco da valor a la condicin de no enaje.
nar la cosa dada en censo; y
Con el artculo 2,415, que niega valor a la condicin de no enajenar
la cosa hipotecada.
En principio, el criterio es no aceptar esta clusula.
Legado de una cosa en que 'el" testador'no ha tenido ms que una
parte, cuota o derecho.-Puede acont,ecer que una persona sla... se-_1?,ro-
en parte J.a,.cesa legaJa;-e acuerdo con el artculo 1,110, se
sume que slo ha querido o CUOta que le cQrresponde en
propietarios por mitad de una casa; Pedro la lega: se
tiende que slo ha querido legal la mitad, la cuota que tiene en ella. Esta
disposicin concuerda con e! artculo 1,743, que constituye una excepcin al
1,100. El artculo 1,743 se refiere al caso que marido o mujer legue un bien de
la sociedad conyugal. Como e! legado se ,:va a hacer efectivo al fallecimiento
de! cnyuge y entonces se crea una comunidad, aplicando e! artculo 1,110 se
presumira que dicho cnyuge quiso "kgar la mitad. Pero para este caso espe-
cial rige el artculo 1,743, segn el cual el legado se hace en la especie
legada si se asigna al testador; pero si' si adjudica al otro cnyuge, el le-
gatario slo tiene derecho a que los herederos de dicho cnyuge le paguen
su valor. Sobre estos articulos hay dos sentencias: 4 de, enero de 1933, "Re-
vista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 30, seccin l, pgina 436; 10 de
marzo de 1929, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 27, seccin l,
pgina 297.
Extincin del legado de especie o cuerpo se ex-
tingue el legado de especie o cuerpo cierto? En gar, por la revo-
caciJl...deLtrstamento que 10 contiene. Este caso se ap ica l;gado
como al legado de gnero. Pero hay otros que se aplican exclusi-
vamente al legado de cuerpo cierto. 'Son los contemplados en el artculo
1,13 5. De acuerdo con este artculo, se entiende revocado' el legado:
1) Cuando el testador, con posterioridad al legado, la cosa le-
gada (inciso 2.). Por la enajenacin se revoca' tcitamete eIlegado, y"no
;- que el legado revive por el hecho que vuelva la especie al
dor por nulidad ti otra causa;
2) Cuando la cosa __ (inciso 1.0); Y
y DE LAS DONACIONES ENTRE YVOS
1.../ ) 3) Cuando, tratndose de cosa mueble, _eLtestador-Ja-.altera subsran-
, cialmeme (inciso final). "Dejo 20 metros de casimir a Pedro". Y despus
el testador hace, con los 20 metros, seis trajes.
El legado de cosa ajena.-En conformidad al artculo 1,107, por re-
gla general el legado_.de_nl.&;L.ajellLcsnulo,-salvo que el testador haya le-
gado la cosa ajena a o
9iente legtimo c!U'uge._En estos dos casos, el legado es vlido y' se
rige por el artculo 1,106, segn el cual el heredero est obligado_'Lcomprar
legada; pero si el dueo no quisiere venderla o pidiere un precio
excesivo, est a entregar _ al legatario el justo precio de la cosa.
y ajena legada hubiere sido antes adquirida por el legata-
rio o para el ,objeto de beneficencia, no se deber su precio, sino en cuanto
la adquisicin hubiere sido a ttulo oneroso y a precio equitativo (artculo
1,106, inciso 2.").

El legado de cosa futura.-Lo 1,113, con la
condicin de ql!! En relacin con el artculo 1,46T,--seglI
el cual ser objeto de una declaracin de voluntad, no slo las cosas
que existen, sino las que se espera que existan.
El legado de eleccin.-A l se refiere el artculo 1,117. Porque pue-
de el testador leg;;' u;a a eleccin entre varias que tenga. /Lego a
Juan mi auto, mi radio, o mi moto, a eleccin suya".
, El legado de crdito.-En conformidad al artculo 1,127, pueden
110 slo las sino tambin las incorporales. Y, de
acuerdo' con el inciso 2., por el hecho de legarse el ttulo de uncrdito_,se
entiende que se lega el crdito. "Lego a Juan el pagar que tengo guardado
de Se deduce que el inciso 2. toma la expresin ttulo
en' el sentido de documento en que consta d crdito.
Dice el testador: "Lego a Pedro el crdito de % 100 que tengo en contra
de Juan". Se presentara una cuestin no resuelta por el legislador: Juan,
deudor del crdito legado, a quin debe hacer el pago? Indistintamente al
heredero o legatario? Podra concluirse que si el deudor no es notificado
del crdito legado, podra hacerlo al heredero, y despus el legatario exigi-
ra al heredero la devolucin de la suma pagada. Pero si el legatario tiene
cuidado de notificar al deudor, tendra que pagarle a l. Aplicacin por ana-
loga de las reglas de la cesin de crditos.
Este legado caduca por la revocacin expresa o tcita (inciso 3.). T-
cita, si el testador, despus de haber legado el crdito, procede a cobrarlo
y recibe el pago.
continuar
40
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
El legado de cosa. el artculo 1,128, si el testa-
dor ;g;; deudr la cosa dada en prenda, se entiende legar eL
derecho real prenda, pe....!:?" deuda, a menos que aparezca
claramente que la voluntad ele 1 testador fu extinguir la deuda. Doy en
pie-nda ffir auto'; flIece 'er-acreedor- y . me lega -riuto: se presume que el
testador ha querido alzar la prenda; caduca el derecho real de prenda, pero
subsiste mi obligacin para con la sucesin del acreedor de pagar la deuda.
El lega .de .. .omdQnaci6n..--Se presenta (artculos 1,130 Y 1,129)
cuando el testador perdona una deuda en el testamento. "Dejo a Juan los
$ 100 que me debe". Se extingue eXPl'esa Q.tcita. _Tcita,
cuando, no obstante el el .testador demanda al deudor o le
recibe el pago.
El legado de deuda.-Est contemplado en el artculo 1,133. Se pre-
senta cuando el testador reconoce en el testamento una deuda que tena pa-
ra con un tercero, no habiendo constancia de ella ni siquiera por un princi-
pio de prueba por escrito. "Dejo a Pedro los $ 100 que le debo", y 110 hay
constancia de esta deuda.]J legislador legado....estamnfesin
de para evitar, sean bl:lrlados
, . Tiene importancia el acreedor del difunto determinar si su deuda
va a considerarse como deuda hereditaria o testamentaria. Cuando su deuda
es confesada en el en mejor situacin que si se le consi-
dera como acreedor de acuerdo con el artculo 959, 'las
deudas hereditar;ias son una baja general de la herencia y, por lo tanto,
tienen preferencia para el pago, se pagan antes que los legados; en cam-
bio, si se le considera como legatario, debe concurrir en la parte de el
testador ha .podido disponer libremente. El artculo 1,133 dice que use, CO!l-
sidera como no hay un principio de' escrito.
Ahora, sid acreedor alegi"qll;Consta ;-un-principio de prueba por escri-
to, aplicando los principios de la pqleba, debe probarlo; y si lo acredita,
su carcter de legatariQ...Y JuUi l, .S$!"
En conformidad al artculo 1,132, puede acontecer que el testador re-
conozca en el testamento una deuda que, crea tener, pero que en realidad no
tena. No vale la disposicin, porque hay en verdad pago de lo no debido.
Concuerd; eIrticuto '2,295.
El.kgadu..de-alimentns.-::-::St refiere, segn el artculo 1,134, a los ali-
mentos voluntario;, los contemplados en el artculo 337; y no a los alimen-
tos que se deben por ley. Cuando no se determina la forma y cuanta, dice
el artculQ que se 1ft que acostumbraba el testador.
ir atrs
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
41
Es decir, que si los daba ya en vida, se de la misma ma-
nera. Si no se hubieren dado en vida del teslJ<lor, se regularn tomando
en cuenta la necesidad del legatario, sus relacj.c(nes con el testador y las fuer-
zas del patrimonio en la parte de que el testador ha podido disponer libre-
mente. SLn.o. -ja .. plazo, se por toda la vida; si fueren para la
. educacin, ha..sJ.a .. La, edad de 2p aos.
Fuera de este prrafo se contemplan otros legados, como el de pensio-
nes peridicas para los efectos de determinar la fecha desde In cual debe pa-
garse el legado, y los legados preferentes que indican los artculos 1,363 y
1,367, esto es, legados que tienen preferencia para el pago.
Determinacin de la parte de la herencia de que puede disponer
el testador para hacer legados.-Para determinar la parte de que puede
disponer el testador para legados, hay que distinguir:
a) Si no tiene asignatarios forzosos: puede dedicar a los legados todo
su patrimonio;
b) Si tiene asignatarios forzosos que no sean descendientes legtimos:
puede disponer de la mitad la herencia, porque la otra es la legitimaria;
c) Si tiene asignatarios forzosos que son descendientes legtimos: pue-
de dedicarles la cuart3 de libre disposicin, porque el resto lo constituyen la
mitad legitimaria y la cuarta de mejora, con la cual nicamente puede me-
jorar a los descendientes legtimos.
Cosas que no pueden Iegarse.-El artculo 1,105 establece qu cosas
no pueden Jer legadas. La regla general es que toda cosa pude ser legada.
Corporales o incorporales, presentes y futuras. Basta que est en el comer"do'
humano. Bajo ciertos aspectos es vlido el legado de cosa ajena. En general,
segn el artculo 1-.105, no pueden legarse las cosas que estn fuera del
comercio: las cosas comunes a todos los hombres, los bienes nacionales de
uso pblico, las cosas que formen parte de un edificio y no puedan sepa-
rarse sin deterioro de l.
LAS DONACIONES REVOCABLES
Generalidades.-Prrafo 7 del ttulo IV. Constituyen una de las cuatro
formas en que una persona, por voluntad del dueo de los bienes, adquie-
re a ttulo gratuito. El artculo 1,136 dice que donacin revocable es aqu-
lla que el donante puede revocar a su arbitrio. Y agrega que donacin re-
vocable es lo mismo que donacin por casa de muerte, y que donacin irre-
vocable lo mismo qui donacin entre vivos. Se desprende, pues, que hay
dos clases de donaciones: revocables e irrevocables.
42
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
A la donacin entre vivos el legislador le dedica el ltimo ttulo de este
libro nI. La donacin irrevocable es un contrato, que' en casi
nada difiere de los dems. Por eso habra sido ms lgico ubicarla _
.JW rI. I\[ WoObsfante, nO' fu as, por dos razones: porque lo hizo el C-
digo Francs, gua del nuestro; y porque es una forma de adquirir bienes
a ttulo gratuito.
Tambien 'puede definirse la donacin revocable como aqillla __
se hace definitiva con el fallecimiento del causaite: Slo se hace definitiva
co'i. el fallecimiento, porque mientras viva el causante, tiene derecho a re-
vocarlas. No dice el legislador si el qusante, en estas, donaciones, puede
renunciar a la facultad de es evidente la negativa, porque
el hecho de la revocacin es de su esencia, y si el donante renunciara a re-
vocarlas, en realidad estaramos' presencia de una donacin irrevocable,
a la cual habra que aplicar- sus reglas especiales. que la fa-
cultad del donante de renunciar a la donacin es sinnima de la facultad
del testador de renunciar a la facultad de testar.
Breve noticia histrica.-'-Las donaciones revocables eran conocidas en
el Derecho Romano y en el Derecho Espaol. J ustiniano hizo notar que el
primer ejemplo de ellas lo ofreca la "Odisea" en la cesin que hace Tel-
maco de sus bienes a Pireo. Dice aqul a ste: "Pireo! Aun no sabemos c-
mo acabarn estas cosas. Si los soberbios pretendientes, matndome a trai-
cin en el palacio, se repar.tieran los bienes de mi padre, quiero ms que
goces t de los presentes, que no alguno de ellos; y si yo alcanzase a darles
la muerte y la Parca, entonces, estando yo alegre, me los traers alegre a
mi morada".
Como se ve por este ejemplo, hay una vetdadera gradacin en cuanto
a la persona' que se prefiere para el g9ce de los bienes. Por eso J ustiniano
deca que la donacin revocable o "mortis causa", "es aqulla en que el do-
nante se al donatario y ste al heredero". '
Entre los romanos la voluntad de! donante o la muerte del donatario
-acaecida antes de! donante, operaban la revocacin. La permanencia
de aquella voluntad constitua lo esencial de las donaciones por causa de
muerte; Se las asimilaba a los legados, pero diferan de stos por muchos
respectos, especialmente en que las tales donaciones existan sin testamento.
J ustiniano puso trmino a las antiguas, controversias, asimilndolas en
lo posible a los legados.
En e! Derecho Espaol hallamos disposiciones relacionadas con las do-
naciones revocables en el Fuero (ley 6.", ttulo 3., libro 5.
8
), Fuero
Real, ley 10, ttulo 12, libro 3."), la Novsima Recopilacin (ley 1.
fi
, ttulo
7.", libro 10), etc. Todos estos preceptos se esmeraban por distinguir las do-
naciones revocables de las irrevocables.
-. .
y DE LAS DONACIONES ENTRE VI\'OS
43
Las Partidas tambin ocuparon de las donaciones revocables. Y as,
dicen en una de sus leyes: "Que la donacin que. omeface de su voluntad
estando enfermo, temindose de la muerte, o de peligro, que vale. Pero
que tal donacin como esta puede ser revocada de tres maneras. La primera
es si se muere ante aquel a quien es fecha quel otro que la fizo. La segunda
es si aquel que la fizo guaresce de aquella enfermedad o estuerce de aquel pe-
ligro por que se movia a facer la donacion. La tercera es si se arrepiente
ante que muera ,." (ley 11, ttulo 4.", Partida 5."). X
Requisitos de validez de las donaciones revocabIes.-Como contra-
to y acto jurdico, la donacin revocable necesita, para su lalidez, requisitos
externos o solemnidaclts, y requisitos internos.
F
l. Requisitos externQ,S.-A ellos se refiere el artculo 1,137. Dice, en
el incis 1.0, que no valdrn como donaciones sino aqullas que
Ee hubieren otorgado con las solemnidades que la ley establece para ls de
su dase o aqullas a que la ley d expresamente este carcter. Y segn el ar-
tculo 1,139, las donaciones revocables se otorgarn en conformidad al ar-
tculo 1,000. Este artculo, ubicado a continuacin de la definicin del testa-
mento, dice que toda asignacin o donacin que' no se haga definitiva sino
con la muerte del testador o donatario se sujetar a las reglas del testa-
mento. Llegamos as a establecer que las solemnidades de la donacin revo-
cable son-las
gar donacin revocable es sujetndose a las reglas del testamento; y habr
que aplicar la clasificacin de los testamentos.
En seguida, en conformidad al inciso 2., la donacin revocable se puede
otorgar tambin s.inqQse a las reglas de la donacin irrevocable. Pero en
se reserva la facultad de revocarla. Y no es indife-
rente que la donacin se otorgue en una u otra forma. Porque cuando se
hace cindose a las reglas de la donacin irrevocable, para que sea vlida
es necesario que despus, en el testameflto, el testador la confirme; si no la
confirma, caduca. Tendra que decir en el testamento: "Es mi voluntad
tener por" definitiva la donacin que hice a Juan en tal fecha". Esta con-
firmacin no se requiere si la donacin se hace en conformidad al inciso 1."
La donacin en cuanto a sus solemnidades, por regla general,
es hay excepciones en que es acto solemne.
, En tercer trmino, cualquiera forma que se haga la donacin, si es
entre cnyuges, no vale cOIllQ..dQI]i;lcin revoctble (inciso 3."). S la
jer hace una donacin al marido sujetndose a las formalidades de la dona-
cin irrevocable, se entiende como donacin revcable, aun cuando la confirme
en el testamento. Porque el legislador no acepta la donacin irrevocable en-
44
DE LA SUCESIN POR CAUSA' DE MUERTE
tre cnyuges. Por eso, cuando nos planteamos la cuestin sobre si marido y
mujer podan contratar, conclumos afirmativamente, salvo los casos expre-
, samente exceptuados: la las capitulaciones
matrimoniales. y, la donacin
Nuestro legislador, como el no entre cnyuges la do-
nacin irrevocable, por dos razones: 4f 4e los derechos de los
terceros: sera fcil al marido, jefe de la ,sociedad conyugal; bUrlarlos do-
nndole los bienes a su mujer; desapare:era el patrimonio social, slo que-
dara el de la mujer; 2) Porque teme "de la influencia o presin que puede
ejercer el marido la mujer. - "--'--""
marido y m1)jer la donacin revocable. Pero no ha
dicho si la mujer tiene necesidad "del ,consentimiento de su marido o de la
justicia en subsidio para revocar /(na donacin hecha al marido. Pero es na-
tural que tiene capacidad para/revocar libremente. En primer lugar, porque
la donacin revocable Se rige/casi ntegramente por las reglas de los testa-
mentos, y la mujer tiene capcidad de testar; en segundo lugar, porque sera
absurdo que la mujer a pedir autorizacin al marido para revocar
una donacin que le ha hecho.
lI. Los requisitos internQ.s.--':Miran primeramente a la capacidad de
donante y donatario. Se refiere a ellos el artculo 1,138, segn el
tener cap'iidad f QY2.'!.ctd.'!9 donar ,e1!.tre
vivos. Doble capacidad: la capacidad para testar que .establece en forma
Indirecta el artculo 1,005, y la capacida,d para donar entre vivos que esta-
blece el artculo 1,388. En conformidad al artculo 1,388, slo puede donar
egtre vivos el que tiene la libre administracin de sus bienes. No f;liz
el to que quiso signifi-
car fu .tener la "lib,u: . .disposici.9.n". Ja capacidad ms plena. Ahora, esta se-
gunda capacidad se exige en 'la dQnacin revocable porque en ciertos casos,
aun en vida del donante, puede el donatario entrar en el goce de la cosa do-
nada; produce ciertos efectos en vida del causante. \,
\ Es evidente que el legislador no tena para qu exigir en el donante la
\ capacidad para testar, desde que exige la capacidad para donar entre vivos,
) que es la mxima y la lleva .
El donatario debe tener recibir asignaciones y dona-
I ciones entre vivos. Lo dispone ,*1 inciso -z..0 del 1,138. Lo que se traduce en
decir que el capaz, digtl6 ., p:rSOfl:a-det.erminada. Los mis-
! mos requisitos que debe tener el asignatario.
Como la donacin revocable es un contrato, se requiere tambin la
aceptacin de parte del donatario, aceptacin que podr darse en el mismo
acto de la donacin o en un acto aparte. En todo caso, con las mismas for-
malidades con que se hizo la donacin por parte del donante ..
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
45
En conformidad al inciso final del artculo 1,138, no obstante las exi-
gencias de capacidad que establece, valen siempre las donaciones revoca-
bles que se hagan los cnyuges. Porque exige que el donante tenga plena
capacidad, y si es la mujer la que dona, le falta esta plena capacidad. Sin
esta c!isposicin del inciso final, resultara que toda donacin' de la mujer
sera nula a virtud de su incapacidad.
Efectos de la donacin revocable.-La donacin revocable puede ser
a ttulo si1!S!lla!...9_ yniversal:_se puede don;;- una . '-'la
universalidad de los bienes o una cuota de ellos. A la donacin a ttulo sn-
guIar se refiere el artculo 1,141, y a las a ttulo universal, el 1,142.
Segn el artculo 1,141, la .iltltulosingular se mira como un
y, por 10 tanto, se sujeta a sus reglas. Y viceversa; si e!
testador da en vida el goce' del objeto legado en el testamento, el legado se
mira como donacin, revocable, fa
El artculo 1,142 dice que -tiiL n;d:: a ttulo universal se mira como
'un",jnstitucin de heredero, que va a tener efecto desde la muerte
del donante.
Nunca la donacin revocable, sea a ttulo singular o universal, va a
producir efectos antes de la mqerte del donante? La respuesta est en el
artculo 1,140, segn el cual si el donante hace tradicin de las cosas dona-
das al donatario, e mira a ste como usufructuario y tendr los derechos
y obligaciones de tal; y agrega que estar exento de rendir la caucin a que
estn obligados los usufructuarios. De modo. que el establecimiento de una
donacin revocable seguida de la tradicin de las cosas donadas en vida
del donante, transforma al donatario en usufructuario. Por eso, cuando es-
tudiamos el usufructo y- el artculo 810, que-habla de los usufructos legales,
nos remitimos al artculo 1,140, porque el usufructo de este artculo es un
verdadero usufructo legal; es la ley la que da al donatario el carcter de
usufructuario. Y como tal usufructo legal, exime de la obligacin de rendir
caucin.
Sin embargo, se trata de un usufructo .sui generis. Porque en el usu-
fructo ordinario, el que lo ha constitudo no puede 'hacerlo cesar a su arbi-
trio; el usufructo lleva siempre un plazo, que es generalmente toda la vida
. de! usufructuario, y mientras no se cumpla, goza ste de l. Esta
rsti!=a de inamovilidad no se presenta en el caso del artculo 1,140, porque
es de la esencia de la donacin revocable el hecho que el donante pueda
revocarla; y no obstante la entrega que haga en vida, si la donacin:
1;; que es posible)' cegrJE-este u?qfructo.. Por eso, ms que usufruc-
tuario, ef don'atario es un ..wM@,{r fiduciario, porque el goce de la cosa que-
da sujeto exclusivamente a si el donante revoca o no la donacin.

46
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUER TE
En cuanto a la donacin a ttulo universal, de acuerdo con el inciso
2.
0
del artculo 1,142, si el donante le hace entrega de las especies, el dona-
tario tambin los derechos del usufructuario respecto de dichas espe-
cies entregadas en vida de aqul. Se desprende de este inciso que el donante
no podr entregar todo el patrimonio, sino diversos bienes determinados, y
respecto de ellos pasa a ser usufructuario el donatario.
En el artculo 1,140, la expresin "tradicin" est mal empleada. En
realidad, debe hacerse entrega, porque la tradicin supone un ttulo "trasla-
ticio, la "transferencia del dominio; en cambio, cuando el donante entrega en
vida al donatario el bien donado, nd le transfiere la propiedad, sino que le
da derechos de usufructuario.
ExtjM.cin de las donacipnes revocables.-Las donaciones revocables
se extinguen por y caducidad.
(11 El caso ms tpico y propio, es la de parte del donante,
revocacin que, de acuerdo con el 1,145, EPede
..deJ.a..misma manera que la revocacin de las herencias o le-
gados. Ser expresa cuando se hace en trminos formales, ya sea en otro tes-
tamento o en otro instrumento. Y tcita, en los casos del artculo 1,135; por
ejemplo, cuando no obstante la donacin, el donante enajena despus el
bienjonado. El artculo 1,135 es aplicacin a la revocacin de la donacin.
9) En conformidad al artculo 1,143, clJando el donatario faHece antes
que el donante; por cuahto sera incapaz para suceder, yaqe el artclo
92 eXIge que el asignatario exista natural y"'-,uellte al momento de de-
ferrsele la asignacin; y respecto de la donacin rigen las reglas de capa-
cidad de los asignatarios.
LJPEn conformidad al artculo 1,444, por el hecho que al dQnitariQ.le_
sobrevenido una causal de incapacidad o indignidad. Cuando se hizo
la donacin, el capaz' y:-agno;-pero al fallecimiento del do-
nante le ha sobrevenido una incapacidad: se extingue la donacin.
4) Cuando habindose otorgado conforme a las reglas de la donacin
irrevocable _.enLculo CHir;tiola Mbie:re confirmado-el don;uxte
el' (artculo 1,144). Por el contrario, si la donacin se con-
. flrina;cteac'erdo con el artculo 1,144 tiene pleno efecto y da la propiedad
de la cosa donada por el solo fallecimiento del donante.
El artculo 1,146 dice que todo lo dicho respecto de la donacin revo-
cable, es sin perjuicio de lo prevenido en el ttulo "De las asignaciones' for-
zosas". Hay que concordar entonces con los artculos 1,185 y 1,186, que se
refieren a los acervos imaginarios. Porque por medio de donaciones puede
el testador llegar a agotar su patrimonio y burlar a los legitimarios. Podra
donar todo su patrimonio a uno de los hijos, y los otros quedaran burla-
y DE. LAS DONACIONES LNTKE VIV05
47
dos en su legitima: para evitar esto, e! legislador recurre al acervo imagina-
rio de! artculo o podra haber donado todo su patrimonio a un extra-
o, burlando a todos los hijos: la ley, en este caso, establece e! acervo ima-
ginario del artculo 1,186.
Estudio compar3tivo entre la donacin revocable y el testamento.-
Puntos de contacto:%m\:)()s son. actos a ttulo gratuito; ambos van a pro-
despus del fallecimiento y ambos SOl1, por su esenciap)re-
vocables.
Diferencias:
1) El es un acto jurdico unilaterah la donacin es un ver-
dadero CQt1tt:ato y supone de voluntades.
2) Slo hay Ulla form.- ,<k . la donacia revoca-
ble otorgarse misma forma que el testamento o que las dona-.
ciones irrevocables y, por 10 tanto, podr ser comensual, en tanto tes1
tamento es. siempre solemne.
3) La capacidad para testar est indicada en el artculo 1,005, y es muy
amplia; en las donaciones tiene que ser capacidad plena, la capacidad para
donar entre vivos.
4) El tegamento, en lo que se refiere a los bienes, no produce efectos
entre vivos, sino que el testador (en otros casos, que 110 son
bienes, puede producir .efectos antes; por ejemplo, tratndose dd reconoci-
miento de un hijo natural). L'!.,. puedeprodudrefectos en vida del
donante.
5) El legatario institudo en el testamento no.goza de preferencia para
el pago En la donacin revocable, si el donante ha entregado
en vida-ras-especies donadas, el donatario (que se mira como legatario), goza
de preferencia respecto de los legatarios a los cuales no se ha dado el goce
de la cosa en vida del testador, cuando los bienes que ste deja a su muerte
no alcanzan a cubrir todos los legados, segn el artculo 1,141. Este artculo
1,141 establece algunos rdenes en la gradacin de los legados para el efec-
to del pago de las deudas de 'la herencia. De este artculo y de los artculos
1,3.63 y 1,194, se desprende que la gradacin general de los legados, en
cuanto a su concurrencia en el pago de dichas deudas, es la siguiente:
t:Jj' de alimentos .... de acuerdo con el artculo 1,363,
son los que estn en mejor situacin. Pero ell verdad no wn verdaderos
'legados, porque los alimentos que se deben por ley son una asignacin for-
ZOSa] una baja general de la herencia;
a ttulo de. y que
se sacan co'rr de la cuarta de hbre dlsposlclOn (aruculo 1,194).
T ampoCQ son propiamente un legado;
ndice
( - -o
,

/
,.
4R
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
c) Los -beneficeftCia 1,363);
d) Los' legados' que el testador;
e) que hubieren sido seguidas de entrega
de las cosas donadas;
f) Los legados comunes. No gozan de
Estudio comparativo entre las donaciones revocables e lrrevoca-
bles.-Semejanzas: ambas son Y son contratos.
Diferencias: --_.-.---
1) La donacin revocable puede revocarse al arbitrio del donante; la
irrevocable queda definitiva y no puede revocarse;
2) La revocable puede otorgarse en 'conformidad a las solemnidades
del testamento o a las reglas de la donacin entre vivos; la irrevocable slo
en conformidad a sus reglas; .-
3) La .revocable no da ningn derecho definitivo, sino una vez que fa-
llece el donante; la irrevocable da derechos en vida del donante; .
4) La revocable puede hacerse entre cnyuges; la irrevocable entre cn-
yuges est prohibida;
5) La revocable no requiere insinuaciones; la irrevocable, cuando es
mayor de 2.0pOP s. Insinuacin es la autorizacin judicial que debe darse
para efectuar la donacin; .
6) En la revocab.le adquiere lo bienes el donatario por el modo suce-
por causa de muerte; en la in:c<yocable, la"donacin es el titulo y el mo- .
do de adquirir, la tradicin.
Donacin revoctble y pacto sucesorio.-Semejanzas: apbos son a
ttulo gratuito y contrato. Diferencias: el pacto sucesorio \ln derecho
definitivo al que lo celebra; en la donacin se conserva el donante el tderecho
para revocarla, y el donatario slo adquiere el derecho una vez que fallece
el donante.
EL DERECHO DE ACRECER
Concepto.-En un momento dado pueden intervenir en la suceSlOn
por causa de muerte cuatro derechos: el de transmisin, el de representa-
<:in, t:l .. 8 del ttulo IV se
ocupa -del derecho de acrecer o acrecimiento.
En un testamento pueden haberse institudo dos o ms asignatarios; si
existen al fallecimiento del causante y no tienen causal de incapacidad o
indignidad, cada uno lleva su porcin o cuota en la asignacin, y no sepre-
t
.t7
-
'l. A' ,"
. .- -
._ j ,-
I
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
49
senta dificultad. Pero puede acontecer que al fallecimiento del causante fal-
te alguno de ellos: a quin va su Por regla general,' entra a bene-
ficiar a aqul que perjudicaba su asignacin. El testador instituye heredero
universal a Pedro y a Juan deja como legado una casa; si falta Juan al fa-
llecimiento, la casa legada pasa al heredero.
Pero puede darse el' caso especial, sui generis, de dos o ms asignatarios
ql!e han sido institu dos tales en una cosa sin determinacin de cuota.
heredctO universal a Pedro y lego mi casa a Juan y Diego". Si falta Juan,
la parte suya en la casa no entra a beneficiar al heredero universal, sino al
otro asignatario. se dice acrecer. No se aplica, pues, la regla
generi1J: que la de Juan beneficie a Pedro, sino que, por el con-
trario, l:encficia a Diego.
Considerando los artculos 1,147 y 1,148, podemos definir el acreci-
derecho en virtud del cual, cuando asig-
:lararios llamados a la totalidad de una misma cosa sin. determinacin de
cota;-lparte del que falta se ,junta a la de los otros asignatarios.
Ef derecho de acrecer ha sido institudo por la ley interpretando la
voluntad del testador. Porque si ste ha dejado la casa a Juan y Diego, y
ha hecho la asignacin sin determinacin de cuota, es porque ha querido
que nicamente ellos se beneficien con 'ella; y por eso, si falta uno, se lleva
la asignacin ntegramente el otro. Hasta cierto punto, el testador separa
estas asignaciones del resto de sus bienes.
___ NECESARIAS PARA QUE TENGA L1JGAR EL ACRECIMIENTO
; ,\ ,
requiere que se trate de una sucesin testamentaria. No lo dice
expresamente el legislador; pero no cabe duda de ello, en primer lugar, por
la ubicacin del prrafo dentro del ttulo "De las asignaciones testamenta-
rias"; y en segundo, porque basta leer los diversos artculos de este prrafo
para darse cuenta qUe el legislador sobre la base que se trata de su-
cesin testamentaria.
. Ir. necesario que el testador haya llamado a diversos asigllatarios a
larolidad de una misma tosa, s.jn indicacin de cuota.-Expliquemos en
tres p",rtes este .requisito: . / .
1) Se requiere que haya varios asignatarios.' Si slo hay uno, no hay
lugar al' si slo Juan es heredero, la cosa beneficia a l.
2) Los coasignatarios deben ser llamados a una
,misma asignacin. La "misma,cos<!." ,del artculo 1,147, est toma-
oe asignacin, y no de especie o cuerpo cierto. De lo. cuar
que el acrecimiento se presenta tanto
en las asignaciones a ttulo universal como en las asignaciones a ttulo part-
4
50
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
cular (herencias o legados). "Dejo la mitad de mis bienes a Juan y la otra
mitad a Pedro, Diego y Antonio". Pedro, Diego y Antonio son herederos,
porqu,: son llamados a lUla' C\,1ota, y opera respecto ellos el acrecimiento.
"Dejo mi casa a Pedro, Diego y Son legatari()s, y tambin opera
.d Se plante en los tribunales la cuestin de si el aerecimiento
las asignaciones a ttulo universal, y la Corte Suprema
resolvi por la afirmativa (Gaceta de f887, sentencia N.O 3,093, pgina
Dicha sentencia estudia en forma detallada y profunda esta cuestin.
t .. 3)) L.2. asignatarios deben ser llamados a. ta cosa en su totalidad, sin
. dr
cir
, que al hacer
dejado a los asignatarios el ttal de las cuotas. S' determina las cuotas de
cada uno, no opera el acrecimiento. "Dejo com heredero universal a Pe-
dro, y lego mi casa en un tercio a J llan, en u tercio a Diego y en otro
tercio a Antonio". Si falta Juan, su parte no bneficia a Diego y Antonio,
sino al heredero universal: Razn: porque, halliendo determinacin de cuo-.
ta, se manifiesta claramente la voluntad del! testador que los asignatarios
no reciban sino la cuota que les ha asignaq6 en el testamento. Distinta es
la situacin si se hace la asignacin sin cuota. "Nombro
heredero universal a Pedro y lego mi casa:'a Juan, Diego y Antonio". Estos
tres son llamados a la totalidad de la/asignacin; l legislador indica su
I vo!untad'que la casa vaya a beneficiar . los tres, y no a otro. Otro ejemplo:
At-fi,..t...:!u'Uejo a Pedro al mitad de mis bienes/y de la otra, un tercio a Juan, un ter-
cio a Diego y un tercio a Antonio;. Si falta Juan, Diego o Antonio, su
L...,., - te! cio (1 6 de la no beneficia a los otros asignatarios, sino al que
se ha dejado la herencia. "Dejo mitad de mis bienes a Pedro, y en la
)It otra instituyo herederos a ]uan,.;)iego y Antonio". Si falta uno, se bene-
tL-t;,.,....(.- ft. fician los otros dos; opera acrecimiento. . '.
e-..rI dt Es el requisito caracterstico. Pero esta regla general que el llamamien-
debe ser a la totalidad de la asignacin y sin determinacin de cuota, tie,
&.., L' d ., excepciones, sin embargo, slo
'''' '. ...f)' /_: . ' , Puede acontecer que el testador llame a una asignacin a los asig-
;,.,..- ,. '1 "D' . . 1 P d J
. - natatlOs por pa.:tes 19ua es. eJo mI casa 'por partes 19ua es a e ro,
y Diego". En conformidad 2 o deLattculu hay derecho de
acrecer. Se discuta lo haba en el Derecho Romano y.;>e lo discute en
erLodigo Francs; pero Bello se pronunci expresamente. Mas hay que
confundir estas dos asignaciones: "Dejo mi casa a Pedro y Juan por partes
iguales" y "Dejo la mitad de mi casa a Pedro y la mitad a Juan".
b) Si se dejan a los asignatarios diversas cuotas de la herencia,en cone
formidad al inciso 1.0 del artculo 1,148, como hay designacin de cuotas,
no hay lugar al acrecimiento. Pero puede .acontecer que en una de las cuo-
tas haga el testador un llamamiento sin designacin. de cuotas. Dentro de
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
SI
ella hay lugar al acrecimiento. "Dejo unterclo a Pedro, un tercio a Juan y
un tercio a Diego y Antonio". Diego y Antonio han sido llamados a la
tercera parte de la herencia en su totalidad, sin determinacin de cuota:
entre ellos y respecto de esa tercera parte, hay derecho de acrecer, y si falta
uno, se lleva ntegramente la tercera parte el otro. .
El acrecimiento supone la existencia de __ . .E.Q!?.:_
juncin puede ser ..de-diversas clases: / .
1. Rear:&conformidad al artculo 1,149, se presenta cuando respecto
de una misma cosa son llamados dos o ms asignatarios, ya sea en la misma
clusula de un testamento en clusulas distintas. Dice en la clusula se-
gunda: "Dejo mi casa a Pedro", y en la clusula tercera: '''Dejo mi casa a
] uan". Pedro y Juan son asignatarios conjuntos, y hay conjuncin rea1i...l-
opera el dere::ho de acrecer.
el llamamiento 10 haga el testador en testamentos
distintos. En un testamento de enero dice que deja la casa a Pedro; en un
testamento de octubre dice que la deja a Juan. En conformidad al artculo
1,149, inciso 2., se entiende que por el llamamiento posterior se revoca el
y el se:a Juan.
,.' Verbal o labial: . DeJO mi casa a Pedro y mi fundo a Juan". Esta
. da lugar al acrecimiento.
.1f)viixta, es decir, real y verbal: "Dejo mi casa a Pedro y Juan". T am-
bin hay lugar al acrecimiento. De modo que el llamamiento de asignatarios
conjuntos puecteacersemedlante la expr,esin o en cualquiera' otra
forma -la idea de unin copulativa. Ejemplos: "Dejo mi a'
Pedro y Juan", o "Dejo la mitad de mi casa a Pedro y la otra mitad. a los
hijos de Juan": los hijos de Juan s.eran asignatarios conjuntos.
ITI. Es necesario que al momento dl fallecimiento del testador falte
alguno de 10's- conjuntos. Porque si no falta ninguno, no hay
cUestin. mi casa a Pedro, Juan y Diego". Si al fallecimiento existen
los tres, con capacidad y todos los requisitos, cada cual lleva su porcin. La
falta del asignatario puede deberse a . -' . _.-
:51, Por ejemplo, haba fallecido Pedro con
anteriridad. Insistimos en que el fallecimiento del asignatario tiene que ha-
berse producido antes que el fallecimiento del testador. Si dicho falleci-
miento es posterior, no hay lugar al acrecimiento; entonces cabe aplicar el
derecho de transmisin. Por eso el artculo 1,153 establece que el derecho
de transmisin del artculo 957 excluye al acrecimiento. Ejemplo: Pedro
fallece en 1938 y el testador en 1939: no hay cuestin; opera el acrecimien-
to y la parte de Pedro acrece a la de Juan y Diego. Pero el testador fallece
el 1.0 de enero y el asignatario Pedro el 2 de enero, dejando como herede-
ros a Pedro 1.
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y Pedro 2. En este de Pedro no pasa a
v 1-:
--- \.'''.

Chi . ::. -
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52
DE LA SUCESIN POR. CAUSA DE MUER.TE
Juan y Diego, sino que si Pedro 1.0 y Pedro, 2. aceptan sucesin de Pe-
dro, ste les ha transmitido el derecho de aceptar o . repudiar la asignacin
que ha dejado el testador a l; transmite a sus hijos el derecho de aceptar
o repudiar la asignacin l no alcanz a aceptar o repudiar.
y en caso de conflicto entre el derecho de representacin y . el acreci-
miento, cul preferir? La cuestin no puede presentarse, -porque tienen dis-
tinto campo de aplicacin: el derecho en la
y de slo ex:Ja E jem-
pT: 3 qsignatarios; cuando fallece el tt"stador, haba ya fallecido el asig-
natario Pedro, dejando dos hijos; si stos' quisieren tomar parte en la suce-
sin, pierden, y ganaran Diego y Atrtonio, los cuales argumentaran: "Uste-
des invocan el derecho de representacin; pero como la sucesin es testa-
mentaria, no tiene lugar dicho derecho, sino que slo acta el derecho de
nuestro favor". . '.
(iv-Por incapacidad, indignidad o desheredamiento de alguno, de los
-asignatatios-o-por-no';;-persona cim:r La pOrcin' de este
aS7E'gn ltt"io acrece a la de los otros. ,
.,f' . Es necesario que eUestttd9J_nq,ba'l4G91J!.kr.cyJQ_.ep el lt;Jtarrzento .un
fU en conformidad al artculo
1,163, la al acrecimiento; y en tal taso, el substituto
entra a ocupar el lugar. del asignatario. "Dejo 'la tercera parte de mis bie-
nes a Peciro, Jun y Diego; si Pedro faltare al de mi muerte, los
bienes que le corresponderan pasarn a Antonio". Si Pdro falIe'ce antes que
el ca!1sante, no opera el porque' Antonio entra a substituir a
Pedro y ya no falta, as, el asignatario.
V: Es necesarip q!( .el n.q paya prohibido el acrcimiento en el
testamento. Perfectamente posible, el derecho de acrecer lo ha esta-
blecido el legislador interpretando la voluntad del testador; no hay nada
ms que una presuncin de voluntad. Por eso puede prohibirlo expresamente.
El artculo 1,155 dice que no hay lugar al acrecimiento lo prohibe
el testador.
Caractersticas ms importantes.-a) El derecho de acrecer es un de-
,rrchQ.iFZrp , lo que se traduce en 'decir que 'la a la pod6n.
se explica que, en conformidad al artculo 1,151, el asignatario no pue-
da repudiar su asignacin propia y en cambio aceptar la asignacin que acre-
ce, p<lrque para que haya acrecimiento es necesario que acepte su porcin y,
slo una vez aceptada, acrece a ella 'la otra.
De acuerdo con el artculo 1,152, la porCin que acrece pasa al asigna-
tario con las mismas cargas que tena al ser' constituda por el testador,
salvo que las haya establecido en consideracin a. una calidad o aptitud
y DE LAS DONAC;IONES ENTRE V"OS
personal del asignatario que falta. Ejemplo: "Dejo mis bienes a Pedro, Juan
y Diego, e impongo a Pedro la obligacin de coustruir un hospital". Si falta
Pedro, acrece su porcin a Juan y Diego, y pesa sobre ellos la obligacin de
construir el hospitaL Pero si dice: "Dejo mis bienes a Pedro, Juan y Diego
e impongo a Pedro, que es arquite;to, la obligacin de construir un hospi-
tal"; . si ste falta, no pasa su porcin 'con la carga a los otros asignatarios.
b} Es un derj!cho que est en el comercio jurdico. Si bien es un dere-
cho personal, no tiene las caractersticas del derecho personalsimo. Y co-
-
mo __ no personalsimo, -resulta 'que es ,perfectamente
(artculo 1,151). No hay inconveniente para que el asignatario
su porcin y renuncie la que le. por acrecimiento. Pero el caso
contrario no es posible jurdicamente, segn lo vimos.
Hay que tener presente lo dispuesto en el artculo 1,910, inciso 3., que
reglamenta los efectos de la cesin de los derechos hereditarios. Establece
que si cede una cuota hereditaria, tambin se entienden cedidas las por-
ciones que acrecen a esa cuota. Pedro, Juan y Diego son herederos; Diego
cede su cuota a Juan, y Pedro renuncia: la cuota que acrece a Diego tambin
1
. . (i ; \ J)
pasa a ceSlonano. '\ ; ":, ,- "M
. Efectos del acrecimiento.-Elacrecmiento supone la existencia de
asignatarios conjuntos. Es preciso dilucidar cmo se dividen los bienes entre
elfos. Hay que hacer un distingo, que en la asignacin slo vayan a
concurrir asignatarios conjuntos o que concurran dos clases de asignatarios:
unos que no son conjuntos y otros que 10 son:'
a) -asignatarios conjuntos. "Dejo mis bienes a
Pedro, Juan y Diego". Es el caso ms simple, y no se presta a dificultades.
En conformidad al artculo 1,098, inciso 3., los bienes se dividen por partes
iguales entre los tres asignatarios: la parte a cada uno. S falta uno,
se dividen entre los otros dos por mitades. Si queda uno solo, se lleva toda
la herencia.
b) Concurren ,as.igniltarios conjuntos y asignatarios que no 10 son. "De-
jo la tercera parte de 'mis bienes a Pedro, otra tercera parte a Juan y la ter-
cera restante a Diego y Antonio". Hay dos asignatarios que no son conjun-
tos: Pedro y Juan, y al mismo tiempo dos que lo son: Diego y Antoni,
porque concurren sin determinacin de cuota en una tercera parte de la
herencia. Pueden presentarse' en este caso variaS situaciones. Por de pronto,
los asgnatarios conjuntos se consideran como una sola persona para concu-
rrir con los otros asignatarios, y no se entienden faltar sino cuando todos
ellos faltaren. Lo dispone el artculo 1,150. Acontece con ellos algo similar
a lo que ocurre en la sucesin por estirpe en el derecho de representa,cn.
De este modo, corresponden un tercio a Juan y otro a Pedro, y un sexto a
Antonio y otro sexto a Diego.
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Los diversos casos o situacionts:
.1) Si falta Antonio, que es uno de los aSignatarios conjuntos, como entre
l y Diego hay derecho. de acrecer, la sexta parte de Antonio se la lleva nte-
gramente Diego; no beneficia a Pedro y Juan. Para que stos pudieran to-
ar de esta tercera parte, sera preciso faltaran los' dos asignatarios con-
juntos, Antonio y Diego.
2) Falta Pedro: su tercera parte se divide por mitad,! corr=-endo
una parte a Juan (1/6 de la herencia) y la otra a los dos asignatarios con-
juntos, de manera que a cada uno v a corr,esponder 1/12 (porque se repu-
tan como una sola persona y, eor IQ tanto, Se van a dividir por mitad el
otro sexto de Pedro) . ........;., il . . . .
Hay un caso de jurisprudenci en el cual caba aplicar estas reglas:
Falleci doa Gutirrez de Cobo y dijo en una clusula de su tes-
tamento: "Lo que resulte haber de mis bienes a la hora de mi fallecimiento,
lo dejo por partes iguales' a mi sobrina Elena Gutirrez:t.. a mis primas con
derecho de acrecer entre ellas, Rosario, Eulogia y Ester Ros Cobo". Haba
cuatro herederos: la sobrina y las primas, con derecho de acrecer. Las
pretendieron que se dividiera la herencia en cuatro partes, y que de-
ba corresponder una cuarta parte a cada uno de los herederos. La sobrina
pidi que se dividiera en dos: una mitad para... ella y otra mitad en la que
deban concurrir conjuntamente lasprinas. La Corte Suprema, fijndose en
cuotas, en la expresin "y" y en detailes, fall a favor de las primas cuando,
aplicando el artculo 1,150, deba haber dividido la herencia en dos partes,
para repartirlas conforme a lo alegado por la sobrina (Sentencia de 26 de
octubre de 1926, "Revista de Derecho y J urisprud'encia, tomo 10, seccin l,
pgina 473). Al pie de la sentencia aparece un comentario de don Luis Cla-
ro Solar, en el cual critica el criterio de la Corte Suprema.
La solucin que 'se ha dado pat; la segunda situacin (cuando falta
Pedro), no es' del todo exacta. Insistimos sobre ella. Dice el Cdigo que
cuando la herencia se divide por partes iguales hay lugar al acrecimiento.
y si se deja un tercio a Pedro, un tercio a Juan y un tercio a Diego, hay'
partes iguales, no cuotas distintas y, por lo tanto, debe haber lugar al 'acre-
cimiento. Pero creemos que esta interpretacin no es correcta, porque. M. el
legislador hace consideracin especial de la expresin "por partes iguales",
es porque se ha referido al caso que' el testador emplee dicha expresin, y al
decir "un tercio" no se ha valido de ella. Cuando deja un tercio a cada asig-
natario, ha establecido un lmite, y quiere que el asignatario no lleve nada ms
que un tercio; por eso, en esre' caso, no habra lugar al acrecimiento. En cam-
bio, cuando emplea la' expresin "por partes iguales", no ha establecido lmi-
tS y, por lo tanto
7
ca.be el acrecimiento. .
ConcIumos por esta razn que si falta Pedro no hay acrecimiento, y la
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
55
solucin sera: la tercera parte de Pedro no puede acrecer a Juan, Diego y (1
Antonio, sino que tendra que pasar a los herederos abintestato del causante, 'i:
y estaramos en presel1ea de una sucesin, parte testada y parte intestada.
Sera intestada en el tercio que corresponda a Pedro y que no llev. Esta es
la interpretacin correcta, segn nosotros. Claro que si fallece Diego; su
parte corresponde a Antonio, porque respecto de ellos y del ltimo tereo
hay acrecimiento, por cuanto hay llamamiento sin determinacin de cuota.
El artculo 1,154 contempla el caso del acrecimiento en los derechos de
usufructo y uso y habitaen y en las pensiones peridicas. "Dejo la nuda
propie,dad de mi casa a Pedro y el usufructo a Juan, Diego y Antonio".
S<m usufructuarios Juan, Diego y Antonio. Dice el artculo que el usufruc-
to no se extingue s1no cuando faltan todos los asignatarios; y si falta
de ellos, su cuota acrece a los otros dos, y si fallecen dos, queda como usu- .
fructuario uno. . terminas, slo. se consolida la propiedad cuando 1/
faltan todos los usufructuarios. El artculo 780 sienta esta misma c:loctrina,b
el legislador tena dos caminos: consolidar
el dominio cuando falleciera uno de 103 o hacer que se junte a
los otros la parte de ste fallecido y slo consolidar el dominio cuando fa-
llecieren todos. Prefiri la ltima doctrina. Y por qu en el ejemplo no
pas el usufructo del asignatario fallecido a [os herederos? Porgue el usu-,.
fructo es intransmisible. ... . .
LA SUBSTITUCION
Concepto y cIases de substitucin.-En trminos amplios, la substi-
tucin se presenta cuando se. nombra en el testamento. un asignatari,o_.para
que a otro de'd-s vulgar y fidcomi-
saria. A la vulgar se refiere el artculo 1
1
156, y a la fideicomisaria el artcu-
lo 1,164.
Ll substitucin vulgar, en conformidad al artculo 1,156, es aqulla en
que se designa un asignatario para que pase a ocupar el lugar de otro que
repudia la o que antes de habrsele deferido no puede adquirir,
por fallecimiento u otra causa que extinga su derecho eventual. "Dejo mis
bienes a Pedro, Juan y Diego; y si falta Diego, que pasen a Antonio, y si
falta ste, a Jos".
La fideicomisaria es aqulla en que se designa a un as!gna-
t.'!ii2..que se-hace dueo absoluto una asignacin que otra, 'posea
en propiedad 'fiduciaria si se cumple una condicin que se ha impuesto.
En otros trminos, esta substitucin es sencillamente un fideicomiso. Por eso
se rige por las reglas de la propiedad fiduciaria. "Dejo mi casa a Pedro, la
/' k
. i . /:. / . '. a .:ot. .... /' ) \--' .......
(JA/v?-/v' /. ./-". 7J-: cdv:.? C'0- .: ..:.. .....' 1-.- "
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56
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
cual pasar a Juan una vez que se de abogado". Juan es fideicomi-
sario, y va a adquirir la propiedad cuando se cumpla la condicin.
Reglas a que est sometida la substitucinwlgar.-Para que pueda
operar la substitucin vulgar, se requieren los siguientes requisitos:
1. Es necesario. e No hay subs-
titucin de' la sucesin abintestato. Porque supone una manifestacin expresa
de la volunt<td del testador. Por lo dems, aparece as de manifisto con la'
'n del prrafo 9. . '

.,' l. s necesario que e1 testador expresamente _hay.;. jnmtuis1Q la s\!bSin5
cin. No hay substitutos legales ni pot lterpreta.t:in de la voluntad del .teaf
- . ." '.' .....
tador. Aparece esto ms de manifiesto. en presencia del arttcul 1,162, .sef;
gn el cual, si el asignatario es descendiente l:gtimo del difunto, no m-
tiende que los descendientes legtimos del pasen a substiNlrR;,
salvo que el testador lo disponga expresamfim,te. "Dejo a mi hijo Pedro mi
casa". Si falta Pedro; dejando hijos, a su vez, por el hecho de que elasig-
natlrio sea descendiente legtimo no se entiende que hay substitucin, por-
que no lo dijo el testador.
El nombramiento de los substitt<fs puede adquirir diversas modalida-
des, como lo disponen los artculos 1,!58 y 1,159. En conformidad a ellos,
pueden presentarse diversos casos:
1) El ms simple: Si falta el tsignatario Pedro, los bienes pasarn a
Juan. Hay substitucin de un solo grado.
2) No hay inconveniente para/que se nombren varios substitutos: "Dejo
mis bienes a y si Pedro f,Ita pasarn a Juan; y si J van falta, a An-
tonio ... ". Pueden nombrarse S1bstitutos de diversos grados.
3) Pueden substituir asignatarios a uno o uno l muchos: "Dejo
mi casa a Pedro; si falta, pas/r a los hijos de Juan": muchos substitutos a
uno. "Dejo mi casa a los hijps de Juan; si faltan, pasarn a Antonio": uno
a os. Expresamente. pJmitido por el artculo 1,159. .
Es necesario que directo. Porque si no. falta,
se eva la ""iSgnacin. Se .entender mismos casos que se en-
tenda faltaba para el acrecimiento: fallecin,Jento, incapacidad, indignidad,
no ser persona determinada, por repudiar fa asignacin o ser desheredado.
El inciso 3. del artculo 1,156 regla segn la cual no se en-
tiende faltar el asignarario una vez qul ha aceptado, salvo que se invalide.
la aceptacih. / . .
El fallecimiento del dIrecto I para que opere la substitucin.
Como en el caso del acrecimientl, para que tenga lugar la substitucin, es
necesirio que el fallecimiento del asignatario directo .produQdo
si se .produce con posterioridad, ya no
------ ,
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
57
cable aplicar la substitucin, sino que entra actar 'eI' derecho de trans-
misin. Ejemplos: "Nombro herederos a Pedro y Juan, y si fallece Pedro,
nmbro substituto a Diego"_ Faece el testador el ao 38, y el 37 haba fa-
llecido Pedro. Diego entra a substituirlo. En cambio, el testador fallece
en diciembre del 37, Y Pedro el 1.0 de enero del 38, dejando como heredero
a Pedro 1. Al substituto Diego nada corresponde, sino que pasa la herencia
por derecho. de transmisin a Pedro 1.0, _ supone qqe
el asignatario falte, fha eLqueu existe al momento del
del Ca!!SlDte Por eso, consecuente, el artculo 1,163 establece que el derecho
de transmisin excluye al derecho .de substitucin, y. el de substitucin a su
a' '.
. de representacin prima sobre el' derecho' de substitu-
cin? Por regla general, entre ambos no pueden producirse colisiones, por-
que ,la representacin acta en la sucesin intestada y la substitucin, por
el contrario, r.ecibe aplicacin exclusivamente en la sucesin testamentaria.
Idea plenament.e confirmada con el artculo 1,162, que establece que 'si el
asignatario es descendiente legtimo y falta, no se entienden llamados a su-
ceder sus descendientes legtimos, porque ello significara una verdadera re-
presentacin.
. .
Podra pres,entarse algn caso de colisin? Hay un caso en que lji re-
presentacin acta dentro de la sucesin testamentaria: l de los legitima-
rios. "Dej 10 que corresponde por ley a mis hijos legtimos Pedro, Juan y
Diego, y si falta Pedro, a ,mi amigo Antonio". Ha nombrado un substituto
para su hijo Pedro. Si Pedro fal1ece dejando dos hijos, nada corresponde a
Antonio, porque en las se aplica el derecho de representacin: los
bienes, corresponden por representacin a los hijos de Pedro .
. El artculo 1,157 da una regla segn la cual si el testador establece una
substitucin para un caso particular, se entiende que se aplica para casos no
previstos por l. "Dejo mis bienes a P"edro, Juan y Diego;' si Pedro fallece
. antes que yo, pasarn a Antonio". Pedro fallece despus; pero antes se hace
incapaz. El testador slo previ el fallecimiento; pero, interpretando su vo-
luntad, el artculo 1,157 hace aplicable la substitucin.
.. ..
fideicomisaria.-En cuanto a la substituin fideicomisa-
ria, nos remitimos al ttulo VIII del libro n. Dentro de este prrafo 9, el
tculo 1,165 establece qUe si se nombran substitutos para el fideicomisario,
estas substituciones' deben entenderse vulgares y no fideicomisarias. Porque
es lo mismo que establecer fidei-
comisQLiuces!yos, yel artculo 745 expresamente los prohibe. "Dejo m fundo
-a Juan, el cual pasar a Jos 'cuando se reciba de abogado, a Antonio cuando
sea Ministro de la Corte,; falta I\ntono se entiende substituto vulgar
58
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
---_. __ .--
de Jos. Otro ejemplo: "Dejo mi casa 1\ Pedro, la cual. pasar a Juan si Agui.-
rre es Presidente de la Repblica; y si falta Juan, a Diego". Diego se entiende
wbstituto vulgar de Juan;' y si Aguirre es Presidente y haba fallecido Juan,
lo substituye Diego. Pero si Juan estaba vivo, se lleva la asignacin.
El artculo 1,166 dice que en caso' de existir dudas acerca de si la subs-
titucin es o 'fideicomisaria, debe entenderse que es vulgar.
Diferencial! principales etJtre las substituciones vulgary.
mlsana:
1) En la substitucih vulgar existe solo dere.cho. En .1;\
fideicomisaria va a haber dos titulares: primero goza de la rosa
tario fiduciario y, cumplida la condici6n, a dueo el fidiconiiSario;
2) En la substitucin vulgar no hay ninguna condicin;lasUbstit\kn
fideicomisaria supone la existencia de una condicin;
3) Substitutos vulgares puede haber hasta el infinito; slo puede Haber
-primee - --o
Diferencias entre la substitucin vulgar,. el derecho de represen-
tacin, l de acrecer y el de transmision.-Hemos . estudiado los cuatro
dere!=hos que intervenir en la sucesin por causa de muerte: el de
representacin, el de transmiin, el de acrecimiento y el de substitucin.
El derecho de representacin, contemplado en el artculo 984, es una
ficcin en virtud de la cual se sUFone que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra
su padre o madre, si ste o 'st<l no quisiere o, no pudiese heredar. Slo ope-
ra en la sucesin intestada. e v' o. ; r t. 1 1t?) 1- . ..
El de trari;;;isin en el .artculo 957, segn
el cual si un heredero fallece sin haber aceptado o repudiado la herencia,
transmite a sus herederos la facultad' de aceptar o repudiar dicha. herencia.
Por su ubicaciri, Se' aplica en la sucesin testamentaria y en la sucesin in- .
- -
testada. -. . . ... . .
---m derecho de acrecimiento, segn los artculos 1,147 y 1,148, se pre-
senta dQ....Q :. una misma cosa en su
totalidad, sin determinacin de cuotas, y f-alta uno de ellos: la parte de
ste que falta se agrega a los -
La substitucin vulgar, de aedo con el artculo 1,156, consiste en la
designacin de un asignatario que . pasa a reemplazar a otro que falta.
Debemos"considerar cul de. estos cuatro derechos prima. Hay que ex-
cluir al derecho de representacin, por se aplica en la sucesin intes
o
tada, y los otros tres en la sucesin testamentaria .. be estos tres, el que
ma. sobre los derps, es el derecho de Lo dice el artculo 1,163.
ndice
y DE LAS DON ACIONES El\;TRE VIVOS
y ello, 'porque el acrecimientou,.sllbstitucin parten.de la
cl asignatario; en s existe, En segundo trmi-
no, acta. la substitucin, como tambin 10 dice el artculo 1,163, porque
precisamente el se ha nombrado para reemplazar al asignatario
directo; la substitucin es la voluntad expresa del testador, y mal podra
antes el acrecimiento cuando l slo interpreta la voluntad .del telta-
doro . Y, finalmente, si no operan la transmisin y la substitucin, viene el
acrecimiento. Es el orden que stablece el artculo 1,163.
Perp el derecho de transmisin se aplica tanto en la sucesin
taria como instada, y dentro de la sucesin intestada tambin se aplica la
representacin. Cul El conflicto no puede presentarse, porque la
representacin supone que el asignatario falte al momento de deferrsele la
asignacin; el asignatario debe fallecer antes que el causante. Para la trans-
misin se requiere 10 contrario: el asigna'tario 'debe existir a fallecimiento
del causante, pero no alcanza a manifestar su voluntad y transmite a sus
herederos el derecho de aceptar o repudiar la asignacin.
Sin embargo, la representacin tambin procede en el caso que el here-
dero fuere indigno, incapaz, desheredado o repudiare la asignacin. Podra
producirse algn conflicto entre la transmisin y la representacin en estos
casos? Aun en estos casos, no. No es posible tratndose de .. 1a repudiacin,
porque si el heredero ha repudiado la asignacin, ha fallecido despus de
haber manifestado su voluntad y, por lo tanto, no cabe aplicar la transmi-
sin, ya que sta supone que el asignatario' fallezca sin haber aceptado o re-
pudiado. Y. tampoco se aplicara la transmisin en los callOS de incapacidad,
indignidad y desheredamiento, porque si el que pretende transmitir el de-
recho es incapaz, indigno o desheredado, evidentemente no puede transmi-
tirlo, por cuanto el legislador parte de la base que dicha persona sea capaz,
digna y no desheredada. En no pueden producirse conflictos entre
el derecho de transmisin y el derecho de representacin.
CAPITULO 11
DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS
GENERALIDADES
Sistemas que rigen la transmisin hereditaria.-Los tres principales
sistemas que rigen la transmisin son: el de "conservacin for-
" 1 d " '" , f " 1 d' 1 "'be d d ,,"
zosa .L e e partlcl0n orzosa y e e a 1 rta ,e testar .
En 'el primero de bienes o patrim(;ni;;-de-ra'familia (casa, ta-
ller) se transmiten ntf'gramente a un heredero, sin que 'el propietario tenga
derecho a en la, eleccin de su sucesor.
Bajo su forma ms habitual, este sistema atribuye la herencia al mayor
de los hijos varones, y en defecto de varones, al mayor de los varones de la
rama cillateral pril,lcipaL El ,nombre de la familia se transmite,naturalmen-
te, . con el patrimonio. Esta institucin era designada generalmente con el
nombre de "priinogenttuta" . Em:e ckrecho toma a veces formas ms abso-
lutas, y entonces es heredero el mayor de los hijOs del ltimo propietario,
sin distincin de sexos. Otras veces ',es el hertidero ntegro y el des-
cendiente de hija .conpreferencia al ,del hijo. ' ,
Este sistema existe en Suecia, [)inam:;trca, Escocia.
Bajo el rgimen de "partic;:in o divisin forzosa" no, se puede disponer
con entera libertad, por lo menos, de la mitad de los bienes, aunque se lle-
gase a tener seis herederos 'inmediatos o' descendientes.
Este rgimen existe en Francia, Portugal y algunos otros pases.
Por el sistema de "libertad de testar'; el testador puede disponer de sus
bienes sin cortapisas. '
Ejemplo 'tpico, de' pas en que rige este sistema es Inglaterra.
Derecho de' testar y libertad de testar.-Con mucha razn se dice
que entre el de testar y la libertad ilimitada de testar hay un abis-
mo; la una es el uso, la' otr, el 'abuso.
___ _____ Y_D_E_L_A_S DON ACIO::'ES ENTRE '11\05 61
Concepto de las asignaciones forzosas.-Vimos con anterioridad un
lmite a la libertad de testar, derivado de la incapacidad, absoluta o relativa,
que tienen ciertas personas para recibir. Se nos preseta ahora el reverso de
la medalla, es decir, ciertas personas a las que el testador no puede impune-
mente preterir, o beneficiar por debajo de un mnimum fijado por la ley:
son los asignatarios forzosos.
Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que'
se suplen' no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones
testamentarias expresas (artculo 1,167, inciso 1.0).
Ventajas y desventajas de las asignaciones forzosas.-Entre los ju-
ristas, los economistas y los moralistas hay una viva disputa sobre la bon-
dad de las asignaciones forzosas. Los advetsarios, entre los que sobresale Le
Play con su famosa "Retorma Social", invocan el derecho de propiedad,
que consideran violado por estas trabas a la libertad de testar del padre de
familia. aducen tambin que la potestad paterna se ve debilitada por el he-
cho de que los hijos puedan exigir esa parte intangible del patrimonio del.
padre, y ste no encuentra en el testamento un medio suficiente de. recom-
pensa o castigo a sus hijos (i). Por otra' parte, se dice, las asignaciones
forzosas fomentan la ociosidad de los hijos, pues cuando el padre tiene cier-
ta fortuna se acostumbran al pensamiento de que su subsistencia y porvenir
'estn asegurados sin mayor esfuerzo; son los "hijos de pap". Se afirma
tambin que las asignaiones forzosas apagan el espritu de empresa. Y,
finalmente, se arguye, son hasta inmorales, porque hay hijos que llegan a
desear la .del padre para heredado.
Entre las ventajas; se menciona la de facilitar la divisin de la pr-
piedad territorial; la de evitar las rencillas y dificultades entre los hijos, etc.
Nosotros somos partidarios de 'la libertad de testar, que no excluye la
idea de atender a las obligaciones de alimentar y educar a los hijos hasta que
estn ,en condiciones de ganar lo necesario para la vida.
Enumeracin de las asignaciones fOl'zosas.-Las asignaciones forzo-
sas son cuatro:
1." Los alimentos que se deben por ley a' ciertas personas;
2.0 La porcin conyugal;
3." Las legtimas;
4." La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes legtimos.
Desarrollo histrico a travs de diversos proYectos.-En los primi-
tivos proyectos y en el del 53 se consideraban como asignaciones forzosas las
----- . ,
, (1) V. Po laceo, obra citada.
62
DE SUCESIN POR CAUSA pE MUERTE
tres primeras que contempla e! artculo 1,167; no se contemplaba la cuarta
de mejoras. Por el contrario, se contemplaban otras que desaparecieron: los
impuestos que gravaban la herencia, los gastos de funerales, los gastos de
apertura de la sucesin, y cuya mayor parte fueron consideradas como baja
general de la herencia en el artculo 959. Fu la Comisin Revisora la que
las suprimi y agreg, ,en cambio, la cuarta de mejoras en el orden de los
- deScendientes legtunos. - ."
Sistema de transmisin en nuestra legislacin.-La presencia en
nuestro Cdigo de forzosas significa lisa y llanamente que nues- _
tro legislador no acepta la 'libertad de teitar. Decir que en la ley hay asig-
naciones forzosas es sinnmo de decir que no hay libertad de testar. Recor-
demos que Bello, influenciado po!-" las ideas inglesas, era partidario de! prin-
cipio de la libertad ae"tStar;>r() no 'a TmpTantar[o. Esta prefe-
rencia."suyaaparece sU; ';royects, donde las personas po-
dan disponer libremente de la mayor parte de sus bienes. Hoy en da, si una
persona no tiene asignatarios dispone de la totalidad de los bienes;
/
si tiene. asignatarios forzosos ,\ue" no -sean descendiente& legtimos, dispone
de la mitad; si tine descendienteS legtimos, -slo puede disponer libremente
de la cuarta parte de la heren,tia. Esta es la situacin actual. Ms poda
disFoner el testador en el Proyecto de Bello. Por dos razones:
Por ue Bello no contempl la cuarta de mejoras;
orque en su royecto a egltlII1a no era una cantidad fija, sino
variable, y lo que estaba obligado el testador a dejar como legtima era la
mitad de lo que- al legitimario le corresponda en la sucesin abintestato.
Supongamos que falkce una persona que tIene cnyuge, hermanos legti-
mos e hijos naturales. En la actual-legislacin, el testador que dejar
al hijo natural la mitad legitimaria, y slo vaa 'poder disponer de la otra
mitad. Segn el de Bello, comb al hijo le corresponda
la tercera parte di la herencia por sucesin abintestato, su legtima slo iba
a ser la sexta pa;;fe deola misma, es decir, la mitad de un tercio, y el testador
poda disponer libremente de los 5/6 restantes. Otro ejemplo; Fallece el tes-
tador dejando hijos. Segn el Proyecto de Bello, poda disponer libremente
de la mitad de la herencia, porque no haba cuarta de mejoras. Hoy slo
puede -disponer libremente de la cuarta parte ,de la herencia.
Medios por -los cuales pueden defender su porcin los asignata-
rios forz()Sos.-Dado el carcter de orden pblico que revisten las asigna-
ciones forzosas, el legislador da a los asignatarios forzosos. derechos para
que defiendan sus asignaciones, y por diversos medios hace que e! testador
- aun en vida no pueda eritrar a destruir o meno55abar las asignaciones for-
zosas.
y DE LAS DONACIONES. ENTRE VIVOS
63
!- Por eso, velando por los derechos de los asgnatarios forzosos, ha esta-
blecido la interdiccin del demente y disipador. Porque si bien al disipador
no le importa malgastar su fortuna, las consecuencias las yan a sufrir
asignatario5.
,Luego, toda donacinirtevocable mayor de 2.0pO
O
requiere insinuacin,
la cual se exige precisamente con el fin de que la donacin hecha por el tes-
./" tador no vaya a perjudicar a los legitimarios.
, En seguida, al hablar de las asignciones a ttulo universal, en el l-
/ timo artculo del prrafo dice que ,todas sus disposiciones seentien-
I J den sin perjuicio de la que corresponde
; a los legitimarios y y al hablar de las donaciones revocables, dice
talu'bin que se entienden sin perjuicio de 10 que se dir en el ttulo "De las
;/ ,asignaciones forzosas" ..
! 11 7') , Por este motivo, en los
/' rtlculos 1,185 y 1,186, que tienen por objeto preCisamente defender a los
legitimarios de las donaciones que pueda haber hecho el causante.
Y, por ltimo-dercho el ms eficaz-ha, dado a los asignatarios for-
zosos la accin de reforma del testamento, que contempla el artculo 1,216
y que corresponde al legitimario a quien se priv;l de su legtima injus1;Qmente
y al cnyuge a quien se priva de su porcin conyugal.
Prdida de las asignaciones forzosas.-Pero al mismo' tiempo el legis-
lador se pone en el caso que el legitimario se haya comportado indebida-
mente en vida del causante, que no le haya guardado el debido respeto y
no se haya hecho acreedor a su' gratitud. Sera absurdo y poco equitativo
entonces que el causante' estuviera obligado siempre a dejarle la asignacin
forzosa. Por eso, como un remedio a esta situacin, como una vlvula de
escape a la no libertad de testar, el legislador estab,Iece el desheredamiento.
que, de acuerdo con el artculo 1,207, consistee1\ la du:ula testamentaria
por medio de la cual el testador priva a un legitimario de todo O parte de
su legtima, siempre que haya una causa legal, porque la privacin de la
-arbitrio del ca.usante. Por otra parte, cuando el
cnyuge tiene alguna causal de ndisnida& con al cn-
yuge favorecido, tampoco tiene derecho a ievar porcin conyugal. Y en los
casos de injuria atroz, tambin cesa el derecho de alimentos. En otros tr-
minos, sgeH 185 aSlgnatarios forzosos tienen derecho a su asignacin y el
legislador les da ciertos casos la accin de reforma del testamento, tam-
bin en ciertos casos calificados pierden el derecho a estas asignaciones.
Las asignaciones forzosas tienen lugar tanto en .la sucesin testa-
mentri'l- inte'stada.::::-Qu!zs de leer el solo artculo -r,l67 po:-
ndice
4
DE LA SUCESIN; POR CAUSA DE MUERTE
dra llegarse al error de considerar que slo se aplican en la sucesin testa-
mentaria: "las que el testador es' obligado a hacer". Pero proceden tambin
en la sucesin intestada, salvo la cuarta de mejoras. Si el legislador se refiri
al caso del testamento, es porque en esta sifilacin hay temor de que el tes-
tador no 'respete la asignacin forzosa, en tanto que el legislador la respeta,
porque la ha est"blecido.
ASIGNACIONES ALIMENTICIAS .FORZOSAS
Diferencias entre stas y las asignaciones alimenticias volunta-
rias.-Como lo dijimos al estudiar eI_ de alimentos y repetido al
hablar. de las bajas generales de la herencia, cabe distinguir entre alimen-
tos voluntarios y legales o Slo ,constituyet una asignacin forzosa
los alimentos los' que se deben por ley./Los alimentos voluntarios
son sencillarI}entf un legado, y se cJ.arta de libre ciisposici;'
Sobre esta idea, ya manifestada por 'el legislador, al tratar en el artculo
1,134 del legado de alimentos, insiste el Cdigo en el artculo 1,171,
do expresamente, en sntesis, que :los alimentos voluntarios se imputarn a
la' porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer libremente.
El artculo. 1,168 dice que los :Jfunentos que el testador ha debido por
ley a. ciertas personas gravan masa, hereditaria, que el testador
manifieste su voluntad de impon el gravaplen el uno o ms partcipes de la
sucesin. De modo que en del testador gravan la masa heredita-'
ria. -Concuerda, pues, este artculo con el' artculo 959, N.O ,4., -que seala
a los alimentos forzosos comS' una baja general de De estos dos
artculos deducamos,Ail tratar las caractersticas del derecho de alimentos,
que la obligacin alimenticia: es intransmisible, por cuanto el artculo 1,168
dice grava ymasa y el artIculo 959, es una baia general.
No se Impone, 'pues, la aSIgnacIon a los herederos, smo que a la masa he-
reditaria.
Controversia sobre la expresin uha debido por ley" .-Estas pala-
bras empleadas por el artculo 1,168 han largas -discusiones. Qu
ha querido significar el legislador? Se vertido diversas opiniones. Al-
gunos consideran que solamente el testadoYha debido por ley los alimentos
cuando en vida se dict la sentencia condenatoria '-a' propor:
al -;.fimentario .. Otros no exigen qUt se haya dictado la
sentencia condena!,ria, sinQ que creen que el difunto los haba debido por
ley siempre que eN vida se hubiera iniciado en el cual se le deman-
daban los limentos. Y otros comideran que no ,es necesario se haya
y DI: LAS DONACIONES E;"ITRE >'>'OS
65
dictado sentencia copdenatoria ni que tampoco se haya iniciado dicho juicio,
sino que habra forzosa aun en el simple caso que el testador
buenamente hubiera estado dando los alimentos. Por ejemplo, el testador
estaba dando alimentos a un hermano legtimo; si fallece, es evidente que
deba por ley esos alimentos, por cuanto el artculo 321 contempla el caso
del hermano legtimo y le da derechos alimenticios y d mismo testador reco-
noci voluhtariamente esa obligacin alimenticia. En este caso, la senten-
cia no viene nada ms que a declarar el derecho establecido por el legisla-
dor. Consideramos que es sta la doctrina ms legal y equitativa. Ha sido
aceptada en sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago: 29 de sep-
tiembre. de 1922, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 23, seccin rr,
pgina 36.
El difunto debe haber debido en vida los alimentos. Exc.epcin.-
De . se requiere9ue el difunto haya debido
en vida los aln}!.illos. Ahora bien, el artculo 1,169 contempla un caso de
este artculo, si el testador reconoce en el testamento a
un hijo ilegtimo con la intencin de conferirle los derechos de tal, tendr
'este aCClOn contra 105 ros que le habra
debido el difunto si sin retroactiva. Aqu el derecho del
hij-;;- en vida del. testador, porque no estaba reconocido;
su derecho a los alimentos slo arranca del testamento en el cual ha sido
reconocido.
Agrega el inciso 2." que 10 cual se entiende si el testador no lo recono-
ciere con la intencin de los derechos de hijo natural y no tuviere
efecto su reconocimiento en este sentido. De este inciso 2." tom pie la Corte
Suprema para dictar una sentencia que se puede calificar de monstruosidad
jurdica. Un hijo natural fu reconocido en el testamento. Pero como al
mismo tiempo el testador dej hijos legtimos, no le toc nada en la heren-
Entonces entabl demanda de alimentos contra los herederos; y la
Corte dijo que el artculo 1,169 slo daba alimentos al hijo ilegtimo y que
precisamente en el inciso 2.0 exclua al hijo natural (Sentencia de 16 de abril
de 1906, "Revista de y Jurisprudencia", tomo 6, seccin I,pgi-
na 294). Al pie aparece una crtica interesante de don Luis Claro Solar.
En este caso, es evidente que si el hijo natural reconocido en el testamento
pasaba a tener derechos hereditarios, no tendra derecho a alimentos; pero si
era exdudo en los derechos hereditarios, no haba razn para excluirlo del
ci techo a los alimentos.
Los asignatarios de alimentos' forzosos no estn obligados a con-
currir en el pago de las deudas hereditarias.-As se desprende del ar-
ndice
6t) DE LA SUCESIN POR. -:AUSA DE MUERTE
tculo 1,170 . .fuR rebajarst;)os alinJemos futuro . el nismQ
artculo, gu.!:.. I!:rezcan a .. patrimonio efectivo.
El artculo 1,170 concuerda con el 1,363, que, al hablar de los legados
preferidos para el pago de las deudas hereditarias, tambin se refiere a las
asignaciones de forzosos, eltuyndola-sde concurrir.
"es
que
PORCION CONYUGAL
Definicin.-El artculo 1,172 define la.;orcin conyugal diciendo que

aquella parte del patrimonio"que a ey aSlgna al cnyuge sobreviviente,
carece de lo necesario para su congrua sustentacin".
Antecedentes histricos.-EI origen de la porcin conyugal se re-
monta al Derecho Romano de la poca de J ustiniano. Este haba dispuesto,
por la Novela 22, captulo 18, que si alguno se casaba con mujer sin dote
y la repudiaba despus sin causa legal, le deba entregar la cuarta parte de
sus bienes, si stos valan cuatrocientas libras de oro o menos; pero nunca
ms de cien libras, aunque la fortuna del marido excediese de esta suma (1).
Ms tarde, este beneficio fu objeto de nueva reglamentacin por el
mismo Emperador.
En la antigua legislacin espaola encontramos antecedentes de la
porcin conyugal en las Partidas, que decan:
"Pganse los omes a las vegadas de algunas mugeres, de manera que
casan con ellas sin dote, maguer sean pobres, por ende guisada cosa e dere-
cha es, pues que las aman e las honran en su vida, que non finquen desam-
paradas a su muerte. Por esta razn tuvieron por bien los sabios antiguos
que si el marido non dejase a tal muger.en que pudiesse bien e honestamente
vivir, nin ella lo hoviese de lo suyo que pueda heredar fasta la cuarta parte
de los bienes del, maguer haya fijos; pero esta quarta parte non debe mon-
tar ms de cien libras de oro, cuanto quier que sea grande la herencia del
finado. Mas si tal muger como esta hoviese de lo suyo. con que vivir hones-
tamente non ha demanda ninguna de los bienes finado, en razn desta
quarta parte" (2). .
Principales diferencias entre la cuarta marital del antiguo Dere-
cho Espaol y la porcin conyuta1 nuestra.-Contentmonos con sea-
lar dos:
( 1) L Claro Solar, "La porcin conyugal, la comunidad de y un fallo
de casacin". Estudio publicado en "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo
seccin Derecho, pginas 75-107.
(2) Ley 7./1, ttulo 13, Partida 6.
a
y DE LAS D(1NACIONES ENTRE VIVOS
67
1) La porcin conyugal corresponde, dice el artculo 1,172, al cnyu-
ge sobreviviente. La ley no hace distincin entre marido y mujer y, por lo
tanto, corresponde a uno y otra. En cambio, en la legislacin espaola slo
corresponda a la mujer. Es verdad que los comentaristas extendan tambin
el beneficio al marido, pero la ley no lo hada.
2) La porcin conyugal de nuestro Cdigo no tiene lmites en la cuan-
ta; en cambio, la cuarta marital de la legislacin espaola era limitada: no
F::da "montar ms de cien libras de oro, cuaI1to quier que sea grande la he-
rencia del finado".
Diferencias entre la porclon conyugal y las pensiones alimenti-
cias.-$egn se desprende de la propia definicin del Cdigo Civil, la por-
cin conyugal se da al cnyuge que carece de lo necesario para su congrua
sustentacin. A primera vista,'" puede parecer que no es ms que una pensin
alimentici:t, ya que tambin los alimentos congruos se deben a personas que
carecen de 10 necc5ario para su congrua sustentacin. Pero si bien hay cierta
semejanza entre ambas instituciones, tambin existen diferencias profundas:
JJ Carece de porcin conyugal el cnyuge que se hubiere divorciado
su culpa o en cambio, estas circunstancIas no lo prIvan
el derecho de alimentos. Slo le priva de l la injuria atroz .
.iJ La porcin conyugal es, por rgla general, de una cuanta mucho
ms wbida que la de la pensin alimenticia. Pueden corresponder a un cn-
yuge cien mil o ms pesos. En cambio, lo que corresponde por alimentos son
generalmente pensiones que habilitan para subsistir congruamente.
Lo que se adquiere por porcin conyugal se .. d.enit!\,a:c
mente al patrimonio del cnyuge; ste pasa a ser dueo absoluto y, como
tal, puede enajenar, transmitir, ceder. En cambio, el derecho de alimentos
slo viene a dar, un crdito .contra el que debe se vienea' pagar,
no de una vez, como la porcin conyugal, sino peridicamente; y todava
ms, el derecho de alimento no devengado tiene el carcter de personalsimo:
no puede cederse ni transmitirse.
il En el Si a una persona
se ;"dan alimentos hoy y despus mejora de situacoh, cesa el derecho. La
porClOn conyugal [e debe' al 5Qn)l.llgC-pubr.e1 momento del fallecimiento
del otto cnyuge, y el hech de que con posterioridad adquiera bienes no
hace que caduque la porcin conyugal.
.zl La porcin conyugal, en lo que se refiere a __ est determi-
nada por el a cunto asciende. La cuanta de los alimentos
es fijada 'por el jugo -" - -
68
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
CONDICIONES NECESARIAS PARA QUE EL CNYUGE SOBREVIVIENTE TENGA' DERE-
CHO A LA PORCIN CONYUGAL
1. Pobreza del cnyuge sobreviviente.-Qu se entiende por pobre-
za del cnyuge? Como condicin bsica, que da carcter a la. institucin, es
necesaria que el cnyuge sobreviviente sea pobre. Esta pobreza es relativa,
en al unos casos, arado al. Como se desprende del
1,176, se pue e enr que e conyuge es pobre para el efecto de la porcin
conyugal en estos tres casos:
11 Cuando su pobreza es absoluta; ,
""'J) Cuando tiene bienes, pero en cantidad inferior a lo que le corres-
ponde por porcin conyugal. Por ejemplo, le va a corresponder por porcin
conyugal 100 y tiene 50. No obstante, se entiende que es pobre;
3) Cuando, teniendo bienes de cualquier cuanta, hace uso del derecho
de op'dn que le confiere el artculo 1,177 y renuncia a sus bienes propios y
se queda con la porcin conyugal.
Cuando el cnyuge carece absolutamente de bienes o cuando abandona
sus bienes propios, tiene derecho a lo que se llama la porcin conyugal "n-
tegra". Cuando tiene bienes, pero en cantidad inferior a 10 que le corres-
ponde por porcin conyugal, tiene derecho a la Borcin conyugal "com-
contemplada en el artculo 1,176.
Momento en que debe existir la pobreza.-Disponen expresamente
ios artculos 1,174 y 1,175 que es necesario que la pobreza exista al momento.
del falecimiento del otro cnyuge. Es en dich momento que debe conside-
rarse este primer requisito. Por eso, el establece que el dere-
cho del cnyuge no caducar por el hecho de que con posterioridad adquiera
bienes. Por ejemplo, si al momento del fallecimiento del cnyuge sobrevivien-
te careca en de bienes, pero l da siguiente obtiene el premio ma-
yor de la Polla, esta lo priva de su porcin conyugal. Por
el contrario, si al momento del falkcimiento del otro cnyuge no tuvo de-
recho a porcin conyugal y con. posterioridad cae en pobreza, no por este
hecho adquiere derecho a porciQh conyugal. Lo dice el 1,175. Un
cnyuge rico aficionado a espeCulaciones burstiles: si a la semana siguiente
del fallecimiento del otro cnyuge toda su fortuna, no tiene derecho
a porcin conyugal.
II. El cnyuge sobreviviente no debe haber dado lugar al divor-
CiO por su culpa.-Es necesario, de acuerdo con el artculo 1,173, que el
cnyuge sobreviviente no se hubiere divorciado por su culpa. .Disposicin
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
69
que' concuerda con el artculo 994, que ya establece como sanClon para el
cnyuge que se divorcia por su culpa el gue pierda su derecho de suceder
abintestato al oo cnyugi'. Tiene, en consecuencia, dos sanciones. Para
que el cnyug,e que se divorcia incurra en la prdida de la porcin conyu-
gal son necesarios tres requisitos: .
1) Que se trate de divorcio perpetuo. No 10 qicen los artculos 1,173
ni pero lo conclumos as porque el aivorcio temporal no produce efectos
de 10$ bienes; -
.1J Que el divorcio se haya decret%\:do sobrevi-
No basta con que haya dado Jugar a la causal; por ejemplo, enfer-
medad contagiosa, grave e incurable, porque siempre tiene derecho a porcin
conyugal en este caso. Exige culpa el legislador, porque la privacin de la
porcin conyugal es una sancin.
,2) Que el divorcio se haya declarado P2r
da en vida de ambos cnyuges.
_ ,, __ ....... ''''_'0"4_
III. El cnyuge sobreviviente no debe ser indigno de suceder al
cnyuge fallecido.-Este prrafo de la porcin conyugal no lo dice expre-
samente; pero la Eor.cin
y condicin indispensable para recibir una asignacin es qu;eTaslgnatario
sea No nos hemos referido a la porque en realidad
esta no podrla presentarse con respecto a la conyugal; ninguna cau-
n fR ...
sal de incapacidad puede presentarse en ella.
a. n b 111111 1m, :
DIVERSAS CLASES DE PORCIN CONYUGAL
-
La porcin conyugal puede ser de tres clases: porcin conyugal terica,
porcin conyugal efectiva y porcin conyugal ficticia.
-;r: C(5yugaI terica.-Es aqulla que la ley asigna, aqulla
que est determinada en cuanto a su est contemplada
en el artculo 1,178. Para saber a cunto asciende, hay que distinguir segn
que en la sucesin del haya o no descendientes legtimos.
a) No hay descendientes legtimos, aun cuando existan otros legitima-
rios: la conformidasl al inciso 1.0 del artculo 1,178,
es la cuarta parte de la 'Constituye en este caso una baja ,general
d en el N.O 5. del artculo 959: "La porcin
conyugal a que hubiere lugar en todos los rdenes de sucesin, menos en el
de los descendientes legtimos"., De modo que no se puede decir que la por-
cin conyugal sea la cuarta par'te del acervo que resulta des-
pus de hacer las deducciones del artculo 959-por cuanto la porcin con-
70
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
--------------
yugal es precisamente una de estas deducciones. Por eso, es ms propio
cir que es la cuarta parte del acervo ilquido deseus
deducciones de los nmeros 1 a 4. de ah que, para computar la porcin
conyugal, cuando no hay descendientes legtimos, se comput'\ el acervo il-
quido despus de las bajas generales de los nmeros 1 a 4 del artculo 959.
b) Si hay dice el inciSo 2. que el cnyuge se
contar los hijos, y la porcin conyugal asciende a la legitima rigo-
rosa del hijo. De modo e:CuMo ha porcin
conyUGal 00 es una baja !"> a erencia, sino que se saca e a mita
legitimaria. _
Este inciso 2. se encarga expresamente de decir que, cuando hay des-
c-endientes la porcin conyugal es igual a la legtima rigorosa.
Pero adems existe la legtima efectiva, que es la rigorosa con las
agregaciones que se hacen de la cuarta de mejoras y de la cuarta de libre
disposicin, cuando el testador no dispuso o no tuvo efecto su disposicin.
A sta se refiere el artculo 1,191, inciso 2.. Y, como lo dice expresamente
el inciso 3." de este mismo artculo, 'la legtIlit efectiva no es la 2ue corres-
ponde al cnyuge por porcin conyugal. . =-
La porcin conyugal efectiva.-P,:!ede decirse 'lue !qulla que
realmente le _ al. Viene a ser la porcin conyugal
y se Plfede representar por el signo pesos ($). -
pt \ Puede __ y La porcin conyugal es ntegra
cuando el cnyuge sobrevivie-nte no tiene bienes de ninguna especie, cuando
su pobreza es absoluta. En este e j recibe la totalidad de lo que le corres-
ponde por porcin conyugal. -En bio, la -porcin conyugal complementa-
ria se presenta cuando el cnyu e tiene bienes, pero en cantdad menor a-
lo que le correspondera por - cin conyugal. A sta se refiere el arftculo
1,176, que establece que si el/cnyuge tiene bienes a cualquier ttul6 en la
sucesin de! difunto, slo teq.r derecho al complemento a ttulo de porcin
conyugal. Por ejempl, al,.tnyuge le corresponden $ 100 .por porCin con-
yugal, pero tiene $ 40: l</que ya tiene es inferior a lo que le correspondera
por porcin conyugal. Tiene derecho a porcin conyugal, pero complemen-
taria; tiene derecho al complemento. De aqu que e! complemento de la
porcin conyugal es 'aquella difetena que hay entre los bienes que tiene
el cnyuge sobreviviente y los que le corresponden por porcin conyugal.
El origen de los bienes que puede tener el cnyuge sobreviviente puede
por diversos ttulos:
a) Porque los aport al matrimonio y ,retir al disolverse la so<:iedad
tonyugal;
b) Porque los adquiri a titulo de gananciales;
V DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
71
-------_._--_.
c) Porque el mismo cnyuge fallecido se los asign en el testamento;
es decir, porque los adquiri a ttulo de herencia o legado.
Por eSo, el artculo 1,176, inciso 2.", dice precisamente que "se imputa-
r por tanto a la porcin' conyugal todo lo que el cnyuge sobreviviente
tuviere derecho a percibir a cualquier ttulo en la sucesin del difunto, in-
clusa su mitad de gananciales, si no la renunciare". ,
Cuando hay a la porcin conyugal complementaria, se produce
lo que se llaman las deducciones a la Eorcin conyugal. Son aquella parte
los bienes que tiene el cnyuge sobreviviente y que, por lo tanto, no va
a llevar en la porcin conyugal. Es precisamente la parte que da origen a
l!- porcin conyugal complementaria. Por ejemplo, la porcin conyugal es
$ 100, Y el cnyuge tiene bienes propios por $ 40. Las de,ducciones son es-
tos $ 40, los cuales se van a imputar a la porcin conyugal para el efecto
de pagarlos. Entonces, se pagan los $ 100, pero con los $ 40 y, en consecuen-
cia, se le completan otros $ 60.
-..!.!.!-- La porcin conyugal ficticia.-Est contemplada en el artculo 1,179.
presenta cuando el cnyuge tiene bienes, pero en cantidad superior a lo
que le corresponde por porcin conyugal; entonces propiamente no tiene
derecho a porcin conyugal, pero el artculo 1,179, para los efectos de ver
cmo se paga la porcin conyugal, da una regla de computacin, que se
ms adelante.
Forma de calcular la porClOn calcular' la porClOn
conyugal, hay que hacer varias distinciones. Pueden presentarse diversos
casos:
L $in 9ue 1(1 cnyug& es pobre:
a) Cuando carece absolutamente de bienes;
b) Cuando tiene bienes, pero en cantidad inferior a lo que le corres-
pondera . por porcin conyugaL
n. Dos casos en ue el cn u e es rico:
a uan o sus ienes propios son a los que corresponden por
porcin conyugal;
b) Cuando sus bienes propios son mayores que los que le correspon-
den por porcin conyugal.
CMO SE CALCULA LA PORCIN CONYUGAL CUANDO EL CNYUGE ES POBRE
Hay que distinguir segn que el cnyuge no tenga bienes de ninguna
especie--entonces hay lugar a porcin conyugal ntegra--y segn que tenga
bienes, en cantidad inferior a lo que le por porcin conyugal-
entonces hay lugar a porcin conyugal complementaria.
72
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
y sea que el cny..ge pobre tenga derecho a porcin conyugal ntegra
o complementaria, hay. que distinguir segn que entre los herederos del Q>n.,.
yuge fallecido o no descendientes legtimos. '
NO HA Y DESCENDIENTES LEGTIMOS
A. No tienrderecho a porcin
conyugal Integra: La porcin conyugal, en al inciso 1.0 del ar-
tcull;8, . es la cuarta parte de la herencia del clitunto. y en conformi-
dad al N.o 5. del artculo 959, constituye una general de la herencia.
De modo que en este caso la porcin conyugal la cuarta parte que queda
del acervo ilquido, despus de hechas las bajas generales de los nmeros
1 a 4 del artculo 959.
Pero para calcular en este caso la porcin conyugal, habr que hacer
algunas acumulaciones, algunas agregaciones imaginarias? La respuesta es
la siguiente: para calcular la porcin conyugal, es necesario acumular las
d<masiones revocables que el causante. La razn de esta acumu-
lacin no es de texto legal. Porque es cierto que el artulo habla que
deben acumul".rse las donaciones revocables. Pero este artculo empieza di-
ciendo: "Para computar .las cuartas de que habla el artculo precedente", y
estas cuartas son la legitimaria, la cuarta de mejoras y la cuarta de
libre disposicin. Las donaciones revocables se acumulan, no porque lo di&,a
e! artculo 1,185, ue no rige en este caso, sino or ue ellas estn an en el
atrimonio de! ifunto; so o se van a hacer definitivas y dan apropie ad
e o Jeto una vez que fallece el donante. Y si estn en el patrimonio del
cnyuge donante, es lgico proceder a su acumulacin, y no obsta a sta el
hecho de que el donante hubiera entregado en vida los bienes del donatario,
porque esta entrega slo da un derecho de usufructo sui generis al donatario,
pero no la propiedad. .
,Y hay tambin que acumular, para computar la porcin conyugal,
las donaciones irrevocables que haya hecho. el cnyuge fallecido? La res-
puesta es negativa. Sabemos que las donaciones irrevocables las puede hacer
el cnyuge a tos legitimarios o a extraos. Ahora bien, el artculo 1,185 exige
la acumulacin de las donaciones irrevocables que el causante ha hecho a
legitimarios; se al cmputo de las cuartas (mitad legitimaria, cuarta
de mejoras y cuarta de libre. disposicion), y no se ar1ica a porcin conyu-
En seguida, las donaciones irrevocables que e causante haya hecho a
extraos, tampoco se acumulan, porque el artculo 1,186, que habla de esta
. acumulacin, tambin se refiere nicamente a la computacin de las cita-
; das cuartas. Y fuera de estflS_dQS, r,azon,es, hay otra, sea que se trate de do-
naCiones irrevocables a legitimarios o extraos. Es .la disposicin del artcu-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
J' I
2 :; 10 1,199, segn el cual la acumulacin de 10 que el causante ha donado irre-
vocablemente a legitimarios o extraos de que hablan los artculos 1,185 }'
siguientes, no aprovecharn a otros asignatarios que no 10 sean sino a ttulo
}' como el cnyuge que recibe porcin conyugal no
es dona-
ciones irrevocables.
un ej-emplo prctico: Tenemos que partir del acervo ili-
quido, que fijamos en 100. Para calcular la porcin conyugal, hay que de-
ducir de l las bajas gene"rales de los nmeros 1 a 4 del artculo 959: as-
cienden a 10. Efectuamos la resta y queda un acervo de 90. A ste hay
que agregar las donaciones revocables que suman 10. Ha quedado un acer-
vo de 100:
a. l.,
- b. g. 1 a 4
Id- "
,- on. revoco
(don. irrevoc.)
100
10
10
10
Ponemos las donaciones irrevocables entre parntesis para recordar que
no se acumulan.
atencin al hecho de que la porcin en este caso no es ni
.la cuarta parte del acervo ilquido ni la cuarta parte del lquido. -No es del
ilquido porque ya hemos hecho las bajas generales de los nmeros 1. a 4
para calcularla; y no es del lquido, porque ste slo se forma una vez he-
chas todas las bajas generales. Pata ser preciso, es necesario decir que es la
cuarta parte del acervo ifguido despus de hechas las deducciones de los
nmeros 1 a 4 del artculo 959
...
B. No hay descendientes legtimos y el cnyuge tiene derecho a porcin
conyugal complementaria: El cnyuge tiene bienes en cantidad de 5 (cinco
mil pesos); un legado de 5. En conformidad al' artculo 1,176, slo tiene
derecho al complemento. Pero en cuanto a la forma de computar la porcin
conyugal, surge una discusin que radica en lo siguiente: Qu va a ser
de estos 5?
Segn una doctrina ideada por don Carlos Aguirre Vargas, eminente
autor muerto a temprana edad, estos 5 (que son, las deducciones a la por-
cin conyugal) van al acervo Iguido, pero no aprovechan al cnyuge eara
computar la Eorciri' conyugal, no se beneficia ste con ellos. Hacemos el
cmputo en conformidad a sus reglas:
La porCin es se pagan al cnyuge estos 25 : 5
que l" tena, ms '20? Estos 20 Se sacan del acervo ilquido despus de las
74
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
agregaciones y deducciones; y .entonces el acervo liquido a repartir entre los
legitimarios y segn las disposiciones del testador queda en 80 (100 - 20) ;
Y queda en 80 (no 75, como en el caso anterior), porque a ese acervo han
ido las deducciones de la porcin conyugal.
Esta doctrina la han seguido don Oscar Dvila, don Arturo Alessan-
dri, don Guillermo Correa y otros.
Don Jos Clemente Fabressostiene otra doctrina. Oice que en este
caso las deducciones a la porcin conyu&al ca_mbin aerovechan a sta; los
5 de las deducciones no slo aprovechan al acervo lquido, sino tambin
al cnyuge y, por lo tanto, hay que acumularlos previamente para calcular
la Rorcin conyugal. La cuestin no es meramente doctrinaria; tiene im-
portancia para el cnyuge porque, segn la doctrina de Fabres, va a salir
beneficiado. Hagamos el cmputo segn estas reglas:"
A los 100 del acervo ilquido, despus de hechas las deducciones y
agregaciones correspondientes, hay que agregarle los 5 de las deducciones
a la porcin conyugal, y la porcin conyugal va a ser la cuarta parte de 105
(y no de 100) : 26,25.
Esta ha l?2r don .. Ra!!:i!::.z
Fras y Barros Errzuriz.
bs evidente que en caso tiene toda la raz6n la doctrina de Aguirre
Vargas, por las siguientes razones:
- I 1) Porque, en conformidad al .artculo 1,172, la pordn conyugal es
aqueTa' parte de! patrimonio del difunto que la ley asigna al cnyuge sobre-
viviente; y conforme a la doctrina de Fabres vendra a ser una parte del
patrimonio del difunto ms una parte del patrimonio del cnyuge sobre-
viviente.
JJ La porCIon conyugal es una verdadera asignaClon alimenticia, y la
asignacin alirntnticia se saca de los bienes del alimentante; sera absurdo
calcularla conjuntamente de los bienes de alimentante y alimentario .
.j) Por disposicin del artculo 1,172, la porcin conyugal es una asig-
nacin por causa de muerte; aquella parte del patrimonio del difunto que
la ley asigna al cnyuge sobreviviente. Y el artculo 953, definiendo lo que
es la asignacin por causa de muerte, dice que es aqulla que e! testador o
la ley hace en los bienes del difUBto, "en sus bienes". En cambio, segn la
doctrina de Fabres, no slo sera en los bienes del difunto, sino tambin en
los del cnyuge sobreviviente .
...J.) Si bien el artculo 1,185 habla de la acumulaQcin . ..deJu dedliEieftes,
como sera este caso, se al de la porcin sino
de las legtimas y mejoras.
" ! 5) Resultara que, calculando segn la forma dada por Fabres, la por-
cin-conyugal 'no sera la cuarta p"E.te de los bienes del difunto,
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
75
sino ms de ella, con lo cuar se viola el artculo 1,178 (de los 100 del acervo
al cnyuge corresponderan 26,25).
6) En conformidad al artculo 1,185, las acumulaciones se hacen al
lg1)ido. Ahora bien, este ac-ervo slo va a ser liqUldo una vez que se
saqt;;" la porcin conyugal, una vez que se haya calculado, deducido.
HAY DESCENDIENTES LEGITIMOS
A. Hay descendientes legtimos y el cnyuge tiene derecho a porclOn
con'l!:!E.aIT".tegr(i:" En-este caso, que tiene el car;ter de excepcional, por man-
dato expreso del inciso 2." del artculo 1,178, la porcin conyugal corresponde
a la legtima rgotosa de un hijo:
"Habiendo tales descendientes, el viudo o viuda ser contado entre los
hijos, y recibir como porcin conyugal la legtimarigorosa de un hijo".
Nq aqu baja general de la herencia, y se saca de la mitad
legitimaria.
El acervo lquido es 1 OO. Tambin habra que agregar las donaciones
revocables, porque la regla rige cuando hay y no hay descendientes legti-
mos. Son -cuatro hijos y el cnyuge. La mitad -legitimaria es 50; la cuarta
de mejoras, 25, y la cuarta de libre disposicin, 25. El inciso 2." del artculo
1,178 dice que el cnyuge tiene derecho a una cantidad igual a la legtima
rigotosa de un hijo. Entonces, la porcin conyugal ascender a 10 (la quin-
ta parte de 50). '
Pero pueden presentarse dos casos:
a) Resulta que un hijo es incapaz, indigno o desheredado o repudia
su asignacin, y nO- hay descendientes con derecho a representarlo. En este
cas, la parte que el legitimario no lleva por alguna de causas, no
habiendo descendientes corl derecho a representarlo, se agrega a la mitad
legitimaria para computar las legtimas y la porcin conyugal. Lo dispone
el artculo 1,190, inciso 1.0:
"Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por incapa-
cidad, indignidad o exheredacin o porque la ha repudiado, y no tiene des-
cendencia con derecho a dicho todo o parte se agregar a la
mitad legitimaria, y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los otros
y la porcin conyugal en el caso del artculo 1,178, inciso 2.""
_ Apliquemos esta regla al ejemplo: El hijo A es incapaz; como con ,e-
cuencia de esto, los 10 que le iban a corresponder benefician tanto a sus tres
hermanos como al cnyuge. Dividimos' los 50 entre 4, y la porcin conyugal
sera 12,5.
Insistimos que en la legtima rigorosa con la agregacin de la parte del
legitirai:io - que no ha llevado es legtima rigorosa y no efectiva.
Esta asregaCi6n'- no transforma" a la legtima rigor osa en legtima efectiva.
76
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MU;e.RTE
Por lo dems, la regla del inciso 1.0 del artculo 1,190 no es ms que
una aplicacin de los principios generales, porque la mitad legitimaria se di-
vide por el nmero de descendientes y cnyUge; y si al momento del falleci-
miento del camante, uno de los herederos es incapaz, indigno o deshereda-
do o ha repudiado su pierde su de legitimario, falta ju-
rdicamente, y debe ser excludo de la mitad legitimaria, la cual se dividir
entonces por el resto.
b) Fuera de la legtima rigorosa existe la legtima efectiva, que con-
templa el artculo 1,191. Es la legtima rigorosa aumentada coa la cuarta
de mejoras y la cuarta.de libre disjosicn, el testador no dispuso o ha
quedado" sin Y agrega el final que esta agrega-
cin no aprovecha al cnyuge en el caso del articulo 1,178, inciso 2. Por
eso sera un error manifestar que en este caso, habiendo descendientes leg-
timos, set:a, igua! aJa Jegitim3: efectiva." Expresamente
dice que no el inciso final del artculo 1,191. En consecuencia, hay que tener
presente que las agregaciot-es a la legJ:ima rigorosa no sirven para computar
la porcin conyugar-- 4. .,. ", ,..J-
En el ejemplo, como el testador no dispuso de la de mejoras y
de la cuarta de libre disposicin, los 50 entran a juntarse a la mitad legiti-
maria, y en definitiva corresponden a los hijos, 90 (la legtima rigorosa ms
las cuartas de mejdras y libre disposicin, que la transforman en legtima
efectiva) y al cnyuge slo 10. ,
@Hay descendientes legtimos y el cnyuge tiene derecho a porcin con-
yugal complementaria: El acervo es lOQ. y hay cuatro hijos y cnyuge, y el
cnyuge a ttulo de gananci'ales. Para computar la porcin con-
yugal complementaria nos encontramos con la misma. discusin surgida en
el caso en que no deScendientes legtimos. La cuestin es saber si las
deducciones a 'la porcin conyugal (los bienes que tena el . cnyuge sobrevi-'
viente, los 5 de gananciales) favorecen tambin al cnyuge par'a computar
la porcin conyugal o slo a los descendientes.
Segn Aguirre Vargas, los 5 de las deducciones no aprovechan al cn-
yuge, no deben agregarse para computar la conyugal. Segn la doc-
trina de Fabres, estos 5 no slo aprovechan a los legitimarios, sino tambin
al propio cnyuge.' Y como en el caso anterior, aqu la cuestin tambin
tiene importancia vital, porque la doctrina de Fabres beneficia enormemente
al cnyuge, en tanto que la de Agume VargaS lo perjudica.
El clculo de la rci6n conyu 1, segn dos opiniones:
a gn guirre argas: a mIta egltltnarla serta 0, que tiene que
dividirse entre 5, y entonces la porcin conyugal sera 10. 'Cmo se pagan
estas la al cnyuge? Con los 5 que tenA, 'ms 5 que se sacan de la mitad
legitimaria; yen' resumen 'al cnyuge' corresponden 10 y a los hijos los 40
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
77
restantes ms los 5 de la porcin que el cnyuge no llev: son 45, que, divi-
didos entre los cuatro hijos, da 11,25 para cada uno. Las deducciones no
aprovechan al cnyuge, sino que van a beneficiar a los legitimarios. La por-
cin conyugal permanece igual que si no tuviera bienes el cnyuge .
.hL Segn Fabres: Como 10s,5 de las deducciones no slo aprovechan
a los legitimarios, sino tambin al cnyuge, para computar la porcin con-
,
yugal hay que agregarlos previamente a la mitad legitimaria: 50 + 5 = 55;
Y como el cnyuge es contado entr los hijos, se dividen los 55 por 5 : da 11.
Entonces, a cada hijo corresponden 11, y la porcin conyugal es 11. Hijo y
cnyuge quedan aqu en igualdad de condiciones.
Cuando ha des<:.endientes legtimos es ya ms discutible saber cul de
las dos octrinas es a ver a 'a
en presenda ae 1 lo dispuesto en el inciso 2.
0
del artculo 1,190. Ha sido, en
realidad, esta disposicin la que ha encendido toda la discusin. Dice que
"volvern de la misma manera a la mitad legitimaria las deducciones que,
el artculo 1,176, se hagan a la 'porcin conyugal en el caso ante-
dicho".
Sin no de
la doctrina de Aguirre Vargas,l .EQr la.s siguientes razones:
,ll Porque por la propia definicin del artculo 1,172, la porcin con-
yugal es aquella parte de los bienes del difunto, ' ., y segn Fabres vendra
a ser una parte del patrimonio del difunto sumada a bienes del propio cn-
yuge sobreviviente.
J) Porque la porcin conyugal tiene el carcter de asignacin alimen-
ticia, y sta se saca de los bienes del alimentante, y no conjuntamente de
los bienes del alimentante y alimentario.
2.1 Porque la porcin conyugal es una asignacin testamentara, y el
artculo 953, al definirla, dice que es aqulla que el testador o la ley hace en
los bienes del difunto; y en este caso, segn Fabres, vendra a resultar que
la asignacin sera tanto respecto de los bienes del difunto como del cn-
yuge sobreviviente.
Estos tres argumentos son comunes para defender la doctrina de Agui-
rre Vargas para el casen que haya y no haya descendientes legtimos. Hay
razones slo aplicables al caso en que hay descendientes legtimos:
La doctrina de Fabres interpreta el inciso 2. del artculo 1,190 en el
sentido de que las deducciones vuelven a la mitad legitimaria, tanto para
computar las legtimas como la porcin conyugal. Porque "el casb antedi-
cho" a que se refiere (inciso 1.0 del artculo 1,190), es el caso en que falta
un legitimario, y se establece all que su falta aprovecha, no slo a los otros
legitimarios, sino tambin al cnyuge; por 10 tanto, la expresin que las de-
ducciones "volvern de la misma manera" significa "con el mismo objeto",
que volvern para computar tanto la legtima como la porcin conyugal.
78
DE LA SUCESIQN POR CAUSA DE MUERTE
Aguirre Vargas interpreta diciendo que la expresin "volvern de la
misma manera" no significa que volvern "con el mismo objeto" (tanto para
computar la legtima como la porcin conyugal), sino que est significando
que v91vern "tambin", "asimismo"; "igualmente", y .que esas -deducciones
slo van a favorecer a los otros legitimarios, pero no al cnyuge. (Porque en
el caso del inciso 1.", al cual se refi.ere el inciso 2. que la
parte que el legitimario no puede nevar debe favorecer a los otros legiti-
marios, con excepcin del cnyuge).
El caso del cn u e del inciso 2. es el mismo caso del le itimario que
falta, del inciso 1.0; Y como en e inciso 1. a parte que a ta no aprovedi"a
a este legitimario, en el inciso 2. las deducciones del artculo 1,176, tampoco
aprovechan al cnyuge. '
As, este inciso 2. da pie rara favorecer a ambas doctrinas, y quizs si
ms levemente a la doctrina de Fabres. Pero hay otra razn en pro de la
doctrina de Aguirre Vargas. X
Interpretando de acuerd/ con la doctrina de Fabres el artculo 1,190,
esta disposicin estara en franca contradiccin con el artculo 1,176, inciso
2.", que contempla el casO -de la porcin conyugal complementaria, mani-
festando que si el cnyuge tiene bienes propios, slo va a tener derecho al
complemento. Porque resultara que, mientras el artculo 1,176, para compu-
tar la porcin conyugal, imputaba a sta, deduca .de ella los bienes propios
que tena el cnyuge, el artculo 1,190 por su parte se los estara agregando,
acumulando, favoreciendo con ello al cnyuge. El artculo 1,176 haca de-
ducir estos bienes propios, y el cnyuge no los poda llevar; el artculo
1,190 haca agregar estos mismos bienes y el cnyuge se beneficiara con
eilos. En otros trminos, lo que el legislador quitaba al cnyuge por el ar-
tculo 1,176, se lo devolvia 2:" el 190. Y de aceptar esta doctrina,
en d.rfinitiva el cnyuge iba a llevar una cantidad mayor que el complemen-
to, con lo cual se violara el artculo 1,176. Esta contradiccin no se pre-
senta al aceptar la doctrina de Aguirre Vargas.
Fundando la doqrina de Fabres, argumentan algunos basndose en el
artculo 1,191, inciso final, que estableoe que las agregaciones a la legtima
rigorosa, y que la transforman en legtima efectiva:, no aprovechan al cn-
yuge sobreviviente. Entonces, si el legislador ha dicho expresamente en este
artculo que estas agregaciones no aprovechaban al cnyuge, el silencio, o
por lo menos la obscuridad del artculo 1,190, dehe interpretarse en el
tido de que el legislador quiere que favorezcan al cnyuge; de lo contrario,
si no 10 hubiera querido, 10 habra excludo expresamente como en el artcu-
lo 1,191. Pero esta argumentacin es fcil de rebatir. El inciso final del ar-
tculo 1,191 excluy expresamente al cnyuge de los aprovechamientos que
transforman a la legtima rigorosa en efectiva, porque en el inciso 1.0 del
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
artculo 1,190 expresamente 10 haba hecho aprovecharse de la parte del le-
gitimario que faltaba. Al decir en el 1,190 que le aprovechaba, en el inciso
final del 1,191 se vi obligado a decir que la legtima efectiva no le aprove-
chaba.
La doctrina de Fabres, no obstante tener menos asidero legal, ha sido
ms afortunada en los tribunales, como lo demuestran dos sentencias (Ga-
ceta de 1921, tomo 2, N:' 229, pgina 397; y Gaceta de 1911, tomo 1, N."
549, pgi.na 911).
Cl'liJO SE CALCULA LA PORCIN CONYUGAL CUANDO EL CNYUGE ES RICO
Distincin.-Hay que distinguir, por una parte, si los bienes propios
que tiene el cnyuge son porque los aport al matrimonio o porque los adqui-
ri a ttulo de gananciabs, y por otra, si son bienes qu;-eltestador le dej
en e! testamento.
Si los bienes propios que tiene son o
son de su mitad de gananciales, no derecho a porcin conyugal, ni
debe hacerse clculo alguno, por cuanto es cnyuge rico y los
tena con anterioridad.
Porcin c"uyugal ficticia.-(::uando los bienes tienen su origen en ell
entonces hay lugar a lo que en doctrina 'se llama la porcin cop-
yugal "ficticia",' que contempla e! artculo 1,179. Manifiesta esta disposicin
que si al cnyuge sobreviviente corresponde en la sucesin del difunto a ttulo
de donacin, herencia o legado ms de lo que le corresponde a ttulo de por-
cin conyugal, el exceso se imputar a la parte de los bienes de que el testador
pudo disponer a su arbitrio. No hay propiamente porcin conyugal, porque
es condicin indispensable para que ella proceda que el cnyuge sea pobre.
Por eso hemo.:: hablado co.uyugal ficticia. Este artculo 1,179 slo
tiene dar reglas para la forma cmo se va a computar, cmo se va
a pagar la porcin conyugal.
Para el efecto de estas reglas, hay que distinguir segn que haya o no
descendientes legtimos:
A. !jo fegtimos.-EI acervo es 100, despus de he-
chas las bajas generales de 1 a 4 del 959; el cnyuge fallecido deja al cn-
yuge sobreviviente un legado de 30. La porcin conyugal es 25. El cnyu-
ge sobreviviente, en consecuencia, es rico, porque tiene ms bienes que los
que 1;: corresponden por porcin conyugal, y no tiene derecho a porcin
conyugal. Pero hay que ver cmo se le pagan estos 30 al cnyuge: se le dan
los 25 que le corresponden por porcin conyugal y los 5 restante.s se sacan
de la parte de. libre disposicin (artculo 1,179). Como estos 5 se sacan de!
80
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
acervo, ste queda reducido a 75 menos 5 : 70 (acervo lquido). Insistimos
en que si estos 30 son de propiedad del cnyuge, si no le han sido asigna-
dos en el testamento, no se aplicaF estas las cuales son especiales para
el caso de bienes propios que. tienen por origen la disposicin testamentaria.
B. Hay desc.endientes legtitnos.-Acervo de 100; cuatro hijos y cn-
yuge. Al cnyuge el testador ha dejado un legado de 20, y como su por-
cin conyugal sera 10, es cnyuge rico. Cmo se le dan estos 20 : 10 se le
imputan por porcin conyugal, ms 10 que se sacan de la cuarta de libre dis-
posicin. La cuarta de mejoras no sufre variante; la cuarta de libre dispo-
sicin es 25 --10 = 15.
Derecho optativo del cnyuge sobreviviente.-En caso de que el
cnyuge tenga bienes, el artculo 1,177 le da un derecho optativo: puede
quedarse con sus bienes y renunciar a la po)"cin conyugal, o pedir la por-
cin conyugal y abandonar todos sus En caso que abandone sus bie-
nes propios y reciba la porcin conyug,l;" esos bienes van a favorecer a los
legitimarios, si los hay, o al acervo liquido, si no los hay. Por ejemplo, el
cnyuge tiene bienes, y le por porcin conyugal 100; pero pre-
tende que sus bienes en ningn Cjlo valen ms de 20. Pide se le entregue el
complemento: 80. Pero los otros herederos sostienen que sus bienes valen 70,
y se traba discusin sobre la tasacin de los bienes propios del cnyuge. En-
tonces puede tener aplicacin el artculo 1,177, y el criyuge podra renun-
cIar a sus bienes propios y pedira 10 que le corresponde por porcin con-
rugal. './
PUNTOS DE INTERS RELACIONADOS CON LA PORCIN CONYUGAL
1. Puede el cnyuge recibir porcin" conyugal y llevar al mismo tiempo
una asignacin en la parte de libre disposicin? "Dejo a mi cnyuge la por-
cin conyugal y adems 10 instituyo heredero en la cuarta de libre dispo-
sicin". La cuestin es averiguar si una clusula de esta naturaleza surte
sus efectos.
A.suirre Vargas no ___ para que el cn-
yuge llevare tanto la porcin conyugal como la parte de la cuarta de libre
disposicin. Los fundamentos eran:
2) Sostena que el artculo 1,179 serva de argumento para concluir
que el cnyuge poda llevar porcin conyugal y asignacin en la parte de libre
disposicin;
2) El causante puede dejar a su arbitrio, a quien le plazca, la cuarta
de rn;re disposicin: por qu, entonces, no va a P<?<ler dejarla al cnyuge
sobreviviente, desde el momento que aun puede dejarla a un extrao!
y DE LAS DONACIONES ENTRE \'IVOS
81
Fabres era de opinin que el cnyuge sobreviviente no poda IIeva: al
mismo tiempo porcin conyugal y asignacin en la parte de libre disposi-
cin; y es evidente que en este caso est en toda la razn. Es sta una
cuestin que, segn nuestro parecer, ni siquiera debe discutirse. Tenemos
este convencimiento por las siguientes razones:
1) Porque el argumento basado en el artculo 1,179 por Aguirre Vargas
nad;Prueba en contrario. Este artculo no dice que el cnyuge tenga dere-
cho a porcin conyugal, sino que da una regla en cuanto a la forma cmo se
computa, cmo se paga la porcin conyugal. Este artculo sienta un prin-
cipio semejante al del artculo 996, que se pone en el caso que la sucesin
sea parte testada y parte intestada, y establece que si un mismo asignatario
lo es testamentario y abintestato, recibe su porcin abintestato, pero se
computa dentro de ella lo qu_e se le ha dejado por testamento. En ambos
artculos slo se dan reglas para computar. Por eso hemos dicho que hay
porcin conyugal ficticia .
..1) La porcin conrug'!:l al cnyuge pobre; es condicin
esencial que el cnyuge sea pobre. Y si se le ha dejado en la parte de libre
disposicin una asignacin mayor a 10 que le corresponde por porcin con-
yugal, ya no es cnyuge pobre, sino un cnyuge rico, y esto es lo mismo
que decir que no tiene derecho a porcin conyugal.
1.) El segundo argumento de Aguirre Vargas es fcilmente rebatible.
Nadie niega que el cnyuge difunto puede dejar al cnyuge sobreviviente
la cuarta o mitad de libre disposicin; es posible, lcito y legal. Lo que se
le niega es que, adems de esa cuarta o mitad de libre disposicin, pueda
recibir porcin conyugal.
.l De aceptar la doctrina de Aguirre Vargas, se llegara a la conclu-
sin de que estaran en mejor conc!icin. para recibir Ercin confusal el
cnl;use rico q,ue el bien;s inferiQr a
la que le corresponde por porcin conyugal. Y ello, por 10 siguiente: si la
que al c6nyti'ge ene! testamento es menor que 10 que le
corresponde por porcin conyugal, en conformidad al artculo 1,176, este
cnyuge pobre slo tiene derecho al complemento de la porcin conyugal;
en cambio, el cnyuge al cual se dejan bienes en cantidad superior a 10 que
le corresponde por porcin conyugal, tendra derecho a llevar la porcin con-
yugal y la cuarta de libre disposicin. injusticia que el legislador no
puede haber cometido.
21 El artculo 1,177 suministra otro argumento: si el cnyuge pudie-
ra llevar porcin conyugal y asignacin en la parte de libre disposicin, no
tendra objeto el derecho de opcin que da este artculo. No se vera para qu
el cnyuge iba a abanqonar sus bienes propios y recibir porcin conyugal.
Sin embargo, no 'obstante esta claridad de la doctrina de Fabres, la ju-
1
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, f .. ..:_ ...... '.-.i"-__ .,
continuar
*
82 DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
risprudencia es vacilant,e; no hay un criterio uniforme. Hay tres sentencias
que se inclinan a la doctrina de Fabres (Gaceta de 1892, tomo 2, senten-
cia N." 3,355, pgina 1,120; Gaceta de 1892, tomo 1, sentencia N.o 1,397,
pgina 922; Gaceta de 1896, tomo 2, sentencia N.o 3,277, pgina 582). Opi-
nan que el cnyuge no puede recibir porcin conyugal y asignacin en la cuar-
ta de libre disposicin. Dos sentencias opinan en sentido contrario (Gaceta
de 1900, sentencia N." 751, pgina 691, y Gaceta de 1911, sentencia N."
549, pgina 911).
lI. El cnyuge, por su t'0rcin conyugal, tiene el carcter de heredero
o legatario? La respuesta es: el cnyuge, por el solo hecho de recibir por-
cin conyugal, es legatario. ,Hay varias razones para fundar esta opinin:
El artculo 1,172 dice que la porcin conyugal es aquella parte del pa-
trimonio del difunto. La expresin patrimonio est tomada no en sentido
de universalidad, sino ms bien en sentido vulgar de bienes, de activo, como
lo viene a aclarar el artculo 1,178, al decir que "la porcin conyugal es la
cuarta parte de los bienes de la' persona difunta. ," El legislador no se
Enere, pues al etrimonio como universalidad, sino al activo del patrimo-
nio, a los bienes:..,
Ji 'l. En seguida, esta definiCin de porcin conyugal contrasta con J-t gue
b el artculo 1,181 da de la legtima. Dice que la legtima es aquellacp....A!
los bienes del difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitima-
rios. Y agrega que los legitimarios son, por consiguiente, herederos. En una
diferencia de 9 artculos, el legislador dijo que los legitimarios eran herede-
ros, y si no lo dijo respecto del cnyuge, es porque no es heredero, sino
legatario.
""v El argumento ms slido lo proporciona el artculo 1,180, que sienta el

principio de que por regla general el cnyuge que recibe porcin conyugal
tiene la responsabilidad subsidiaria de los legatarios con respecto a las deu-
das de la Reconoce implcitamente que el cnyuge, por su porcin
conyugal, es legatario.
I j J Hay que advertir que el cnyuge por su porcin conyugal no pierde
'1 -::. el carcter de legatario, no obstante que concurra con descendientes legti-
mos. Podra creerse que cuando' concurre con stos ya no es legatario, sino
heredero. Habra aparentes razones para ello:
El artculo 988, sealando el primer orden de sucesin, dice que los hi-
jos legtimos excluyen a todo otro heredero, sin perjuicio de la porcin con-
yugal que corresponde al cnyuge sobreviviente. Esto podra dar pie para
pensar que el cnyuge, por su porcin conyugal, es heredero, mxime si se
concuerda este artculo 988 con el artculo 1,178, inciso 2., segn el cual,
habiendo descendientes legtimos, el viudo o viuda por su porcin' conyu-
gal "ser contado entre los hijos" y recibir como pOrcin conyugal la le-
ir atrs
y DE LAS DON ENTRE VIVOS
83
gltlma rigorosa de un hijo; y como los hijos que reciben legtimas son he-
rederos, el cnyuge pasara a tener tal carcter.
Pero esta creencia sera falsa. Ni aun en este caso el cnyuge, por su
porcin conyugal, heredero. Es meramente legatario, porque el artculo
1,178, inciso 2., al decir que el cnyuge ser contado entre los hijos y reci-
bir como porcin conyugal la legtima rigorosa de un hijo, slo ha Querido
establecer monto de la porfin, ella; ha
referido a la legtima rigorosa como un punto de referencia para determinar
10 que le corresponde por porcin conyugal. Si la legtima rigorosa es 100,
tambin corresponde al cnyuge 100 por porcin conyugal.
nI. Responsabilidad que tiene por las deudas de la herencia el cnyuge
sobreviyiente que recibe porcin conyugal.-Para este efecto, hay que distin-
guir segn que el cnyuge tenga derecho a porcin conyugal ntegra, com-
plementaria o ficticia. Si tiene derecho a Rorcin conyuB:'ll se
la regla genera] c,?ntenida, en el artculo l,180o$.n e,l .la, respon-
de los le atarios, .!,esponsabilid,ad, ,q" l}e, es s, ,ubsidiaria de la respon-
sablldae los ere eros. j, tJ , , " -2/#. __
Exce cionalmente uede haber Iu ar a ot ns d: cuando
hay porcin conyugal 'complementaria o cuando hay porcin conyugal ficti-
cia, porque, en conformidad al articulo 1,180, si al pagrsele la porcin con-
yugal se le da algo que el testador le ha dejado por herencia, con respecto
a esa parte tiene la responsabilidad de los herederos. Por ejemplo, el cn-
yuge recibe su porcin conyugal de 100, pero en ella 50 le corresfondieron
por herencia en la sucesin del difunto: respecto de esos 50 tiene la res-
pensabilidad de heredero; y de los otros 50, que constituyen el com-
plemento, la responsabilidad de legatario.
Pero los bienes propios tambin pueden tener como origen la mitad de
gananciales. Ahora bien, si al pagar;e al cnyuge sobreviviente la porcin
conyugal se le ha imputado lo que le corresponde por mitad de ganancia-
les, por ella tiene la responsabilidad propia que se le asigna en las reglas
, de la sociedad conYl!gal; Y
c
E,0r lo tanto
a
habr el
rido y la mujer: si es el marido, responde ilimitadamente con sus ganancia-
les, porque l administr la sociedad conyugal; si es la mujer, respecto de
la mitad de gananciales que se le ha imputado goza de beneficio de emo-
lumento (artculo 1,777) y, por lo tanto, slo est obligada a pagar las.
deudas hasta el monto de su mitad de gananciales,
,En resumen, la regla general es sue tiene la responsabilidad de
Eg. As es cuando recibe porcin conyugal ntegra. &ro cuando hay lugar
a porcin conyugal o ficticia, pueden afectarlo otras respon-
sabilidades excepcionales: la de heredero, cuando al pagrsele la porcin
conyugal se le imputa 10 que se le ha dejado en la herencia; y la responsa-
ndice
DE LA SUCESlN POR CAUSA DE MUERTE
--'----------
de su mitad de gananciales, cuando al la porcin con-
yugal se le imputan gananciales. /
Caso de jurisprudencia presentado ante tribunales: Haba fa-
llecido la marido, haciendo uso de la fcuitad del artculo 1,177,
abandon su mitad de gananciales para tener; "derecho a. porcin conyugal
ntegra. Concurri erytonces a la particin del cnyuge difunto, y en ella,
en pago de su porcin conyugal, se le adjudic una propiedad que el cn-
yuge difunto haba aportado al matrinl6nio. Se trat de saber si esa adju-
diccin era o no vlida. Estaba o bien hecha? La Corte Supr6tlla (10
de julio de 1929, "Revista de Deree:o y Jurisprudencia", tomo 27, seccin r,
pgina 417) resolvi que era }{lida, porque el cnyuge por supotcin
conyugal haba pasado a ser /omunero con los hijos y, por lo tanto, tena
derecho a porcin conyugal/Pero la Corte Suprema implcitamente recono-
ci que ni aun en este el cnyuge sobreviviente pasaba a ser heredero.
Se vea entonces el extrao que podan ser comuneros de los bienes
de la herencia los herlderos y el legatario. Es discutible la sentencia. En el
mismo tomo 27 de \ "Revista de Derecho y Jurisprudencia", en la prime-
ra parte (Seccin Derecho), pgina 75, hay un interesante comentario de
Claro Solar a esa- sentencia.- No est de acuerdo con el criterio de la Corte.
Manifiesta que (>5 absurdo suponer "comunidad de bienes entre personas
que no tienen el mismo derecho en ellos".
DOCTRINA PINOCHET SOBRE LA PORCION CONYUGAL
Hemos credo conveniente, despus de explicar la porcin conyugal y
ver las interpretaciones de que en diverss pUlltos ha sido objeto, exponer la
doctrina del seor Osear Pinochet, que difiere totalmente de las interpreta-
ciones del seor Fabres y del seor Aguirre Vargas.
Orden de sucesin sin descendientes legtimos (artculo 1,178, in-
ciso 1:) .-EI testador deja una herencia partible de 20,000 Y la viuda
tiene $ 4,000 en bienes propios.
La particin es sta:
Acervo partible
Mitad legitimaria
Mitad libre
$ 20,000
10,000
10,000
De acuerdo con el artculo 1,192, las legtimas rigorosas no son suscep-
tibles de condicin, plazo, modo o g,a'Ydmcn dlguno. Por eso la mitad legi-
.' .
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
85
timaria permanece inalterable en $ 10,000, cualquiera que sea la cuanta de
los bienes propios de la viuda.
La porcin conyugal terica es la cuarta parte del acervo: $ 5,000. Co-
mo los bienes propios de. la viuda son % 4,000, la porcin efectiva o comple-
mento es la diferencia entre ambas cantidades, o sea, $ 1,000. Ahora, como
la mitad legitimaria es la porcin conyugal efectiva de $ 1,000'
se saca de la mitad libre, la que se reduce a $ 9,000.
Se razona as: .
Las "deducciones a la porcin conyugal" de que hablan los artculos
1,185 y 1,190, inciso 2., son deducciones que se hacen a la cuota terica as
llamada, que es una parte alcuota de la herencia, como lo son la mitad le-
gitimaria, la cuarta de mejoras y la mitad o la cuarta de libre disposicin.
Esta porcin 'conyugal terica, como las otras cuotas de 1<J. herencia, no debe
deducirse o separarse del acervo, porque lo nico que la ley ordena deducir
de l es la porcin efectiva o complemento. Lego, las deducciones a dicha
cuota de la herencia son las porciones conyugales efectivas a que tiene de-
recho el sobreviviente como "deaucciones a.
la porcin conyugal" son las porciones efectivs o complementos (1).
Se apoya tambin, adems, este razonamiento, en el artculo 959, que
dice: "Se deducirn del acervo o masa de bienes: 5. La porcin conyugal
a que hubiere lugar, en todos los rdenes de sucesin, menos en el de los
descendiente& legtimos". Como se trat aqu slo del caso en que la porcin
cenyugal es la cuarta parte de la herencia, es evidente que la locucin tta que
hubiere lugar", que supone pluralidad de casos, debe fatalmente referirse a
las orciones con u ales efectivas del viudo o viuda, :gn sea el monto
e sus ienes propios, esto es, a sus comp ementos. 10 de-
ms, que .1<1s partidas del articulo 959 son deducciones (2). Luego, estos
que ... forman la partida quinta, son decidi-
damente deducciones del acervo o, con ms propiedad, son deducciones a la
cuota terica de la herencia destinada a pagar los complementos. Son, en
ltimo anlisis, "deducciones a la porcin conyugal". Comparando esta
cuota terica de la herencia con las otras, que son de la misma ndole, po-
dramos decir: deducciones a la mitad legitimaria" son las legtimas rigo-
rosas; "deducciones a la cuarta de mejoras" son las mejoras; y "deducciones
a la mitad o a la cuarta de libre disposicin" son los legados.
Al deducir, en el ejemplo, el complemento de $ 1,000 de la herencia,
nos quedan $ 19,000; pero como el artculo 1,185 ordena acumular, solo
( 1) Fabr13 v .. fC:=
son los sObreViVIente.
-- -m-Pibres y guirre Vargas, a pesar de reconocer que las partidas del articulo
959 son deducciones previas al acervo, rechazan esa denominacin, que fluye de dicho
texto, y usan otra, la de "bajas generales", que induce en error hasta a los eruditos.
86
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
imaginariamente,. esas mismas deducciones, volvemos a tener el acervo pri-
mitivo de $ Zp,OOO. Este acervo es imaginario, como 10 dice el citado ar-
tculo 1,185 en su inciso finaL
Slo mediante la o racin de acumular
con a so uta e caCIa as
egItImas ngorosas, como o eXIge e artIcu o , , pues ese modo el
acervo. resulta SIempre inalterable? cualesquiera Slue sean los bienes propios
del sobrevivente. En cambio, en los otros sistemas, dichas legtimas aumen-
tan o disminuyen a merced de bienes enteramente ajenos a la herencia, como
son los bienes propios del viudo o viuda, 10 que constituye una aberracin
legal que no puede atribuirse al Bello.
De dnde se deducen los $ 1,000 que representan la porcin efectiva
o complemento de la viuda?
En los otros sistemas se deducen de todo el acervo, con lo cual se me-
noscaban proporcionalmente 'la mitad .legitimaria y, por ende, las legtimas
rigorosas. En cambio, en la doctrina que se estudia, la deduccin se hace
de otro modo. Considerando el artculo 1,192, que no admite lesin ni gra-
vamen alguno para tales legtimas, y adems el principio que regula los
efectos de las acumulaciones imaginarias, el complemento o Ercin efecti-
va de $ 1,000 se deduce de la mitad libre.
El principio de las' acumulacIones surte pleno efecto en el cmputo y
pago de las donaciones irrevocables a legitimarios y del exceso. de las a ex-
traos, que constituyen acumulaciones imaginarias de la misma ndole que
las deducciones a la porcin conyugal y que jams cercenan las cuotas pri-
vilegiadas del acervo, esto es, ni la mitad legitimaria ni la cuarta de mejo-
ras. Es axiomtico que las acumulaciones de donaciones, hechas a la heren-
cia,. menoscaban siempre el monto efec;tivo de la mitad o de la cuarta libre,
que es," por excelencia; la cuOta del acervo.
La particin se reduce entonces a
Mitad legitimaria
Pa.tte libre
Complemento
Suman
$ 10,000
9,000
1,000
... $ 20,000
Cualquiera que sea el monto eL: los bienes propios del sobreviviente, el
lcervo. partible ser el mismo que dej el difunto y las legtimas rigorosas
;ern, por consiguiente, inalterables porque se computarn en la mitad de
acervo nico, que sirve todos 10.5 casos.
y DE LAS DON A C10::-l ES ENTRE VIVOS
87
Orden de sucesin con tres descendientes legtimos (artculo 1,178,
inciso 2.") .-EI testador deja una herencia partible de ~ 20,QOO y la viuda
tiene $ 500 de bienes propios.
Acervo fartible
Mitad legitimaria
Cuarta de mejoras
Cuarta libre
$ 20,000
10,000
5,000
5,000
Por las razones ya conocidas, la mitad legitimaria permanece inaltera-
ble en $ ro,ooo, cualquiera que sea la cuanta de los bienes propios de la
viuda. Fabres y Agurre Vargas pasaron por alto el Mensaje del Cdigo
Civil, que fu redactado por don Andrs Bello. Este Mensaje, al referirse
a la porcin conyugal, establece una norma para su cmputo al decir que
"se mide por la legtima rigorosa de los hijos". Esos autores convirtieron a
la porcin conyugal en una legtima y la dedujeron de la mitad legitimaria,
menoscabando as el invulnerable derecho de los hijos legtimos. Obvio nos
parece advertir que medir no es c e ~ c e n a r .
La porcin conyugal terica, medida de acuerdo con el inciso 2." del
artculo 1,178, esto es, contando para ese efecto al sobreviviente entre los
hijos, es la cuarta parte de la mitad legitimaria: $ 2,500. Los bienes pro-
pios de la viuda son $ 500; la porcin efectiva o complemento es entonces
la diferencia, o sea, $ 2,000. Ahora, como la mitad legitimaria y la cuarta
de mcjoras son inalterables, el complemento de $ 2,000 se saca de la cuarta
libre, la que se reduce a $ 3,000.
La particin queda como sigue:
Mitad legitimartl $
10,000
Cuarta de mejoras 5,000
Parte libre 3,000
Complemento 2,000
Suman
$
20,000
En este orden de sucesin, el acervo partible es tambin inalterable,
cualquiera que sea el monto de los bienes propios del sobreviviente y, por
ende, lo son a su vez las legtimas rigorosas y las mejoras.
En sntesis: La particin se reduce a dividir en cuotas tericas el acervo
partiere: que es siempre uno mismo. La nica cuota que 'Vara es la de libre
disposicin, que se empobrece con la deduccin del complemento, salvo que
haY4 acumulaciones imaginarias de donaciones que inflen las cuotas privi-
legiadas. A 1m en este ltimo caso, el acervo partible es inalterable.
88
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
La exposicin completa de esta dQCt:rina y su estudio comparativo con
las de Fabres y Aguirre Vargas, no pueden consignarse aqu. Como fuente
de informacin, lase la obra del autor, "Asignaciones Forzosas" 'y, en es-
pecial, el Curso de "Porcin Conyugal y errores de la particin", publicado
por un Instituto por Correspondencia de Santiago. .
Con todo, dada la importancia de esta materia, creemos de inters ano-
tar a continuacin los vicios que el autor en . las doctrinas impug-
nadas.
Errores de la doctrina Fabres:
1) Denominar deducciones a la porclOn conyugal, a los bienes propios
del sobreviviente, a pesar de ser estos' propios imputaciones a dicha
cuota de la herencia. Imputar es 10 contra'rio de deducir, pues 10 que se
imputa es justamente lo que queda en la porcin conyugal sin deducirse.
2) Al acumular al acervo los bienes propios del sobreviviente, se con-
funden dos patrimonios diversos,' a pesar de que lo nico que se parte es una
herencia, es decir, los bienes dejados por un muerto.
3) Acumular al acervo las deducciones a la porcin conyugal antes
de stas existan o, si se quiere, antes de que las deducciones puedan ser
consideradas como tales por no haberse hecho an deduccin alguna.
4) Al deducir del acervo la porcin conyugal "a que hubiere lugar",
determinada en el N.O 5. del artculo 959, deduce-en parte, imaginaria-
mente, y en parte, realmente-la porcin conyugll.l, en vez de hacer una
sola deduccin real, como se hace con las otras cuatro deducciones anterio-
res de este artculo.
5) La deduccin, a la vez imaginaria y real, del nmero anterior, no es
la porcin conyugal, "a que hubiere lugar" de que habla el nmero 5. del
artculo 959, esto es, la porcin conyugal efectiva o complemento, sino que
es la porcin conyugal terica que, como se ha dicho, representa la cuota
mxima de donde se deduce el derecho efectivo del sobreviviente. " .
....2L. Beneficiar a la porcin conyugal con la acumulacin imagi'naria
de las deducciones, en contravencin a lo dispuesto en el mencionado N.O 5.
del artculo 959, que no establece ese beneficio.
7) Realizar dos operaciones en vez de una, al acumular al acervo las
mal llamadas deducciones y deducir despus la porcin conyugal terica
ntegra, en lugar de deducir nicamente la porcin conyugal efectiva o
complemento, que es lo simple y directo. .
8) El acervo partible que se divide en cuarts no es, en esta doctrina,
imaginario, a pesar de que el artculo 1,1,85, en su ltimo inciso, dice: "Las
cuartas antedichas se refieren "a este acer'Yo imaginario".
9) La acumulacin itnaginaria de las deducciones a la porcin conyu-
y DE LAS DON_-\CIONES ENTRE VIYOS
89
gal no produce el mismo efecto que las otras imaginarias,
pues la parte libre no se empobrece en provecho de la mitad legitimaria.
10) Se menoscaban las legitimas rigorosas en proporcin considerable,
lo que es contrario al artculo 1,192, que no acepta para ellas "gravamen.
alguno". /'
11) Las legtimas, rigorosas son inestables, pues varan segn el monto
de los bienes propios del sobreviviente.
Errores de Aa doctrina Aguirre:
1) Denominar, como Fabres, deducciones a la porClOn conyugal, a los
bienes propios del sobreviviente, a pesar de ser estos bienes propios, imputa-
ciones a dicha cuota de la herencia. Repetimos que imputar es lo contrario
de deducir, pues lo que se imputa es justamente lo queda en la por"
cin conyugal sin deducin:e.
2) Al acumular, al acervo los bienes propios del sobreviviente, se con-
funden, como en la doctri'na Fabres, dos patrimonios a pesar de que
10 nico que se parte es una herencia, es decir, los bienes dejados por un
muerto.
3) Al deducir del acervo la porcin conyugal "a que hubiere lugar",
determinada en el N.O 5. del artculo 959, deduce, materialmente, la por-
cin con u al terica ntegra no deierida,_ en vez del complemento, como
lo or ena c aramente esa is sicin. .-"---
4) en ar;-cervo realmente los bienes propios del so-
breviviente, en lugar de efectuar una acumulacin imaginaria, como pres-
cribe el artculo 1,185. La acumulacin real de los bienes propios del sobre-
viviente al acervo, es un vicio aun ms grave que la acumulacin hecha en
la doctrina Fabres, porque en esta ltima doctrina la confusin de patri-
monios es slo imaginaria; en cambio, en la doctrina Aguirre es fatal-
mente real. La quinta deduccin del artculo 959 es real, como las otras
cuatro deducciones del mismo artculo y si, de acuerdo con esta doctrina,
se acepta que la quinta deduccin es la porcin conyugal terica ntegra, al
subst_raerla materialmente de la herencia, se est forzado tambin a acumu-
lar materialmente a ella, los bienes propios, pues slo de ese modo el sobrevi-
viente recibir nicamente el complemento. No puede decirse, para justificar
este grave error, que lo que se acumula al acervo es la parte de la porcin
conyugal terica que el sobreviviente no recibe por tener bienes propios,
y que es equivalente a estos bienes propios, Qorgue 10 que se acumula son
las deducciones a la orcin conyu al, y Aguirre, como F<lobres, tienen por
educciones f1 los pt;:2Pios e so que se imputan entro e
la eorcin conyusal No cabe, pues, hablar
de bienes hereditarios equivalentes a los bienes propios del sobreviviente, por-
que aqullos no de;empean paFel alguno en los cmputos.
ndice
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
5) Realizar dos operaciones en vez de una al deducir del acervo la por-
cin conyugal terica, y acumular despus a l las mal llamadas deduccio-
nes, en lugar de deducir nicamente la asignacin efectiva, o sea, el com-
plemento, que es lo simple y directo.
6) El acervo partible que se divide.en cuartas no "es, en esta doctrina,
imaginario, a pesar de que el artculo 1,185. en su ltimo inciso, expresa:
"Las cuartas antedichas se refieren a este acer'Yo imaginario".
7) La acumulacin imaginaria de las deducciones a la porcin conyugal
no produce el efecto que las'otr-;"s acumulaciones imaginarias, pues
la parte libre no se empobrece en provecho de la mitad legitimaria.
8) Se menoscaban las legtimas rigorosas en proporcin considerable,
lo que es contrario al artculo 1,192, que no acepta para ellas "gravamen
alguno".
9) Las legtimas rigorosas son inestables, pues varan segn el monto
de los bienes pr,opios del sobreviviente.
APENDICE
EXPLICA,CION DE DON ARTURO ALESSANDRI SOBRE LA PORCION
CONYUGAL
Considerando que todo lo que se haga para aclarar la porcJOn conyugal, es
beneficioso, el redactor estim conveniente insertar e! memorndum que el se-
or Arturo Alcssandri Rodrguez entregq, a sus alumnos en 1924 y que s>e refiere
a la manera de conwutar la porcin conyugal, segn la doctrina de Aguirre
Vargas, de la cual es partidario.
Tambin insertamos ms adelante ciertas notas que en 1935 entreg a sus
alumnos don Pedro Lira Urquieta.
REGLAS PARA COMPUTARLA PORCION CONYUGAL
(Artculos 959, 1,172, 1,176, 1,178, 1,179, 1,185, 1,190 Y 1,199 del C. Civil)
1.0 La cuanta de la porcin conyugal, o sea, la medida que seala la ley
para calcularla con relacin a los bienes del difunto, est determinada en el a;-
tculo 1,178 del Cdigo Civil, segn el cual esa porcin es la cuarta parte de
bienes del difunto, en todos los rdenes de sucesin, menos en el de los des-
cendientes legtimos; porque en tal caso el viudo o viuda es contado entre los
hijos y recibe como porcin conyugal la legtima rigorosa de! hijo.
Segn esto, para la cuanta de la porcin conyugal, se atiende
a si hayo no de.scendentes legitimos; si los hay, equivale a la l,egtima rigorosa
dt- un hijo; si no los es la cuarta parte de los bienes del difunto.
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
91
2." Determinada la cuanta de dicha porcin en conformidad a las reglas
debemos averiguar cmo se forma, es decir, cm.o se, procede para
calcular los bienes dd difunto que deben entregarse al cnyuge sobreviviente a
ttulo porcin conyugal; porque una cosa es la cuanta de esa porcin, es
decir, la parte del patrimonio del difunto a que asciende y otra parte muy di-
versa, el valor real y positivo que ella r'zpresenta para el cnyuge sobreviviente
con relacin a los bienes del difunto.
Para este efecto, no debemos olvidar que slo el cnyuge pobre tiene de-
r.(cho a porcin conyugal, y se entiende por tal, segn los artculos 1,172, 1,174
Y 1,176, d que no tiene bienes o los tiene en cantidad inferior a lo que le corres-
pondera por pDfcin conyugal. Si 'el cnyuge tene bienes de un valor igualo
superior a lo que recibira por porcin conyugal, no pued" pedir sta, a menDS
que haciendo uso del derecho que le otorg" el artculo 1,177, los abandone.
3." De acuerdo con las ideas expuestas, debemos distinguir, para los hnes
que aqu nos proponemos, cuatro en que puede encontf.lrSC d cn-
yuge sobreviviente.
1." El cnyuge no tiene bienes;
2.
a
Los tiene, pero en cantidad inferior a lo que le correspondera por por-
cin conyugal;
3." Los tiene en cantidad igual a ella; y
4." Los tiene en cantidad superior a la misma.
Por bienes del cnyuge sobreviviente entendemos tanto los suyos propios,
es .decir, los aportados al matrimonio, los que administra separadamente, su mi-
tad de gananciales, etc., como los. que se Ie asignan en el testamento del cnyuge
difunto a ttulo de herencia o legado, pDrque el artculo 1,176 del Cdigo Civil
Jos incluye a todos. Los bienes que abandona son tambin deducciones y van
al acervo comn o a la mitad legitirl1aria segn el caso, despus de calculada ella.
EL CONYUGE SOBREVIVIENTE CARECE DE BIENES O LOS TIENE EN
CANTI1)AD INFE'RIOR A LO QUE' LE CORRESPOND'E POR PORCION
, , CONYUGAL
Para determinar la porcin conyugal en este caso, es menester distinguir,'
Sl hayo no descendientes legtimos del difunto, aunque no lo sean dd cnyuge
sobreviviente, porque la ley no distingue.
NO HAY DESCENDlENTES LEGTIMOS
4." En este caso, sea que haya o no legitimarios, la porcin conyugal, que
es la cuarta parte de los bienes del difunto, segn el artculo 1,178, es, en con-
formidad al artclo 959, una baja general de la herencia ,que se deduce, no de la
. totalidad de los bi,enes que quedan al falloecimiento del difunto, sino de los que
restan una vez hechas las deducciones comprendidas .en Jos N."' 1.", 2., 3. Y
4.
H
del artculo 959, porque este pr,ecepto establece una prelacin al resflecto; de
modo qu,e la.porcin conyugal no se deduce del acervo ilquido, sino de la masa
de bienes que queda despus de hechos 10'5 pagos a que se refieren los N.o' 1.0
a 4, de ese artculo 959'. Lo prueba adems el hecho de que el artculo 1,17&
habla nicamente de bicl/cs del difunto, y el hecho de deducirse de la mitad le-
92
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUER TE
ptlmaria, que segn el artculo -1,184 se calcula ,despus de hechas las deduc-
ciones del artculo 959. Adems, donde hay deudas' no hay sucesin, y no hal?in-
dola no hay porcin conyugal, porque sta es una asignacin hereditaria que
supone una sucesin.
5. -.. hay donaciones hechas a extraos o legitimarios, se acumu-
fall al acervo que queda despues ae hechas las deducciones de los N.O' 1." a 4."
del artculo 959, y la porcin conyugal se calcula sObre la suma de este acervo
y donat;iones. Estas se acumulan para este objeto, no porque as lo diga el ar-
tculo 1,185, que no se aplica cuando Soit trata de calcular la porcin conyugal,
porque exisu otra situacin .jurdica diversa, cual es la del artculo 1,184, sino
porque tales donaciones, sean hechas a extraos o del, pa::
trimonio del difuQto, al a'lA ee el caso de' los' artculos 1,140 y 1,142, ni se COll-
fi;man definitivamente 'sino con su muerte', de acuerdo con el artculo 1,144,
lo que corrobora et artculo 960; de manera u n .jNl-
frimo
n1
o y b'y-=-..ine.xattitud en e artculo 1,185 al exigir su acumulacin.
Las cosas donadas y entregadas a legitimarios se acumulan por el valor que te-
nan al tiel11po de la entrega; las no ,entregadas a legitimarios, por el valor que
tt'ngan al faHecimie'nto del cnyuge, puesto que siguen la regla general; y por el
valor las donadas (entregadas o no) a extraos, porque el artculo 1,185
no se refiere a ellas.
f.O Las donaciones irrevoc(lbles hechas a le itimarios no se llCU1nulan 'para
calcular nto porque el artculo 1,185 no nge esta matena,
cuanto porque el 1,199 excluye dgl l1em:ttciv-tie .. -e&til-acumulaeitra'tod(}tsig-
natario que no lo sea a thJo de le ti a me'or y el cnyuge se encuentra
en este cas , que no tIene calidad de legitimario.
7. o Las donaciones irrel/ocables hechas a extra - .
aunque aya egitimarios, porque los artculos 1,186 y 1,187 slo
las autorizan en favor de los legitimarios y nicamente para el c6mtputo de las
legtimas y mejoras.
8. Sobre el acervo as formado, se calcula porClOn conyugal que, como
dijimos, es la cuarta parte del mismo, que se entrega ntegramente al cnyuge
que careCe en absoluto de bienes, y el resto se reparte entre los dems asignata-
rios en conformida,d a la ley o al porque por el inciso final del ar-
tculo 959, el testa dar dispone del 'acervo lquido que queda despus de dedu-
cida la porcin conyugal, y porque el artculo 1,184 calcula la mitad legitimaria,
sobre ese acervo, de modo que la mitad legitimaria, si procede, no se calcula,.
sino sobre 10 que queda despus de deducida la porcin conyugal. (Si hay leg;-
timarios, rige con ellos el inciso 1.0 del articulo 1,190). No debe olvidarse que
le dicho rige en todo caso en que no haya descendientes legtimos; sea que con-
curran o no los legitimarios de los N.O. 2., 3. Y 4. del artculo 1,182, porque
el inciso 1.0 del artculo , 178 se refiere a todo orden- de sucesin.
9. Si el Cltyuge tiene bienes en cantidad inferior a lo que le corresponde
por porcin conyugal, slo tiene d"echo al complemento, segn el artculo
1.176, inciso 1.0, es decir, a 10 que le falta para enterar con sus bienes la por-
cin conyugal que le a menos que los abandone, porque entonces
y DE LAS I:NTRI: VIVOS
llevara toda b porci6n conyugal. En tal caso, tiene lugar lo que el Cdigo lla-
ma "deducciones dr., la porcll1 j
yuge sobreviviente. Se lbman as, porque su valor s.: substra.: o se deduce de la
cuanha que conyugal; en otros trnllnos, esas deducciones se
imput:ti1 a ella,' es decir, la porcin conyugal se entera y paga con esos biene9&-
y el saldo hasta completarla, con bienes de la masa hereditaria.
10. ESLls deducciones, una yez calculada la porcin conyugal, van a incre-
el r,esto de la masa de donde aqulla se ha sacado para repartirlas entre
los dems asignatarios en la forma que corresponda. No es aceptable, como al-
guno:; crc'en, la acumulacin previa de estas deducciones al acervo para en se-
guida olcular sobre la cantidad, formada por el aoeryo y ellas la cuanta de la
porcin conyugal, por las siguientes razones;
a) Porque el artculo 1,185, que ordena tal acumulacin, no da reglas
plra computar la porcin conyugal, que se rige por el artculo 1,178, sino ni-
camente, como lo dice, pard c::Jmputar las cuartas de que habla el artculo 1,184.
b) la bienes del difunto, pero
no una parte de los bienes de ste y de los propios del cnyuge, como sucedera
si se proced,era en la forma que rechazamos. .
c) Porque comprendiendo las deducciones, tanto los bienes. propios
'cnyuge como los asignados por el cnyuge difunto, debera aplicarse el mismo
criterio en ambos casos, ya. que la ley rio distingue, y si as 'O hiciera, se compu-
t.ua.dos veces en el acervo de los bienes del difunto una misma cantidad, cuan-
de las deducciones consistieran en asignaciones, y esto es contrario a toda nocin
de derecho, y .
d) Porque cuando no hay descendientes legtimos, la porcin conyugal es
una baja general que se deduce de la herencia antes de hacer las acumulaciones
dd artculo 1,185, las cuales suponzn que la porcin conyugal ya est calcu-
lada, y. como las deducciones que se hacen a la porcin tienen lugar cuando
so ya est calculada, es evidente que no pueden acumularse. En efecto, el ar-
tculo 1,185 ordena hacer las acumulaciones, de acuerdo con el artculo 1,184,
,1! acervo lquido, y ste es el que ha sufrido las del artculo 959,
entre ellas, la de la porcin conyugal; de modo que cuando se acumulan las
agregaciones del artculo 1,185, la porcin conyugal ya est calculada y d'edu-
cida, porque slo hay acervo lquido como dice este artculo.
11. Ejrlli plo. Supongamos un acervo iliquido de $ 100,000; las bajas
rales ascienden a $ 10,000; las donaciones a S 10,000. De acuerdo
con lo dicho, se deducen del acervo los $ 10,000 a que ascienden las bajas gene-
rales, y al saldo que queda slo se le acumulan las donaciones revocables si las
hay, lo que da un total de $ 100,000, cuya cuarta parte son $ 25,000 que se le
entregan al' cnyuge a ttulo de porcin conyugal. El resto, $ 75,000, se dis-
tribuye entre los asignatarios del difunto en confrmidad a la ley o al testa-
mmto. (Si hay legitimarios, rige con ellos el inciso 1.0 del articulo 1,190).
Supongamos ahora que el cnyuge sobreviviente tiene $ 10,000 a que as-
cienden sus gananciales. Como segn el artculo 1,176, inciso en este C.lSO
slo tiene derecho al complemento, y ,debe imputarse a la porcin conyugal todo
10 que perciba en la sucesin del difunto a cualquier ttulo, no puede recibir
;: titulo de porcin conyugal sino $ 15,000 que, con' los $ 10,000 que tiene,
forman 25,000 a que asciende esa porcin. Los S 10,000 restantes y que que-
94
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
dan por no entregrsele al cnyuge' por las razones anteriormente dichas, s-e
acumulan a la masa, o sea, a los $ 75,000, lo que da un acervo total de $ 85,000
que se repartirn .entre los asignatarios segn la ley o el testamento.
Si suponemOS que esos $ 10,000 que tiene. el cnyuge le han sido asignados
cr. -el testamento, la' solucin debe s-er la misma, o sea, se entregan esos
10,000 a ttulo de asignacin, pero imputados a la porcin conyugal, y los
S 15,000 restantes que faltan para completrsela. Esos $ lO,OOO se sacarn de
la parte de libre disposicin, y la cantidad de la porcin conyugal que no se
t'ntreg al cnyuge vuelve, como en el caso anterior, a la masa partible.
En una palabra, cuando el cnyuge tiene bienes de un valor inferior a lo
que le corresponde por porcin conyugal, slo se le entregan a ttulo de tal los
que sean necesarios para completarla, y es esta cantidad, es decir, el comple-
mento, lo que se deduce como baja general, y el r-esto constituye la masa parti-
ble. As, en el ejemplo propuesto, al cnyuge slo se le dan a ttulo de porcin
conyugal $ 15,000, con lo cual queda un saldo de $ 85,000 que se reparten en
conformidad a la ley o al testamento.
HA Y DESCENDIENTES LEGTIMOS
12. En este caso, que constituye una excepcin a la regla general del in-
ciso 1. del artculo 1,178, la porcin conyugal es la legtima rigorosa de un-
hijo y no participa .dd carcter de baja 'general, "porque as lo disponeexpre>a-
mente el N.O 5. del artculo 959.
Para calcular la porcin conyugal en este caso, se deducen del acervo il-
quido las bajas a que se refieren los cuatro primeros nmeros del artculo 959,
S<: le acumuan las donaciones revocables por 'las razones manifestadas en el
N.O 5. de este Memorndum, pero no las ,irrevocables, aunque sean hechas en
razn de legtimas o mejoras, ni tampoco las que se hagan a extraos por las
consideraciones de los N.'" 6. Y 7., Y ese acervo as f.ormado se divide en dos
partes iguales, de acuerdo con el artculo 1,184, una de las cuales forma la mitad
legitimaria, que se divide en tantas partes como cuantos sean los hijos, ms el
cnyuge, es decir, s-e divide en un nmero de partes iguales al nmero de hijos
ms el cnyuge, sean ellos del primero o segundo porque el artculo
1,178 no distingue y todos son hijos legtimos con derecho a suceder. Como .Je
\"e, en este gSOo-la-po.rgn no es la legtima efectiva de un Jio .. sino
I:lTgtima rigorosa.1....e5 decir, ; mitad le-
gitimarIa. En conyugTfio aprovecha del del
le 1,191.
13. Si el cnyuge careoe en absoluto de bienes, se le entrega toda su por-
cin conyugal, y las cuotas de los dems s.e le entregan a. cada hijo. La otra
mitad de la herencia se destina a cuarta de mejoras y a cuarta de libre dispo-
sicin.
14. Si uno de los hijos no lleva el todo o parte de su legtima por alguna.
rnn legal, dicho todo o parte contribuye a formar las legtimas rigorosas de
10< otros y ti porcin conyugal, es decir, dicho todo o parte se distribuye en
panes ig-\l.Hes entre- el cnyuge y los dems hijos llamados a suceder. Hay que
advertir qu! esta regla, contenida en el inciso 1.0 del artculo 1,190, se aplica a
todos los legitimarios, aunque no sean descendientes legtimos, pero cuando los
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
95
legitim.arios son los de los N.o, 2.,3. y 4." del anculo 1,181, la cuota dd
que falta slo se distribuye entte los dems legitimarios y no aprovecha al cn-
yuge, porque en tal caso la porcin conyugal no se deduce de la mitad legitima-
na, sino que es la cuarta parte de toda la her,enca.
15. Si el cnyuge tiene bienes en cantidad inferior a lo que le corresponde
por porcin conyugal, sea que esos bienes sean propios o que se los asigne el tes-
tador, slo tiene derecho al complemento a ttulo de porcn conyugal, la cual
se; le entera con sus bienes y con ese complemento, a menos que los abandone,
porqu2 entonces 11cv3.r3. toda su porcin conyug3.1. La porci'n con-
yugell QU2 no s,c le entrega, o sea, las deducciones q'ue-'deba haerseles, vuelven,
5cg'n inis'"2."dcrarticulo 1;190, a la mitad legitimaria par3. rep3.rtirse por
igalc5 palTes eile' los Eijos-clel llamados a suceder, con exclusin esta
,'e:c'del
c
cnyge sobreviviente. Esta regia slo r{ge' hay hijos legtimos,
porque el artculo 1,190 slo deroga 3.1 1,185 para este efecto, en atencin 3. que
las deben volver al acervo de donde se S3.ca la porcin conyug3.1, y
er. este caso ella se saca de la mit3.d legitimaril, de modo que aun cuando hap
!.cgitimarios que no son descendientes jegitimos, esas deducciones no van a h
mitad legitimariJ, sino 3. la masa comn.
16. lo expuesto, s;: desprende que cuando hay hijos legtimos, las de-
ducciones d:o la porcin conyugal no se acumulan pt<evi3.m'ente a la mitad legi-
tm3.ria p.na calcular la porcin conyugal, como lo sostienen los seores F abres,
Rcllnrez y Barros, sino que, una vez esa porcin, ellas vuelven a la
mit3.d legitimar P';Cl bcneficiar a los hijos
tas ...aja, inversa de lo.quc,ocune con h cuota deL1e-
.que fal!'a, los hijos, con exclusin dd cnyuge, a
quien no aprov,echan.
Pmsamos as por las siguientes razones:
3.) Porque el 3.rtculo 1.190, inciso 2. no hace sino repetir la regb dd
artculo 1,185, en cuanto e a la acumulacin de las deducciones para el oso d2
que hay:! hijos legitimos, es decir, dicho 3.rtculo constituye una excepcin el
]e regla general contenid3. en el artculo 1,185, y como ste slo rige h compu-
tacin de las cuartas de que habla -el artculo 1,184, es evidente qUE el artculo
1,190 slo ocupa de la formacin de la mitad legitim3.ria y no de la p01'cin
conyugal, que se rige por el artculo 1,178.
b) Por las razones dad3.s en las letras b) Y c) del nm.ero 10.
c) Porque la expresin "'oh'i'rdn" que emplea el inciso 2,') del 3.rtculo
1,190 significa la de que regrese a la mitad legitimaria algo que ya sali de
ella, puesto que slo vudve lo que ha salido; de modo que para que las deduccio-
nes vuclv.m, es menester que la porcin conyugal ya est c3.lculadl y ,entregadl.
Slo as el excedente, o sea, lo que la ley llama "deduccin" vuelve a .esa mitad
legitimari;. Si las deducciones se acumulan previamente 3. la mitad legitimaria
pra calcular 13. porcin conyugal, es decir, si se distribuye entre los hijos y el
cnyuge, no volv.eran; pues, en tal caso, la porcin conyugal no s.e habra SJ-
cado de b mitad legitimaria 3.ntes de h3.cer tales deducciones, sino que lisa y lia- .
namente ellas se agregaran a la mitad legitimaria par3. en seguida sacar aqulla.
En tal caso, no habra vuelta de las deducciones, puesto que habran ido a la
mitad legitimlria antes de salir la porcin conyugal, y si h ley lo hubiera
querido, habr'l .dicho "se agregarn" en vez de como 10 hizo el in-_
ciso anterior, 10 que c'brrobora la diversid3.d de- criterio.
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
d) Porque la frase "de la misma manera" que emplea d 3." del artcu-
lo 1,190, no significa "con el mismo objeto",' como' habra entenderla si
deducciones se acumularan a la mitad legitimaria antes de calcular la por-
cin conyugal, sino que manifiesta la de que aqullas vuelvan en la misma
fOI/lul, es decir, como ocurr,e con la cuota dell<!gitimario que falta y como sta
slo va a la mitad legitimaria para formar las legtimas rigorosas, de los otros,' con
exclusin de la del legitimario que falta y que es quien sufre la deduccin, es
eyidente que al decir la ley que las deducciones de la porcin conyugal vuelven
dc la misma manera, ha querido decir que vuelven a la mitad legitimaria para
formar las legtimasrigorosas de las dems personas, o sea, de los hijos, con
exclusin del cnyuge. El inciso 1.0 del artculo 1,190 priva de los beneficios
de la acumulacin al legitimario de cuya legtim se deducen las acumulacio-
fl'.:S, como se desprende las palabras rr contribuir a formar las legtimas de
lns ntros"; en consecuencia, el espritu de ese inciso es que las agregacio!les con-
rribuyan a beneficiar a todos los que deben repartirse la mitad legitimaria, incluso
el cnyuge, menos a aqul que sufre las deducciones, y como en el caso del in-
ciso 2. es el cnyuge quien sufre las deducciones que en l se contemplan,
es claro que no puede beneficiarse de su agregacin.
16 bis. Ejem,plo. Supongamos un acervo calculado en la forma antedicha, de
100,000, Y que hay cuatro hijos legtimos. La mitad legitimaria asciende a
S 50,000, Y la legtimarigorosa de cadi-hij(; a la quinta parte, o sea, $ 10,000,
ya que son cuatro los hijos, a los cuales hay que agregar el cnyyge. La porcin
conyugal es de $ 10,000. En consecuencia, la herencia se distribuye as:
10,000 para cada uno de los hijos a ttulo de legtima rigorosa;
" 10,000 por porcin conyugal, que se le entregan al cnyuge;
" 25,000 para cuarta de mejoras; y
" 25,000 para cuarta de libre disposicin.
Supongamos ahora que el cnyuge tenga $ 5,000 asignados en el testamen-
to. En tal 'caso, slo tiene derecho en el complemento, o sea, a otros $ 5,000,
Y la cantidad de la porcin conyugal que no se le entrega, que es 10 que llama-
mos "deducciones" vuelve a la mitad legitimaria para dividirse entre los cuatro
hijos, a razn de $ 1,250 para cada uno. En consecuencia, la herencia se dis-
tribuye as:
:; 11,250 para cada uno de los.hijos;
" 25,000 para cuarta de mejoras;
" 10,000 por porcin conyugal, de los cuales $ 5,000 han salido de la cuarta
de libre disposicin; y
" 20,000 que quedan en esta ltima, lo que hace un total de $ 100,000.
EL CONYUGE SOBREVIVIENTE TIENE BIENES DE UN VALOR IGUAL
O SUPERIOR A LO QUE LE CORRESPONDE' POR PORCION
CONYUGAL
17. En este caso, se rige por el artculo 1,179 del Cdigo Civil, sea que ha-
ya o no legtimos u otros legitimarios. El cnyuge no tiene derecho
a porcin conyugal, a meos que" ejercitando el derecho que le otorga el artcu-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
97
10 1,177, abandone sus bienes (sean propios o asignados en el testamento), en
cuyo caso stos se acumularn en la forma antedicha al acervo comn, si no
hay descendientes legitimas, o a la mitad legitimaria, si los hay, porque los ar- .
tculos 1,185 y 1,190 se refieren a toda deduccin de la porcin conyugal"
cualquiera que sea su naturaleza o cuanta.
18. El cnyuge sobreviviente no puede lLevar en la 5uceSIOn del difunto,
. ttulo .de asignacin voluntaria, una cantidad de bienes superior a la parte
d<:. libre disposicin, porque de lo contrario se lesionaran las legtimas y cuarta
de m-cjoras, si hubier,e lugar a ella, lo que daria margen a que los legitimarios
intentaraa la correspondiente accin de reforma del testamento; pero nada obsta
a que el difunto pueda dejar al cnyuge sobreviviente toda la parte de libre dis-

19. Cuando al cnyuge sobrevivient,e se le asignan en el testamento bienes
superiores a 10 que le corresponde por porcin conyugal, no puede reclamar sta,
. tiene bienes; pero esa asignacin se le entrega imputndosela, en la
p:1rte que quepa, .\ su porcin conyugal, de acuerdo con el inciso 2. del artcu-
Jo 1,176, Y el sobrante que falta para completar la asignacin se imputa a.la
Farte de libre disposicin, con lo cual el difunto queda en situacin de disponer
eL por.ci'n esa parte de .disposicin. f:s, como s en el artculo 1,1791
s.: dl)Ha: 51 el conyuge ha de perCibir en la suceSlOn mSOe 10- qtte corresponde
a ttulo de porcin conyugal, no ticne derecho a ella porque es rico; pero al lle- I
yar su asignacin, se le imputa parte de ella en 10 -qU2 corresponda a porcin
conyugal,. de acuerdo con el artculo 1,176, inciso 2., y el resto ,que exceda
la tsignaci.use...,sa.cade-la parte de-libredis.posi,Qn,t:..r
te de la prtc de 1i re diSpOSICin se entrega a los dems legatarIos que haya, o
se distribuye -effiTe--Ios be;ed\"to'i- c.n...conf0rmidad"a
m
las reglas generales. Es decir,
en el caso del artlfulo 1,179, el cnyuge sobrevivient,;: lleva tOda su asignacin,
con tal que no sea superior a la plrte de libre disposicin, y la cantidad de
queda sin al cnyuge ,'z agrega al acervo de parcin se
deduc...:, o sea, de la masa comn cuando na hay descendientes legtimos o .de la
. mitad legitimaria cuando los hay, a menos que el testador haya hecho otras asig-
naciones con cargo a la parte de libre disposicin, que la absorban completa-
mente.
20. Fluye de lo expuesto que el cnyuge sobreyivente no puede llevar, a
1<1 vez, porcin conyugal y parte de libre disposicin, como han I>ostenido algu-
r.os, tanto porque todo cuanto el cnyuge recibe en la sucesin del difunto se
imputa a porcin conyugal (artculo 1,176), de modo que sta quedara en
aqulla si fuere menor que la asignacin y no po.dra recibr dos veces la porcin
conyugal, cuanto porque la porcin conyugales una asignacin forzosa que se
da al cnyuge que no tiene bienes o que los tiene en cantidad inferior a ella,
y no al que los tiene en cantidad superior. Aceptar la acumulacin de la parte de
libre dispasicin con la porcin conyugal, seria destruir todo el sistema legal
que rige la materia, y principalmente, el artculo 1,177 dd Cdigo Civil, que no
rermite JCllmuIar los bienes propios del cnyuge con la porcin conyugal.
21. Cuando la asignacin que se hace al cnyuge sobreviviente excede de
le que corresponde por porcin conyugal, puede retener sus propios bienes, por-
98
DE LA S{lCESN POR CAUSA DE MUERTE
que ,el artculo 1,177 rige cuando pide porcin cQnyugal, y en este caso no la
hay por las razones manilestadas, y por los mismos motivos tampoco se imputan
ellos a esa asignacin.
21 bis. Ejemplo. El acervo partible, calculado en conformidad a lo dicho
en los N."' 4.", 5.", 6. Y 7., asciende a $ 100,000, yel testa.dor le deja al cn-
yuge sobreviviente en su testamento $ 30,000. No hay. descendientes legtimos,
pero s otros legitimarios. El cnyuge no tiene derecho a porcin conyugal ni
la pide; luego, slo recibe su asignacin de $ 30,000 que se le entregan impu-
tndos $ 25,000 a la porcin conyugal, a que ella ascendera en este caso, con-
forme al inciso 1.0 del artculo 1,178, y $ 5,000 a la parte de libre disposicin,
que, en el present-e caso, sera la mitad de $ 75,000, o sea, $ 37,500, por 10 cual
ista quedara r.educida a $ 32,500 que se reparten entre los dems asignatarios.
segn la ley o el En consecuencia, la herencia se repartir as:
Mitad legitimaria $ 37,500
Parte de libre disposicin 32,500, que van a los dems asigna-tarios o
al legitimario.
Para el cnyuge sobreviviente 30,000
Supongamos que haya cuatro hijos y que la asignacIOn hecha al cnyuge
a,cienda a $ 25,000. La mitad legitimaria son $ 50,000, por lo que la porcin
conyugal seria $ 10,000. Luego la asignacin de $ 25,000 se le entrega al cn-
yuge imputndole $ 10,000 a porcin conyugal y $ 15,000 a cuarta de libre
disposicin que, por lo tanto, quedara reducida a $ 10,000, los que se r.epartiran
entre los dems legatarios, si los hay,'o entre los legitimarios, segn las reglas
generales. La herencia, en consecuencia, se distribuira as:
" 10,000 para cada hijo;
" 25,000 para el cnyuge sobreviviente;
" 25,000 para cuarta' de mejoras; y
" 10,000 para cuarta de libre disposicin.
Si el cnyuge sobreviviente acumulara la porcin conyugal con la cuarta de
libre disposicin, recibira en vez de $ 25,000, $ 35,000.
Si el difunto dice: dejo a mi madre la mitad legitimaria, y ami mujer la
pa rte de libre le corresponderan $ 50,000 a cada una, pues se pro-
cedera asi: porcin $ 25,000; mitad del acervo partible, $ 37,500.
Luego, la madre recibe $ 37,500. La mujer, $ 25,000 .por porcin conyugJl;
12,500 de la parte libr,e, que queda en $ 25,000 Y que vuelve a la herencia
para dividirse segn los deseos del testador, o sea, $ 12,500 para cada una, ma-
dre y mujer, lo que da $ 50,000 para cada una.
Si el difunto tiene cuatro hijos dice: asigno a mi mujer la cuarta libre y
no agrega nada ms, la herencia se divide as: $ 75,000 para legtimas y mejo-
ras, y $ 25,000 para la mujer, $ 50,000 es la mitad legitimaria; $ 10,000 la
porcin conyugal. Luego, los $ 25,000 de porcin conyugal se enteran con esos
" 10,000 Y con $ 15,000 de la parte de libre disposicin. El saldo vuelve a la
mitad legitimaria. .
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
9C)
NOTAS RELATIVAS A DIFICULTADES QUE SE PRESENTAN CON
MOTIVO DE LA PORCIOX CONYUGAL
. .
(Notas de Pedro Lira U.)
1. la cuanta de la porcin conyugal est determinada por el artculo 1,178
que dice que ella es "la cuarta parte de los bienes de la persona difunta, en to-
cios los rdenes de sucesin, menos en el de los descendientes legtimos. "Habien-
do tales hijos, agrega el inciso 2., el viudo o viuda ser contado entre los hijos,
y recibir como porcin conyugal la leg tima rigorosa de un hijo".
2. Para determinar la porcin conyugal, se hace necesario, pues, distinguir
dos situaciones: si hay descendientes legtimos osi no los hay. Adcms, una cosa
es la determinacin de la cuanta de la porcin conyugal y otra es el monto
efectivo de tal porcin, pues sabemos que la porcin conyugal ntegra slo la
recibe el cnyuge que llamamos pobre; el cnyuge .que tiene bienes propios de
un valor inferior a h porcin conyugal slo recibe el complemento, o sea, una
porcin conyugal complementaria, no ntegra.
No tratamos aqu del caso en que el cnyuge, teniendo bienes por valor
igualo superior a la porci.n conyugal, los abandona para tomar su porcin con-
yugal, haciendo uso del derecho que le da el artculo 1,177. En consecuenci'l,
ex icaciones -qe_ si uens;e aplican tan slo a los dos casos slgmentes que
pup.aen presentarse eXlstlen o no Tegimos; que d
cnyuge sea cnterament'e pobre, o carezo en absoluto de bienes y deba re-
cibir, por tanto, la porcin conyugal ntegra; y el segundo caso del cnyuge que
'llC bienes inferiores a h porcin conyugal }'. que debe recibir la porcin con-
yugal complementaria.
3. Estos bien.es propios que tiene el cnyuge pueden tener tres orgenes: o
los tiene como propios independientes de la sucesin del cnyuge difunto y de
h sociedad conyugal, como sera el caso de bienes propios .que administrara se-
paradamt::nt,e o bienes que formaran su hlbcr propio; o los tiene como ganan-
ciales de la s-ociedad conyugal; o son, por ltimo, bienes que le correspond.m
en la sucesin del cnyuge difunto a otro ttulo que el de b porcin conyugal,
como por ejemplo, a ttulo de legatario. .
Estos bienes w,oeios, cualquiera que sea su origen, se Ilam:lll deducciones
a la l2,orcin conyugal, porque la porcin conyugal calculada en la fornu que ve-o
remos; no ;:;";;trega ntegra cuando el cnyuge tiene biems propios, sino pr-
cialmcnte, enterndose ella con los bienes propios del cnyuge, que pr restarse
de la porcin conyugal calculada en su integridad, toman el nombre de "deduc-
ciones a la porcin conyugal".
Nadie disc'ute, porque el artculo. 1,176 es lo sufleientemente claro, que
tales bienes sirven para enterar la porcin conyugal y que el resto que falta
para su clculo "ntegro es el complemento que se le entrega al cnyuge, com-
plemento que toma el nombre de porcin conyugal complementaria. la dificul-
tad 9ue se eresenta es otra: saber si estos bienes propios han podido no servir
I
para el clculo de la porcin conyugal, o si al fijarse la cuanta de la porcin,
conyugal se tomaton o no en cuenta tales bienes.
100
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
4. Caso en que no hay descendientes legtimos. La porcin conyugal es
una deduccin o baja general, segn e! artculo 959, y asciende a la cuarta parte
del patrimonio ilquido del difunto que ya ha sufrido las deducciones de los
cuatro primeros nmeros del artculo 959. Conviene insistir en que la porcin
conyugal, en tal caso, no es deduccin o baja del acervo lquido ni tampoco del
acervo ilquido, pues este ltimo ya ha sufrido las bajas de los nmeros 1.0 al
4., inclusive.
5. Se aprovecha en ... de la formacin de los acervos
imaginarios? En modo pues la porcin conyugal est ya calculada antes
de formarse tales acervos, en el supuesto de ser ellos procedentes.
6. Se habla de que en tal caso, o sea, hay descendientes legti-
mos, el cnyuge aprovecha de la acumulacin de' las donaciones revocables he-
chas a extraos o a legitimarios. Es evidente qpe aprovecha, pero no porque se
trata de una verdadera acumulacin hecha a vrtud de lo dispuesto en el artcu-
lo 1,185, sino porque entre los bienes del acervo lquido, sin necesidad de for-
marse acervos imaginarios, estn las donaciones revocables, ya que ellas forman
parte del patrimonio del difunto corno forman los legados, y esto aun que en
la vida se haya dado a los donatarios e! goce de los objetos.
7. No existiendo descendientes legtimos, que es el caso que analizamos,
.1provecha o no e! cnyuge de sus propios bienes, o sea, de las deducciones de
la porcin conyugal para el clculo o determinacin de esta? El profesor Ales-
siguiendo la doctrina contraria a Fitbres, cree absolutamente que no; el
profesor Barros Errzuriz, siguiendo la doctrina de Fabres, que s. A mi modo
; de ver, hay que distinguir: si los bienes propios. son tales porque t:nen su ori- ..
gen en la sucesin de! c6nyuge difunto, son legados, por ejemplo, es evidente
I que -el cnyuge ha aprovechado de ellos para el clculo de la porcin conyugal
; por la razn sencilla d.e que son, estaban en el patrimonio de! difunto, y si se
hubieren hecho un lado para calcular la porcin conyugal, se habra procedido
mal violentando los artculos 1,172 y 1,178. Pero cuando esos bienes propios tie-
nn su origen independientemente de la sucesin del cnyuge difunto, porque
wn o bienes que tena ya desde antes el cnyuge sobreviviente, me
parece tambin evidente que no entran para. el clculo de la porcin conyugal.
Sostener lo contrario, equivaldra a negar la frase de los artculos 1,172 y 1,178,
que habla de que la porcin conyugal se calcula sobre los bienes de la persona
difunta, no sobre e! patrimonio del difunto incrementado con bienes propios
de! cnyuge sobreviviente.
8. Estos bienes propios o deducciones a la porClOn conyugal, en el caso
ltimo, o sea, cuando tienen su origen independientemente de la sucesin del di-
funto, van a la masa hereditaria, o sea, al patrimonio lquido cuando haya sido
calculada la porcin conyugal, o sea, aprovechaIldo a los herederos, no al cn-
yuge sobreviviente.
9. Caso en que ha'y descendientes legiimos. Sabemos que en este caso, de
acuerdo con el artculo 1,178, inciso 2., la porcin conyugal es la legtima ri-
gorosa de UI1 hijo, no la efectiva, pues e! artculo 1,191 as lo establece. Las di-
ficultades se producen cuando hay que formar acervos, sea' en su integridad o en
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
101
-----------------------------------
parte, no caben en realidad dificultades, pues la mitad legitimaria de donde se
sacan las leg timas rigorosas ser sencillamente la mitad del acerco liquido.
10. Aprovecha o no el cnyuge de las acumulaciones d
cables que debe hacerse en el caso del artculo 1,135 para_la formacin del acer-
vo imaginario primero?
Es que aprovecha por la raZn dada en el nmero 6." y en esto
no hay discusin. Conviene insistir en que segn el artculo 1,18), estas do-
naciones hechas a legitimarios autorizan para formar el primer acervo imagina-
rio, de modo que todos estn obligados a reconocer que el cnyuge se puede apro-
,'echar de la forma-cin del primer acervo imaginario si en l slo se acumulan las
donaciones revocables hechas a legitimarios en razn de legtimas o mejoras.
11. Aprovecha o no el cnyuge de la formacin del primer acervo imagi-
nario cuando l tiene por base la acumulacin de las irrevocables
hechas a legitimarios en razn de legtimas o mejoras?
Mientras Barros Errzuriz, siguiendo la doctrina de Fabres, sostiene que s,
el profesor Alessandri, siguiendo la -doctrina de Aguirre Vargas, sostiene que no.
Las razones de la negativa son: a) que los artculos 1,185 yen especial el 1,186
favorecen con la formacin delos a o los legitimarios,
"tendrn derecho los legitimarios" -dicen textualmente, excluyendo con ello al
cnyuge .que no es legitimario; b) que estos artculos tratan de la formacig
reglas para el clculo de la porcin conyugal que se
rige por el prrafo 2. del ttulo V; c)' que el artculo 1,199 dispone que la
acumulacin de lo que se ha dado irre?6caplemente en razn de legtimas o me-
joras (caso en estudio) para el cmputo prevenido en los artculos 1,185 y si-
guientes, no aprovecha a los acreedores hereditarios ni a los asignatarios que 10
sean a otro ttulo que el de "legtima o mejora" y como el cnyuge no es asig-
natario a ttulo de legtima o mejora, sino slo asignatario a ttulo de porcin
conyugal, no aprovecha de tal acumulacin.
En desacuerdo con tal opinin, estimo que el cnyuge aprovecha de la acu-
mulacin referida por las siguientes razones:..a) porque las razones contrarias no
son >decisivas, ya que si bien es cierto que los artculos 1,185 y 1,186 hablan
de legitimarios, no quiso el Cdigo excluir al cnyuge ni crey necesario agre-
gar .que a ms de los legitimarios aprovecha el cnyuge, pues como la porcin
conyugal equivale a la legtima rigorosa de un hijo, lo entendi incluir en el
aprovechamiento. b) Adems, el artculo 1,199 no hace una exclusin formal, co-
mo 'ocurre en del artculo 1,191, inciso 3., y 1,193; tal vez es impro-
pia la expresin del artculo 1,199', :pero puede entenderse que no excluye al
cnyuge; .s) porque la legtima rigorosa se saca de la mitad legitimaria y la
mitad legitimaria, segn el artculo 1,184, se calcula no slo sobre el acervo
lquido del inciso final del artculo 959, sino sobre tal acervo "previas las agre-
gaciones que en seguida se expresen" o sea, las agregaciones previstas en los ar-
tculos 1,185 Y 1,186, que son justamente los acervos imaginarios de que se
trata. ier st decir ue le tima ri oros a hay slo una, la que sale de la
mitad legitimaria, y el cnyuge eva una porcin conyuga, la cantidad equi-
i..'alente a una legtima rigofosa; y la tesis contraria obliga a violentar los ar-
tculos 1,178 y 1,184, pues sostiene que no aprovechndose el cnyuge de las
acumulaciones de los acervos imaginarios su legtima rigofOsa tiene -que ser for-
zosamente -distinta, ms pequea que la legtima rigorosa de un descendiente le-
gtimo, y esto altera substanCIalmente el sistema del Cdigo. .
102
DE LA SUCESIN POR. CAUSA DE MUER.TE
12. Aprovecha o no el cnyuge de la acumulacin de donaciones irrevo-
cables a extraos en el caso de formarse el segundo acervo imaginario? Sostengo
que s, por las mismas razones anteriores. Los que mantienen la opinin con-
traria en el caso' anterior se ven tambin forzados a sostener que el cnyuge,
por las mismas razones dadas en el nmero anterior, no aprov,echa de este se-
gundo acervo imaginario.
Llamo la atencin hacia la injusticia que ello envuelve, pues si bien los hi-
jos sedan resguardados por el segundo acervo Imagmario, el conyuge que, se-
gn el artculo 1,178, debe recibir como porcin conyugal la legtima rigorosa
de un hijo, no aprovechara l, o sea, quedara totalmente perjudicado.
13. Aprovecha o no el cnyug,e en este caso, en que hay descendientes
legtimos, de la acumulacin de sus propios bienes?
Slbido es que el artculo 1,185 ordena acumular, para la formacin del
primer acervo imaginario, las deducciones a la porcin conyugal, o sea, los bie-
r.es propios del cnyuge.
duda, el caso ms discutible, pues el sistema en este
punto es armOnICO.
Los que niegan en absoluto la acumulacin de las deducciones a la porcin
conyugal para el cmputo de sta, se fundan no slo en las razones dadas por
el nmero 11 y que son aplicables a todas las acumulaciones de los acervos ima-
ginarios, sino tambin en razones especiales. El artculo 1,190, en su inciso 2.,
dicen, el empl,ear la expresin "volvern de la misma manera a la mitad legiti-
m.aria", etc, quiso decir "volvern en la misma forma", no significando otra
cosa que as como la porcin del legitimario que falta vuelve a la mitad legi-
timaria para repartirse entre los restantes, includo el cnyuge, pero con ex-
clusin del que falta, as tambin. las deducciones a la porcin conyugal vuel-
yen a la mitad legitimaria para ser repartidas entre los legitimarios, pero con
exclusin del cnyuge, cuya porcin conyugal est calculada. El trm.ino "vol-
"ern", agregan, su one la idea de algo que estuvo y ue sali de la mitad Je-
gt'imaria, de modo que supone que a porCIOn conyuga ue ya ca cu a a y
cntregad. Slo entonces puede decirse que estas deduce.iones "vuelven".
No puede desconocerse que estas razones son fuertes y que el sosten,er que
el cnyuge aprovecha, para el cmputo de su porcin conyugal, de la acumula- .
cin imaginaria de sus propios bienes, 'se va contra lo afirmado en los artculos
1,172 y ,1,778, que obligan a calcular la porcin conyugal sobre los bi,enes del
difunto, no sobre los bienes de ste ms los del cnyuge.
Sin embargo, cabe advertir, desde luego, que esta acumulacin no tiene na-
da de particular cuando los bienes propios dd cnyuge' consisten en bienes de
la sucesin del difunto, como legados, por ejemplo, pues entonces nadie puede
negar que al calcularse la porcin conyugal se han tomado en cuenta tales bienes
propios del cnyuge.
Las dificultades quedan as reducidas a los casos en que el cnyuge tiene
bienes absoluto a la suceSlOn del dIfunto. Las razones que
pue ienes, aun en e6tos ca-
sos, son:
a) Que 10 exige la armona del sistema yen especial los artculos 1,184
y 1,185, pues la mitad legitimaria de la cual se van a sacar las legtimas rigo-
rosas es la mitad del acervo Iquid ms el o los ace1'vos imaginarios.
b) Que si el Cdigo hubiera querido excluir al cnyuge, lo habra hecho
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE
103
como lo dijo en los casos anlogos de los artculos 1,191, inciso 3.", y 1,193;
c) Que el inciso 2.' del artculo 1, 190 apoyar esta interpretacin,
pues viniendo inmediatamente a continuacin del inciso 1.0 que favorece al con-
yuge, emplea 'la expresin "volvern de la misma manera", siendo as verosmil
suponer que el alcance de la frase sea el de "volvern con el mismo objeto", "vol-
\ ern pal'a lo mismo o para el mismo efecto", pues. 'si se hubiera querido atri-
buirle a esa frase una significacin a la idea contenida en d inciso 1., habra
sido lo nltural, para evitar toda duda, que el Cdigo l hubiera dicho expresa-
mente, o sea, a lo hubiera eliminado categricamente al cnyuge de tal
beneficio. '
Sin desconocer, por es-o, lo discutible del caso, me inclino a creer que son
ns fuertes las en pro de la acumulacin..
LAS LEGITIMAS
Concepto.-Las legtimas. y las mejoras estn tratadas en ,el prrafo
3: del ttulo V.
- De acuerdo con el artculo 1,181, la legtima es agutdla cuota de los
bienes del difunto que la ley a ciertas personas llamadas legitima-
ries. Y agrega el inciso 2.": "Los legitimarios son, por consiguiente, herede-
ros". Esta adverten\ia no era necesaria, por cuanto el inciso l." dice que la
legtima es aquella "cuota de los bienes", con lo cual ya se subentiende que
el legitimario es heredero, segn el artculo 951. Quizs si la insistencia del
legisladDr se deba al deseo de evitar cualquier duda al respecto, lo cual se
consigue con una declaracin expresa.
La institucin de la legtima tiene un origen muy antiguo. Existi en
el Der,echo Romano; la, cuarta falcidia de ste es algo muy semejante a
nuestra legtima.
Quines son legitimarios.-Lo dice el 1,182:
1." Los hijos legtimos, personalmente o representados por su descen-
dencia legtima;
'2." Los ascendientes legtimos;
3." Los hijos naturales, personalmente o representados por su descen-
dencia legtima; 't..J\
4." Los padres naturales .. c3: 0 s;o l.J'U-
, Esta disposicin necesita las siguientes observaciones:
a) Tiene el carcter de taxativa: no hay otros legitimarios que los que
expresamente indica;
, b) No es sinnimo decir legitimarios y asignatarios forzosos. El tr-
mino asignatario forzoso es gehrico; el trmino legitimario, especfico. Por-
que, si bien todo legitimario es asignatario forzoso, no' todo asignatario for-
zoso es legitimario, ya que el cnyuge por su porcin conyugal y el alimen-
104
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
tario de los alimentos que se deben por ley son asignatarios forzosos. Los le-
gitimarios son una clase de asignatarios forzosos;
c) Este artculo, con su redaccin, nos anticipa que hay lugar a la re-
pre,entacin con respecto a los legitimarios. Porque en los nmeros 1 y 3
habla de los hijos legtimos y naturales personalmente o "representados por
su descendencia legtima".
Distribucin de la mitad legitimaria; reglas a que est sometida.-
El artculo 1,183 dice que los legitimarios concurren y son exc!udos y
representados en conformidad a las reglas de Ja sucesin Este
lo no dice que concurren todos los que la ley llama a la sucesin intestada.
Lo que dice es que en la mitad legitimaria slo concurren los herederos que
tienen el carcter de legitimarios.
De modo ue esta concurrencia exclusin reresentacin slo se re-
fiere a los legitimarios entro ltunana; pero no acontece o
mismo entro e as cuartas e mejoras y 1 re posicin. Respecto de ellas,
no se aplican las reglas de la sucesin
Y, en consecuencia, tenemos que, en conformidad al artculo 1,183,
en relacin con las reglas de la sucesin intestada,'!ji hay hijos . legtimos, se
llevan(ellos'1nugramente la.. r,rtad legitimaria. Porque el artculo 988 dice
que los hijos legtimos excluyen a todo otro heredero. Y se entiende que
hay hijo legtimo sea que exista o haya dejado descendencia legtima, porque
hay lugar a la representacin.
A falta de hijos legtimos y su descendencia, aplicando el artculo 989,
se llevan la mitad legitimaria los l;gtimos, que constituyen el
segundo orden de Si conjuntamente con los ascendientes legtimos
hay hijos naturales, a ullos no exc!u en totalmente a stos sino ambos
concurren en la mita egitimaria, y se evarn os tres cuartos lqs ascen-
dientes legtimos y el cuarto restante los hijos -
tlCUIo 989. H __ _
E
,. f 1 d di l' . . ji '1
1
\ h h"
n tercer termInO, a a ta e ascen entes egltlmoS, s.,l so o ay 1105
natorales, les correSXmdi Ategramentr; la mitad lezitimarit. .
r En cuarto lugar, si tampoco hay hijos naturales, se llevan la mitad le-
gitimaria los padres naturales. .
En conformidad al artculo 1,184, para ver en qu forma se divide la
herencia del causante en presencia de legitimarios, har que distinguir si exis-
ten o no descendientes legtimos: '
a) Si no los hay, la herencia se divide en dos mitades: una que forma
la mitad legitimaria, y la otra que forma la parte de libre disposicin, de la
cual el testador puede disponer a su arbitrio;'
b) Si los hay, la herencia s divide en cuatro partes: 2/4 (la mitad)
continuar
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
,105
forman la mitad legitimaria; 1/4 forma la cuarta de mejoras, que slo puede
destinarla el testador a mejorar la situacin de los descendientes legtimos,
sean o no legitimarios, y l! 4 forma la parte de 'libre: disposicin. Se puede
;;'r que, 'presencia de descendencia legitima, e)testador tiene' menos li-
bertad para disponer (k sus bienes. ,1 ' . . - '" .' .
Pero, en todo caso, haya o no haya descendientes legtimos, la legtima
es siempre la misma; es siempre una cantidad fija: la mitad de la herencia.
En cambio, en los Proyectos era variable: era la mitad de 10 que correspon-'
da al legitimario en la herencia. Recordemos que de este cambio de criterio '
rest:!t la contradiccin entre los artculos 990, 1,182 Y 1,184.
Existen dos clases de legtims: la rigorosa y la efectiva.
La Iegtimarigorosa.-Se refiere a ella el articulo 1,184, inciso 1.0;
dice que la mitad de los bienes, previas las deducciones y agregaciones indi-
cadas en el articulol 959 y las que ms adelante se expresarn, se dividir
por cabeza o por estirpe entre los respectivos legitimarios, segn las reglas
de la sucesin intestada, y lo que a cada uno corresponda ser su legtima ri-
gorosa. De donde podemos decir que la legtima rigorosa es parte
de:: .. !?!itad .. ap' ,cad; . .}:E's

ste inciso 1.0 sugiere dos comentarios:
a) El legislador ha sido impropio al decir "previas las deducciones y
agregaciones indicadas en el artculo 959", porque este articulo habla de las
bajas generales de la herencia; slo contempla deducciones, pero no agre-
gaciones;
b) Al decir "las que en seguida se expresan", se est refiriendo a las
agregaciones que deben hacerse para formar los acervos imaginarios,con-
templados en los artculos 1,185, Y 1,187.
le tima ri orosa tiene caractersticas interesantes:
1 Por de pronto, constituye una asignacin forzosa. y decir asigna-
Clon orzosa es sinnimo de manifestar el testadores1a obligado a respe-
tarla; y el legislador la suple an con perjuicio de disposiciones expresas
del como dice la ley.
. (j.Y En al artculo 1,192, la leg!tma
tIbIe' die, condlcion: ,;nod2., o ....
excepclOn a los prmSlplOS generales-ere 15erecho, ya: que los actos patrunoma-
les admiten genera.lmente modalidades. Por lo dems, es fcil de comprender
la filosofa de disposicin: fundadamente temi el legislador que si se
permita al testador imponer gravamen o establecer modalidades a la legi-
tima, bien poda 1Iegarse en definitiva a burlar al legitimario y privarlo de
su legtima.
ir atrs
lO
DE LA SUCESiN POR CAUSA DE MUERTE
Pero artculo 1 192 tiene una exce cin la in-
troducida pOr a ey 4,827, re e de -los Bancos.
Segn ella, e e 'arse La Le tima ... la
9-Q.1]._ Disposicin que en la prctica recibe mucha
aplicacin. Pero para que se plique, es necesario que e! legitimario sea in-
capaz, ya por razn de su edad, estado civil o interdiccin. Se pretende con
ello evitar que e! incapaz malgaste su legtima y pierda su fortuna. Las fa-
cultades de! Banco con respecto a los bienes que constituyen la legtima
rigorosa son las de un curador adjunto, cuando no se ha establecido.
cosa en e! testamento (artculo 1.0, letra h), incisos 2.
0
y 3.),
Esta caractetstica de no poder someterse a modalidad alguna slo es
de la legtima rigorosa, pero no. de las. cuartas de mejoras o de libre dis-
posicin, que quedan regidas por leyes especiales. A la cUarta de libre dis-
eosicinel testador puede imponer las condiciones o que
en la cuarta de mejoras slo se acepta un gravamen, siempre que sea en
beneficio de otro descendiente .
..ll En conformidad al artculo 1,197, el testador tiene dere<:ho
lar los bienes con que se va a pagar la "Es mi voluntad que la
legtii-a--que- mi hIjo Pedro, se le" pague adjudicndosele el
fundo 'tEl Porvenir". Perfectamente pOsible. Pero si bien e! legislador da
al testador esta facultad, no le permite tasar estos bienes. No podra decir
que el fundo lo avala en $ 200,000. Porque mediante avaluadones descOl1- .
sideradas, que no estaban de con la realidad, indirectamente po-
dra privar por lo menos en parte de la legtima al legitimario.
11 Dentro de la herencia la lefitima __ pre-
ferencia para pagarse, por cierto, antes que \)s o;,'''Oieli'cuarti-de
libre disposicin, que a cuarta e mejoras. . eglt1mario, por su egltlma
rigorosa, est colocado en la situacin ms. ventajosa posible. Se desprende
del artculo 1,189. ..
11 Puede acontecer que en e! testamento e! testador pase en silencio
a un legitimario. Ni siquiera lo nombra. En conformidad al artculo 1,218,
e! pasarlo en silencio significa que lo Es
lo que en Derecho se llama "pretericin . .
En conformidad al artculo 1,190, si un legitimario no lleva'el todo o
parte de su legtima por incapacidad, indignidad, desheredamiento o repu-
diacion, este todo -o parte agregar a la mitad legitimaria y contribuir
a formar la legtima de los otros y la porcin conyugal en el caso de! artculo
1,178, inciso 2. Esta disposicin nos sugiere comentarios:
Dice que si el legitimario no lleva el t.odo o parte de su legtima.
La re la tneral es ue el le itimado o lleva S11: legtima ntegramente o no
la lleva. Sin embargo, por ex.cepcion, pue e parte
gtima. LO que acontece en dos casos:
y DE LAS DONACIONES I'.NTRE VIVO"
107
. ..D Cuando de parte del testador hay un desheredamiento parcial cfaque_
Ha clusula' testamentaria en que el testador' prr;;; asu legitimario de todo
o part de su legtima);
. 1) En el caso del artculo 114, en el caso del menor que se casa sin el ;
consentimiento de las personas llamadas a otorgrselo por ley; si fallece,
esta persona abintestato, t?enor la mftad de 10 que le
abintestato. 1
segn este artculo, 4,. parte del legitimario que falta be-
neficia al cnyuge, pero slo para su porcin conyugal, cuando haya
descendientes legtimos, porque slo a este caso se ha referido el artculo
1,190, inciso 2." De modo que si no hay descendientes legtimos, la parte
del legitimario q"ue faha slo beneficia --
finalmente, el articulo 1,190n tlne nada d paicular, es aplicacin
de los principios generales, y hasta cierto punto el legislador ha sido im-
propio en sus trminos: "Se agregar". Cuando en verdad la mitad legiti-
mario se va a dividir, no entre el nmero de herederos pudo existir,
sino por el nmero de los que realmente existieron. Hay, por ejemplo, cinco
hijos legtimos. Si son capaces de suceder y aceptan la herencia, Se divide
la mitad legitimaria por cinco. Pero si uno es incapaz, jurdicamente no es
legitimario, no existe para la ley; quedan entonces cuatro legitimarios, y se
divide la herencia por cuatro ..
El inciso 2. del artculo 1',190 establece, segn la opinin que acepta- I
mos, que en el caso de porcin conyugal complementaria, las deducciones a
la porcin conyugal aprovechan a los legitimarios, no al cnyuge sobre-
viviente para formar su porcin conyugal; en contra de la doctrina que
sostiene que lo aprovechan ..
La legtima efectiva.-A ella se refiere el artculo 1,191, y se puede
decir que es la legtima rigorosa aumentada por la cuarta de mejoras o de li-
bre disposicin de que el testador no dispuso o s dispuso no tuvo efecto su
disposicin. "Aumentadas as fas legtimas rigorosas se llaman legtimas
efectivas", dice el inciso 2.
Barros Errzuriz, erradamente, considera que slo hay legitima efectivq
tratndo"e de descendientes legtimos, y no cuando el legitimario tiene otro
carcter. Se basa. en que el artculo 1,191 slo habla de cuarta de mejoras,
y slo existe cuarta de mejoras cuando hay descendientes legtimos. Pero,
no obstante esta .. legtima ef;cti';a
cabe tanto cuando hay descendientes como cuando no los hay.
Na habra razn para que el legislador hubiera dado reglas especiales para
el caso de-los descendientes legtimos, cuando, en realidad, a travs de todas
sus disposiciones, .se ve el deseo de mejorar a todos los legitimarios por las
mismas reglas.
108
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Las agregaciones que transforman a la legtima rigorosa en fectiva, n'o
aprovechan al cnyuge para fOt"mar su pOrcin conyugal. Lo dice el artculo
1,191, inciso final.
Al artculo 1,191 hicimos alusin cuando estudiamos el artculo 996,
que trata de la sucesin parte testada y parte' intestada. Dijimos que respec-
to de la parte de que e! testadorno dispuso se aplican las' reglas de la
sucesin intest;;da. Pero aparece entonces entre estos dos artculos (996 y
1,191) una pequea ontradiccin, 'como sera el siguiente el testa-
dor tiene nicamente hijo natural y cnyuge. Y dice: "Dej.o la mitad legi-
timaria a mi hijo natural", y guarda silencio sobre lo dems, Aplicando e!
artculo 996, en conformidad a las reglas de la sucesin intestada, esa mitad
de la cual nada dijo e! testador se.la llevara e1-i:.r#.e. Aplicando el ar-
tculo 1,191, como el testador no dispmio de su de libre disposicin,
esa mitad debe agregarse a aumentar la legitima rigorosa de! hijo natural y
transformarla en efectiva. Si se aplica el primer artculo, sale beneficiado el
cnyuge; si' se aplica e! 1,196, se beneficia el h.i jo natural. Debe aplicarse
el artculo 1,191, por l,a siguiente razn: porque ei artculo 996 es disposi-
cin de cadcter general, en tanto que el 1,191 es de carcter especial, por-
que est contemp1ando el caso especial que haya legitimarios. Es la opinin
unnime de los tratadistas.
Y.. ACERVOS IMAGINARIOS
\
Generalidades.-Por diversos' medios el legislador defiende la le.
gtima. El medio ms eficaz de defensa la constituye la accin de reforma
del testamento. Pero' hay; otro que tambin lo es eficaz, cual es la forma-
cin de acervos imaginarios, que tiene por objeto evitar que la legtima sea
burlada por donaciones excesivas que el causante haga ya a alguno de los le-
gitimarios o a extraos. Cuando el causante hace donaciones excesivas a uno
de los legitimarios, para evitar' esta desigualdad entre los legitimarios, el
r
legislador establece la formacin del primef acervo imaginario, que contem-
pla el artculo 1,185; las donaciOlls las hace a extraos, para evitar
el perjuicio que todos los establece el segundo acervo
imaginario en los artculos 1,186 y 1,).'8.7.
Vimos, al estudiar los principr generales, de la sucesin, que haba
distintas clases de acervos: el COmun o bruto, el ilquido, ,el lquido, y nos
remitamos a los imaginarios., se llamancimaginarios porque
la forma de hacerlos es acumulando no realmente, sino imaginariamente,
ciertas donaciones que se han hecho._ Aun ue en ciertos casos, cuando las
donaciones son ms que' excesivas, deja e ser imaginaria esta acumulacin,
y dan stas accin para que los donatarios se vean bligados '7reStltir las'
cosas donadas.
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
109
El primer acervo imaginario.-Est contemplado en el artculo 1,185.
De acuerdo con l, para computar las cuartas de que habla,el artculo ante-
rior, se ff,cumularn imaginariamen. te al acervo l.q.ujdo. revo-
cables 3-
J
irrevoc. ables. hechas en razn de legtimas o mejoras, seJin el valor
que las cosas donadas tuvieron al tiempo. ae la .'y lasj'deducdones
a la porcin el cso del artculo 1,176, inciso 2.
De esta disposicin se desprende que son dos las condiciones vitales e
indispensables para que haya lugar al acervo imaginario:
..ll Que haya legitimarios a la fecha del fallecimiento del causante;
2). Que a uno de stos se haya hecho donaciones irrevocables.
1. Que haya legitimarios.-Aqu se presenta una cuestin. Algunos con
sideran que la formacin del primer acervo imaginario slo yendrt
fidar a los legitimarios. Se basan
en la forma cmo empieza a decir el artculo 1,185: "Para computar las cuar-
tas de que habla el artculo precedente. ,," y como slo hay cuartas cua,ndo
hay descendientes legtimos, porque entonces tiene lugar la cuarta de me-
joras, se concluye que slo va a haber lugar a formar este acervo tuando
existen descendientes legtimos; pero no tiene lugar cuando hay otros legi-
timarios que no sean descendientes legtimos (hijos naturales, padres natu-
rales o ascendientes legtimos). Pero esta doctrina no es aceptable {??t las
,siguientes razon,!s:
1) Porque si optamos por' ella se llegara a desigualdades e injusticias
quea ley no ha podido aceptar. No se ve qu razn. tendra el legislador
para preferir a los Legitimarios que fueren ;obre
. que si una persona fallece dejando
como legitimarios a dos FiIjos naturales, podra donar ntegramente sus
nes a uno de stos y no dejar nada al otro en la herencia. Adems, si ,falle-
ce dejando dos abuelos y tres hijos naturales, puede ,donar ntegramente sus
bienes al abuelo paterno, y el otro abuelo y los hijos naturales nada tocaran
en la sucesin. Hay que conclur, por lo tanto, que este acervo se forma
tanto para computar las 'legtimas de los descendientes legtimos como las
de los dems legitimarios. .
2) El artculo 1,184, al que se remite el artculo no slo se pone
en cl caso que los legitimarios sean descendientes legtimos, sino tambin
en el caso que no 10 sean.
3) Los artculos 1,186 y 1,187, que se refieren al segundo acervo ima-
ginarlo, tampoco distinguen entre los legitimarios .descendientes legtimos y
los que no tienen este carfcter. Y no se vera por qu, mientras no hace
distinciones en el segundo acervo, las hace en el primero y comete la njus-
que hemos sealado.
4) Segn el artculo 1,198, se imputa a las legtimas todo lo que eJ
110
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
legitimario haya recibido por donacin revocable o irrevocable o legado, y
tampoco distingue los legitimarios que son o no son descendientes legtimos.
II. Que haya donaciones irrevocables hechas d uno o ms de los legi-
timarios.-Es lo que viene a darle el carcter a este acervo imaginario. De
modo que SI no har. no hay lugar a este a;;;;;
primero.
Qu se entiende por donaciones irrevocables para este efecto?:
1) En conformidad al artculo 1,198, se van a imputar a la legtima y
acumular imaginariamente al acervo las donaones revocables, las dona-
ciones irrevocables y los legados;
2) En conformidad al artculo 1,203, igualmente se imputa el pago de
las deudas de un legitimario fuere descendiente iegitim(), siempre que
este pago haya sido til, y se entiende que lo es cuando extingue la deuda.
Esta regla es perfectamente lgica,' porque si el..causante paga por uno de
sus hijos una deuda de $ 50, es igual que si le hubiere donado esta cantidad,
y para no cometer desigualdades, es lgico que se acumulen.
Por el contrario, no se oot1sideran donaciones y, por lo.
tanto, no hay Jugar a la formacin de este acervo imaginario, las siguientes
donaciones:
1) En conformidad al artculo 1,188, los.. .p.9cPn!l10nto, las do-
naciones que se acostumbran hacctr en ciertos casOs y das. El hi recibe
de abogado y el padre le regala un amoblad.o de escritorio;
2) . En conformidad al artculo 1,198, los gastos de de los des-
cendientes legtimos. No podra decir uno de los legitimarios que el padre
gast $ 5,000 en la educacin de su hermano;
3) En conformidad al artculo 1,198, inciso 3., los l'r:esentes he.chos
un descendiente con ocasin de, su matrimonio.
Formacin del imaginario.-Se procede deduciendo primera-
mente las bajas generales del artci.lp 959, para transformar el acervo il-
quido en lquido. En seguida, .4ts.donaciones.revosables
que el causante haya hecho a extraos. Esto no 10 dice el artculo 1,185,
pero eS,tas donaciones no han salido del patrimonio del difunto y procede,
por lo tanto, su acumulacin. En tercer trmino, tambin deben
por indicacin del artculo 1,185, las t.anto/evocables
. com<rJrreyocables el , en
to luga41as deducciones. a la porClon conyugal cuando hay lugar a la. por-
cin conyugar complementaria.
Todas estas a re . ones van a beneficiar a la
y DE LAS DON ACIONES ENTRE VIVOS
Uf
timas o mejoras no aprovechan a otros asignatarios que lo sean' a otro ttulo
que el de legtima o mejora. En otros trminos, slo aerovechan a los asig-
natariosque lo sean a ttulo de legtima o Esta parte que no puede
acumularse a la parte de libre disposicin, si hay descendient.es legtimos
va a la mtaJ Iegit.imaria y r;: de mejora - L si no
haz: des,cen ientes egtimos, va ntegramente a la mitad legitimaria. En lo
que se refiere a la porcin conyugal, que tambin puede ir mezclada, tam-
poco le aprovechan las donaciones irrevocables., a virtud del mismo artculo
1,199; porque el cnyuge no es legitimario asignatario de la cuarta de
mejoras, y segn la doctrina de Aguirre Vargas, tampoco al cnyuge apro-
vechan las a la porcin cpnyugal. ,
Ejemplo; H;y'8;iamente l!O hay cnyuge. El acervo ilqui-
do es 100,000; hay que transformarlo en lquia;;- meaiante las deducciones
de las bajas generales del artculo 959, que son $ 10,000. El causante ha
hecho al primer hijo una donacin revocable de $ 5,000 y una donacin
irrevocable de $ 5,000 al segundo hijo. Estas se agregan. Hechas las de-
ducciones y agregaciones, se tiene el primer acervo imaginario, que' suma
$ 100,000:
a. iHg.
b. g.
+ d. r. hijo 1."
+ d. i. hijo 2.0
Mitad legitimaria
100;000
10,000
5,000
5,000
100,000 (primer acervo imaginario)
50,000
, Cuarta de mjoras 25,000 - P(;-1 r"
25,000 '
Cuarta de libre disposicin
Las donaciones irrevocables no aprovechan a la cuarta de libre disposi.
Clon, en conformidad al artculo 1,199. De modo que el hijo 2. no
aprovechar los 5,000 de su donacin irrevocable. Entonces, a la cuarta
libre dis osicin hay ue uitarle.la cuarta parte de la a;:.lcin
1,250, a cua se istri uye proporciona entre' ;- legitimaria y
la cuarta de mejoras. Quedan:
Mitad legitimaria
Cuarta me joras
Cuarta libre disp.
50,000
25,000
25,000
+ ' 833.33 = 50,83333
+ 416.67 = 25,416.67
1,250.00 = 23,750.00
112 DE LA SUCESIN POR. CAUSA DE MUER.TE
Hay que distribuir entre los cinco hijos la mitad legitimaria; da a cada
uno 10,166, que se pagan:
Hijo 1.0
Hijo 2.
Hijo 3.
Hijo 4."
Hijo 5.
5,000 + 5,166 = 10,166
5,000 + 5,166 = 10,166
10,166
10,166
10,166
Los hijos 1.0 y 2. se han pagado con los 5,000 que les don el cau
sante, ms 5,166 que reciben de su legtima.
Otro ejemto: Los legitimarios no son descendientes legtitlJ.o;. Hay dos
abuelos y tres 1JOS naturales .
a. ilq.
b. g.
d. r. abuelo 1.0
d. i.abuelo 2.
110,000
20,000
10,000
20,000
120,000 (primer acervo imaginario)
. Mitad legitimaria
Mita.d libre disposicin
60,000
60,000
El abuelo no puede aprovechar su donacin irrevocable en la mitad de
libre disposicin, a virtud del artculo 1,199. Se quita de sta y se agrega a
la mitad legitimaria: -.
Mitad libre disposicin
Mitad legitimaria
~ ; 1, r.' ..
60,000 10,000 -"
60,000 + 10,000 = 70,000
Hay que distribuir estos 70,000 de la mitad legitimaria. Llega el mo-
mento de aplicar las reglas de la sucesin intestada, porque los legitimarios
de acuerdo con el, artculo 1,183; concurren, son excludos y representados
segn el orden y reglas de la sucesin intestada; y, en conformidad al artculo
989, concurriendo ascendientes e hijos naturales, se divide:
3/4 para los ascendientes
1/4 para los hijos naturales
y a cada uno d ~ los 2 abuelos corresponder:
y a cada uno de los 3 hijos naturales:
52,500
17,500
26.250
5,833.33
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
113
Pero un abuelo recibi 10,000 por donacin revocable, y otro recibi
20,000 por donacin irrevocable. .Cmo se paga entonces a cada uno estos
26,250 que les corresponde?:
Abuelo 1."
Abuelo 2.
0
10,000 (d. r.) + 16,250
20,000 (d. i.) + 6,250
As se produce la equiparacin de los legitimarios. De no ser por este
acervo imaginario, saldra!l beneficiados los abuelos, que recibiran su legti-
ma y las donaciones que se les han hecho.
Finalmenje ahora 4 hijos y un cnyuge pobre,
de pobreza aSs6IuTa y,-potlotato,'con derecho a porcin conyugal ntegra:
a. lquido
d. r. hijo A
d. i. hijo B
90,000
10,000
10,000
11 0,000 (acervo imaginario)
Preva.ments. st. comRHeta la",.20rciR", conyup;<:.!. Para computarla no se
acum uJan las donaciones irrevocables, porque el artcu!o 1,199 dice que slo
aprovechan ajos legitimarios y meloreros.
Cmputo de la porcincoyilg:rl:""
Acervo
Mitad legitimaria
Porcin conyugal
100,000
50,000
10,000
5 10,000
Volvemos al acervo imaginario, que es 110,000.
Mitad legitimaria
Cuarta mejoras
Cuarta libre disposicin
55,000
27,500
27,500
Retiramos de la cuarta de libre disposicin la cuarta parte de las dona-
ciones irrevocables, de la cual no puede aprovechar el hijo B. Son 2,500, que
se distribuyen proporcionalmente entre la mitad legitimaria y la, cuarta de
mejoras:
A la mitad legitimaria
A la cuarta de mejor:as
1,666.66
" 83'3.33
DE LA SUCESIN POR 'CAUSA DE MUERTE
Entonces queda:
Mitad legitimaria: 56,666.66 - 10,000 (p. c.) = 46.666.66
;;//;)
/
La distribumos entre llils 4 hijos, correspondiendo a cada uno
entonces los hijos se pagan:
Hijo,A
Hijo B
Hijo e
Hijo D
,10,000 (d. r.) + 1,540 = .11,540
10,000 (d. i.) + 1,540 = 11,540
11,540
11,540
Este ejemplo puede tener una variante:' cuando haya lugar a porclOn
conyugal complementaria. En tal caso, las deducciones de la porcin con-
yugal, si hay descendientes legtimos, van a la parte libre dis osici' : y
si no los hay, al acervo lquido. Porque, aceptan o la doctrina de Aguirre
Vargas, no creemos que favorezcan a la porcin conyugal las deducciones.
El segundo acervo.imaginario.-Contemplado en los artcu10s 1,186
y 1,187. S:! presenta cuando el causante ha hecho donaciones irrevocables a
extraos y, por 10 tanto, tiene po; objeto defender a los leglumarios- d' eIfas-:-
En conformidad a ambos que ayatgaya:1rmarlo, se re_o
quieren las siguientes condiciones:
Que el causante tenga legitimarios al momento de hacer las dona-.1
ciones. Porque el artculo 1,186 empieza dIcIendo: ((Si el que tena a la
sazn legitimarios ,", es decir, si el que tena le itimarios al tiempo_de
hacer las donaciones La ley ha si o astantedara, demodo si no
legitimarios en dicho momento, no hay lugar a la formacin del se-
gundo acervo imaginario.
. A Algunos autores-Fabres entre ellos-creen que es necesario que
se;rfnos mismos los legitimarios que existan al momento de hacerse las do-
, naciones y al momento en que se abra la sucesin. Segn otros, e,asta con
que al momento de abrirs! existan 1,egitimarios, aun c1:!ando no-
,ii1Vos
texto 'de' la ley, esto es discutible. Pero parece preferible la segunda doctrina.
Porque de aceptar la primera; se llegara a muchas injusticias como, por
. ejemplo: El donante, al momento de hacer la donacl0n, tIen,e un hijo legti-
mo; fallece, dejando despus tres hijos legtimos. De aplicar la doctrina de
Fabres, tendramos que la formacin del segundo acervo imaginario slo va
a favorecer al hijo mayor. Por eso conc1umos que la segunda condicin es
que al momento de la apertura de la sucesin haya legitimarios, aun cuando
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
11 J
no sean los mismos que existieron al momento de hacer las donaciones. Y
como dijimos, este segundo acervo imaginario no slo beneficia a los legiti-
marios legtimos, sin tambin a todos los legitimarios.
J,.l. Que las causante se'""excem.-
vas. No basta que el causante haya donado entre vivos a extraos; estas do-
deben ser excesivas. Y el artculo 1,186 nos dice cundo las do-
naciones son excesivas. Pueden presentarse muchos casos, que ilustraremos
con ejemplos:
Primer caso: Acervo de 150. Para computar el segundo acervo inla-
ginario P..!lhde par!]$( indistintame,tfl dtI ,lguido del primer .. acer-
vo imaginario., cua,nds> _el
kgitima,rjg;s, 'porgue ,en
al artc!llo_JS8\ a,Jormacin. deLpcimeracervo imaginario. Las
irrevocables hechas a extraos representan 50. rara ver si hay
lugar. a la formacin del s:gundo acervo imaginario, se aplica la siguiente
regla: se suman las donaciones al' acervo, y se divide por 4; el resultado re-
presenta lo que el causante pudo donar:
acervo 150
d. i. a extraos 50
200 4 = 50
Estos 50 es lo que pudo donar el camante; y don 50, esto es, don
una cantidad permitida: no hay lugar a la formacin del segundo acervo
imaginario.
Segundo caso:
acervo
,d. i.
100
60

160 4 = 40
Estos 40 es 10 que el causante pudo donar, y en realidad don 60: Hay
lugar a formar el segundo acervo imaginario. Cmo se forma este acervo?:
el exceso de 10 donado (20) se agrega al acervo lquido o primero ima-
ginario:
100+ 20
120 (2;0 acervo imaginario)
116
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE'
Mitad legitimaria
Cuarta de mejoras
Cuarta de libre disposicin
60
30
30' -iQ = 10
. ge lo ... el .. ..
alguna parte: Es decir, se limita
la facultad del testador para"diSPoner ae esta CUarta; y, en vez de disponer
de los 30, slo podr disponer de 10.
Tercer ClISO:
acervo 120
exceso 40
160 (2.
0
acervo imaginario)
Mitad legitimaria 80
Cuarta de mejoras 40
Cuarta de libre disposicin 40
El exceso es exactamente igual a la cuarta de libre disposicin. En con-
secuencia, sta es absorbida exactamente por dicho exceso, lo que significa
que el testador en su testamento no puede disponer de nada para los legados.
I
Cuarto caso: Hasta este momento los donatarios no han sido afectados,
porque han recibido la donacin, gracias a que la cuarta de libre disposi-
cin lo ha permitido. Pero ahora las donaciones que ha hecho en exceso el
causante no slo afectan a la parte de libre disposicin, sino que tambin
van a afectar a la cuarta de mejoras.
acervo 120
d. i. 120
240 4 = 60
\
El causante pudo donar 60, y don en realidad 120. Se forma el segun-
do acervo imaginario:
acervo 120
+ exceso 60
180
y PE LAS DONACIONLS ENTRE VIVOS
117
Mitad legitimaria 90
Cuarta de mejoras 45
Cuarta de libre disposicin 45
El exceso . de los 60 entra a' cubrirse con la cuarta de libre disposicin,
que slo es de 45. Queda un resto de 15, que, como no puede pagarse en
cuarta, va a afectar Entonces los que salen en
definitiva perjudicados son los don.atarios, porque en conformidad al artculo
1,187 tienen ..
"contra ros ef orden inverso a las techas de las do-
f><'t' las ms nuevas primero. Por ejemplo: el testador
fallece en diciembre, y en octubre haba donado 15. a un amigo y otros 15
a otro amigo en julio: e! asignatario de la parte de mejoras se dirige contra
el donatario de octubre.
Agrega e! artculo 1,187 que ta insolvencia de un donafario no grava
a los otros.
Quinto CjlSO: Las donaciones excesivas hechas por el causante no slo
afectan a la cuarta de mejoras, sino que aun van a afectar a la mitad le-
gitimaria:
acervo 120
d. i. ,220
340 4 = 85
El causante pua) , donar 85, y don en realidad 220. Hay un exceso de
135. Se forma el segutdo acervo imaginario:
120 + 1;':;. = 255 (2.
Q
acervo imaginario)
Mitad legtimaria
Cuarta de mejoras
Cuarta de lit..
e
disposicin
127,5
63,75
63,75
El exceso de 135 n-:gramente las cuartas de mejoras y de
libre disposicin; afecta entonces a la mitad legitimaria. Pero los legitima-
ros tenenaccin de restitucin cfitt"os donatarios en la forma que in-
dica el artculo 1,187.
no ,sL,lazo esta accin. Apli-
cando 105 principios generales de los arttcUk,s\514 y 2,515, tendra el plazo
de ir aos, que se contara desde el de! causante.

DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
__ los le-
gitimarios tienen dos me ios e ,
acumu acin el exceso que dona el testador;
No tan slo esta acumulacin imaginaria, sino llegar incluso a pedir
la restitucin de las cosas donadas, cuando. el exceso menoscabe la cuarta
.....--
de mejora! o la mitad legitimaria.

Ejemplo en el cual com.putamos la P!!rcin. conyugal cOmplementaria,
el - c.
Un abuelo, un hijo natural y .
. a. ilqui,do
b. g. de 1 tt -f
d. r. abuelo
d. i. hijo nato
d. i. extraos
cnyuge tiene
100,000
10,000
10,000
10,000
60,000
5,000
Se computa la porcin conyugal; al acervo ilquido se quitan las bajas
generales y se le agregan las qonacones rev2cab!!:s (no 1:19 irrevocables).
Quedan 100,000. La porcin conyugal es 25,000, pero como el cQnyuge tie-
ne $ 5,000, se imputan, y el acervo lquido queda en 80,000 (CQllforme doc-
trina Aguirre Vargas).
p. c. 20,000 + 5,000
a. lquido
80,000 (100,000 - 20,000/p. c.)
Se computa el, primer acervo. in.aginario: se apregan al acervo lquido
las donaciones irrevocables:
80
+ 10 (d. i.)
90,000 (primer ,raginario)
Para computar el segundo acervrruagnario, se agregan las donaciones
a extraos:

+ 60
150000{ 4 = 37,500
, .
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
119
37,500 es lo que pudo donar el testador; en realidad don 60,000: hay
un exceso de 22,500.
Para obtener el segundo acervo imaginario, se agrega el exceso al primer
acervo imaginario:
90,000
+ 22,500
112,500 (segundo acervo imaginario)
Si no hubieran existido donaciones a legitimarios, los 90 en vez de ser
pnmer atervo imaginario, podran ser acervo lquido.
Mitad legitimaria
Mitad libre disposicin
56,250
56,250
La donacin irrevocable al hijo natural slo puede beneficiar a la mitad
legitimaria en este caso, a virtud del artculo 1,199; por eso hay que quitarle
5,000 a la parte de libre disposicin, y agregarlo a la mitad legitimaria:
Mitad legitimaria
Mitad libre disposicin
56,250 + 5,000 = 61,250
56,250 - 5,000 = 51,250
Hay que dividir la mitad legitimaria entre los legitimarios: correspon-
den 3/4 para el abuelo y 1/4 para el hijo natural. Y resulta:
abuelo
hijo natural
Se pagan:
45,937.50
15,312.50
abuelo 35,937.50 + 10,000 (donacin)
hijo natural: 5,312.50 + 10,000 (donacin)
El cnyuge recibe sus 25,000 as:
20,000 + 5,000 (bienes propios)
Cmo se pagan las legtimas. Imputaciones.-En al ar-
tculo 1,198, hay que imputar a las legtimas todo aquello que el testador
120 DE LA SUCESI,N POR CAUSA DE -MUERTE
le ha dejado a un legitimario, en o y tambin las .dSlnaciones
y del artculo 1,185 se que las dona-
ciones se acumulan o imputan segn el valor que' hubieren tenido las cosas
donadas al tiempo de la entrega.
En seguida, tambin se imputan a la legtima, en conformidad al ar-
tculo 1,203, los desembolsos que el causante haya hecho para pagar las
_di$ de un siempre que el pago haya
si90 til, y se entiende que lo es cuando" la deuda.
De acuerdo con el artculo 1,202, nunca una" donacin hecha a un le-
gitimario se imputa a la legitima de otro, salvo el caso del artculo 1,200,
inciso 3.; caso excepcional que es el siguiente: Puede acontecer que un legi-
timario no lleve todo o parte de su legtima por incapacidad u otra causa;
si este legitimario ha dejado descendientes legtimos, hay lugar a la repre-
sentacin: pasan sus descendientes a representarlo y se dividen por estirpe
su cuota. Pero a este legitimario que no lleva su legtima se le ha hecho
una donacin por el causante: esta donacin se imputa la Iegrima de los
que va a la herencia en' representacin.
:0: .! __ el Iu ar si al repre-
sentado se tena que imputar su .onacin, es lgico que se impute a los re-
presentantes.
1,200 se pone en el caso de algunas donaciones
a los legitimarios. Porque puede acoptecer
que se haga una donacin a una persona a cargo de su legtima, sin .que sea
legitimario en ese momento.' Si con posterioridad no adquiere la calidad
de -legitimario, se resuelve la donacin. Se puede 'decir que adquiere los
bienes bajo la condis:in suspensiva sic ml$ n'i\K a y si no
es as, falla la condicin, y se extingue la mer expectativa que tena de ad-
quirir las cosas donadas. .
Puede acontecer el caso contrario, que tambin contempla el artculo
1,200: se hace la donacin a una person:. que tiene el carcter de legitimario
y que posteriormente lo pierde por incapacidad, indignidad, desheredacin
o repudiacin: en este caso,. Be resuelve la donacin, porque la adquiri
bajo la condicin reso1utoria'de conservar su calidad de legitimario al tiem-
po del del
u sumas donac' . DeS no se Un utan a las le timas:
1) En conformidad al artculo 1,1 8, las y qtre.
hubiere hecho el testador .con cargo aja parte 4e n.!ejoras. El testador puede
hacer una donacin al que se. la imputa a la cuarta
. k--mejoras. Pero esta se presume,debe hacerse etJ, el acto
en la respectiva escr1tt!-ra pblica de donacin o en otro instru-
mentos autntico (pblico).
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
121
2) Lo que el causante hubiere pagado por una del descendiente
legtimo cuando expresamente hubiere dicho que se imputa a la cuarta de
mejoras (inciso 2., artculo 1,203). ---'"
-- 3) Los gastos de del descendiente legtimo, en conformidad
al artculo 1,198, inciso 2.
4) Los regalos hechos a! __ descendiente legtimo con ocasin
de su matriQ:loruo, en conformidad al inciso 3. del artculo 1,198.
5) Gs regalos que se acostumbran hacer para ciertos das y casos, ni
los dones manuales de poco valor, en conformidad al artculo 1,188.
6) En conformidad al artculo 1,205, los frutos de las cosas donadas.
Se t, (' /i
Reglas para efeXtar el pago de las efectuar el pa-
go de las legtimas, hay diversas reglas para diversos casos que se pueden
presentar:,
En primer trmino, la regla del artculo 1,189, cuya redaccin no per-
mite comprender fcilmente el pensamiento del legislador:
"S la suma de lo que se ha dado en razn de legtimas no alcanzare a
la mitad del acervo imaginario, el dficit se sacar de los bienes con prefe-
rencia a toda otra inversin".
Parece que el legislador se ha colocado en el caso que no haya descen-:
dientes legtimos y, lo tanto, que la herencia se divida en-dos partes:
mitad' I K .. !:'ltad de libre disposicin. Y establece que si lo que se
ha donado a fa mitad legitimaria, el resto se saca de la otra
de_Ja._de libr.e...dispoSiciQn. Parece que se ha referido al caso que no haya
descendientes legtimos, porque en el artculo 1,193 se pone 'p:ecisamente
en el caso que los haya, ..
riaa. .. f. de...rosjor<.ts .. \s, si al legitimario corres-
pondan 20 por su y le haba donado 30, se imputan
20 a su legtima y los 10 restantes a la cuarta de mejoras. Entonces, como
el artculo 1,193 se coloc en el caso que haya descendientes legtimos y
cuarta de mejoras, parece lgico pensar que el artculo 1,189 se ha puesto
en el caso contrario: cuando no los hay.
De modo que la segunda regla es la contemplada en el artculo 1,193,
. segn el cual, cuando hay descendientes legtimos, si Jp donado excede a .la
mitad el mejoras. y agrega que
esto '''sin perjuicio" de dividirse la cuarta de mejoras por partes
iguales entre los legitmarios". Veamos en un ejemplo qu significa esta l-
tima frase:
acervo 100
mida 50
Cuarta de 25
Cuarta libre disp. . 25
122
DE LA SUCESrN POR CAUSA DE MUERTE
Hay dos hijos. Al hijo A. se le han donado 30. Por su legtima le co-
rresponden 25. Se les respetan los 30 que le ha dado el testadC?r y se le como
putan: 25 por su legtima, ms los 5 restantes, que se sacan de la cuarta
de mejoras. Entonces sta, con estos 5 menos, queda reducida a 20 (25 -' 5
== 20). Ahora, el "sin perjuicio de ... " significa que estos 20 se dividirn:
1 O para el hijo A. y 10 para el hijo B. Porque respecto de esa parte de la
cuarta de mejoras nada dijo el testador, y aplicamos las reglas generales,
segn las cuales debe acrecer por mitades a los hijos. Sale beneficiado el
hijo, porque el testador quiso beneficiarlo. .
pr,esentarse un tercer caso, contemplado en el artculo 1,194.
Puede resultar que 10 donado al legitimario no slo exceda a su legtima,
sino tambin a la parte de mejoras. El artculo 1,194 dice que la parte de
mejoras, incluso el exceso de que hablamos, se imputa a la cuarta de libre
disposicin, con preferencia a toda otra disposicin del testador. Esto es, lo
primero que se hace en ella es pagar el resto que no ha cabido en la mitad
legitimaria y cuarta de mejoras.
Y, finalmente, puede presentarse el caso extremo de que lo que se ha
donado o asignado a ttulo de legtima o mejora exceda an a la cuarta
de libre disposicin: el artculo 1,196 dice que se rebajarn unas y otras
(legtimas y mejoras) proporcionalmente. (,1 fr-; :-ra
1
:::I), -
De todo lo dicho des rende ue a un le itimario,' con motivo de las
cho el donante ueden resentrsele dos casos: ')(
a ue o que e a donado el testadof sea inferior a lo que le corres-
ponre por su legtima. Segn el artculo 1,206, inciso 1.0, tiene derecho el
legitimario a que los dems copartcipes 'en la herencia le enteren en dine-
ro la suma que falta para completar su legtima. Por ejemplo, a Pedro hizo
el testador donacin de 30, y tiene una legtima de 40: puede exigir que
le completen los 10. Pero' no puede obligar a que se le devuelvan los bienes
ya imputados;
b) Que 10 donado por el testador excediere a lo que le corresponde
por ru legtima. Segn el artculo 1,206, inciso 2., est obligado a restituir
a los dems el exceso de 10 recibido. Hay aqu una resla muy ..
or ue el le itimario' tiene un derecho alternativo: o bien devuelve el ex-
ceso restituyen o as especies que se lan onado, o ,bien devuelve el
valor de ellas. Hay un verdadero caso de dacin en pago. Por ejemplo, tiene
derecho a 50, y recibe 60; tiene que devolver 10, en dinero o en una especie
de ese valor que le haba donado el causante.
Puede acontecer que el bien donado haya aumentado de valor. Las do-
naciones se toman en consideracin en cuanto al monto que tenan a la en-
trega. Si costaban 10 se la entregaron y valan 20 al tiempo de de-
ndice
y DE LAS ENTRE VIVOS
123
volverlas, tiene derecho el legitimario a exigir la debida compensacin (ar-
tculo 1,206). Aplicacin de ese principio segn el cual las donaciones, para
el efecto de los acervos imaginarios, se regulan por su valor al tiempo de' la
entrega.
LA CUARTA DE MEJORAS
Concepto.-Puede definirse como asignacin forzosa en favor de los
descendientes legtimos, que a su arbitrio el testador designe, sean o n le-
gitimarios 1,167, N.u 4,, y artculo 1,184, inciso final).
Est contemplada en el N.O 4.
U
del artculo 1,167; tambin se refieren
a ella los artculos 1,184 y 1,195. Segn se desprende de los artculos 1,184
y 1,195, la cuarta de mejoras. slo puede destinarse por el testador para be-
los descendientes ESP;-cisa-
mente tiene lugar cuand' ''1ay descendientes legti-
mos en la sucesin-que la herencia se divide en' cuatro partes: la mitad le-
gitimaria, ella y la cuarta de libre disposicin. Pero cuando no hay descen-
dientes Iegtim9,{ como no hay lugar a.la cuarta de mejoras, la herencia se
divide en dos partes: la mitad lcgitirriaria y la mitad de libre disposicin.
La cuarta de mejoras no fu obra de Bello, sino que fu. introducida por
la Comisi6n Revisora, con el Dronslto que hemos . ,-
. I .
Caracterstcas.-l) La cl!.f!rta, de . me . oras su one la de des-
leg.timQs, alos cua es nicamente pue e dejarse, sean on"'t;g1-
timaros. Es una idea que hay que tener muy presente. Explicamos: una per-
sona tiene hijos y nietos; el hijo es legitimario, pero no el nieto; tampoco 10
es el biznieto. Pero el testador puede dejar a cualquiera de los tres la cuarta
de mejoras. Y puede dejada a los nietos y biznietos, porque la' nica con-
dicin que exige la leyes que la deje a descendientes legtimos; no exige
que sean legitimarios.
La cuarta de mejoras permite cierta latitud a los deseos del testador,
por que mediante ella puede premiar a los descendientes que considere acree-
dores a su gratitud, sin lleg"lr al desheredamiento de los ('tros y castign-
dolos as en forma indirecta. Adems, podra acontecer que entre los diver-
sos descendientes del causante, mientras algunos estn en condiciones eco-
nmicas satisfactorias, otros no dispongan de medios de fortuna: la cuarta
de mejoras permite al testador favorecer a estos ltimos.
JJ en la Se con-
cluye as de los artculos 1,198 y 1,203, que contempla el caso de las dona-
ciones hechas a los legitimarios y el pago de las deudas de los legitimarios
124 DE LA SUCESI(,N POR CAUSA DE MUERTE
descendientes legtimos, y que establecen' que se imputan a la legtima de
stos, salvo que el testa?or hubiere dicho que se imputen a la cuarta de
mejoras.
Pero ha un caso excepcional, en el cual se presume una mejora, con-
templado en el artcu o 1,193: cuan o as onaClones" asxgnaclones' a ttulo
de legtimas exceden a la mitad legitimaria, se imputan a la cuarta de me-
joras. De esta segunda caracterstica se saca la tercera:
jJ. Si la cuarta de mejoras requiere' de una manifestacin de voluntad
del testador, slo procede en la sucesin testamentaria. No 'se uede ha lar
de as" i n s en la cuarta de me 'oras dentro de la sucesin intesta ,a.
y como tiene lugar cuando el testador ace a 1SpOS1Clon testamentaria,
resulta que no le es aplicable b. regla del amculo 1,183, segn el cual los
legitimarios son excludos y representados conforme a las reglas de la su-
cesin intestada. El artculo 1,183 se refiere a las legtimas, pero no a las
mejoras. y no hay fugar a la representaClQn.
4) El articulo Un alCe que en la legtima el testador no puede' im-
pone-;-condicin, plazo, modo o gravamen '-ninguno, salvo' fa excepcin de
la ley 4,827. En el caso de las mejoras, en conformidad 'al artculo 1,195,
se uede im oner un .. ravamen, siem re ue sea a beneficio de tos otros
Por pue cir: JO a mi nleto"'Pei1ro-'
la cuarta a; mejoras con la condicin de' que d a su hermano una pensin
de 1 00". Perfectamente licito. El gravamen se ha im,Pesto a favor de otro
descendiente. Pero no sra- posible: "Dejo a mi nieto 400 de la cuarta de
mejoras con la condicin que funde un hospital". De lo contrario, se llega-
ra a desvirtuar la cuarta de mejoras.
De modo que, en definitiva, la cuarta mejoras admite dos condi-
:u= ,.,.-
:s.!o,nes o . ' '
a) La de a ley 4,827, esto es, la administracin por parte ele un Banco,
I:uando el asignatario es un incapaz; y
b) La del artculo 1,195.
2l En conformidad al artculo 1,463, los sucesin futura-
son nulos de nulidad absoluta, porque adolecen' de objeto ilato:-El artT-
lo 1,204 establece una excepcin a este artculo, y dice:
"Si el difunto hubiere prometido . por espitara pblica entre vivos, a
un descendiente legititno, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asig-
nar por testamento parte alguna de la cuarta. ,de mejoras, y despus con-
traviniere a su"promesa, el dicho desct,n:diente legitimo tendr derecho a que
los asignatarios de esa cuarta le entereh 1<) que le habra valido elcum.pl.i.-
miento de la les aprovechare.
- estipulaciones -;;br-- sucesin futura, entre un
y l que le debe la legtilna, serll y de ningn valor".
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE VlVOS
ns
.L T amhin es una asignacin forzosa. Como tal, la ley la protege.
En qu forma:
a) Favoreciendo a los beneficiados con la formacin de los acervos ima-
los artculos 1,185 y 1,186 dicen expresamente: Para com-
pmar las cuartas _ "
b) Dando a los descendientes legtimos burlados la reforma
del testamento, conforme al artculo 1,220; y tendrn esta accin cuanclof
testador dejare la cuarta de mejoras a persona que no sea descendiente le-
gtimo.
EL DESHEREDAMIENTO
Requisitos, objeto y efectos.-Est tratado en el prrafo IV dd t-
tulo V. El artculo 1,207 dice que "es una disposicin testamentaria en que
se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de- su legtima" .
.... J?.2WY.t.f} .rg,92 de tes.tar alguna v,2:l-
p',!!:a el testador. No era posible que el testador se viera obli-
gado a dejar la legtima a quien, por su comportamiento, no se la mereca.
Para eso se crea la institucin del desheredamiento, que tiene por' objeto
privar de su legtima a tal asignatario. .
Del ht97 lie dos hechos:
Que el desheredamiento slo puede ... no
podra hacerse Ezr e,scritura eblica;. y
b) Que el desheredamiento puede ser total o parcial: "del todo o
,- ,
f
Pero el testador no tiene abwluta libertad para desheredar. Si la tu-' 1" i! i ::;.:> -
viere, el ttulo <1Je las asignaciones forzosas" pasara a ser letra v ... :..t ,:,,-t e,;,;;.
Por' eso, para que sea vlido, se requieren cuatro condiciones: _ka;; , . - ... _,. ... _ ..
J..}., Que haya una clusula
2.l Que haya para desheredar;
3) Que se seale especficamente la causa1 por la cual se procede al
- -
deliheredamiento;
.!,1.- Que en vida del testador despus de su fallecimiento la
efectividad de la causal. . ! .
Las causas legales estn contempladas en el articulo 1,208, cuya enu-
meracin es taxattiva, por el hecho de considerar penas. Las tres primeras
son exactamente iguales a las causales 2, 3 y 4 del
artculo 968, que 8e refiere a las indignidades. Son:
1) Por haber cometido injuria, grave en' contra de la persona, honor o
bienes del testador, o de su o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes legtimos. Es igual a la causal 2 del artculo 968;
126 DE LA SUCESIN POR. CAUSA DE MUERTE
2) t'qr __ llo ,socorrido, pudiendo, al testador cuando estuvo en es-
o a 3; - _.. --
3) haberse vaHdo de fuetz:l,9_dolo para impedirle testar. Es igual a
la causal 4;' - . ..
4) Siendo menor de edad,. hUi h .bilit l. le . d, por . .haberse casado
sin el ascendiente o de la justicia en subsidio (artcu-
io 114). Cuando el ascendiente muere abintestato;' el -m;nor la mitad
de su legtima. Y en conformidad a est,e mismo artculo 114, el deshereda-
miento no slo puede hacerse por el ascendiente llamado a prestar el con-
sino por cualquier otro ascendiente. Por ejemplo, el padre es
el llamado a darlo; el abuelo puede desheredarlo;
5) Por haber sido condenado a las penas que establece el artcu.lo 267,
N.O 4.; referencia que debe entenderse al N.O 7. de dicho artculo, virtud
de la nueva redaccin dada a este artculo por laley 5,521;
6) Por de9,icado al vicio o al ejercicio de granjeras infames
(tener actividades poco honestas, como' regentar un leno-
cinio, coimar en las oficinas pblicas); "a menos gue se que
tador no cuid de la educacin del desheredado".
pueden ser desher,edados por cualquiera de estas cau-
sas; (inciso
final del artculo 1,208).
En conformidad al artculo 1,209, es necesario que el kstador especi-
fiQue claramente la causal en el testamento. No. se exige el conOCImiento
de la sino que diga simplemente, por ejemplo, que deshereda a Pedro
porque atent contra su vida o es morfinmano ..
Se requiere que se la efectividad de la causal, ya sea en vida' del
testador o de S4 muerte. De lo contrario, sera muy fcil deshe-
redar, con simples calumnias. Excepcionalmente. como dice el artculo 1,?09,
no se requiere la prueb cuando el legitimario, aos
desde la de li sin redamr su legtima. o cuatro des-
de ue cesare la inca acidad de administrar si fuera inca az. Esta dispo-
sicin tiene estrecha relacin con el pazo de 'prescripcin de cuatro aos que
tiene la accin de reforma del testamento, de la cual goza el legitimario
que ha sido privado de su legtima. El legislador ha sido lgico en no exigir
la prueba cuando pasan cuatros aos, porque adems ya prescribi la ac-
, ""- .. .....,.,,.. ..
clan para eXIgIr la r,eforma del testamento.
desheredamiento. Quedan subor-
-dinados a la voluntad del testador; dir si priva total o -parcialmente, si
afecta a las donaciones hechas. se le priva al asignatario de
toda-asignacitr,dr-sttJegtim,a toda se le deja el derecho
a r todava ;-'le ellos en los
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
127
atroz. No dice el legislador cundo hay injuria atroz; pero, armonizando
disposiciones ... se concluye 9ue son casos de injuria atroz los cuatro
casos del artculo 968 (los tres primeros del desheredamiento). De Q1odo
que si se deshereda por la 1. del 1,208, se priva de alimen-
tos. Pero si se deshereda por granjera infame, no se priva de alimentos.
El artculo 1,121 habla de la forma de revocar el dsheredamiento. Se
revoca como todas las disposiciones testamentarias, en su misma forma, y
que los artculos 1,212 y siguientes indican. Es lgico, porque el deshereda-
miento es una disposicin testamentaria. Por 10 mismo, el desheredado no
podr alegar que intervino perdn privado, porque ste no constituye revo-
cacin del testamento. El propio artculo 1,211 dice: "pero no se entender
revocado tcitamente por haber intervenido reconciliacin".
CAPITULO JII
LA REVOCACION y REFORMA DEL TESTAMENTO
Un testamento puede dejar de producir efectos por d"ersas razones:
loS'asignai:arios"ombrados en l acep-
tan la asignacin, la repudian. o porque se hacen;Ancapaces andignos
de En co.;jormidad al 980, se :l'}ican regl'!,s",d; .la su-
t:eSlon mtest;"a. ' ' ". , " .
- En segundo lugar, cuando adolece de algn. vicio de nulidad, cuando
es nulo, en conformidad al artculo 1,026.
. En tercer lugar, en conformidad al artculo 1,025, si tratndose del tes-
tamento ceqoadoel tesJ,!or en que se conttei
o los sellos o marcas con que est lacradO.' ---
En cuarto lugar, tratndose de los testamentos privilegiados, hay un
mt"dio que les es propio:...iY. gdri
d
. a la cual se refiere el inciso 2. del
artculo 1,212. Como, por ejemp o, cuando el testamento verbal no es puesto
por escrito dentro de los treinta das siguientes al fallecimiento de! causante.
Fuera de estas formas, hay otras dos, que son justamente la materia
del ttulo VI dd libro IU: la revocacin y la reforma del
. , .. ' ..... , -'-
LA REVOCACIN DEL TESTAMENTO
Generalidades.-E1 artculo 1,212 dice que un testamento otorgado v-
lidamente puede invalidarse mediante su revocacin. Y, como sabemos, la
facultad que tiene el, testador de revocar el testamento es una facultad de la
esencia de este acto jurdico, contemplada en la misma definicin del articu-
lo 999. En seguida, dada la importancia que tiene la revocacin, el artculo
1,001 declara nula y de ningn valor cualquiera estipulacin que tienda a
el testad;'r renunde '11a su facu'ffad de revocar ef testamento. ' '
4 lW[nt9 J?2sW!2f, en virtud del
principio que dice que en Derecho as cosas se deshacen como se hacen. El le-
gislador expresamente no lo ha Sin embargo, con slo leer los
ar&utos r,ZIZ 't,7'rie- puede dar cuenta que el legislador discurre sobre la
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
129
base que el' testamento se revoque mediante otro testamento. Empero, ha
habido jurisprudencia contradictoria sobre si un testamento puede revocar-
se en una escritura pblica. A nosotros nos parece que no es posible, porque
del articulado de este prr,afonse deserende que es posible mediante_
otro testamento. La revocacin en una simple escritura pblica sera nula.
. Estas reglas de la revocacin del testamento se aplican no slo' cuando
se trata de un testamento, sino tambin de cualquiera donacin por causa
de muerte, las cuales son esencialmente revocables. En este caso, el artculo
1,145 dice precisamente que la donacin revocable se revoca
dadas para las herencias' le5ados.
En seguida, las mismas reglas se aplican a la revocacin del deshereda-
niento, porque 10 dice expresamente el artculo 1,211. El desheredamiento
110 se entiende revocado por el mero hecho de la reconciliacin entre legiti-
mario y causante, dice la disposicin citada. Es necesario que se otorgue
otro testamento. Consecuencia lgica, si considera que el desheredamiento
no es sino una clusula testamentaria. 1: ff q t, ',," " (- ;\ H/ ' ,," ro l
En resumen? las re las de la revocacin del testamento se aplican:..!l
testamento en s mismo, aJas onacio1les zor causa IlIi muerte y al eshere-

Slo f!.ueden revocarse en el testamento las _ disposiciones testamen-
taras, ero no las declaraciones contenidas en el testamento. En el testa-
-;;;;0 deben distinguirse las ec araciones ,e as testamenta-
rias. Lo que el artculo 999 declara revocables son las disposiciones, pero no
las declaraciones. Esta diferencia, ya insinuada en el artculo 999, entre dis-
posicionc y testamentarias, aparece hecha en forma clara en
el N." 3." del artculo 1,038, que trata de los diversos puntos de que deben
deponer los testigos de un testamento, y dice: "3." Sus declaraciones y dis-
posiciones testamentarias". Por eso decamos que, s,egn nuestra opinin,
el reconocimiento de un de
el testamento en que constaba.
Un te :nento de una clase puede revocar se por otro de diversa
dase.-C"oo expresament,e ro establece el artculo 1,213, la nica exigencia
p la revocacin del testamento es que ella se efecte mediante otro testa-
mentlt. Pero no hay inconveniente para
voque mediante un testamento privilegiado. Aun ms, el artculo 1,213 lo
Pertmte On testamento abierto o cerrado puede revocarse por;
un privilegiado. La ley lo dijo expresamente para evitar las di-'
hcultades que podan presentarse. '
Con mayor razn puede revocarse un testamento cerrado por uno abierto
130
DE LA SUCESIN POll CAUSA DE MUEllTE
y viceversa. Y un testamento otorgado en pas extranjero por un testamento
otorgado en Chile.
De modo que un testamento puede revocarse mediante un tes-
tamento privilegiado. Pero, como s!lbemos, los testamentos privilegiados ca-
ducan. Y en el caso que un testamento privilegiado, en el 'cual se revoca un
testamento caducare, tambin conjuntamente la revocacin,
y se entiende subsistir el testamento anterio/.". Lo dice el artculo 1,213. Ce-
(
sando la causa, cesa el efectp. ,/
EI,artculo 1,214 wluciona un I'so que podra prestarse a dudas: la
revocacin de un testament<> que a,Ju vez revocaba un testamento anterior;
y dice que no se entiende revivir' el testamento primitivamente otorgado.
Una persona otorga un testamnto en 1934; un segundo testamento en
1935, revocando el de 1934; y/un tercer testamento en 1936, revocando el
de 1935. Lo que dice el artculo 1,214 es que, por el hecho de que el testa"
mento de 1936 revoque al e 1935, no revive el testamento otorgado ,:!n
1934. Salvo que el testad?f- manifieste expresamente voluntad contraria. Si
dice que revoca el testam,:nto otorgado en 1935, pero que queda en pleno vi-
gor el de 1934, sera pirfectamenteposible, Forque 'la voluntad del testador
es omnipotente. Acontece algo exactamente igual a lo que veamos en la
derogacin de las leyes: por el hecho de derogarse una ley que derogaba
otra anterior, no reviva sta.
Clases de revocacin.-l) En conformidad al inciso final del artculo
1,212, la revocacin puede ;;-total o parcial. Total, cuando se revoca nte-
gramente el testamento; parcial, cuando slo afecta a determinadas clusu-
las testamentarias .
.lLPel artculo 1,215 se deprende que puede ser expresa o tcita. Ex-
presa, cuando se dice formalmente: "Revoco todo testamento anterior otor-
gado antes que el presente". Y se entender:J' que un testamento posterior
revoca tcitamente al anterior en todo lo que'" sean contradictorios, en lo qu::
no puedan subsistir ambos. Lo mismo que eA la derogacin d.;.las que
puede ser expresa o tcita. Pe donde se deserende ...9.ll.!!.,y,or general,
la revocacin tcita, es difcil ,un ca'so de revocaca 'tHClta total.
Naturalmente que determinar si un posterior revoca
al anterior es cuestin de hecho, sobre/la cual son soberanos los, triburiaies
de fondo. j
Cabe formularse la siguiente si un testamento posterior en
que se revoca tcitamente uno antes no produce efectos porque
sus disposiciones no tienen lugar (pprque los asignatarios no aceptan la ag-
nacin o porque son incapaces o j,bdignos), se entender que por este he-
cho revive el anterior? Parece efidente la negativa. Circunstancias poste-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
131
riores no pueden tener a vIrtud de hacer revivir las disposiciones de un testa-
mento revocado. Distinta es la situacin en el caso que el testamento revo-
cante sea declarado nulo; entonces revive el revocado, ya que a virtud de la
nulidad se entiende el revocante no ha existido < nunca. .
HaX que recordar que los legados tienen reglas propias en cuant? a la
revocacin; que, sin perjuicio de revocarse ellos mediante una disposicin
testamentaria, pueden revocarse por otras reglas que le son propias, Por
ejemplo, en conformidad al artculo 1,135, se entiende revocado un legado
cuando, con al legado, el testador enajenaJa...cosaJegada. En
seguida, tambin se en6ende revocado cuando perece la cosa leada. Ade-
ms, cuando el testador modjfica snhstanciamente la cosa legada, (20 me-_
tros de casimir transformados en ternos). A estos casos hay que agregar la
revocacin del legado de cond9nacin: se entiende ste revocado cuando, no
obstante perdonarse la deuda en el testamento, el testador exige el pago al
legatari o se 10 recibe. Y, finalmente, tambin se entiende revocado tci-,
tamente el legado de crdito, cuando, no obstante el legado, el testador co-

LA ACCIN DE REFORMA DEL TESTAMENTO
Concepto.-Est contemplada en el prrafo 2 de este ttulo VI. Nos
hemos referido a ella cada vez que hemos hablado de los medios que ha te-
nido que dar el legislador a los asignatarios para la defensa de sus legtimas.
Entre stos hemos estudiado la formacin de los acervos imaginarios. Ahora
toca estudiar este otro medio, el ms eficaz de todos.
Puede decirse que la accin de reforma del. ag.ulla que
pertenece a los legitimarios o cnyuge o a los herederos de _ stos para recla-
mar su legtima o la porcin su caso, cuando no fueren respe-
tadas por el testador.
Caractersticas.-l) Es ,una acciri personal
aqul por el testador con violacin de la le- j
la porcin conyugal. Hay en esto una notable diferencia con laf
accin de peticin de herencia; porque esta ltima es real, y se dirige con-
tra cualquiera persona que, invocando ttulo de heredero, est poseyendo la
herencia. Pero, naturalmente, no hay __ .1!.E!l __ misma
peuona sea titular de ambas acciones: de la de reforma para pedir que se
respete su legtima, y la de peticin de herencia para dirigirse contra el falso
. heredero que posee la herencia.
2) Es una accin patrimonial, que De est,e
carcter se deducen vatas consecuencias, que son otras caractersticas:
132
DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE
a) Puede y la renuncia puede ser expresa o tcita. No hay
inconveniente para que un legitimario a' quien no se respeta su legitima con-
sienta en aceptar el testamento y partirse conforme a sus reglas.
b) Puede transferirse. No vemos inconveniente para que, si una persona
cede sus derechos hereditarios, pueda el cesionario invocar la accin de re-
forma del testamento. Un legitimario cede a uh. tercero sus derechos heredi-
tarios; al legitimario se perjudic su legtima en el testamento; no se ve in-
conveniente para que el cesionario invoque la accin de reforma del testa-
mento. .
e) Es transmisible, pasa a los heredlros del cnyuge o legitimario. Por
eso la definamos diciendo que corresponde a. "o a los herederos de s-
tos". Por lo dems, lo dice expresamente el artculo 1,216.
d) Es prescriptible, y, en conformidad al artculo 1,216, prescribe en
cuatr - s, contados desde que el legitimario tiene cOJ;1ocimiento de la exis-
tencia del y de su calidad de legitimario. -Pero agrega que si el
legitimario "no tiene la administracin de sus bienes, se contar el plazo des-
de que la tome. Lo que significa que esta prescripcin se a favor
del heredero incapaz. Y con ello hace exce cin al artculo 2,524 que, al
,tablecer las rescri ciones es ia es, ice ue corren contra to a persona.
El artculo 1,216 tambin concuer a en esta 1,209,
en conformidad al cual no hay obligacin de probar la efectividad de los he-
chos por los cuales se deshereda a un legitimario, cuando ste no reclama
su legtima dentro del plazo de cuatro aos. No hay necesidad de probar
porque, en conformidad al artculo 1,216, ha presento la aCClOn de reforma
del testamento .
.. . SiiU, __ it! __ .
Qu objetivos persigue la accin de reforma del testamento?-Co-
m su nombre lo indica, tiene por objeto pedir que' se modifique el testamento
en la parte que viole las legitimas, la cuarta de mejoras o la porcin con-
yugal. Por eso podrn invocarla el legitimario o el cnyuge que han sido
lesionados en su legtima o porcin conyugal.
La Corr,e Suprema resolvi, en sentencia de 9 de abril de 1919 ("Re-
vista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 17, seccin 1, pgina 67), que no
es menester que un legitimario pruebe en un juicio aparte, su calidad de
tal, y despus entable en juicio distinto la ac<;in de reforma, sino que es
perfectamente posible que dentro del mismo juicio se pruebe el carcter de
legitimario y se entable la accin de reforma.
Preteticin.-Puede acontecer que a un legitimario no se perjudique en
su legtima en el testamento, sino que nada dice el testador. Por ejemplo,
tiene dos hijos y dice: ",Dejo mis bienes a Pedro". A Juan ni siquiera lo
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
133
nombra. El pasar en silencio a un legitimario, en conformidad al artculo
1,218, quiere decir que el testador 10 instituye heredero en su legtima. Es 10
que se llama "la pretericin", que es la no mencin en el testa;nento de un
legitimario.
La Corte Suprema ha resuelto que el legitimario preterido-aqul que
es pasado en silencio 'en el testamento-para reclamar su legtima no se rige
por la prescripcin de cuatro aos que establece el artculo 1,216, sino que
tendra una accin ordinaria de v/tOe aos (8 de noviembre de 1906, "Re-
vista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 4, seccin r, pgina 10).
El preterido, cando concurre con otros legitimarios, slo puede' recla-
mar mediante su accin de pretericin la legtima rigorosa que le correspon-
'de:"'"EI testador tiene dos hijos. Dice en el testamento: "Dejo todos mis bie-
nes a Pedro". Juan ha sido preterido. Qu puede reclamar Juan mediante
su accin en este caso? No puede reclamar la mitad de la herencia, sino
slo su legtima rigorosa, esto es, la cuarta parte de la herencia. En tanto
que Pedro se lleva la Claro que si el testador tiene
solo hijo y dice que deja heredero universal a su amigo Antonio, Juan, me-
diante su accin de pretericin, puede reclamar tres cuartos de la herencia;
la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras, porque era nico descendiente
legtimo, y el testamento subsistira en la parte restante. El caso expuesto
fu fallado expresamente: sentencia de 20 de mayo de 1920, "Revista de
Derecho y Jurisprudencia", tomo 19, seccin r, pgina 12.
En conformidad al articulo 1,217, mediante la accin de
pide la legtima 'ejem-
pto,en:estaao::-se limita a dejarle un legado a uno de los hijos y en el resto
instituye hredero universal a un extrao. Mediante la accin de reforma,
el legitimaro reclamara la legtima efectiva: la mitad legitimaria ms la
cuarta de mejoras. Por el ::ontrario, si deja todos sus bienes a Pedro y a Juan
u!! legado de 10, slo se puede reclamar mediante/ la accin de reforma de
la legtima rigoroa.
Tambin puede reclmarse mediante la aCClon de reforma de la
cuarta de dice el articulo 1,220. $e
dor, no tener legitimario,s descendient?, legtimos, deja a extraos la
cuarta de mejoras. El testador tiene dos hijos .y dice: "Dejo la mitad legitima-
ria por iguales partes a mis hijos, la cuariparte de mis bienes a mi amigo
Juan y la otra cuarta a mi amigo Josj El testador est obligado a dejar
la cuarta de mejoras a los hijos, y ella ir encaminada la accin de
reforma.
ndice
134
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Quines tienen la accin de refonna.-Vimos que la cuarta de mejo-
ras puede dejarse a un descendiente legtimo aqn cuando no tenga el
rcter de legitimario. Por eso puede dejarse al nieto no obstante que viva el
hijo. Ahora bien, la accin de reforma, como .10 dice expresamente el artcu-
lo 1,220, slo corresponde al descendiente legtimo que tiene el
le2,mario, Los otros descendientes legtimos que no tienen el carcter de le-
gitimarios no tienen accin de reforma. Np se di a a virtud de..T:e
no ha:\: accin sin inters:. si hay un nieto a qien el testador pudo dejar la
cuarta de mejoras, 1; que se la deje a un hijo o a un extrao,
porque, al dejarse sin efecto esa disposicin a favor efel tercero, la cuarta
..
maMa en efectiva sin ningnbeneficio.-.e.ara el nieto.
i
- corresponde la accin de
eforma al cnyuge por su porcin conyugal, cuando el testador no se la
espete.
En seguida, tambin podra presentarse la accin de reforma en el
caso que contempla el artculo 1,318; Faculta al testador para hacer la
prticin de sus bienes en el testamento. Dic-e:
"Si el difunto ha hecho la particin por acto entre vivos o por testamen-
to, se pasar por ella en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno".
Esta ltima expresin "contraria a derecho ajeno" debe entenderse "en
cuanto no se lesionen los derechos del asignatario forzoso". En este caso, si
el causante lesiona en su particin las legtimas, los legitimarios di-
rigirse contra esa particin.
La accin de reforma difier, fundamentalmente de la nulidad del
testamento.-Porque sta trae la.ttreficacia de todo e! testamento; y median-
te la accin de reforma se deja sin efecto slo una parte de ste, aqulla en
que se lesionan las legtimas. esro sobrevive en la E:!!;' 'l!:1e el testador
a su arbitrio.
CAPITULO IV
DE LA APERTURA DE LA SUCESION y DE LA ACEPT ACION
O REPUDIACION DE LAS ASIGNACIONES
REGLAS GENERALES
Concepto.-El ttulo VII del libro III trata de la apertura de la suce-
sin y de su aceptacin, repudiacin e inventario. En el prrafo 1 da reglas
generales, y se refiere primeramente en ellas a la apertura de la sucesin.
herederos
para tomar posesin de los bienes del difunto, cuya propiedad ste les trans-
mite. . - " .' .. . . . " , ... '. ,.'.
Ya sabemos que la sucesin se abre al del fallecimiento del cau-
sante, en el ltimo domicilio que ste haya tenido, y resaltbamos la impor-
tancia que este ltimo domicilio tena: ,la
aplicable. .
Medidas precautorias: guarda y aposicin de sellos e inventario.-
Ahora, los artculos 1,222 a 1,224 consagran algunos derechos de las per-
sonas que tienen inters en la sucesin, ya sean
reditarios: el derecho de la guarda y de Segn el artculo
1,222, desde que se abre una cualquiera:' que-ten.ga inters en ella
o se presuma que pueda tenerlo, puede pedir que los muebles y papeles de la
sucesin se guarden bajo llave. sello, hasta que se procega al inventario so-
lemne de los bienes y efectos hereditarios. Disposicin que estudiamos el ao'
pasado al referirnos al derecho auxiliar de las medidas conservativas que tie-
ne el acreedor resEcto del. Este
servativa.
La guarda y aposicin de sellos se efecta a pedido de un asignatario o
acreedor para q:.re se dejen los muebles o papeles en un lugar seguro hasta el
momento del inventario, porque ya entonces hay constancia de que existen;
de modo sue esta medida en .el. media entrC4
la ape'rtura de la sucesin y la particin.
3b DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Este derecho lo puedn ejercitar no slo e{ heredero o el legatario, sino
:ambin los acreedores. " ... el que tenga inters en ella o se presuma te-
ledo ... " y los acreedores hereditarios tienen inters por su crdito.
La guarda y aposicin de sellos es deci:etada. por_eJjuez. Los artculos
l,051 a 1,055 del Cdigo de Procedimiento reglamentan en detalle la
Jarte procesal de esta cuestin. 1 U3
En conformidad al artcule si existieren bienes de la sucesin en di-
"ersos departamentos, el juez del departamento en que se hubiere abierto la
ucesil1 enviar exhortos a los jueces de los otros departamentos para que
;e proceda a hacer la guarda y aposicin .. Es un circulante. X
El artculo 1,224, en concordancia con el N.O l.0 del artculo 959, estable-
:e que los gastos de la guarda y aposicin de sellos y de los inventarios los
;oporta toda la masa hereditaria. Por eso el artculo 959 contempla los
gastos de apertura y publicacin del testalllento dn.tro de las bajas ge-
tlerales.
LA ACEPTACIN y REPUDIACIN DE LAS ASIGNACIONES
. Concepto.-En su oportunidad manifestamos que el testamento es. un
acto unilateral, que se perfecciona por la sola voluntad del otorgante. Pero
dijimos que para que produjera sus efectos era necesaria la aceptacin del
asignatario, aun cuando sta no le daba el carcter de bilateral. Siempre con-
serva el de unilateral; pero como es principio inconcuso en que na-
die puede adquirir derechos contra su voluntad, de ah que se requiera la acep-
tacin. En consecuencia, en presencia d una el asignatario p<>-
dr aceptarla o repudiarla. Laacegtacin ser el acto cual asigna-
tario toma sobre s la o legatario con los derechos y obli-
gaciones anexos a ella; y la repudiacin el eor el .cual el asignatario de-
c1ara;'tjue no acepta la asignacin deferida. . . . . '.
A. este res eelo, hay diferencias . tre heredero y legatario. Porque el
legatario s o tiene os cammos: aceptar o repu lar a aSIgnacin. El here-
dero puede encontrarse en tres situaciones: 1) aceptar; 2) repudiar, y 3)
aceptar con beneficio de inventario. situacin es propia 4el heredero.
qu. momento puede el heredero o legatario
Es decir, d de qu momento puede opcin
que consiste en acel' r o repudiar la asignacin. En conformidad al artculo
1,226, la asignacin pue" ace>tarse el momento en ql!e es deferida al
asignatario y, por lo tanto, qt}e distinguir segn que la asignacin sea pu-
I
ra y simple o condicional. Si y simple, podr el mo.
del fallecimiento del porque en confonnidad al artculo '56 .
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
137
en .es.!L..l;lJ.ome.ntola delacin. es condicional, como
la delacin se produce cuando slo en este momento
po.@ ace,etarse la asignacin.
Distinta cosa acontece respecto de la repudiacin. La repudiacin puede
hacerse despus del fallecimiento del causante aun cuando se trate de asigna-
cin condicional (inciso 2.", 1,226). De modo que para aceptar una asigna-
cin condicional se requiere se cumpla la condicin, 'en tanto que la repudia-
cin SJ:, puede hacer en cualguier momento) una vez el causante, no
obstante no haberse cumplido. ,
El ejercicio del derecho de opcin le nace al' asignatario por regla gene-
ral al fallecimiento del causante. No podra ejercitarse con anterioridad, en
vida del causante. Porque o repudiacin en ese.
ra !l n 'suceS10U ... eEartculo 1,463
repudia y sanciona con la nulidad absoluta.
El artculo 1,226, inciso final, dice que mirar como repudiacin intem-
pestiva, y no tendr valor alguno, el permisofoncedido por un legitimario a
una persona qUe le debe la legtima para ue pueda testar sin consideracin
a ella. Porque equivaldra a un pact sobre sucesin futura y constituira
una renuncia a la legtima, que no uede hacerse antes de deferida.
Hasta qu momento puede ejercitarse este derecho.-Hay que dis-
tinguir segn que el asignatario sea o no requerido para pronunciarse:
1. Si hay requerimiento, caso contemplado en el. artculo 1,232, tiene el
asignatario un plazo de 40 das para pronunciarse. Cualquiera que tenga in-
ters puede requerir alasignatariopara qu;--chga si acepta o repudia. Este
plazo de 40 das puede hasta un ag..por el juez, cuando el asigna-
tatio estuviere ausent, o cuando los bienes estuvieren situados en lugares dis-
tintos, o por cualquier otro grave motivo. Pero no m .. s"q<;.,1:lJ.?. ao. Es!llplai,<?
se llama "para deli8erar", Y durante l tiene derecho el asignatario '" ins-
peccionar los objetos en la herencia y podr solicitar las medi-
das conservativas del caso, y no ser obligado a pagar las deudas heredita-
rias ni testamentarias. Porque aun no tiene la calidad de heredero. Esta ac-
cin tendr que dirigirse contra el albacea de la sucesin, pero no contra ese
heredero. y si se ge
co,: .4:
Todo esto 10 dice el articulo 1,232.
El asignatario que est en mora de aceptar o repudiar se entiende que
repudia la asignacin; en tbnformidad al artculo 1,233. Este artculo con-
cuerda con el artculo 1,235, que . dice que la repudiacin no se presume sino
en los casos expresamente indicados. Este artculo.l,235 habla en plural d,e
"casos" cuando en reali. d el" 4nc9, Ca!iQ. en que se presume es el del artculo
1,233. No ay otro caso. Bien pudo hablar en singular. -.
138
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
re uerimiento . natario. para que se pronuncie, conser-
var la faculta y el pazo para ace r o repudiar, mientras conserve el de-
recho. Y, por lo tanto, habr que distinguir el caso la del legado
de especie o cuerpo cierto y del legado de gnero: r
1) La here.ncia en 'por regla y. en & c,uan-
do se ha concedldo.FOse.SJ.ou.efect1va (artfulos 1,269 y 7(4). M1entras el he-
redero no pierda su calidad de tal puede ejercitar el derecho de opcin.
2) El legatario de especie o cuerpo cierto adquiere el dominio de la
cosa legada por el solo fallecimientj) ,del causante, .y, slo perder este domi-
nio en conformidad a la regla del articulo 2,517, segn elsuaL.tOOa
por la cual se reclama un derecho se ierde
sitiva e mismo eruho. Mientras un tercero no adquiere el dominio de! bien
legado, conserva su, <fa-echoel legatario.
3) El legado de gnero slo da un derecho personal al legatario para
exigir el pago al heredero, yen conformidad al artculo 2,514 prescribe, segn
las reglas generales, en I!laos. Y, por lo tanto, tendr el plazo del' aos
para aceptar o repudiar. S- i';=-' .
-,r'
Cmo debe aceptarse o repudiarse !a asigttacin.-En conformidad
al artculo 1,225, inciso 1.0, toda persona o asignatario zuede aceptar o re-
pudiar libremente la asignacin. Sin embargo, esta regla del inciso 1. tiene
(t)s excepciones: - ,
;) El artculo 1,231 se pone en el_cfSO que el heredero o e! legatario
haya substrado bienes de la sucesin. SfM el heredero el que substrae, pierde
el derecho de repudiar, y no obstattte repudiacin permanecer heredero,
y como la ley le hace perder sus derechos en el bien substrado. Si
se trata de uo/1egatario, hay que es el bien mismo
que se le debe u otro. Si tiene el dominio de l, es obligado a devolverlo y
pierde sus derechos en l; si lo que ha substrado es un bien que no le co-
rresponde, est obligado a devolver el duplo del bien legado; en este caso,
la sancin es doble. Y, en conformidad al inciso final de este artculo, tod()
sin perjuicio de la criminal consiguiente.
Este artculo concuerda entonces con el artculo 1,768, que se pone en' el
caso de la substraccin por parte de un cnyuge de un bien de la sociedad
conyugal. . .
Este artculo 1,231 contempla un verdadero delito civil; y en conformi-
dad al artculo 1,319, la accin que emana de l prescribe en cuatro aos.
J!) Cuando eL asignatario no tiene la libre administracin de sus bienes,
en conformidad al artculo 1,225 o
de su leSOlI: o L (Al decir administra-
tln" la querido decir' "libre disposicin"). En otros trminos,
y DE LAS DONACIoNES ENTRE VIVOS
139
paz, absoluto o relativo, queda .. Y la
mujer casada, en conformidad al inciso final, para aceptar deber hacer.lo
c2..n. autorizacin del maridD-.L:I...deJa...jl1sticia -ensllbsidio. y si acta con auto-
rizacin subsidiaria de la justiciJ. aplica la disposicin del artculo 146, el
cual manifiesta que la mujer en este caso est obligada a aceptar con beneficio
de inventario, y si no lo hace, ella sola es responsable de la aceptacin, no
afectando ninguna responsabilidad, al marido.
Tambin tiene re la es ecialla mu 'er casada ara re udiar. Contempla-
da en el artculo 1,236, inciso 2. t): si el mad o' quiere' repu iar iin:;' asignacin
de la mujer, f.O,uel de la mujer o de la justicia
cuando la mujer estuviere imposibilitada para prestarlo, como, por ejemplo,
si estuviere ausente o demente. Si el marido repudia sin el consentimiento de
la mujer o de la justicia en su caso, la repudiacin, de acuerdo con el mismo
artculo, es nula, y puede la mujer pedir al marido la indemnizacin de todo
perjuicio, conservando siempre su derecho a 'dirigirse contra terceros.
En' resumen, la mujer casad
fl
en 10 que se ala" o re-
.elldiacin d:, la: asis,naciones, est colocada en situacin distinta a la de los
dems inc!eaces-ti y contemplada expresamente en el inciso final del artculo
1,225 respecto de la aceptacin, y en el inciso 2. del artculo 1,236 respecto
de la repudiacin.
inca,l'laces tienen de su re-
presentante legal oautorizfdos ,P0LL Y en cuanto a la aceptacin, segn' el
1,250, inciso 2., debe hacerse siem re con beneficio de inventario: el
representante legal est obligado a aceptar con ene cio e inventario. En
cuanto a la repudiacin, en conformidad al inciso 1.0 del artculo 1,236,.E2[
general el gresentapte una asignacin,
;ero reqtliere autorizacin judicial
.JJ Tratndose de asignaciones a ttulo universal (herencias);
II Tratndose de asignaciones de bienes y
12 Tratndose de asignaciones
La. autorizacin judicial se exige en defensa de los intereses de los inca-
paces, ya que la repudiacin en estos casos puede traer perjuicios al 'incapaz.
Caractersticas de este derecho de opcin. a) Es un derecho
misible. El derecho de transmisin (artculo' 957) consiste precisamente en
eso: ,se presenta cuando un heredero o legatario a quien se ha deferido su
asignacin fallece sin haberse pronunciado, transmitiendo a sus herederos
este derecho de aceptar o repudiar dicha asignacin.
b) .. ,De acuerdo con el artculo 1,227, la aceptacin o repudiacin
de ;eterse a modalida es no se ,puede aceptar o repudiar condicionalmente,
o asta cierto da. O se es asignatario en definitiva o no se es. No
140
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
se permite la aceptacin condicional por los perjuicios que puede ocasionar.
Este caso del artculo 1,227 ofrece otro ejemplo excepcional de acto patrimo-
nial que no admire plazo o condicin.
:) De acuerdo . con el artculo 1,228, es indivisible; no puede aceptarse
una as;w%f.Qn Y repudiarse otra parte. Salvo el caso que haya pasado
por transmisin a otras personas (inciso 2.), en cuyo caso cada uno de los
herederos puede aceptar o repudiar su part,e. Se deja a Pedro un legado de 100;
Pedro no alcanza a aceptar o repudiar, y quedan tres hijos: cada uno qe s-
tos puede aceptar o repudiar la pilrtl que les corresponde en la asignacin.
Juan podr decir que acepta su parte, Diego que la repudia. Cada uno se
mira como independiente, para el efecto de aceptar o repudiar su
parte.
En al artculo 1,229, si se deja a una
asignacionesL.puede ...tepudiar .. _Ul'@_.y_ .. pero no podr
asignacin ms gravada y la que est m!1Qs, salvo que
las aSIgnaciones hayan pasado de acrecimiento o
de transmisin, o de substitucin vulgar o fic:leicomisaria, o que se haya
concedido al asignatario la facultad de repudiarla separadamente. Slo en
estos casos podra decir que repudia la ms gravada y acepta las otras .
.:). La e ., r ex Expresa, cuando se toma so-
bre .s la calidad de asignatario, cuan o este ejecuta actos a que slo da de-
recho su calidad de asignatario, como lo dispone el artculo 1,241; por ejem-
plo, el heredero solicita la posesin efectiva o demanda a un deudor de la su-
cesin. Tcita, en el caso contemplado en el artculo 1,230, por ejemplo, por
el hecho done o transfiera la cosa asignada o sus derechos en
la asignacin.
En cambio la re udiacin es siem re ex resa, salvo la excepcin del ar-
tculo 1,233: el nico caso en que se presume es cuan o e asIgnatario est
en mora de repudiar .
...o Este derecho, una vez ejercitado, pasa a No podra
decir el asignatario que l acept la asignacin, dra se arrepiente
y la repudia, o Segn se desprende de los artculos 1,234 y 1,237,
una vez ejercitado, el pronunciamiertto j!S irrevocable.
Sin embargo, esta regla tiene Hay casos en que puede revo-
carse la opcin ejercitada por el asignatario: '
J) no se hiciere en conformidacLa la le)'. Por ejemplo, cundo,
tratndose de un incapaz y de una sigiIan- de bien raz, el curador renun-
cia a la asignacin sin judicial. Hay nuli.ad .relativa y puede
dejarse sin efecto la repudiacin.
2 Tanto la- ce tan como la repudiacin. ep.. caso de dolo o
esto es, cua o a aceptar o repu iar e asignatario lo hubiereC'ho a virtud
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
141
de dolo o fuerza de parte de terceros, caso contemplado en tos artculos 1,234
y 1,237. La fuerza se las reglas
-1??- El dolo, como la aceptacin o repudiacin es un acto unilateral, no
puede exigirse que emane &1 otro porq-u;n;'lohay; de cualquie:
ra persona que emane, puede el asignata'rio rescin'dir su aceptacin o repu-
diacin .
.1.) Respecto de la aceptacin nicamente, en conformidad al artculo
1,234 puede ella dejarse sin efecto en caso de lesin grave, y se entiende que
la hay cuando, por gravmenes iarXas y de que
no tena conocimiento el asignataro, isminuye en ms de de su va-
lor la asii;nacin. La lesin, por regla general, no es un vicio del
miento; slo se la contempla en casos aislados, uno de los cuales es este artcu-
lo 1,234, pero para que en ste caso se rescinda la aceptacin, es necesario
que la lesin sea grave. Ejemplo: En un testamento se deja una propiedad de
valor de 400 a un asignatario; ste acepta la asignacin en vista de que le trae
lucro, el testador impone a ese asignatario un obligacin de dar 300
a un tercero. A virtud de esta nueva disposicin, el asignatario pierde ms de
la mitad de la asignacin. Como hay lesin grave, puede rescindirse su acep-
tacin .
. En todos estos caEOS, como se trata Je vicios, parece lgico que el asigna-
tario tiene el plazo de cuatro anos para rescmdrr su :iceptaciOno repudiacin.
AplIcando las re las enerales ere la' _.
4 especto e la repudiacin nicamente, el artculo 1,238 establece
que si el as natario repudia en perjuicio de .los acreedores, stos pueden acep.::
tar ..e0r l;, Es ecir, pueden r-;vocar' su este derecho
de los acreedores dentro de la accin pauliana y de la substitucin del acree-
dor en ciertos derechos del deudor, y que era un caso evidente de
accin auliana no de tal substituci
ll
. or dos ra?nes
.,J,.0 Porque los ienes los a quiere el asignatario por el solo fallecimiento
del camante; luego, esta accin tiene por objeto hacer entrar bienes que ya
han salido, caracterstica de la accin pau1iana;
. .,la Porque, como lo dice el artculo 1,238, la aceptacin que hacen los
acreedores slo favorece a aquel acreedor que la hizo y no a todos ellos. Otra
caracterstica de la accin pauliana. En tanto que la substitucin favo-
rece a todos.
Como se trata de accin contado des-
la repudiacin (artculo 2,468, N.
n
3. ').
Cuando el derecho de opcin se rescinde por dolo, fuerza o lesin,...cl
queda en condiciones de sobre si acep-
ta 8 repudia. En cambio, en el caso del artculo 1,238, los acreedores son los
que aceptan por el asignatario; la repudiacin se transforma en aceptacin,
142
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUER TE
.JU Ultima caracterstica es que, de acuerdo con el artculo 1,239, la
aceptacin o repudiacin se retrotrae al momento del fallecimiento del cau-
sante. Produce efectos retroactivos; De esta regla se deducen dos conse-
-"
cuenclas:
.u Que los frutos producidos en el tiempo intermedio entre el falleci-
miento y la aceptacin pertenecen al asignatario;
2) Que se mira que al asignatario ha pertenecido la cosa desde el falle-
.. -
cimiento.
Por el contrario, si el asignatario repudia. se entiende no haberla posedo
jams, como dice el artculo 722. Regla que se aplica allegado de especie (ar-
tculo 1,239), Y no al legado de gbnero. porque en M los hutos los adquiere
el legatario desde que se le entrega l bien legado o desde que est en mora
de entregarlo el heredero. Lo dice expresamente el artculo 1,239, inciso 2.
Consecuencia: los frutos los adquiere el legatario d gnero desde la entrega
o mora, y el dominio del bien legado, no desde el fallecimiento, sino desde
la entrega.
ACEPTACIN DE LAS ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL
El prrafo 1 de este ttulo VII contiene reglas generales sobre la acep-
:acin y la repudiacin. En este prrafo 2 se dan reglas especiales, como
o indica su epgrafe.
_ las m tiene a a:ea a _ uien e testa or a a con-
... ___.. __ ,cargo.
Dos son los requisitos para que tenga :t caracter de IJerencia yacente:
J) Que no h'lya sido aceptada por el heredero dentro del plazo de
quince das';
2) Que no hay albacea con de que, habindolo, no
haya-aceptado el cargo. Si lo hay. no se justificara que se declarase la ya-
cencia, porque el albacea tif'ne las mismas facultades que los curadores de
bienes y, por lo tanto, e"a herencia, no' obstante no ser o estar aceptada por
los tiene una ptrsona que la represente; el albacea puede cobrar
los crditos y pagar las deudas de elIa.b.\9ue el objetivo que Qsi&,ue e_l
le islador al declarar la yacencia es proteger los bien2s comprendi os en la
.. ven _
la ,.cr" ,orque
si no, tod,; las personas que tienen intereses en la herencla' no tendrtan un
personero contra quien dirigirse.
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
143
En conformidad al artculo 1,240, dson varias . las 1?ueden
s9liCU-'!;!_.SL(kd.it.re.)'4c. e.nle. lq .. sobreviviente,
tes o otra ..l2ersona interesada e inclu
o
sivel iuez qe oncio. '.
Declarada yacente la herencia, a hacer publicaciones en un )
peridico del departamento-y-"se=4i:j:an:=..:arte1ea: -e#'-ttC<hoJe JQS . ms
y siempre de acuerdo con el artculo 1,240, se nom- .
b;a a la. herencia un.c1;!rador, y va a ser ste el que la represente en las
relaciones jurdicas que estn fendientes.
Toda resolucin judicial que declare yacente una herencia deber ser
.. 'Y_ Coloniz-
cig, As lo dispone el decreto-ley 153, de 7 de julio de 1932, sobre Bienes
(artculo 16).
Nos referimos a la curadura de la 'herencia yacente al estudiar los
curadores especiales de bienes. En ws lneas generales:
l Es una curadura de bienes, y no general;
b) Siempre 'i. gativa; no ser testamentaria ni legtima;
..i Las facultades del curador son muy slo puede hacer
los actos de conservacin y .e:S
a
,; ..
Termina: ..l) cuando aparece el here ero y acepta la herencia;
2) cuando el curador de ella, pasados los cuatro a{os desde el
;iento, con autorizacin judicial, procede a vender los bienes y deposita el
proaucto enarcas hscalesj y haberse agotado los bienes compren-
didos en ella. - ..... '.
---P;ede acontecer--es lo ms frecuente-que en una herencia existan
dos o qJ.s herederos, y slo uno de ellos acepta; los otros no, y pasa el pla-
zo de' quince das. No hay lugar. a declarar yacente la herencia. Y, en 'con-
formidad al artculo 1,240, aquel heredero que acepta toma la administra-
cin de los comprendidos en la herencia y tiene las mismas faculta-
de de
esta obhgado a rendir caucin para el e jercciodeI . cargo. Y si despqs los
herederos van aceptantlo en su administracin.
Como se ve, ya no procede declararla yacente, porque ese heredero pasa a
er administrador, un personero contra quien se dirigirn las acciones y al-
guien que velar por la conservacin .de los bienes hereditarios.
Respecto de la herencia yacente se ha presentado la cuestin acer-
ca de si es o no una persona jurdica.-Porque hay dos disposiciones, los
artculos 2,500 y 2,509, de las cuales' parece desprenderse que es una
persona jurdica. El artculo 2,500 dice que la posesin principiada por el
causante se entiende que contina en la herencia yacente, la cual se mira
144
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
que posee a nombre del heredero. Y el artculo 2,509 dice que la prescripcin
se suspende a favor de las siguientes personas: "2.
0
La yacente".
Pero no puede drsele a sta el carCter de 2ersona jurdica. Ambas dispo-
siciones son ms bien de rden prctico. Se suspende la prescripcin porque
el heredero aun no ha aceptado la herencia, y contina la' posesin en la he-
rencia yacente, porque el legislador quiere que no haya solucin de continui-
dad entre causante y heredero. Por lo el'artculo 2,346 dice que se
.. ---, ...... .---'
a.3s Contrapone
las ideas de rsona' urdica herencia que sta es
una persona jur aberla mencionado en elar-
tculo citado. X
Na son smonxmos los trtninos vacante" y
yacente" .-La, herencia vacante, en al artculo 995, es aqu-
lla que corresponde al Fisco como heredero aPfu,testato. La herencia yacente
no corresponde al Fiscp, sino que no por el heredero.
Claro que la declaratoria de herencia yicente puede ser la antesala de la
herencia vacante. Porque bien puede sr que el heredero no acepte porque
no existe, y entonces la herencia yacente podr transformarse en vacante.
Otras veces no, porque puede presentarse un heredero de mejor derecho que
el Fisco, y ya no podr habel; herencia vacante.
Derecho del denuntiante.-El legisladOt/ha debido estimular a las
personas que denuncian herencias vacantes / a favor del Fisco. Existe el de-
creto-ley 153, de 7 de julio de 1932, que"ontiene disposiciones sobre bienes
nacionales y especialmente sobre denqri::ios. El ttulo II trata de los denun-
cios, y el 13 establece la persona que a virtud del denuncio
que efecta haga ingresar primera vez a las arcas fiscales, podr
el Presidente de la Repblica otorgarle un premio, no podr exceder del
20
e
del valor del ingreS<)o . / .. ,
artculo 15 de esttf'decreto-ley, generalmente la re-
compensa por la herencia vacante se pag' una 'vez que, de acuerdo con el
artculo 1,260, hayan prescrito los plazo,i para que el' que pueda tener mejor
derecho que el Fisco reclame la here/cia (16 .\5 aos). No obstante, el
mismo artculo autoriza al de la Repblica para que se pague la
recompensa aun cuando no expiI;en estos plazos, y podr exigirse al de-
nunciante una garanta para el caso' que el Fisco se vea obligado a devolver
los bienes comprendidos en la herencia yacente_ .
,El 2 de septiembre de 1935 se dict, un Reglaqlento para aplicar este
ttulo JI, que de los denuncios, y en confonnidad al artculo 6., la
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
14.5
-----------------------------
recompensa sera decretada una vez que se siguientes
condiciones:
J) Que los bienes hayan ingtes;,do legal y materialmente al patrimo-
nio bscal; .
JJ Que el que la solicite sea el primer denunciante;
, 2L herencia se haya liquidado, o sea, que se hayan deducido
las y dems costas necesarias para obtener el acervo lquido: sobre
este acervo se paga el pl'mio.
En conformidad al artculo 1,241, las herencias pueden aceptarse
expresa tcitamente. Hay aceptacin to-
ma el ttulo de heredero; tcita, cuando el hl:!.ederosjecl.1taun acto que su-
po;c necesariamente su intencin d.e aceptar y que no hubiera tenido dere
cho a ejercitar sino en su calidad de heredero.
El artculo 1,242, explicando la idea del 1,241, dice que el ttulo de
... ? .9:.
Y, en consecuencia, habr aceptacin expresa si el here-
dero ia efectiva, si entabla la de .herencia,
si coinp:Fie en una escritura pblica otorgando recibo o finiquito a un deu-
dor hereditario. Por el contrario, habr aceptacin tcita, por ejemplo, en
el del heredero que paga la .ge En varios ardeu,
los el legislador contempla casos de aceptacin tcita. As, el artculo 1,231,

En seguida, tambin hay; i,teptacin trtcita, en conformidad al artculo
1,230, ... o transhere sus derechos hereditarios
o bienes comprendidos en la Este""'
y concordancia con el artculo 1,244, el cual la enajenacin de un
bien comprendido en la herencia supone aoeptacin, aun cuando fuere he-
cha para objetos de administracin urgente, salvo que el heredero la hiciere
con autorizacin judicial protestando que no es su nimo obligarse en calidad
de heredero. De modo Iesislador su.t'9ne sue, se aceeta la herencia por
el solo hecho de la enjenacin de bienes de la herencia. Y el heredero no
podr defenderse diciendo 4ue procedi a la enajenacin porque se trataba
de un caso urgente, que haba un embargo, que para alzarlo hizo nece-
sario vender el bien hereditario. Pero' le deja el legislador al heredero una
puerta de hacer la enajenacin autorizado por la justicia;
manifestando que p'rocede porque hay urgencia, pero que :no se colige de
ella su nimo de aceptar.
El artculo 1,243 dispone qtle los actos de mera administrac!.9f.1.
servan de los bienes de:
1a11erenCi.:-. SOIo"'l .
-----.,-"-.. "h. .. tzU. - - "'" p - - ...
10
146
DE LA SUCESIN POR. CAUSA DE MUERTE
Efectos de la aceptacin.-Estn indicados en el artculo 1,245. Con-
sisten en que se hace responsable el heredero, segn la parte que le corres-
po1'lda 'en la herencia, de las deudas restamentarias y hereditarias, aun cuan-
do excedan a lo que reciba en la herencia. Esta disposicin' no hace sino
repetir lo que haban manifestado los artculos 951 y 1,097. Hay, pues, fran-
ca relacin entre los tres: sientan el principio bsico de que el heredero, co-
mo continuador de la rsona del difunto, est obligado al pago de la;;;-
as ere itarias y testamentarIas, no o tante ue exce an a monto e los
b,kpes be:eaitartos. 'or eso, al estudiar las caracter, lcas" a;r heredero, di-
jimos que, no obstante adquirir la herencia a no significaba
que forzosamente hubiera un .enriquecimiento pari el heredero" porque no
lo hay si las deudas son mayores que la herencii
Sin embargo, esta r.esponsabilidad del hereftero se ve limitada cuando
acepta la herencia con beneficio de inventari9: Cesa con ste su responsa-
bilidad ilimitada de heredero. /
El artculo 1,246 establece que si el es declarado tal a instan
Cla de un acreedor hereditario o esta declaracin surte efectos
respecto de los dems acre,edores sin de nuevo juicio. "La misma
regla se aplica a la declaracin judici1 de haber aceptado pura y simple-
mente o con beneficio de inventario" ./Si en la demanda del acreedor Pedro
contra el heredero queda sentada la/calidad de heredero de ste, esta decla-
1 acin de la sent,encia judicial prq1uce. efectos respecto de todos los acree-
dores hereditarios o testamentariot, y no habra necesidad' de un nuevo JUL-
. /
cio para que el Juan f"sta.bleciera 1a calidad de heredero. Disposi,
cin ue hace exce cin,al 3. del Cdigo segn el cual las
sentencias JU ICla es so o pro ucen e ectos as causas en que ac-
tualmente se pronunciaren. ,Lo que quiere decir que so.n de efectos relativos.
La otra excepcin al art5'ulo 3., es el artculo 315, que habla de las sen-
tencias que se dictan en.materia de estado civil, y que, como stas que se dic-
tan en el caso de heredero que es declarado tal por un acreedor, producen
efectos respecto de toda persona. '," I
EL BENEFICIO DE INVENTARIO ("IIW!
.
Concepto.-Puede decirse que es una facultad por
ros absolutamente capaces que aceptan una herencia limitan su responsabi-
lidad con respecto a las deudas h.'asta el monfo"
ae Ios'f,Tee; el4ts.
Anlisis de la definicin: "
Es una facultad. Porque 'va a ser el heredero el que va a ver si le con-
viene o no aceptar con beneficio de inven.tario, porque queda a su arbitrio
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
147
aceptar o no con beneficio de inventario. El legislador, con razn, no ha per-
mitido que esta facultad de aceptar con beneficio de inventario se vea coar-
tada por el testador; 'y por ,sg ,1 il:.dr;ulQ 1,:{42 9kcs. <lue
hereqero tendr esa facultad no obstante gue el testador se la haya prohibido
Porque si pudiere el testador prohibir la aceptacin con
licio de inventario, podra llegar a ser sta una clusula de estilo en todos
los testamentos; y todava ms, el testador podra considerar como un de-
saire, como una injuria, la aceptacin con beneficio de inventario. .
De las "agas;rs. se in-
capaces, e:..ne
o no stos con beneficio de inventario, queda limita-
da su responsabilidad.
Que aceptan una herencia. Porque slo es propio de los herederos, de
las asignaciones a ttulo la aceptacin con beneficio de inventario.
Una asignacin a ttulo singular no podra aceptarse con beneficio de in-
ventario.
Para limitar su responsabilidad por las deudas hereditarias o testa-
mentaras hasta el monto de lo que reciben. Es 10 que le da carcter a este
beneficio, es el objetivo que persigue el heredero. Yo recib por herencia
100: respondo por las deudas hasta 100.
obli&ados a Es una obligacin que tiene el here-
dero que acegta_J:;Q!Lbenwcio_ de inve!ltario. '
Fundamento.-Los fundamentos de este beneficio se basan en la equi-
dad. No sera lgico que el heredero, por acepta,r la herencia, llegare hasta
la ruina. De otra parte, a los acreedores hereditarios o testamentarios no
les significa ningn cambio el hecho de que l,hcredero acepte con beneficio
de inventario. cuando ellos contrataron tuvieron en vista el patri-
monio exclusivo del causante, y no el patrimonio de los que iban a ser sus
herederos. Por lo tanto, si al falleCImiento del causante el heredero acepta
con beneficio de inventario, sigue respondiendo de las deudas el
mismo patrimonio.
Orgenes.-Los orgenes se remontan al Derecho Romano. Fu una
institucin que apareci junto con la 'restitucin in integrum, medida
que tenan los romanos para favorecer los intereses de los incapaces, y que
nuestro legislador no conserv.
Requisitos para que una persona goce del beneficio de inventa-
rio.-Son cuatro:
l) Que lo .. g<:..ctarUl.'PlZeSamente;
148
PE LA SUCESIN POR CAUSA PE MUERTE
11. Que no haya hecho un acto. que. suponga la aceptacin de la he-
rencia;
1.) Que se haga inventario fiel y solemne de los bienes;
4) Que en este inventario no se hayan ocultado bienes o supuesto
deudas.
I. Que el heredera lo dcclare_apIfiamente. Porque la aceptaclOn con
!:>eneficio de inventario es una excepcin a la regla del artculo 1,245, a la
responsabilidad ilimitada que tiene el heredero. Algunos pretenden que esta
declaracin debe hacerse por instrurp.ento pblico. Exigencia que no es acep-
table. Sera crear una formalidad que la ley no. contempla.
!!:cerse en 2iifiQO. . --
"ExcepcionaTmente, una persona goza del beneficio de inventario no obs-
tante no lo declare expresamente, en el caso del inciso 2. del artculo 1,245:
cuando el heredero hubiere hecho inventario solemne de los bienes. Por la
sola circunstancia. de hacer este inventario ya goza del beneficio de 1Ve-
tano.
--no Que el heredero no . de }a
Lo que significa que no haya aceptado. tcitamente la herencia,
porque la aceptacin ndta--nunlpu<Je -serron beneficio de inventarlo.-
Estn reidos. Por eso, el artculo 1,252 dice que el heredero conserva la
facultad de aceptar beneficio de inventario mientras no haya hecho
acto de heredero.
!II. Que los bienes y este inventario, que es la
base de eSt 5efieftClo, dos caractersticas:..ll debe ser inven-
tario jjcl, y debe ser inventario /
Debe ser inventario fiel, -esto es, que no se/omita en l ninguno de los
bienes de la herencia; ni tampoco se supong/la existencia de deudas que
realmente no existen. El legislador es tan Sf7iero en esto, que en el artculo
1,256 priva del beneficio de redero que supone deudas de la
herencia o que omite d mila fe la' men n de bienes. .
Debe ser inventario solemne, ndose, de acuerdo con el artculo
1,253, a las reglas que se dan para l6s inventarios de los tutores y curado-
res, establecidas en los artculos 38Z y siguientes, y a las que el Cdigo de
Procedimiento Civil prescribe solemne es aqul que se hace
previo.decreto judiciaCagte testigos. La Corte Su-
prema, en sentencia de 30 de' septiembre de 1932 de Derecho y
Jurisprudencia", tomo 30, seccin r, pgina 57), resolvi que un inventario
(1) Vanse los artculos 1,037 a 1,044 del Cdigo de Procedimiento Civil, y en
el Apndice de este tomo, los artculos 34 a 43, inclusives, de ,la ley 5,427, sobre im-
puesto Ji las herencias, asignaciones y donaciones. -
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
149
solemne era instrumento pblico. De manera" que si en l se dejaba cons-
tancia de una deuda de la herencia, erJ1 slciente confesin y haca plena
prueba y, por 10 tanto, los no podan negar con posterioridad esa
deuda que constaba en el ilVentario.
Como la confeet;in del inventario solemne va a limitar la responsabi-
lidad del heredero, el artculo 1,255 da derecho a todos los que tengan algn
inters en la herencia para concurrir a la confeccin del inventario, para
que puedan reclamar de los vacos u omisiones qUe l presente. En confor
midad a este artculo, tienen derecho a concurrir a la confeccin del inven-
tario: el albacea de la sucesin, el curador de la herencia yacente, los here-
deros testamentarios o abintestato, el cnyuge sobreviviente, los legatarios, j
los socios de comercio, los fideicomisarios y todo
presente el ttulo de su crdito. Es decir, toda ersona ue ten a inters en
la. sucesin. Y puede o representa
___ r!'
acta representada por su representante legal, sino a .virtud de un mandato,
este mandato debe tener el carcter de solemne, porque, segn este mismo
articulo 1,255, debe darse por escritura pblica o privada. Es una excep-
cin al principio general de que el mandato es un contrato consensuaL
Nada ha dicho d lt&ilaqQr la forma de tasar los
bienes hereditarios. Pero los artculos 1,257 y 1,260 discurren evidentemente
sobre la base de que se haga tasacin de ellos. Lo cual es lgico que se haga,
porque mediante ella se va a saber el lmite de la responsabilidad del here-
dero, hasta cunto est obligado a responder por las deudas hereditarias.
La tasacin es indispensable; pero el legislador no ha determinado la for-
ma de :hacerla.
IV. Que el heredero, aLbc!.ftel inyentarioy no haya omitido bienes o
O haya supue!!.2-cteud.as..r requisito exigido en el artculo 1,256. Porque si
ejecut de la ley lo sanciona en forma ri-
gurosa, hacindolo pera;;;l beneficio de inventario.
Qu personas estn obligadas a aceptar con beneficio de inven-
tario.-De la propia definicin se deduce que queda al arbitrio del heredero
determinar s acepta no con beneficio de inventario. De ah que la regla
general es que el heredero, 'segn su voluntad, puede o no aceptar la heren-
cia con beneficio de inventario. Sin embargo, hay casos excepcionales en
que est obligado a aceptar con bene{j.cio de inventario: -
1) existen varios herederos y hay discordancia entre el4>s;
- ..
mientras unos desean aceptar con .beneficio de inventtrio, otros quieren que
se acepte pura y simplemente, sin beneficio de inventario. El artculo 1,248,
dirimiendo esta dificultad que. se, guede t()dos 1()S
herederos estn obligados a aceptar ton beneficio de inventario; basta que uno
, A; 'W4 ..... ..... .". .... 7* tt;c .............. "m.'"
150
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
quiera aceptar en esa forma para que los dems queden obligados a aceptar
en la misma forma.
1J En conformidad al artculo 1,251, cuando es heredero fiduciario.
Razn: el legislador, al exigir que acepte con beneficio de inventarla, ha te-
nido en vista la defensa de' los intereses del fideiconsario. Sin embargo,
olvid decir la sap.cin ue exista para el, caso ue el heredero fiduciario no
aceptara con beneficio ace respecto
del incapaz.
1) En conformidad al artculo 1,250, el Fisco y las
tablecimientos pblicos. Si a la Universidad de Chile, por ejemplo, se deja
ua--tiereia,-:"debe aceptarla con. beadicio de
, 4 ) Todas. que dben aceptar una herencia con auto-
es absolutamente incapaces:
dementes, los sordomudos, los impberes, las mujeres casadas, etc. A
-ellas se refiere el mcisC) 2. del artculo 1,250. Y en este caso el 'legislador
ha establecido la sancin para el incapaz que no acepta con beneficio de
inventario: el incapaz slo responsable hasta concurrencia de los bienes
que existieren en la sucesin al momento de la demanda o de lo que se
probare haberse empleado en provecho o beneficio suyo. Aqu, en verdad,
acontece algo curioso,' rque al inca az le no aceptar con bene-
ficio de inventario, porque en ta caso s o respon era por os lenes que
existen en la sucesin al momento de la demanda o de los que se pruebe
haberse empleado en su beneficio. En cambio, si acepta con beneficio de in-
ventario, va a estar obligado a responder de los bienes que recibi de
la sucesin.
Efectos del beneficio de inventario.-$egn esta cues'
tin es bsica y de importancia-e! de produce el
efecto de separar el dei' causante del patrimonio del heredero.
Pero, segn nosotros. cuestin tiene importan-
d;.' porque. si decidimos que produce la separacin de los patri-
monios, va a resultar que los hereditarios slo van a poder perse-
guir los bienes hereditarios, pero no los bieftes propios del heredero. En
cambio, si no hay separacin, el acreedor hereditario podr perseguir indis-
tintamente los' bienes de la sucesin o los propios del heredero. Creemos
que este beneficio no produce la separcin de los las si-
guientes razones! , '
!l Porque-de la propia definicin que da el artculo 1,247, se despren-
de que el efecto del beneficio d inventario es limitar la
hasta el mont:.Q de los bienes' recibe el heredero, en pesos. Si. el heredero
ha recibido $ 100. slo resporiCle hasta $ 100. .
y DE LAS DONACIONS ENTRE VIVOS
51
1) De aceptar que slo pueden perseguirse los bienes hereditari9s, re-
sultara que el heredero .gue..4ara de la de
Porque si se permite en tal situacin su enajenacin, quedaran burla-
dos los acreedores hereditarios. Y la verdad es que el heredero, con o sin
beneficio, es dueo de los bienes, tiene ellos el dominio, y no hay in-
conveniente para que pueda enajenarlos, ya que l sigue respondiendo hasta
el monto de lo que valian esos bienes al momento del fallecimiento del
causante.
2) Esta misma idea se refuerza con el inciso 2. del artculo 1,260, que
dice que es de cargo del heredero el peligro de los otros bienes de la suce-
sin, debiendo responder por el valor que arroje su tasacin. Indicando que
ro que' el legislador quiere es que se responda de un valor
de bienes determinados. ... .. , ... -.... _-
4) 'rfFardculo 541, N.
D
4., del Cdigo de Procedimiento Civil, dice que
. -
se tramita como tercera el derecho dd heredero beneficiario al cual, ha-
biendo ejercitado los derechos que conceden los artculos 1,261 a 1,263 d ...
Cdigo Civil, se le hubieren embargado bienes propios por deudas de la
sucesin. Al limitar este artculo 541 el derecho de oponer la tercera slo
a los casos en que el heredero hubiere invocado los derechos que le dan los
artculos 1,261 a 1,263, prcticamente, implcitamente se lo est negando
en los dems casos. Y ello, porque en los dems casos pueden los
res hereditarios perseguir los bienes propios del heredero.
Si bien hay sentencias muy antiguas que han optado por la doctrina
contraria, hay dos relativamente modernas que han pensado como nosotros:
Ambas de la Gaceta, una de '1914, N." 507, pg. 138; otra de 1925, primer
semestre, N.q 88, pg. 609. Estas dos sentencias han sostenido. que no pro-
cede la separacin de los patrimonios y que pueden perseguirse los bienes
de los herederos.
Con todo esto ha qudado insinuado el efecto principal que se produ-
ce con el beneficio de inventario: limitar la usponsabiliqad del heredero
hasta el monto de los No responqe con bienes determi-
responder con los bienes heredados, sino que responde hasta
de eUos. Y este valqr, evidentemente, debe tomarse en considera-
cin al momento que los recibe, al momento del fallecimiento del caUS<U1te.
Por eso que era indispensable la 'lneCliin"teclTase s'ab;
el valor de los bienes y el lmite de la. responsabilidad del heredero. Si con
posterioridad los bienes aumentan o disminuyen de valor, ello es indife-
rente a los acreedores hereditarios, porque slo tienen derecho hasta el mon-
ra a que llegaban al momento' del fallecimiento del causante. .
Para limitar la responsabilidad del heredero, parece lgico considerar
152
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
untcamente los bienes que realmente se recibieron en la sucesin y, por lo
tanto, al hacerse la particin, no se imputan las donaciones que se hubieran
hecho en vida al heredero. Es decir, no deben tomarse en consideracin es-
tas donaciones para fijar la responsabilidad del heredero.
El heredero slo va a estar obligado a responder por el monto de lo que
materialmente recibi. De ah que si el heredero ad,ems es legatario de una
especie o cuerpo cierto en la 'herencia o de un o cantidad, no debe
tomarse en cuenta para fijar la responsabilidad de lo que recibe por el le-

Puede acontecer que se demande al heredero el pago de una deuda he-
reditaria en circunstancia que los bienes hereditarios se han agotado por el
pago de deudas En este caso, precisamente, puede el heredero
oponer el beneficio de inventario, argumentando ms o menos en la siguiente
forma: Yo recib de la herencia 50,000 y, corno consta de los documentos
que acompao, ya he pagado a acreedores Pedro, Juan y Diego, $ 50,000,
y, por lo tanto; usted ha llegado tarde, he agotado los bienes de la herencia
y no tengo obligacin de pagarle nada. Aqu es precisamente donde tiene
utilidad el beneficio de inventario.
Se ve que en este caso el heredero est obligado a rendir cuenta de los
bienes de las inversiones e ha hecho. Lo establece el artculo 1263.
En con ormi a al artculo 1,259, mediante el beneficio de inventario
se evita que se produzca la confusin de las deudas y crditos del causante
con las deudas y crditos del heredero. -I:Iemos heredero que
acepta con beneficio siempr<'.E!.S3.,,]1 !;tt dueo ,.de los bii:nes
: error creer lo contrario. Es dueo de esos bienes, pero
sometido a modalidades espc;ciales, porque respecto de' ellos le afecta res-
ponsabilidad. Por 'eso el artculo 1,260 establece que responde hasta por
culpa leve' en la conservacin de 4s especies de sucesin que se
Este artculo 1,260, inciso 1.0, es indudable que se est refiriendo a los lega-
dos que hubiere hecho el testador. Por ejemplo, el testador deja a Juan su
automvil, y ste pasa a manos del heredero beneficiario; con respecto a l,
que es una especie que se debe, responde hasta de -la culpa leve.
El inciso 1.
0
se refiere a los bienes que hubieren sido legados por el tes-
tador. El inciso 2." agrega que respecto de los dems bienes d la sucesin
es tIe su cargo el peligro, quedando obligado slo hasta el valor de
de los bienes. Esa expiisin "es de su cargo el peligro" significa que l car-
ga con los rie<gos de esos bienes. El artculo 1,604; ubicado en el pago por
consignacin, emplea tambin la e:xpresin "es de su cargo", significando
que corre cO,n el riesgo de los bienes. De aqu que: este inciso 2. del artculo
1 260 se des renda ue el no se desH a de \: 1
y. DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
n
heredado es una propiedad que se destruye por obra de un terremoto y slo
qU'da el sitio: esto no obstante, el heredero responde por el valor antiguo
de la propit'dad. La razn jurdica: porque el heredero es dueo de esos bie-
nes y las cosas producen y perecen para su dueo. As es cmo el aumento
de valor le favorece y la disminucin tambin le afecta.

En seguida, el heredero beneficiario responde no slo de los bienes que
haya recibido conforme' al inventario, sino de los que con posterioridad sobre-
engan. a la herencia sobre inventario. Lo dice el artculo 1,257.
al artculo 1,258, respqnde el heredero beneficia/jo
de todos los crditos de la sucesin, como si efectivl.mente los hubiera co-
o "i_ .,. ... . _ . ,. - . __ ... .._.,......__- "_____ ., '_='
brado; pero en su descargo podr oportunamente comprobar que ha sido
1'- -
im::osible cobrar los crditos, poniendo a disposicin de los interesados los
ttulos de ellos. Por ejemplo, Pedro deba al causante 100. El heredero be-
neficiario responde de estos 100 como si los hubiera cobrado. Pero resulta
que Pedro es un individuo completamente insolvente, y no paga los 100.
El heredero podr descargar su responsabilidad diciendo que no ha podido
cobrar, y deja los ttulos para que, los acreedores se dirijan contra Pedro.
Cmo se extingue la respotsabilidad del heredero beneficiario.-
El artculo. 1,261 contempla una forma curiosa y su generis. Segn este
artculo, puede el heredero beneficiario que quiere desligarse de responsabi-
lidad abandonar los bienes a los acreedores. Mediante este abaridono se

extingue su responsabilidad.
Hay aqu, evidentemente, una dacin en pago, porque el legislador no
ha dicho qu hacen con esos bienes los acreedores; si los rematan con pos-
terioridad o si siguen el juicio ejecutivo. No ha exitido que se rem<lten con!
Eosterioridad, sino ue arece ue los acreedores se hacen dueos de ellos.,
Por eso es ue estamos en resencia e una i ' n nao. -"
En con ormi a a artculo 1,262, una vez que el heredero haya agotar
do los bienes en el pago de las deudas puede recurrir al juez
para que cite por edicto a los acreedores que no alcanzaron a pagarse de sus
crditos, para que mediante esta citacin, y rlndiendo una cut;nta exacta y
en lo posible documentada de todas las inversiones que haya hecho, se le
declare exento de responsabilidad. Se presenta el heredero al juez y le dice:
Consta del inventario solemne que yo recib tantos bienes de tal valor; cons-
ta al mismo tiempo de los documentos que acompao, que he pagado a tales
la suma de tanto. Ptro aun quedan por pagarse tales acreedores. Por tanto,
a Uso ruego se cite por edicto a estos acreedores y se me declare libre de
toda responsabilidad. Se los acreedores y, aunque no concurrah, se
. acepta la cuenta y declara exento de responsabilidad al heredero.
A estos dos artculos, 1,261 y 1,262, es a los que se refiere el artculo
ndice
154
DE LA 'SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
541, N.o 4. del Cdigo de Procedimiento Civil. De modo que si el herede-
ro beneficiario ha abandonado los bienes de la sucesin-caso del artculo
1,261-0 se le ha declarado exento de responsabilidad porque agot todos
los bienes en el pago de las deudas-caso del artculo 1,262-y se le em-
bargan bienes propios por las deudas de la herencia, la ley 10 faculta
para oponer tercera; y dir : Yo no tengo ninguna obligacin de pagar las
deudas de la herencia, porque me encuentro en el. cso del artculo 1,261
1,262. En ambos caws cesa su responsabilidad. Si el heredero no se encuen-
tra en alguno de estos dos casos indicados, en todos los otros
eftar obligado a pagar las derecho a oponer tercera, de donde

conclumos que el beneficio de inventario no produce separacin de patri-
momos.
Diferencia entre. el beneficio de inventario y d de emolumen-
to.-El beneficio de inventario tine cierta semejanza con el beneficio de .
emolumento, que contempla" dentro. de la sociedad conyugal, el artculo
1,777. Pero, no obstante, hay entre ellos varias diferencias:
...ll.. La mujer goza del beneficio de emolumento de pleno derecho; en
cambio, el beneficio de inventario debe declararse expresamente;
A Para gozar del beneficio de iventario, debe acompaarse inventario
de bienes, el cual es forzoso hacer. rnerr;eefici.o -de la
mujer" 1) etmariaoeet caso del patrimonio reservado, pueden (2omprobar
el exaso de contribucin por cualquier instrumento pblico;
...lt ",ara !ksliiar!l.L .. responsabi-
lidad .. l)..sl,
CAPITULO V
DE LA ACCION DE PETICION DE HERENCIA
Concepto.-Es aquella accin real que tiene el heredero y que se di-
rige contra la persona que, invocando la calidad de heredero, est en el he-
cho ps,zyndo la herencia en todo o en parte. Porque la herencia constituye
un derecho real, y cada vez que el legislador estabece un derecho, le da al
mismo tiempo una accin para que su titular pueda defenderlo contra ter-
ceros. Tratndose del derecho real de herencia, accin es la peticin de
herencia. Est tratada en el prrafo 4 del tto VII.
Caractersticas. -1) Es !ll!a ac.::!l! Jg.!, porque est destinada a am-
parar un derecho es la herencia. El artculo 577 dice que de los
derechos reales emanan acciones reales. Adems, es real porque no se dirige
contra determinada persona, sino nicamente cuando una persona pretende
ser heredero y posee los bienes diciendo que lo es, sea Pedro, Juan o Diego;
y bien puede ser que entre el falso y el verdadero heredero no haya ningn
vnculo jurdico.
2) Es una a;:cin rfectamente divisible, en el sentido de que si el cau-
sant deja, por Idmplo, dos o ms ere eros de cuota, cada uno puede en-
. tablarla para defender su cuota, separadamente .
.!J una accin. universal, porque est encaminada, no a pedir la res-
titucin de bienes determinados, sino la restitucin' de una herencia, de
una universalidad. El que la entabla no pide que se le devuelvan bienes de-
terminados.
4) Las acciones pueden ser muebles o inmuebles, segn los bienes en
que -; ejerzan. Desde este punto de vista, la> accin de peticin de herencia
no caracterstica fi . a. En ciertos casos, si la herencia slo comprende
mue es, ten ra e caracter de mueble; si slo comprende bienes races, ten-
dr el carcter de inmueble. Y, cuandp hay bienes de ambas clases, caso el
ms corriente, es una accin mixta.
2) Es una accin patrimonial, porque es susceptible de avaluarse en
dinero, porque se encuentra dentro del comercio jurdico. Y de este carcter
se deducen varias consecuenC1as:
156 DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Es perfectamente No hay inconveiente para que' el
vetadero heredero renuncie a la acin de peticin de herencia, y ello en
vista del precepto general del artculo 12: son- renunciables los drechos que
slo miran al inters individual del renunciante y cuya renuncia no st
prohibida. Y la accin de peticin de herencia mira netamente al inters del
heredero y su renuncia no est prohibida. .
Jll Es transmisible y, por lo tanto, si el verdadero heredero no ha en-
tablado en vida la- accin de peticin de herencia y fallece despus, aqullos
a quienes' pasan sus bienes pueden entablarla .
.!l Puede cederse por acto .!.ntre vivos. Con esto, nos encontramos aboca-
dos a un punto sobre el cual no hay crIterio uniforme: si el cesionario del
derecho de herencia uede entablar la accin de peticin de herencia. f>edro
vende a Juan sus erec os ere itarios;' pero Diego posee la . erencia dicien-
do que es heredero. Podra Juan, cesionario del derecho de herencia, enta-
blar contra Diego la accin de peticin de herencia? Segn nuestra opinin,
no habra inconveniente para ello, porque, mediante la cesion del derecho
de herencia, el cesionao 'p-asa Ocupar el puesto que tena el cedente, y
dentro de sus bienes estaba esta accin. Adems, el cesionario del de-
recho de herencia puede solicitar la posesin efectiva, pued proceder a
nombrar partidor y puede entablar la accin de reforma del testamento.
Para ser consecuentes, tenemos que sostener que puede entablar la accin
de peticin de herencia. Algunos. por la negativa, porque por la 'ce-
sin del derecho de herencia, no se cede la ::ai<lad de heredero, sino los ae-
redios que tIene este. Pero, segim nuestra oprnlon, la cue5tlOn de 51 se cede
o no la ca'fictd ae Ieredero es cuestin de palabras. No hay necesidad de
que se ceda la calidad de hert:dero pan que el cesionario pueda en-
tablar la accin de peticin de herencia. -
En seguida, si se resuelve que no puede entablarla, hay que concluir el
absurdo de que la accin de peticin de herencia no es transferible por acto
entre vivos. Porque la nica forma en que se concibe pueda cederse la ac-
cin de peticin de' es mediante la cisin dl derecho de herena.
Pedro es verdadero heredero. 'Cede la accin de' peticin' de herencia a Juan.
] uan la entabla. Una vez que rescata los bienes hereditarios, tendrian que
entrar al patrimonio del verdadero here4ero. Absurdo. Por eso, si se con-
cluye que el cesionario no pue'de entabl,rla, tambin. hay que concluir que
esta accin no es transferible, y slo ,to pueden cederse aquellos derechos
respecto de los cuales el legislador ha picho que son intransferibles, y en par-
te alguna se ha referido sobre este p(lnto a la accin de peticin de herencia.
Hay una sentencia de la Corte cI.I Apelaciones que sienta esta doctrina que
sostenemos: 31 de agosto de 1882, Gaceta de 1882, pgina 1,019, N.O 139.
!>Es prescriptible. A la prescripcin de la accin de peticin de heren-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
157
cia se refiere al 1,269. En relacin con el artculo 704, se desprende
que tiene dos plazos de prescripcin: un plazo extraordinario de tlos y el
plazo de 6 aos, cuando al heredero que posee la herencia se le ha conce-
dido la posesin efectiva.
r. Prescribe en 65 aos cuando el heredero contra quien se dirige (el
falso heredero) ha obtenido la posesin efectiva.. Esta es la circunstancia
esencial: que se le ha};'a concedido la eosesln No basta con decir
que prescribe en ::00 aos cuando la posee el heredero putativo, porque decir
heredero putativo o falso heredero es exactamente igual. Lo que da este de-
recho de en menos tiempo es la circunstancia de haberse con-
cedido la posesin efectiva. Por eso, en su oportunidad, decamos que la po-
sesin efectiva es de carcter procesal, pero que, no obstante, tiene impor-
tancia en la legislacin substantiva.
En este caso, la accin de peticin de herencia no se extingue por la
prescripcin extintiva, por el mero transcurso del tiempo; no basta con que
hayan los S" aos, sino que es necesario que el heredero a quien ,
se ha dado la posesin efectiva adquiera la herencia en dicho plazo. La letra
del artculo dudas. Go>R:lQ. QEe. el artcaio, l::klOS tS"aos--1
se mentan como fiara' la aqtlslein del defflfale: dos das eatre aUieutes pOI;
I .
u:e- entre preeute,
Esta prescr,ipcin de l aos debe considerarse9,ue es ordinari:!., y por
lo tanto, se suspendera a favor del heredero incapaz. (Tratamos este pun-
to y demostramos que es prescripcin ordinaria).
11. Cuando se trata de la prescripcin de l1'aos, se presenta la cues-
t}n de saber si basta el mero transcurso de los ,raos o es necesario que
otra persona haya poocdo la herencia durante ese plazo. En otros trminos,
si esta prescripcin es extintiva o adquisitiva. La duda se presenta por la
del artculo 1,269: "El derecho de peticin de herencia expira I "
aos". Parece desprenderse que fuera la prescripcin extintiva. Sin emargo,
consideramos que no es ella, sino igualmente la adquisitiva, y que, por lo
tanto, .. .pO!dos lT.aos, es necesario que un tercero haya
adquirido .. la. por la prescripcip extraordinaria de estos 11" aos.
Para 'pensarlo as, las siguientes razones: '
1) En conformidad al artculo 715, tambin las cosas "incorporales son
suceptibIes de posesin; luego" cabe haber posesin respecto del derecho real
de herencia;
2) Si n el caso anterior acta la prescripcin adquisitiva, DO se ve
por qu se meramente de W extintiva en el caso de prescripcin de "
aos. Es lgico pensar que en ,ambos casos sea la adquisitiva, con la nica
diferencia que oc acorta el en homenaje a que el heredero tiene la
posesin dectiva;
1:-'
t;. '
. :
t
"
! .....
., .

l58
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
? ,"
/
3) De acuerdo con el arttulo 2,512, los derechos reales se adquieren por
prescripcin en la misma que el dominio, salvo el derecho de heren-
cia, que se adquiere por. ptescripci6n extraordinaria de ,,. aos. Hay una
sugestiva analoga entre artculo 2,512 y el 1,269. Es lgico, sUpoRer
entonces que el artcul", 2,512 se refiere a la prescripcin de If'"aos que
.opera cuando un terce, adquiere los derechos hereditarios;
!
) 4) En conformidad al artcul02,S'17, que abona nuestra -epi-
tQ.da accin por la cual se redama un ckrecho se extingue por la pres-
; cripcin adquisitiva del mismo, derecho. De donde se desprende que las ac-
, ciones reales no se extinguen For el hecho de no ejercitarse, smo que es nece-
que un tercero haya adqumdo por prescripcin ad ulsltlva el derecho -
real. Por eso en su oportum ap lca amos e artculo 2,517 a la accion rei
vindicatoria y a la accin de peticin de herencia. Si conduyramos que este
artculo no se aplica a la accin dlf peticin de herencia, resultara que esta
regla ubicada dentro de un ttulq" que consigna, preceptos generales se ref,e-
rira slo a la accin reivindicatJria; si as fuera, la habra establecido den-
tro de esta ltima accin; I
5) De aceptar la opinin contraria, beneficiado sera, el Fisco, por-
que, pasados los ",. aos de pasara ste a ser dueo
de los bienes races, ya que, de acuerds/ el artculo 590, todo bien raz
que no tiene propietario Fertenece y en materia de prescripcin,
segn lo dice expresamente el legislador, el Fisco est colocado en igual si-
tuacin que los particulares. I . -
Semejanzas y diferencias entre la accin de peticin de
y la accin reivindicatoria y la de reforma.-Hay dos acciones similares
a la accin de peticin de herencia: la accin reivindicatoria y la accin de
reforma del testamento. Hay semejanzas y diferencias:
Semejanzas con la reinvindicatoria: puede decirse que la reivindicato
ria es al dominio lo que la accin de peticin de herencia al derecho de
herencia. Ambas son reales y ambas estn destinadas a proteger derechos
ue las hacen inconfundibles: !1 En 1L se
invoca e ttu o e ue.fw; el que la intenta dice dueo. En la accin de
peticin de herencia se invoca a ttulo de herederg
- 2J La reivindicatoria se dirige contra el no dueo; la accin
de peticin de herencia contra aqul que la brrl:.l:W-ia -1nvocando--brca-
lidad de heredero; ,
-2.) --'fu de esencia de la reivindicatoria su carcter de lo
dice expresamente la definicin; se un bien determinado. La accin
de peticin de herencia es una accin universal, va dirigida a recuperar la uni-
versalidad. de los bienes; - -
y DE LAS DON AClONES ENTRE VIVOS
tr: Son distintos los plazos de prescripcin de una y otra.
C\;lU la aCJlpn de reforma: ambas son entablas por los he-
rederos; 'puede entablar nLllna ni otra.
Diferencias: 1) La accin de' r:eforma es persoQaI; la
de
n ref<:,1:l]H"p9'sprresponde a todo heredero, sino exclusivamente
aL legitirnlfti; 1a.-m:ci6"'"de peticin de herencia corresponde a cualquier he-
::;;edero, independiente de su carcter de legitimario o no;
l) La de reforma se presen"f slo cuando hay testamentam;
la accin depe.ticin de herencia puede
taria o abintestato;' .
4 ) Tambin son distintos los plazos de prescripcin, porque la de re-
prescrib=_ "i,os.-
"Tan distintas son
l
que no hay inconveniente para que un heredero pue-
da entablarlas conjuntamente. La de reforma, para que se deje sin efecto
el testamento en las clusulas que perjudican a su legtima, y al mismo tiem-
po, la de peticin de herencia, porque es heredero y pide la restitucin de
la cosa heredada. La Corte Suprema as 10 ha dictaminado: 30 de abril de
1925, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 27, seccin l, pgina 73.
Quin puede entablar la accin de peticin herencia.-Corres-
pon de al heredero, y poco importa qu clase de heredero sea: abintestato o'
testamentario, universal o de cuota o del remanente, o por acrecimiento, subs-
titucin o re resentacin. La nica ex' encia es que tenga el carcter de
heredero. 1 le t ra nunca enta ar a. Si es e especie, tendr la
aCClon reIvindicatoria; si es de gnero, la accin-personal contra los here-
eros. La jurispru enCla o a res e jU 10 e 66, Gaceta de
1866, pgina 556, N.O 1,286, Corte de Apelaciones de Santiago.
Pero es evidente que el her.edero condicional, mientras est pendiente
su condicin, no podra entablarla, porque la condicin suspensiva produce
el efecto de suspender la peticin de la herencia. Slo podr entablarla una
vez que se cumpla la condicill/Y pase a ser hereder<;l puro y sjmple.
Adems tambin odra entablarla a ul a quien se hubiere hecho
ypa donacin a ttu o universa, Eorgue
1
en con ormI a
tculo 1
1
142
1
este ,d2!Ja.fari0.1f.. como heredero. =: ..

Contra qUIen se dirige.-Contra aqul que est poseyendo la heren-
cia invocando su calidad' de heredero. Por eso es evidente que no podra
dirigirse
__ .. .. 4e-
Por ejemplo: Pedro es verdadero heredero; Juan e&
100 DE LA SUCESiN POR CAUSA DE MUERTE
falso heredero; Diego es cesionario de Juan. Pedro no podra entablar la
accin de peticin de herencia contra Diego, porque ste dira que no es he-
redero, que no pretende tal, sino que ha adquirido los bienes y es titular del
derecho porque ha comprado a Juan, es su cesionario. As tambin lo ha
resuelto la jurisprudencia: 13 de junio de 1887, Gaceta de 1887, pgina 883,
N." 1,428, tomo 1.
Efectos de la accin de peticin de herencia.-En conformidad al
artculo 1,2064, por de la ccin de 'peticin de herencia el heredero
pide que se le adjudique la herencia y se le restituyan todos "los bienescor-
porales e incorporales que la herencia comprendiere. el
.... mero como depositario, comodatario, prendario,
arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto. legtimamente a sus dueos. En
una palabra, el falso heredero est obligado a devolver el haz de la herencia.
, El artculo no ha sido muy jurdico al decir que pide "se le ad-
judique la herencia". Porque la expresin "adjudicacin" 'tiene jurdicam;nte
otro sentido. En realidad, ha sido ms' bien un modus dicendi, una manera
de expresarse.' No est, pues, tomada jurdic,l.. ...
En seguida, en c:onfrmidad al artcul'1'76), tattlbin el falso herede-
ro vencido est obligado a. devolver todo' lo que hubiere ,aumentado a la he-
rencia dspus del fallecimiento del causante. . .-..-....-------- . .
En lo tocante a la restitucin de los frutos y abono. de mejoras, en con-
formidad al artculo 1,266 se siguen las mismas reglas que en la accin rei-
vindicatoria, esto es, las reglas de las prestaciones' mutuas, contempladas en
105 artculos 904 y Y, por lo habr que distinguir si el po-
::redor estaba de buena fe: conserva los frutos percibidos antes de la con-
testacin a la o de mala fe: est 'obligado a devolver toJos los
Jiutos, y no slo los percibidos, sino los que con media inteligencia y acti-
vidad hubiera podido percibir el dueo de estar la cosa en su poder.
de las mejoras, est de buena o mala fe, est il devolyer las mejo.:.
ras 1 est: de buena fe, el poseedor vencido tiene derecho a. que
se e abonen las mejoras tiles hechas antes de contestarse la demanda; y
cuanto a las mejoras voluntarias, propietario no ser obligado a
garlas al poseedor de mala ni de buena fe.
Puede suceder que el falso heredero haya hecho enajenaciones o que la
cosa se haya deteria'tado: en conformid;J,al artculo 1,267, el verdadero he-
redero tiene derecho a que el poseedor de mala fe le restituya el valor de los
bienes y le responda de los deterioros que la cosa hubiere sufrido, y respecto
del poseedor de buena fe, slo en cuanto se hubiere hecho ms rico con
las enajenaciones o deterioros. ' .' - & .
RQ1;ltct,o de los 'iitiS;;;;s, hay una regla interesante: el poseedor de
ndice
y DE LAS DONAC10NES ENTRE VIVOS
161
mala fe est obligado a indemnizar al xerdadere, heredero-de los deterioros
sea que 'se-produzcan pors,(!_J9.ftuito o culpa,' porque el artculo 1,267 no
En segn el artcuio 906, el de mala. fe 'slo est'
:se" o,
.
Qu val,or tienen los actos que ejecuta el heredero aparente?-
Por ejemplo, si vende un bien hereditario, es vlida la venta? El artculo
1,268 declara que esta venta se considera hecha por quien no era dueo. No
se puede decir que adolezca de nulidad, sino que conserva el heredero la ac- \
cin reivindicatoria para entablarla contra terceros. Y he aqu lo que es im-
portante: eL1'..0:.4ag!ro estas dos"acciones: la accin
de peticin de herencia contra el falso heredero, y la reiYindicatoria contra
adquirido del falso Ambas acciones no
se'entabla la calidad de. heredero, y
la otra, la de' dueo.
Como acciones independientes, tambin prescriben independientemente,
y no podra sostenerse que la reivindicatoria vaya a prescribir en HT aos
en este caso, sino que prescribir en conformidad a sus plazos propios (ar-
tculo 2,517). Lo ha resuelto la Corte Suprema: 22 de mayo de 1929, "Re-
vista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 27, seccin r, pgina 336.
Esta accin que tiene el verdadero heredero triunfante en contra de los
terceros, es sin perjuicio de la accin personal que puede entablar contra
el falso heredero para que le indemnice de las enajenaciones hechas, segn
10 dispone el inciso 2. del artclo 1,268. Si con la accin contra los terce-
ros no se resarce plenamente de los perjuicios, puede repetir contra el falso
heredero de mala fe para que le complete la indemnizacin. Y la misma re-
gla se aplica al que ocup la herencia 'de buena fe cuando se hubiere hecho
mas nco.
Los __ . faIro heredero son
vlidos, en conformidad al artculo 1,576,. que dice que se puede hacer el
pago a la persona que estaba entonces. en posesin del crdito, aunque des-
pus aparezca que el crdito no le perteneca. Si un tercero cree que es ver-
daderamente heredero y paga, ha pagado bien.
CAPITULO VI
DE LOS ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS,
Concepto.-En conformidad al artculo 1,270, los
res testameptariOi son .l.:. p .. de ejecutar
sus disposiciones.
Origen histrico.-El origen histrico de ,los albaceas es incierto. Al-
gunos autores le atribuyen origen romano; otros, germnico; otros, francs; .
ciertos fscritores ven un origen cannico; y; finalmente, hay personas que le,
sealan' al albaceazgo un origen' mixto: debido en parte, dice Monnier, a las
concepciones romanas, en parte a las germnics, y en parte a las concepcio-
nes cristianas. Mantel cree que son dos las fuentes generadoras del albaceaz-
go: la germnica y la romana; pero, agrega, el impulso verdadero de esta
institucin se debe al Derecho Cannico y a la IgleSia.
En el Derecho Espaol antiguo los albaceas eran llamados tambin "ca-
bezaleros" o "mansesores".
La 'palabra "albacea" vie!le del rabe; significa el que hace cabeza;
de ah lo de "cabezalero".
Diferencias entre el albaceaigo y el mandato.-:-El albaceazgo tiene
parxido con el mandato. Hay un encargo que el hace-a! alba.cea:"
"--;-quienes el testador da el, encargo, , ," Como en el mandato hay en-
cargo del mandante al mandatario. Pero, en todo caso, un mandato que pre-
senta caractersticas es::eciales y que 'se diferencia del mandato ordin,ario,
principalmente en lo que sigue: ,
...l.l El mandato es un contrato de carcter consensual, excepcionalmente
solemne; lo dispone el aftcuio 2,132. En cambio, el albaceazgo es solemne,
y ste es solemne. -
..l2. El mandato puede revocarse segn el ,arbitr.iQ_cl!!Lma_ndavte. El al-
baceazgo slo se puede revocar por medio _de otro testamento, y una vez
que fallezca el causante queda a firme -e' 'irrev()(:able .
..ll El mandato, conform-e al artculo 2,158, te!!ll!na, por
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
I
163
'el fallecimiento del mandante. En el albaceazgo es el fallecimiento de! tes-
tador e! que le da slo va a producir sus efectos una vez que fallezca
el causante .
..i,Ll;In e! mandato, e! mandante puede a su arbitrio ampliar o restringir
las de! mandatario; puede darle' poderes restringidos o bien po
deres omnmodos. En el albaceazgo, el albacea no puede tener ni ms ni
meB95 establece el legislaqor, y el testador no puede
limitarlas ni ampliarlli; son de orden pblico:
.1J En conformidad al artculo 2,128, mi relativamente incapaz pue-
de ser mandatario; slo un absolutamente incapaz no puede serlo. En cam-
bio le 'S" el Que tenga elet;,a
Caractersticas principales del albaceazgo.-l) El albaceazgo, en
- c;uanto a su constituClon, es un acto solemne, porque slo puede constituirse
en el ste por, su esenela es solemne. -
diferente la clase de testamento que se otdgue; puede constituirse albacea
en testamento solemne o privilegiado;' tfn- consecuencia, no sera vlido un
albaceazgo constitudo en pblica. Algo sinnimo a lo que
en el desheredamiento,.?J.U. es una clusula testamentaria que no puede
instituirse en escritura pblica.
Per,o no es forzoso 9tIC,.eJ. ,e constituya en el mismo testamento
en que el testador dispone de sus bienes. ,El testador puede haber hecho ya
testamento para disponer de sus bienes, y con posterioridad en un nuevo tes-
tamento se limita a no'mbrar el albacea. Es posible y lcito.
'..ll Estamos en presencia de un verdadero mandato pstumo, porgue,
precisamente produce efectos una vez que, fallece el mandante (testador).
Mandato pstumo al cual se refiere el artculo 2,169. Por eso decamos que
haceexcepcil1 a la regla general que el mandato expira por la muerte del
mandante.
Tiene el carcter de intransm' , ,c, -segn 10 dispone el artculo
1,279. A virtud deestA..igtransmisib' i a , no pasan los derechos y obliga-'
clones herederos. Fallecido, no pueden stos continuar en
el ejercicio del cargo. porque el albaceazgo es una institucin fun-
dada en la confianza que el testador presta al albacea; porque
. .....,-..... __ ....
se instituy el albacea ante el temor de que los herederos ejecutaran las dis-
posiciones testamentarias, y por no le da lo mismo al testador que las
ejecuten el' albacea por l o sus herederos. Se trata de un acto
intuito-persona:.
:1 Por esta misma razn, el artculo 1,280 establece que
es indelegable. Si' no puede transmitirse a los herederos, con menos razn
podr el albacea delegar su cargo en terceras personas. Pero el carcter de
1M
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE. MUERTE
inedelegable no obsta para que en el desempeo de su cargo putda el alba-
cea nombrar dos o ms mandatarios, pero que actan bajo sU directa respop.-
sabilidad; el albacea responde a la' sucesin del desempeo de, sus mandata-
rios. Es lo que dispone el artculo 1,280 .
. ....ll. El es una institucin remunerada. Porque, por regla
general, da bastante trabajo y pr,eocupacin. La remuneracin, en' confor-
midad al artculo 1,302, ser en- primer trmino la que fije el testador,.L:-
falta de fijacin por el testador arres nde al 'uez determinllrla; y pa-
ra hacerla tomar en cuenta el trabajo que le ha tocado en e esempeo del
cargo y el caudal la masa hereditaria.
Respecto de la remuneracin, puede una cuestin. Bien pue-
de que el testador, en pago de los servicio? haga al albacea una asignacin.
Es posible. De modo que la. puede ser establecida por el tes-
tador en dos formas: remunerando y llanamente. "Estimo los servicios
del albacea en 100", o asignatario: "Lego mi auto al alba-
cea en pago de sus servicios". La;(:uestih es: si el albacea es incapaz de
recibir asignaciones, podr reci!,ir sta? El artculo 966 dice que es nula la
asignacin que se hace a un .rticapaz aun cuando se le disfrace de un con-
trato oneroso o se haga por' intrposita persona. Y podra juzgarse que esta
asignacin al albacea se/disfraza de un contrato oneroso. Pero parece que
sera vlida, porque' no es a ttulo ratito, sino que se hace para recom-
P.fnsar servicios; y no se apHcada el arttculo96K. . .
Es una institucin sometida a plazo fijo Natural-
mente que el primero que tiene derecho a imponer' e1 gtizo es el lo
dispone el artculo 1,303. Ante el silencio del testador, la ley
de_ UE contado desde que el albacea empieza a ejercer sus funciones
Y, en conformidad al 1,305, el juez
en caso que hubiere tenido el albacea inconvenientes graves en el
ejercicio de su cargo .
.1l Las facultades del albacea son de orden blico. El artculo 1,298.
establece expresamente que el testa or no pue nLlUt.t:ingir las
facultades que se somete a las reglas que indica el Cdigo.
artculo 1;309 dice. el puede eximir al al-
bacea de la obligacin de rendir cuentas de su albaceazgo. La es
no se ve la razn de ser i . ds osicin
ofrecera el que el testador pudiera amp iar o restringir estas
Obedece ella ms bien a razones de rutina, que se conservan del
Derecho Espaol.
. J) En conformidad al artculo 1,277, puede el albacea rechazar el nom-
bramiento de ueha sido obeto. No est forzosamente a aceptarlo.
Pero, en con ormi a a inciso 2., si rechaza sin probar grave
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
165
se hace indign9 de suceder al testador, con arreglo al artculo 971, inciso
2. Aqu el legislador ha omitido indicar qu se por inconveniente
grave. En consecuencia, al juez en cada caso particular de-
terminarlo. , . .' \lQ , iAe'. : . .:;,,r!!!
Puede acontecer que el albacea nombrado en el testa91nto ro' se pro-
nuncie, no declare si acepta a repudia: el artculo 1,226' da derecho a los
herederos o cualquier interesado en la sucesin para que se requiera por el
juez al albacea respecto de si acepta o no. Lo contrario sera dejar en sus-
penso la institucin por largo plazo. Para evitar, el inconveniente de esta
incertidumbre, se consagra este derecho del artculo 1,276. Y si el albacea
est...!.!1...mQra de a este requerimiento, caducar el
,Algo sinnimo con lo que establece el artculo '1,233
respecto a la aceptacin o repudiacin de las asignaciones: si el asignatario
est en mora de declarar si acepta o repudia la asignacin, se entiende que
1 d' 1, ' 1...' ,"
la repu la. ' t'/..::r':'",:..) , ,; :..:._ '_'
En conformidad al artculo 1,278, la aceptacin el 7s
'presa o tcita. Si el acepta expresamente, est entonces' obligado
a de.c;empear el cargo. No ha dicho el legislador ,en q consiste la acepta-
cin tcita. Por analoga, puede aplicarse la regla de la aceptacin tcita de
las herencias que contiene el artculo 1,241, y decir que habr aceptaCin
tcita del albaceazgo cuando el albacea ejecuta ciertos actos que manifiesten
su voluntad de aceptar y los cuales slo tendra' derecho a ejecutar en su
calidad de albacea. Por ejemplo, si solicita el inventario, si publica avisos
dando ,conocimiento de la apertura de la sucesin, si solicita medidas con-
, servativas. /'
El 2. del artculo 1,278 establece que en caso de dimisin por
causa legtima del albacea, slo se le privar de, una parti"'p:roporcionada
Te- servicio. Parece'
gico determinar que este inciso 2.0 slo se refiere al caso en que la dimisin
por, causa legtima del albacea se una vez .que est ejercitando el
albaceazgo. Porque si se produce' antes, hay propiamente renuncia, y no
tendra derecho a remuneracin. '
Cuando el albacea acepta, est obligado a desempear el cargo, "ex-
c to en 10 s en ue es Hcitb7iI m.maatai-o sii"'o";"
ga el artculo 2,167, que se pone en el caso de que aman atario e sObrevenga
una enfermedad grave que lo imposibilite para el ejercicio del cargo, que
el mandato le causa un grave perjuicio sus intereses. En estos casos, no
est obligado a aceptar ela:lbacea. .;
En conformidad a los artculos 1,281, 1,282 Y 1,283; pueden existir dos
o ms albaceas por el testamento y que vayan a ejecutar sus fun-
ciones coetneamente, sea en conjunta o separada. Tampoco hay in-
166
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
conveniente para que el testador designe substitutos de albacea. Nombra a
Pedro; si falta Pe4ro, a Juan, y as sucesivamente.
Las incapacidades para ser albacea.-Por regla general, toda perso-
puede ser albacea. La excepcin es la incapacidad. Lo que acontece e
todos los actos.jurdicos. - .
Bajo la sola vigencia del Cdigo Civil, solamente las personas' natura-
les podan ser alp,9.ceas.; .pero nunca nit:tguna persona jurdca. Hoy, a vir-
tud deja reforma de la ley 4,827 (artculo '1.0, letra f), se permite a los Ban-
cos comerciales y a ,los Bancos ,bipote;arios ser, "albaceas ,con o Sin tenencia
bienes y administradores pro-in'diviso". '
- En seguida, en conformidad al artculo 1 ,272, no puede ser albacea el
menor,
el menor e veintiCinCO aos. Concuerda esta
En conformidad al inciso 2.1 tameoco ;;ero
nas designadas en los artculos 497 y 498: aquellos, Incapaces para ser tu-
,gres o curad2"s,
En conformidad al artculo 1,273, la mujer casada puede ser albacea
con :ltrrorizacin de su marido o de la justicia en subsidio. Pero, en cual-
quiera forma que ejerza el slo obligar sus bienes propios en
er ejercicio de estas 'fndones. El' ardulo'"t,Z'3 constituye una marcada ex-
cepci6n '"ar ar'ticulO'* porque ste sienta el principio general que si la
mujer acta autorizada por su marido o la justicia en subsidio, se obligan
los bienes del marido y la sociedad conyugal. Esta re!la noS(: aplica al al-
baceaz o' or razones ue no se a1canzal!-' a compren ero .
Parece evi ente que la mujer pue e espus de obtenida la
autorizacin marital o judicial, todos los actos necesarios para ejercer el car-
go de albacea. No es necesario que para, cada acto particular solicite
rizacin. Basta con la autoriZacin general al entrar en el cargo.
El artculo 1,274 se pone en el caso que la' viuda sea !!,b,:sea.de.jQs bie-
nes de su marido y despus pase a Segundas nupcias. Pierde el cargo. El le-
giSlador niira con' mucho recelo las segundas nupcias de la mujer. Recor-
demos que tambin pierde la patria potestad de los hijos.
Las diversas clases de albaceas.-En nueStra legislacin slo existen
los albaceas testamentarios y en caso que no haya J.bacea noGibiJo-cn- el
testamento, el anlialU 1,'1h establece que los herederos las fun-
de no en calidad. de como
nen inters en la sucesin. En su de. herederos, y no de albacea,
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
167
porque en nuestra legislacin no existen los albaceas legales ni dativos. Exis-
tan en el Derecho Espaol.
"" En seguida, los albaceas pueden ser con tenencia de bienes y sin
cia de La diferencia es de capital lugar, por-"
que habiendo sin tenencia de bienes, si los la
sucesin dentro de quince das, puede declararse en cam-
bio, .la existencia de un albacea con tenencia de bienes impide que se decla-
re yacente la herencia, porque es condicin esencial para que se declare ya-
cwte la her,encia que no haya albacea. con tenencia de bienes. En segundo lu-
gar, porque el albacea _con tenencia de bienes tiene mayores facultades que el
otro; en general, las facultades \ del albacea con tenencia de bienes son las
mismas del curador de" bienes.
Tambin los albaceas pueden ser albaceas propiamente tales y albaceas
fiduciarios. Este ttulo VIII se refiere al albcea propiamente tal, y el si-
guiente al albacea fiduciario.
Atribuciones de los albaceas.-Hay que tener en cuenta dos reglas
generales:
1) Como lo establece el artculo 1,298, el testador no puede modificar
los ct:rechos y obligaciones del albacea establecidos por la ley; son de or-
den pblico y no admiten derogacin; --
2 En cofrmidacr.-r"dispesto en los artculos 1,281, 1,282 Y 1,283,
puectehaber pluralidad de
En este caso de pluraidad de albaceas, si el testador o el juez les han
dividido las funciones, puede actuar cada uno _ independientemente. Pero si
funciones no les han sido divididas, entonces estn obligados a actuar
conjuntamente; y se aplica 10 dispuesto en"el artculo 413, que se refiere al
caso que existan varios tutores o Segn este artculo, pueden con-
ferir mandato a uno de ellos, pero se entiende que obran conjuntamente.
En caso de producirse discordia, resuelve el juez. '
Para estudiar en detalle las y obligaciones de los albaoeas,
hay que distinguir entre los que tienen fenencia de bienes y aqullos" que no
la tienen.
FACULTADES Y OBLIGACIONES DE LOS ALBACEAS QUE NO TIENEN TENENCIA
- DE BIENES
Facultades conservativas.-En primer trmino, gozan de ciertas facuI-
tales conservativas que tienen por objeto defender los derechos de los"
f'ados en la sucesin, sean stos los mismos herederos o acreedores heredi-
tarios.
168 DE LA SUCESIN POR. CAUSA DE MUERTE
..ll De acuerdo con esta primera el artculo 1,284 obliga al al-
bacea a velar por la seguridad de los bienes Fomprendidos en la sucesin, y
en seguida, por la guarda y Je los dineros, muebles y papeles' de la
mIsma.
2) En conformidad al artculo 1,284, deben tampin cuidar de que se
hagamv,entario.solemne de los bienes; salvo el caso que abso-
lutamente, capaces acuerJen que no' se haga . este inventario. Este artculo
1,284 concuerda con el artculo, 1,766, ubicado en la SOfiedad conyugal, que
establece la exigencia del inventario solemne 'cuando los interesados son ab-
soluta o relativamente incapaces. De m,odo que se atiende aqu para'
exigir inventario solemne a la cuanta de los bienes, sino que se atiende a si
existen o no inca2saces entre los interesados. As se desprende de los articu-
las 1,766 y 1,284.
,..lL De acuerdo con el artculo 1,285, deben proceder a dar noticia en los
diarios de la apertura de la sucesin y a citar a los acreedores conocidos
por -edtctos pu"EhcaJos en los (Estas noticias y, publicaciones, se
pueden ver en la seccin" judicial de los peridicos).
-L Dentro de las medidas conservativas del albacea figura la contem-
plada en el artculo 1,286, segn el cual, sea que el testador haya encomen-
dado o no al albacea el pago de suS deudas, est obligado a vlar por que
en la particin se establezca una hijuela pagadora de las deudas conocidas.
En cuanto a la sancin por la om1S16n de estas o6l'tgaciones, el articulo'
1,287 establece que el albacea tendr que indemnizar a los acreedores, de
todos los perjuicios que les ocasione por este motivo. Una sentencia de la
r
Gacera de 1867, N.O 1,929, pgina 1,829, resolvi que cuando e! .. albacea
, no .iPffiR1e __ del cargo:
Facultades rdacionaGiH con 1;' del tatalO_te.-Un se-
gundo grupo de atribciones de los comprenden las relacionadas
con la ejecucin del testamento, atribucio caractersticas de los
que pueden referirse a dos s al pago
al pago de las deudas hereditarias. '
a 1,290, y pueden pre-
sentarse respecto de l os situaciones:
.-!l ue el testador ex resament . ''al'-gado al albc:1etel: pa-
go,T'os os. En este caso, el albacea tiene derecho a reclamar de los
herederos la especie legada o el dinsuficiente para cumplir con el lega-
do. Pero los herederos e erarse de esta obligacin acompaando
la cuenta de pago efe la cual' ste 'que ellos ya han cumplido 'los legados
dejados por el testador. Esta: nisma regla se aplica cuand el' testador no le
y DE LAS DNACIONES ENTRE VIVOS
169
hubiera impuesto a un heredero d"eterminado la obligacin de pagar los le-
gados.
Que el testador le b !1bi.ere impucsto.-aun.,Jrer.ederoJeter-minado ula
obligacin?e En este caso,)a obligacin del albacea" apli-
cando la regla general del artculo 1,270, se pdQS!:' a requerir al heredero pa-'
ra que.-_cumpla la disposicin del testamento. --._,.-.,. -_._-_._-.
. /
., El artculo 1,291 establece que si-' hubiere legados de beneficencia, el
albacea tiene la obligacin de conocimiento de los beneficiarios la
institucin de estos legados. / ' -'
. El artculo 1,292 caso que se huhiere dejado un lega- ,:
do bajo condicin o a- plazo y temiere el albacea que se destruya el bien
\ ,
legado. o no lo los herederos: en este caso, reclamar
de la JustlcIa las medIdas conducentes para que se cumplan estos legados.
Ahora pa;ece seg&i;
no podran demandar al albacea por el' cumplimiento. de los legados. La
demanda tendran que dirigirla directamente contra los herederos, porque
son stos los que estn obligados a pagar los legados. El albacea no es ms
que un mero. ejecutor testamentario.
Las facultades 'judiciales del albacea sin tenencia de bienes son muy res-
tringidas, y en ellas 110 queda la a . un
para ver si est o a pagar un legado. demanda para el
de un legado debe dm lrse .i=.Qmra..los herederos. ." ",..' ..
on res ' cto al a o de las deudas hereditarias pueden presentarse
tam os sltuaciones:
.Jl lJe el testador le hubiere impuesto En este
caso, en conformi a a arITcw -J:iaral1acerlo debe procder de acuer-
do con los dems her::Ieros ,eJ cleJa herencia yacente. De don-
-de se . despree que en realidad los que pagan las deudas hereditarias son
los herederos.
Tambin es evidente que los acredores heteo/arios no podrn dirigir
la demanda contra el albacea para el pago de l,as deudas hereditarias. Este
/
punto 10 resuelve expresamente el artculo 1,289, segn el cual, aun cuando
.se le hubiere encargado al albacea el pago de las deudas, siempre conservan
los acreedores el derecho de ,dirigirse enontra de los herederos, si el albacea
estuviere en mora de pagarlas. ft .
2l. Que ens'!rgdQ_ ceste.. pago. Rige entonces
el artculo 1,286, segn el cual el albacea .est obligado a velar por que en
la particin se forme una hijuela pagadora de las deudas hereditarias.
l:BfS
r
,1 11m_ea Y1lQr Igs bimes hedi.arios? La regla general es
la negativa_ En conformidad a los artculos 1,293, 1,294 y 394, excepcio-
170
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
nalmente puede el albacea venderlos, siempre los
requisitos:
.:.L Que en conformidad al artculo 1,293 sea
la venta de estos bienes para proceder al pago de los legados o deudas tes-
tamentarias;
bJ Que al hacerse esta venta proceda el spnsentimiento de
segn lo c,lispone el mismo artculo 1,293. No podr el' al-
bacea, aun invocando causas extremas de necesidad, proceder a vender los
bienes hereditarios si no es con consentimiento de los herederos;
, hienes, _races; 'la venta se ,.hag
Jud!mt, rt'r s a,a vIrtud de la referencIa que hace el artIculo
__ - _ .............. _r'
1,294 al 3'94, Ps;m pare" Que np se rg;iert autorizacin judicial en el caso
del albacea, a diferencia del caSo del curador, que requiere autorizacin ju-
dicial y pblica subasta. Para el, precisa autorizacin de los here-
deros, y p&bica subasta.
Facultades judiciales dd Z;n dete;minada.. eo.
1,295, y se reducen a dos: [.1:.(
1) Slo excepcionalmeifi:{> -Eue e r r: e r
la del testamento.-Si'.se -entabla ;' i a
mmto, el albacea tiene personera para comparecer en juicio y defender la.......
validez -del testamento. Y si .despus resulta que la sentencia declara nu1ct'
el testamento, esto no bstate el albacea tiene derecho a cobrar honora-
rios por su defensa (Corte Suprema, "Revista de Derecho y Juri$pruden-
cia", tomo 4, seccin r, pgina 351).
Como el albacea slo pueOe comparecer en juicio para defender la va-
lidez del testamento, no podra. dirigirse en su contra una ac;cin destinada
a obtener la refonna del mismo. Esta accin' debe dirigirse contra los here-
deros institudos, porque la accin de reforma' es .distinta de la accin de nu-
lidad. As 10 ha resuelto la jurisprudencia: Gaceta de 1918, pgina 1,517,
sentencia N.O 491.
2) enjuicio_p,!ra._que se ejecuten las
posiciones testamentarias. Esta facultad, como la anterior, es Igualmente ex-
cepcional. Y fuera ae estos dos casos, el albacea sin tenencia de biehes no
. .
puede comparecer en juicio.
Prohibiciones.-Estos albaceas estn sujetos a ciertas prohibiciones.
Una de ellas es la contemplada e'n el artculo 1,301, segn el cual se prohibe
dispo&icjoEeS' testador porque'
se presume dolo de parte del albacea. Por regla general, el dolo no se pre-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
171
sume;, por eso, este artculo tiene' carcter excepciofial, como asimismo el
artculo 968, que presume dolo por ocultacin del testamento. ,
Otra prohibicin resulta de relacionar el artculo 1,294 con el artkulo
412. Segn el 1,294, s:,: aplica a los albaceas 10 dispuesto en el ar-
tculo 412, y de acuerdo con ste, en principio no el albacea
, -...--", ..... " '--," ' "
ni .. salvo -el caso. que lo haga ,:
autorizado por los otros, albac;eas por la justicia en subsidio .
... a la' compra' bienes & la sucesin, se presenta una
pequea dificjJlta . Porque, en conformid,ad al artc'ulo 1,294, la compra
de los biene e a sucesin se rige por el artculo 412, el cual la prohibe en
trmis absolutos, porque establece que el curador o tutor no puede com-
prar los bienes del pupilo ni aun con autorizacin judicial ni de los otros
tutores y curadores. Pero, en conformidad al artculo 1,800, la compra de
bienes que hacen los sndicos, los mediadores y los albaceas se rige por el
artculo 2,144,' segn el CUl pueden comprar los bienes con el consenti-
miento del mandante. De modo, entonces, que la omisin de la autoriza-
cin del mandante traera consigo la nulidad relativa de la compra; en
cambio, si se aplica el artculo 412, hay nulidad absoluta,
el albacea podr comprar bienes de la sucesin.
-'En -de esta anomala, consideramos que debe aplicarse el ar-
tculo 412, por dos razones:
, 1) Porque Una disposicin especial prima sobre la general: el artculo
1,800 habla de m,andatarios, sndicos' y albaceas; en cambio, el artculo 1,294,
al referirse' al 412, es disposicin
2) Porque prcticamente es imposible aplicar el artculo 2,144 al caso
dt los albaceas .. :.pues disposicin valida la compraventa, siempre que se
haga con la auto.rizacin de. mandante, y en este caso del albaceazgo el man-
dante es el testador, que ya ha fallecido; de manera que para salvar la di-
ficultad habra que recurrir a los herederos, con 10 cual nos alejamos del
texto de la ley, La jurisprudencia ha resuelto que esta prohibicin com-
prar bienes de la sucesin no se aplica cuando el albacea es al mismo tiempo
albacea y heredero, 10 que es frecuente (Gaceta de 1920, primer semestre,
pgina 25, sentencia N.O 5),
Tercera prohibicin: el albacea no puede comparecer en juicio sino
para dHinde-r> 'ra del o para pedir que se ejecuten las
testamentarias.
EL ALBACEA CON TENENCIA DE BIENES
Facultades.-En conformidad al artculo 1,296, el albacea con tenen-
na de tiene las mismas facultades que el curador de la herencia ya-
172
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUEB.'t'E
cente; pero tambin se le aplican las reglas que se estudiaron para los al-
baceas sin tenencia de bienes. En consecuencia, est sujeto a dos cla;es de
disoosiGio
nes
i .
, .:) A las reglas de .los cur.adores de la herencia las facultades
de los cuales tiene, !.lna $rf"pci;v no est obligado a rendir cau-

cin, salvo el M297. Este caso excepcional se presenta
do los herederostuvleren Just cado temor de qUe desaparezcan los bienes
cuya tenencia se ha dado al albacea. Entonces pueden recurrir al juez para
que se obligue al albacea a que rinda caucin.
Jl) A las del albacea sin t ncia de bienes, segn lo dice el in-
cisohnal del artculo 1,296. Se pI . a al respecto la cuestin de determi-
nar si las facultades judiciales d . albacea con tenencia de bienes son las que
contempla el artculo 1,295 .. 9'ffpor el contrario, las que tiene el curador de
la herencia yacente y quejontempt el artculo 487. La cuesti6n tiene mu-
cha importancia, facultades judiciales del curador de la heren-
cia yacente son mucho ms amplias que las de los albaceaS sin tenencia de
bienes. Qu diseosicin se aelica,? Si nos ceimos estrictamente al inciso
2. del artculo hay que concluir que se aplica el artculo 1,295;' por
otra parte, como el albacea con tenencia de bienes tiene las del
curador de l herencia yacente, habra que aplicar el artculo 487. segn
nuestra opinin, se aplica el artculo 487, por esta razn: Cuando existe al-
'bacea con tenencia de bienes, ya ilo hay necesidad nombrar curador' de
la . herencia yacente, porque la dedaraci.9n de yacencia tiene por principal
objetivo nombrar un curador para que ls terceros puedan sus accio-
,nes judiciales contra la sucesin. COmo en este caso hay albacea con tenen-
. cia de bienes, podra pedirSe la dedarJcinde' yacencia de la herencia; y
en esta situacin, se aplicara el. mCulo 1,295" el albacea no podr.a com-
parecer en juicio para defender los crditos. y obtener el pago de las deudas
hereditarias, lo que sera dejar sin a la herencia.
RESPONSABILIDAD Y OBLIGAClONES DE LOS ALBACEAS
En conformidad al artculo 1,299, los albaceas hasta de
la culpa leve" con lo cual se mantiene el principio de que todo adminis-
trador de bienes ajenos responde de esta clase de (los mandatarios,
el padre de familia, loo tutores y curadores). Cuando existen albaceas'
conjuntos, en conformidad a los artculos 1,281 y 1,283, la resi?2nsabili-
Un caso de pasiva, y la misma doctrina del
;caso de pluralidad de tutores y curadores. Excepcionalmente no respon-
den en forma solidaria cuando el testadQJ: expresamente as lt? hubier es-
tablecido. Y sta es la nica atenuacin que puede el testadora las
s I
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
173
obligaciones de los albaceas, PQglle, por reg,la general, .. lJO ampliar-
las ni restringirlas. Tampoco tienen esta responsabilidad solidaria cuando
el testador o el juez les hubieren dividido las funciones, cuando no van a
actuar conjuntament,e,' Tambin lo establece el artculo 1,281. Pero si el
testador los autoriza para que acten separadamente y la administracin
es siempre conjunta, no se entiende .que cesa._Ia solidaria
(artculo 1,283).
fin seguida, el inciso 2. del artculo 1,309 establece que el testador no
puede exonerar cI albacea de la obligacin de cuentas del albaceazgo.
Disposicin que no hace sino repetir el principio general del artculo l,298,
La jurisprudencia ha resuelto que esta obligacin slo se aplica al albacea
con tenencia ,de bienes, (Gaceta de 1879, pgina 1,271, N.O
Finalmente, en conformidad al artculo 1,310, estn obligados los alba-
ceas a pagar el saldo que en su contra o a cobrar el 'que resulta a su
favor, segn las reglas que se dan para los tutores y' curadores. En otros
esta disposidn se remite .al artculo 424. Porque, despus de ren-
dida la cuenta y aprobada por los herederos, puede que resulte un saldo en
contra del albaoea; en este caso, aplicando la regla del artculo 424, conti-
nua debiendo los intereses de este saldo. En cambio, si resulta un
saldo a su favor, tambin se le deben los intereses corrientes, pero es nece-
sario que demande el pago, que coloque en mora a los herederos,
La cuenta pueden pedrsela al albacea los herederos o el curador de la
herencia yacente. El juicio de de tir;e _un
especial. El albacea tiene. Un verdadero Jerecho de pcin: tl bien rinde
cuentas ante la justicia ordinaria, o a.nte el juez partidor.
L ley de 23 de junio de 1868 que aboli la prisin for deudas en nues-
tro pas, la dej subsistente sin. embargo para el caso, entre otros, ae la res-
ponsabilidad que le puede afectar al albacea en el ejercicio de su cargo.
TERMINActN DEL ALBACEAZGO
..
1) . Por el fallecimiento del albacea, porque una de las caractersticas
de esta institucin es su
2) Por la dimisin que ejercicio de su cargq, cuando
es por""CaSaTegtima. " .
3) Por incapacidad en conformidad al artculo 1,275. El
albacea, al momento de entrar en el ejercicio del cargo, es capaz, pero con
posterioridad le sobreviene una incapacidad.

4) Por vencimiento del plazo, sea ste legal, judicial o fijado por el
testador :---- .,- -.-------. --".,. ..
5) En conformidad' al artculo\ 1,307, cuando no obstante haber pla-
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
175
,exigido la capacidad para ser albacea en general porque al albacea fiducia-
rio se le hace un encargo por el testador; y la capacidad para ser legatario,
porque el legislador temi que, al instituirse un albacea fiduciario, no qui-
siese si1].o un.a asignacin a un incapaz, que no hubiere. tal en-
cargo secreto. En conformidad a esto, la Corte Suprema (5 de julio de
1909, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 17, seccin 1, pgina
287). resolvi que no poda ser albacea fiduciario el testigo del testamento,
porque, en conformidad al artculo 1,061, no puede el testigo recibir asig-
nacin alguna en consecuencia, tampoco pede ser albacea, fiduciario.
Condiciones objt.ti'Vds.-Son:...l) Es necesario que se haga un encargo
y confidencial, porque precisamente el hecho de hacerlo es lo que
caracteriza a la institucin. Por eso, si el testador dice que deja 100 a Pedro
como. albacea con la condicin de que los aplique al fin que crea conveniente,
no hay albaceazgo fiduciario, porque no hay encargo y confidencial
(Gaceta de 1907, tomo 2, N.O 2,561);
.J). En conformidad al N." 3. del artculo 1,312, es necesario que se in-
diquen las cantidades o especies que' se destinan para cumplir el encargo.
Se presenta una pequea dificultad. Por disposicin qel artculo 1,056,
todo asignarario debe ser persona ciertA determinada. ,y dndeestLl-
-certidumbre en el albaceazgofiduciariof Mal puede haber determinacin
y certidumbre desde que el albacea no est obligado a ,declarar el nom-
bre del asignatario ni tampoco cules son los encargos secretos. Algunos
creen que la certidumbre y determinacin se cumplen considerndose que el
asignatario es el albacea fiduciario. Otros-parece ser la opinin ms lgi-
ca--estiman que el caso del albacea fiduciario es una exce cin a la regia
del artculo 1,056, Y que por la misma naturaleza del albaceazgo UClarlO
110 se requere que est determinado y sea persona cierta el asignatario.
No puede considerarse que el albacea fiduciario sea el asignatario, por-
que si as 10 decidimos. se iba a confundr el albaceazgo fiduciario con una
asignacin modal. Hay cierto parecido' entre ambos. Pero se diferencian
profundamente, porque en la asignacin modal el, asgnatario es aqul que
recibe los bienes, y aqul a quien' se aplica el modo no es asignata:io, sino
el beneficiario. En el albaceazgo acontece 10 contrario: el albacea no. es el
asignatario, sino 10 es el que se beneficia con el encargo. Si decidimos que el
asignatario es el albacea fiduciario, vendran a confundirse dos situaciones
dIstintas y que el legislador ha. entendido as desde que las trata aparte.
/
Tiene algn lmite el testador para dejar encargos secretos?-
. El artculo 1,313 dice que no puede destinar ms de la. mitad de lo que
176
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE' MUERTE
puede disponer a su arbitrio. Por lo tanto, para ver qu suma puede dis-
poner, hay que disti.guir tres casos: .
a) Si no tiene asignatarios 0'dr disponer de la mitad de
los bienes; . . .
b) Si hay legitimati&s pero que son descendient. es legtimos, la parte
de libre disposicin es la mitad, y destinar entonces la cuarta parte
de sus bienes; .
c) Si hay que son ,descendientes Jegtimos, corno la parte
de libre disposicin slo alcanza a Ullcuarta parte, podr destinar la octava
parte de la herencia.
Con motivo de este artculo 1 1 3 se ha planteado una cuestin que
en un principio hizo vacilar a la . isprudelJcia: .sabersi se puede hacer
una asignacin a ttulo universal d stinada a cumplir encargos secretos y
confidenciales. Por ejemplo, si sera vlida esta clusula: "Dejo a mi alba-
cea Pedro la cuarta Parte de mis b' nes para qUe la' destine a los encargos
que le he hecho secreta y confiden . lmente". Parece que la negativa se im-
pone, y debe decidirse que las para encargos secretos y confiden-
ciales slo ueden ser le ado" ya sean de especie o cuerpo cierto o de g-
nero. Ha varias razones ar concluirlo as: .
.-2l...?1 N.O del artcul 1,312 indica, por su sola redaccin, que slo
puede' dedicarse' a encargos setretos y confidenciales especies o cantidades
determinadas. .
. :,
.11 En al N.,o del mismo artculo, el para ser
tal, debe tener la capacidad' ordinario y adems la pa-
ta recibir legados. Se, ha criticado al legislador que haya dicho capacidad.
necesaria para, Ser
J.!lisma ,sU!"ljr.. rec;ibi p,udo decir. capacidad para suceder o ser
asignatario. Pero dijo \ para recibir' legados porque . nicamente
pueden destinarse legaHQs a encargos secretos y confidenciales. Esta es la
razn de la forma de redaccin del N.O 2.
Jl Se llegara a aBsurdos muy manifiestos si pudiesen destinarse una.
herencia o una cllota de. la a encargos secretos y confidenciales,
eorque los acreedores i orando uin es el as' natario, no
podran trseguirlo para Ser1a una orma e ur ar a responsabi-
lidad de \)5 herederos. i tampoco podr;, obligarse al albacea a que deCla-
rara quin es el asignatario .
...l La jurisprudencia est de acuerdo con esta opinin; por va, de ejem:-
plo: sentencia de Gaceta de 1906, torno 2, pgina 514, N.O 317 Y "Revista
de Derecho y Jurisprudencia, torno 6, seccin r, pg. 141.
Obligacin del albacea fiduciario.' Caucilljuratoria.-La obli-
y DE LAS DONACIONES, ENTRE VIVOS
177
gacin que jams puede faltar en el albaceazgo fiduciario es la contemplada
en el artculo 1,314, segn' el cual es condicin previa para que al albacea
se entreguen los bienes destinados a los encargos secretos y
que preste juramento; 1 dererjst;ar '
.;) Que . los encargos no son con fines ilcitos;
...w Que no van a beneficiar a incapaces;
. ct Que va a desempear el cargo fiel y legalmente.
'1rr legislador hace jurar al albacea que los bienes no van a ir a mal10S
de un incapaz, pero no se refi,ere al caso del indigno. No es una omisin.
La razn est en que la indignidad se puede perdonar por medio de una
asignacin posterior; y, por lo tanto, si .se deja una asignacin secreta a un
indigno, por este solo hecho ha desaparecido la indignidad.
Si el albacea fiduciario se niega a prestar' juramento, lisa y llanamente
caducar el albaceazgo fiduciario (inciso final del artculo 1,314). El jura
mento es de la esencia. Porque la institucin est basada en la confianza
entro e os tutores y cura ores trene Iguavalor tjii:
c
ramento.
La otra obligacin que puede haber, pero que es la in-
dicada en el artculo 1,315: En ciertos casos, a pedido de los herederos, del
albacea general o del curador de la herencia yacente, y con algn justo mo-
tivo, el albacea fiduciario puede ser obligado a rendir hanz, la cual ascen-
der a la cuarta parte de los biel1es que por r;;n del encargo recibe. Si se
le entregan 200 para cumplir encargos secretos y confidenciales, debe
rendir una fianza de 50. Fianza, sue tiene ;or objeto rt.s;;snder de una po-
sible accin de reforma o de las deudas hereditarias. Como es una hanza le-
gal, pueae reempIazarse por una hipoteca o una prenda.
Segn lo dispone el artculo 1,315, dura c
sados los el albacea fiduciario puede pe
estos cuatro aos est en que la accin de reforma, que
presCribe en cuatro aos.
Cmo termina el albaceazgo fiduciario.-En general, por las mis-
mas razones que termina el albaceazgo propiamente tal. T amp,in en el CijZ
de no prestarse uramel1to, como lo dispone el artculo 1,314. Igualmente,
que se cump e e encargo.
Pero, en conformidad al artculo 1,316, el albacea fiduciario no est
cbligado en ningn caso a revelar el objeto del encargo secreto ni a rendir
cuenta del desempeo de su cometido. Porque la obligacin de rendir cuen-
tas equivaldra a la obligacin de revelar el encargo secreto.
,Qu sancin habra para el caso que el testador destinara a los eucar-
gos secretos ms de la cantidad permitida por el artculo 1,313; que desti-
12
ndice
178
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
nara a un albaceazgo fiduciario ms all de la mitad de 10 que el testador
puede disponer libremente? La jurisprudencia con. razn ha dicho que la
sanci_n .,consiste en que sea nula la clusula en lo que excede
a esa parte; pero vlida hasta la mitad 'de 10 que pudo disponer libremente.
(Gaceta de 1921, pgina 929, sentencia N.O 219).
e A P 1 TUL o VII
DE LA PARTIeION DE BIENES
Referencia a la copropiedad o indivisin.-Materia del primer a()
fu el estudio de la comunidad o copropiedad, forma especial que reviste
el derecho de propiedad cuando existen dos. o ms titulares con respecto a
un mismo derecho de propiedad. Su distintiva est en que los
derechos de los diversos titulares o comuneros son derechos de la na-
turaleza, derechos anlogos que, por este motivo, no pueden ejercitarse en
forma por cuanto cada comunero tiene limitado su derecho por
el de los otros comuneros. Por eso es que en el caso del usufructo no hay
copropiedad, no 'obstante que subsisten dos derechos-el del nudo propieta-
ro y el del son derechos distintos, no anlogos. (fj-ck.(J! )
Se dijo que existan dos formas de trmino a la comunidad; una
excepcional y otra general. La excepcional, 'cuando uno de los comuneros
reune en su sola mano los derechos de los dems comuneros; por ejemplo,
Pedro, Juan y Diego son condueos del fundo, y Pedro compra a los otros
su parte en el Sitndo y pasa a ser dueo absoluto y exclusivo. La forma co-
mn, corriente,Y"por medio de la liquidacin de la comunidad y la particin
de los bienes. Es lo que vamos a estudiar: la forma de poner trmino a una
comunidad mediante la particin de los bien;;:------'" '...... ..'-'
._ .. .__'. t ___ "- ... ....... _, . __ .-c.
Importancia de las reglas sobre partlclon de bienes.-La comuni-
dad puede originarse de diversas maneras. Pero, cualquiera que sea esta for-
ma, la particin de ella se hace cindose a las reglas que contempla el t-
tulo X de este libro lII. De ah la gran importancia de estas reglas.
La comunidad puede originarse como consecuencia de la disolucin de
la sociedad conyugal. En la sociedad conyugal, la copropiedad y la comu-
nidad nacen precisamente con motivo de la disolucin de aqulla. Y la co-
muhidad ser entre ambos cnyuges si no se disuelve por muerte de uno de
ellos; o entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del otro, cuando es la
muerte la causal de disolucin. bien, en conformidad al artculo 1,765.
180
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
aplican a la liquidacin y particin de la sociedad conyugal fas reglas de
este ttulo. ,'. ..', ,. . '._. , .. -
-'-Tambin puede tener origen como consecuencia de la disolucin de
una sociedad, y tarrtpil1_,5e aplican. k ttulo la. particin
de. los 'fUe se disuelve, segn' lo dispone el artculo
2,115. .
Tambin puede tener por origen un hecho voluntario de las partes, lo
que se llama el Pedro y Juan deciden trabajar
juntos un fundo y 10 compran: nace . Si quieren partirla,
se aplican estas reglas (artculo 13) .
Y, finalmente, se aplican estas reglas cuando se trata de liquidar y par-
tir la sNCesimLdeLc'!,us,ante.
'f Facultad para solicitar la partlClon; excepciones.-El legislador
nunca ha mirado con buenos ojos las comunidades, porque teme, tal vez
con razn, que una persona que slo tiene una parte, una cuota. del domi-
nio de un bien, nunca puede tener el mismo inters en que produzca, que
cuando es propietario absoluto y exclusivo. Por eso el artculo 1,317 esta-
blece que en cualquier momento puede cualquiera de los pedir.
.. n a la,comunid:ad, sip. derecho .a. ga.r razn.alguna. Sin erl
bargo, hay ciertos casos en que no puede solicitarse la particin
Son dos, de acuerdo con el Cdigo:
rC,A Cuando cosas no de,9.ivisln. En otros trminos,
en aquellos casos de indivisin forzada. Caen dentro de la indivisin for-
zada, como dice el' artculo 1,317; Y no son susceptibles de particin: 1) Los
- --
l:!B'?3 . .sguo se consideren bienes nacionales de uso pblico; de acuerdo' con'
el artculo 596, aqfillos que no son stR:eptibles de navegarse por buques
de ms de cien toneladas; 2) La propiedad fiduciaria, conforme al artculo
750; 3) cuya caractedstica ms Importarite es la indivisi- ,
bilidad; 4) La propiedad sobre las tumbas y mausoleos; 5) di-
vididos por pisos y departamentos, respecto de los ascensores, es-
caleras, etc. .
Cuando, en conformidad al artculo 1,317, se hubiere pactado la
indi')lisJQn. El artculo 1,317 expresamente reconoce y da eficacia legaral
pacto de indivisin.
Pacto de indivisin; sus limitaciones.-EI pacto de indivisin debe
reunir los siguientes requisitos:
a) Slo puede pactarse indivisin por. el plazo de cinco Si se pac-
,. tara por un plazo mayor, sera' igual que indivisin por plazo ilimitado.
Lo que nada obsta para que pueda revocarse;
b) En conformidad a la ley de contribucin herencias, para que en
y DE LA, DONACIONES ENTRE VIVOS
181
una sucesin pueda pactarse indivisin, es necesario que se haya pagado la
contribucim de se _ constituya garanta legal para asegurar su
pago (artcuro 66 de la ley 5,427). '
Qu sancin tendran los comuneros si, haciendo caso omiso del ar-
tculo 1,317, estipuian una indivisin por ms ,de cinco aos? Parece que
los comuneros slo obligados a en comunidad hasta
los cinco a.tos, y sera nulo el pacto en el exceso. Como en el arrendamiento
de races de los incapaces y en el caso del albacea.
Podra el tesrador imponer en el testamento la indivisin a los herede-
ros? La cuestin se presentara nicamente en un pacto de hasta cinco aos.
Parece que no tiene esta facuitad, porque el artculo 1,317 dice "con tal que
los coasignatarios no' hayan estipulado 10 contraro". Adems, en 1913, el
senador don Luis Claro Solar present un proyecto de reforma del Cdigo
Civil, yen un artculo reformaba este 1,317 y daba al testador el derecho
de imponer la indivisin.
Indivisin contemplada en la ley que crea la Caja de Habitacin
Popular.-De acuerdo con el artculo 71 de la ley 5,950, de 10 de octubre
de 1936, que cre ia Caja de la Habitacin Popular, "si entre los descen-
dientes del causante hubiere uno o ms menores, cualquiera de los intere-
sados podr pedir al Juez de Letras que n4b:'in del inmueble
hereditario; :J-. ,!,:J. .-.-r.)
"La durar hasta que todos los herederos hayan llegado a los
dieciocho aos y, entretanto, todos tendrn derecho a habitar e! inmueble
comn.
"El decreto de indivisin se inscribir en el Registro de! Conservador".
Esta disposicin slo se aplica "al inmueble hereditario, en que haya
tenido su ltima habitacin' e! causante y cuyo va:lor, segn el avalo, no
exceda de treinta mil pesos ($ 302Qg)en Santiago y Valparaso, y de la
cantidad que fije el Presidente de la Repblica en las dems ciudades del
pas" (articulo 70). '
Para los efectos anteriores, "se considerar como mayor de edad los
dieciocho __ ?os" (artculo 74).
QUINES PUEDEN HACER LA PARTICIN
En conformidad al Cdigo Civil, la particin de los bienes puede ser
hecha de tres maneras: por el difunto, por los comn acuer-
do y por medio de un
r. Particin hecha por el difunto; limitaciones.-A ella se refiere el ar-
182
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
dculo 1,318. Segn l, es vlida la particin que hace el difunto, sea por
acto entre vivos o en el testamento, en 'cuanto no viole el dereCho Al
defender el derecho ajeno, se refiere al derecho de los legitimarios. Porque
puede acontecer que el testador, al hacer la particin, viole las legtimas;
si as sucediera, tendran los legitimarios derecho a entablar la accin de re-
forma. .
Hay que recordar la disposicin del artculo 1,197, segn el cual el
testador puede sealar los bienes ue se van a a ar pero
no tasar os. 1 tasara, po rla urlar las legtimas. .
desprende del artculo 1,318, puede el causante hacer la par-
ticin de los bienes en dos momento:" .. (Il..el testamen-
particin por acto entre vivos,' no dijo el legislador si
deba constar en escritura pblica. Pero parece evidente que s, por dos
razones:
a) Porque si la particin adjudicacin de bienes races, la
nica forma de inscribirla en el Conservador de Bienes Races es constando
por escritura pblica;
b) Porque el artculo 1,324 faculta al causante para nombrar el parti-
dor en instrumento pblico o en el testamento;' y si 1a ley exige para que sea
vlido el nombramiento de partidor que se haga en instrumento-J2.bHco,
con mayor razn debe exigirse que conste la particin, ya que es acto ms
importante.
:< lI. Particin hecha por los ella
se refiere el artculo 1,325. Dentro de ella, es neceSario hacer previamente
un importante distingo, segn que los coasignatarios sean todos plenamente
capaces o segn que entre ellos haya algun03 incapaces.
<;:uando son todos .. nc hay dificultad, y el artculo
1,325 faculta a los coasignatarios para hacer de comn acuerdo la particin.
El segundo caso es distinto: habiendo incapa(".es, el artculo no
autorizaba la particin de comn acuerdo, sino que fu el artculo "86 del (A.<
Cdigo de Procedimiento Civil el que vino a permitir la particin de comn
acuerdo cuando haba Siempre, que llenaran los siguientes. re-
quisitos:
1) Que no hubiera cuestiones previas que' resolver; en otros trminos,
que se supiere a ciencia cierta cules,eran los herederos, qu derechos here-
ditarios correspondan a los interesados, cules eran los bienes comprendi-
dos en la sucesin; .
2) Que las partes estn de acuerdo en la forma de hacer 1<l particin;
, 3) Que se proceda a la tasacin de los Por peritos y a la apro-
bacin judicial de la particin en los mismos casos y de la misma manera
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
183
C!ue si particin se efectuare ante un partidor. A la se refiere el
;rtculo 1,335; a la aprobacin. j!!di.cia1.,. el artculo 1,342.
Concurriendo estos. tres requisitos, pueden hoy los coasignatarios, aun
incapaces, hacer por s mismos la particin de los bienes.
En este caso de particin, tampoco dijo el legislador si deba hacerse
por escritura pblica o no. Pero la ley de contribucin de herencias, al re-
ferirse a la particin, siempre discurre sobre la base de que se
tu[a Eblica. Habla en varias partes de la escritura pblica de particin. Es
lgico por la razn que acabamos de dar.
IIl. Particin hecha por el pctrtidor.-Antes de estudiar la particin he-
cha por el partidor, es preciso referirse a la accin porque
precisamente la forma prctica de in,icial; Ja. particin de los bienes es recu-
rriendo al juez competente para que cite a los interesados para nombrar
p:trti'for-:-"-
La accin de que. tiene por objeto poner fin a
la comunidag .. Mediante la accin de particin, ese derecho ideal, esa cuo-
ta que tienen los comuneros en la comunidad, se va a materializar en bie-
nes determinados. Entonces, la comunidad que exista se transforma en una
propiedad individual sobre los bienes que al comunero van a corresponder
en la comunidad. Pedro y Juan eran comuneros en una herencia; tenan una
cuota dentro de la comunidad:xPartiendo sta, se adjudica a Pedro una
casa y a Juan un fundo. Pedro pasa a ser propietario exclusivo de la casa,
y Juan del fundo.
Otra caracterstica de la accin de particin es su carcter de impres-
criptible. El artculo 1,317 emplea la Los asgnatarios
puecten pedir siempre la particin. Es como decir que esta accin no se ex-
tingue por el transcurso del tiempo. De modo que si los comuneros estn en
comunidad de hecho durante cuarenta aos o ms y a uno de ellos se le ocu-
rre solicitar la particin, es perfectamente posible. la omisin de un
acto de mera facultad no da lugar a prescripcin alguna;' y solicitar la parti-
cin es un acto de mera facultad, pues queda al arbitrio del comunero en-
tablar o no la accin. Y si no entabla, como hay acto de mera facultad, no
hay prescripcin.
extinguirse a virtud deque otro adquiera los
bienes. de .la cOrngnidad por prescripcin adquisitiva. Podra nacer la duda.
Cuando estudiamos la, comunidad y la prescripcin, dijimos y citamos ju-
risprudencia en el sentido de que (Ga-
ceta de 1914, pginal,881, N.O 648).
184
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Quin puede entablar la accin de particin.-:-Los unlCOS que tie-
Inen derecho a entablarla son los herederos; el legatario no podra, ni tam-
poco un acreedor hereditariO. El Cdigo, muy previsor, se pone en casos
que pueden presentarse a dudas.
El artculo 1,319 se pone en el caso del coasignatario bajo condicin
suspensiva, y le niega el derecho de entablar la accin de particin. Razn:
porque la condicin suspensiva impide la adquisicin del derecho . ..E
1
hete- _
dero bajo condicin -de tal. Eso s que,
como dice el artculo 1,319, tiene a' que los dems herederos le ase-
guren competentemente sus intereses. Este derecho no es ms que una apli-
cacin de la expectativa que el heredero o acreedor condicional en general
tiene de llegar a tener el derecho una vez que se cumpla la condicin. Por
eso puede impetrar medidas conservativas.
Tambin puede solicitar la particin, de acuerdo con el artculo 1,320,
el c,;esiQIlario .de .ullil.-CUOta el que ha comprado una cuota here-
. ditaria. Recordemos que el cesionario puede solicitar la posesin efectiva,
que puede entablar la accin de reforma, la accin de peticin de herencia.
Esta serie de derechos se completa con la facultad que le d!l el artculo
1,32Q para entablar la accin de particin en el juicio parti-
ciona!.
Es evidente que el artculo 1,320 se aplica sea que se trate de una venta
voluntaria o de una venta forzada. De modo que si en un juicio ejecutivo a
uno de los hereder9s se le embarga su cuota hereditaria y se sacan a rema-
te estos derechos, aqlJella persona que se los adjudica, que- los compra en la
venta forzada, tambin tendra la facultad que otorga el artculo 1,320.
Disposicin que no distingue entre venta voluntaria y forzada, y que, por"
lo tanto, tiene que aplicarse en ambos casos. No habra razn para dicta-
minar que slo se aplica a la venta voluntaria.
El artculo 1,321 se pone en el caso de que uno de los herederos fallezca
una vez que se le ha deferido la herencia; y dice que cualquiera de los que
suceden a este heredero puede pedir la particin. Eso s que
deros de este debell conean ir roIUlr" ona
per;';;-Y- . misma tna.ru1ata.t.io. Disposicin que
no - 'una manifestacin aislada del derecho de transmisin que con-
templa el artculo 957. El caso sera: Fallece el padre dejando tres herede-
ros: Pedro, Juan y Diego. Despus de fallecido el causante, fallece' Pedro
dejando dos herederos. Dice el artculo 1,321 que tanto Pedro 1.0 como
Pedro 2." pueden solicitar la particin, pero que para actuar dentro del ju\-
cio, deben hacerlo como una persona y representados por un mismo man-
datario.
Como se comprender, la accin de particin es una accin que, al en-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
185
tablarla, puede tener consecuencias de mucha importancia para los coasig-
natarios. Puede ser, por ejemplo, que no se solicite en un momento oportuno,
cuando no haya conveniencia de hacerlo. Por eso iniciar la accin de par-
ticin no eS'una tacl,lltad que tengan los representantes legales, sino que el
artculo 1,322 establece que en general los que administran bienes ajenos
la partTci6ndeben conau.-
torizaci'il)...J.1dicial Solicitar la particin no es un acto de mera adminis-
sino puede tener trascendentales efectos para el incapaz, y el
legislador establece aqu, en resguardo de .los itereses de ste, una cor-
tapisa.
Respecto de esta obligacin de los representantes legales, hay que te-
ner presente las siguientes consideraciones:
a) Que' no es necesaria esta' autorizacin cuando la particin
se hace de comn acuerdo entre los herederos, no obstante haya incapaces.
Lo ha dicho as la Corte Suprema. Razn: el artculo:SW::,cxpresa y taxati-
enumer los requisitos que se exigen para hacer la particin, y no
mencion la autorizacin judicial. Hay varias sentencias: 25 de mayo de
1931, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 28, seccin r, pgina 492;
22 de mayo de 1933, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 30, sec-
cin r, pgina 345.
b) Que la autorizacin judicial se exige para iniciar la particin, cuan-
do toma la iiciativapara proceder a la particin. Pero si
se. tra.ta d; a ya ha solicitado otro hercte-ro capaz,
no requiere autorizacin judicial. El artculo 396, inciso 2.", refirindose a
los tutores Y' curadores, as lo establece.
Hay un incapaz que escapa a estas reglas: la mujer casada. En con-
. formidad al artculo 1,322, cuando el marido trata de solicitar la particin
en que tiene parte su mujer, slo requiere autorizacin de la mujer, y sij
est imposibilitada, el de la justicia en subsidio. En muchas ocasiones hemos
visto la situacin distinta de la mujer casada respecto de los dems incapa-
ces. Se le da una mayor capacidad, porque tiene una mayor capacidad in.
telectual. Ya vimos que en 10 que se refiere a la aceptacin' y repudiacin
de las asignaciones tambin tiene una situacin distinta.
El artculo 1,322 se pone en el caso de que sea el marido el que pida la
particin. Si fuere la mujer' la que la es evidente que requiere la
autorizacin de su no en virtud del artculo 1,322, que no regla el
caso, sino aplicando'la regla general.del artculo 137, que declara la incapa-
cidad relativa de la mujer.
Todo lo que respecto de la mujer se ha dicho, es. sobre la base que
est bajo el 'rgimen de comunidad de bienes. Porque si estuviere separada
totalmente de bienes o .divorciada perpetuamente, a de los artculos
186
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
159 Y 173, como es plenamente capaz, podr con absoluta libertad solicitar
la particin donde tenga un inters.
El partidor.-Es un verdadero' jUC; rbitl'El. La Ley de Tri-
bunales seala dentro de los asuntos de arbitraje forzoso la particin de
bienes. La cual nunca podr conocerse y tramitarse por la justicia ordina-
ria. Siempre ante un partidor.
Los jueces rbitros pueden ser de tres clases: de derecho, arbitradores
y mixtos. J?l por regla general, es rbitro de derecho, por dos ra-
zones:
1) Porque e! artculo 184 de la,! Ley Orgnica de Tribunales establece
que si nada se dice respecto de la Jlidad en que es nombrado e! rbitro, se
entiende que tiene las facultades &1 rbitro de derecho; .
I
2) Por e! artculo 805 del 'Cdigo de Procedimiento Civil, que dice
que los coasignatarios mayores ,de edad y libres disponedores de sus bienes
pueden dar al rbitro el carc;ter de arbitrador. Luego, si slo en casos ex-
cepcionales pueden conferir al' rbitro las facultades de arbitrador, quiere de-
cir que por regla general el partidor es un de derecho. Tambin lo ha
resuelto la Corte Suprema: Gacta de 19q5, tomo 1, pgina 555, senten-
cIa N." 363.
Requisitos para ser parti<lor.-Para estudiarlos, hay que t:elacionar
el artculo 1,323 con e! artculo 174 de la,Ley Ot:gnica de Hay
dos clases de requisitos: los generales aplicables a todo rbitro (porque el
partidor es un rbitro), indicados en la Ley Orgnica de Tribunales; y otros
que son propios de! partidor, y que son los que indica e! artculo 1,323 del
Cdigo Civil.
Tres son los requisitos exigidos por la Ley Orgnica de Tribunales, y
otros tres los exigidos por el Cdigo Civil:' .
1. En conformidad al artculo 174 de la Ley Orgnica de Tribunales,
es necesario:
I
1 ) Que sepa leer y escribir;
2) Que tenga la libre disposicin de sus bienes;
3) Que sea mayor de
II. En conformidad al artculo 1,323 de! Cdigo Civil, es neesario:
1) Que sea abogado;
2) Que no sea de la sucesin;'
3) Que no sea albacea de la misma.

menor habi 'tado, puede La se


do. Se n algunoS, no, porque en c;:on . rmidad al artc lo 174 de a Ley
Orgnic de Tribunales, requiere que. el partidor teng . a libre d posi-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
]87
..
cin de sus bienes, y el enor habilitado o se encuentr en este cas : prue-
ba e que para enajena sus bienes ra s requiere aut rizacin ju icial y
pbli a subasta. Pero ot os opinan-cop. 110s nosotros- ue, puede r par-
tidor, a virtud del artc o 297 del Cdi Civil, que, a definir la habili-
taclO de edad, dice que virtud de ella s pueden ejecu r todos lo
y con aer todas las obliga iones de que son apaces los ma ores de vei ticin-
co a s, excepto aqullos e que una ley e esa los deela e incapaz. en
este caso no se ha dicho e presamente que 1 . pueda ser rtidor. En mu-
chos otros casos, en cambi lo ha dicho exp esamente: no puede ser lba-
cea, por\ejemplo. Tres se encias abonan es opirin: aceta de 1 84,
N." 2,42A; Gaceta de 1885, N.o 660; Gaceta, e 1888, N." ,926.
El untco que est obligado a respetar estos seis reqUls1tos es el juez.
Pero si el partidor lo nombran los coasignatarios o el testador, pueden pres-
cindir de los requisitos que establece el Cdigo CiviL La regla general es:
el juez, cuando nombra el partidor debe respetar los requisitos establecidos
en el Cdigo Civil y en la Ley Orgnica de o los
coa signatarios pueden prescindir- de los, requisitos que establece el Cdigo
Civil, pero siempre deben respetar los de la Ley Orgnica de Tribunales.
Tambin se ha discurrido, sin razn, si 10 relacionado con el nombra-
miento de partidor es de jurisdiccin voluntaria o contenciosa. Tiene im-
portancia determinarlo, porque si decidimos .que es de jurisdiccin volunta-
ria, la solicitud del heredero en que pide el nombramiento se presenta al
juzgado de turno; si es contenciosa, a la Secretara de la Corte de Apela-
cones. La jurisprudencia ha opinado que eS cuestin contenciosa, porque
bien puede ser que los coasignatarios no estn de acuerdo en el nombra-
miento, y en vista del desacuerdo corresponde decidir al juez (Corte de
Apelaciones de Sanago, "Revista de Derecho' y Jurisprudencia", tomo 28,
seccioh n, pgina 7B).
Quien puede nombrar al partidor.-En primer lugar, puede ser nom-
brado por el testador. Lo establece el artculo 1,324. Y puede nombrarlo
por acto entre vivos e escritura pblica o por el testamento. Importante
es que'efpa'rtId07Otbrado por el t:estado-r' sio puede partir sus' bienes pro-
pios, pero no tendra facultad para liquidar a sociedad conyugal.
En segundQ lugar, en conformidad al artculo 1,325, pueden
natarios ___ pa.rtidor.-- de comn acuerdo. \, Pero puede acontecer que
entre ellos haya algunos relativa o absolutamente incapaces: en este caso,
de acuerdo con el artculo 1,326, el nombramiento de partidor debe ser apro-
por la justicia. Esta aprobaci? se requiere aun cuando el nombra-
miento lo haga el ausante, porque el artculo 1,326 habla del nombramiento
que no haya sido hecho por el juez. .
188
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Si el partidor lo nombra el mr.rpersona qre
no sea bogado, o que sea alb!cea de la sUCesin. Lo dice
ei -artcu10 T,32'f. Es testador puede prescindi;-ae-rosrequisitos del
Cdigo Civil. La misma regla se aplica a los coasigna,tarios, siempre que
tlll1gan la libre disposicin de sus bienes. De modo que los coasignatarios
absolutamente capaces pueden nombrar como partidor a una persona que
no re una los requisitos exigidos por el artculo 1,323.
Cuando el partidor es nombrado por el testador, no se crea que forzo-
samente va a ser el partidor de la sucesin, porque en conformidad a la Ley
Orgnica de Tribunalis.,.p.ueqen los
elJ!ombramiento. El testador nombra un partidor; hay tres herederos, si los
tres pueden dejar sin efecto el nombramiento hecho por
el testador.
Habiendo incapaces, el el testador o los co-
aptomrili judicial, de acuerdo
con el artculo 1,326. Pues bien, la mujer casada hace excepcin: le basta
al marido para nombrilr partidor respecto de los bienes en que tenga inters
la mujer) con la autorizacin de sta. No requiere autorizacin judidal. Si
es la mujer la que nombra, le basta con la auto::izacin del marido (artcu-
lo 137). No se requiere la autorizaCin judicial sino en forma subsidiaria.
Todo esto sobre la base de la mujer bajo el'rgimende comunidad, y no se-
parada totalmente de bienes o divorciada
Nombramiento hecho por la justicia.-Como se comprender, es
nombramiento subsidiario, que procede cuando no' hay partidor nombrado
por testamento ni partidor nombrado por los coasignatarios de comn acuer-
do. En el nombramiento de' partidor por la justicia se sigue este procedi-
miento:
Se cita a las partes a un. comparendo. Para el nombramiento se aplic:;an
las mismas reglas' que
U
Lo dispone el' artculo
del C6digo de Procedimiento CiviL Y corresponde al juez nombrar el par-
tidor en dos casos:
1) Cuando los asignatarios no estuvieren de acuerdo en la persona que
va a ser partidor; ,
2) Cuando al comparendo en que se va a nombrar no, comparecen to-
dos los asignatarios. Porque eIartculo 417 del Cdigo de Procedimiento
Civil presume que no existe acuerdo entre los asignatarios.
El juez, al nombrar el partidor, tiene algunas. cortapisas, porque tiene
que respetar tanto las prohibiciones del Cdigo Civil como las de la' u;y
Orgnica de-TribunaU!s. Hay notable diferencia con el hecho
por el testador o los coasignatarios de comn .acuerdo, porque stos pueden
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
189
prescindir de las exigencias del Cdigo Civil.)",No oqstante, algunos han pre-
tendido que el juez, al nombrar el partidor, puede prescindir del requisito
que sea abogado, a virtud del inciso final del artculo 1,325, que dice' en su
ltima parte "con tal que no sea de los propuestos por .las partes, ni albacea,
ni coasignatario". Pero esta doctrina no ha tenido xito, y la mayora opina
que se requiere sea abogado. Porque el artculo 1,325 ha incurrido en una
simple omisin, y rige entonces el artculo 1,323, que exige sea abogado,
en los casos expresamente exceptuados". Y en el artculo 1,325 no
. se ha excepcionado expresamente cuando lo nombra la jUsticia ordinaria.
Por esta razn, cuando es el juez el que nombra el partidor, tambin ste
debe ser abogado. Por lo dems, as 10 ha resuelto la Corte de Apelaciones
de Santiago ("Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 8, seccin n,
' I
El juez tiene, adems, la cortapisa indicada en el artculo 1,325, con
la modificacin que introdujo el artculo 416 del Cdigo de Procedimiento
Civil. En conformidad al artculo 1,325, no puede el juez nombrar parti-
dor a ninguna persona propuesta por las partes. Esta prohibicin la ha li-
mitado el artculo 416 del Cdigo de Procedimiento Civil a las dos primeras
personas propuestas P?r las partes. De manera que el juez puede nombrar
a una tercera persona que se haya propuesto.
Una vez nombrado el en conformidad al artculo 1,327 tiene
libertad para aceptar o repudiar el nombramiento que se le hace. No es obli-
gatorio para l aceptar el cargo. Pero en conf01'1l)icl,cl artculo,
si es nombrado en el testamento y no se observar la misma
que la del . albacea que no acepta. Se remite, pues, al artculo
'" . '1'
1 ,277: se hace .. indigQI) ... suceder al causante no prueba
g:_,!-ye; ..
Como el caso del artculo 1,327 constituye una sancin, hay que apli-
carla en forma restrictiva, y, por lo tanto, concluir que la indignidad slo
produce cuando el partidor ha sido nombrado en el testamento. Y, por
consiguiente, si el causante 10 ha nombrado en instrumento pblico por
acto entre vivos (artculo 1,324) y no acepta, no le afecta la indignidad.
Si acepta el partidor el cargo, en conformidad al artculo 1,328, su
aceptacin debe ser expresa .. "Deber as". No hay, pues, acept;:-
cin tcita. Adems, de acuerdo debe tambin jurar
desempear el cargo fielmente y en el menor tiempo posible y, en confor-
midad a la Ley de Timbres, pagar un impuesto de cincuenta pesos 50).
Y queda entonces en condiciones de eJercer el cargo. En suma, las exigencias
para quedar en tales condiciones son: 1) aceptar expresamente; 2) jurar. des-
empear el cargo fielmente y en el menor tiempo posiblc;'y 3) pagar un
impuesto de $ 50.
190
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Mucho se ha discutido la sancin de una particin en la cual el parti-
dor no acepta expresamente-o no presta el juramento. Segn algunos, hay
nulidad absoluta;' segn otros, nuli.dad relativa. Doctrina ms conforme
a Derecho parece la que considera la aceptacin como un trn;te procesal,
que habra en este caso incompetencia del juez (el partidor) y que habra
que reclamar de 'un vicio de tramitacin, de esta por medio
de un recurso de casacin en la forma.
Qu plazo. tiene el partidor para hacer la particin.-En conformi-
dad al artculo 1,332, el plazo de dos aos. Que el testador no puede am-
pliar; pero que los son libres de ampliar o restringir. Y el
testador no podra prohibirles que ampliaran o este plazo.
En conformidad al artculo 804 del Cdigo de Procedimiento Civil,
este plazo se cuenta desde ll .aceptaein del tllrgo; no desde el nombramiento
del partidor. Y, con el mismo artculo, debe descontarse aquel
tiempo en que estuviere interrumpida la jurisdiccin del partidor como con-
secuencia de los recursos que.se entablen dentro del juicio de particin. Si
al primer ao se produce una controversia que debe ser resuelta por la jus-
ticia ordinaria y.que demora' un ao o ms, se descuenta todo este tiempo.
La jurisprudencia ha declarado que no puede descontarse el plazo cuando
existe alguna imposibilidad fsica; por eemplo, que se haya extraviado el
expediente. El artculo 804 habla de estar "interrumpida la.. jurisdiccin del
partidor". (Corte de Apelaciones de Santiago, "Revista de Derecho y J u-
risprudencia", tomo 23, seccin II, pgina 72).
Vencido este plazo, las partes tienen derech.Q....a. . .prorrogarlo. Pero en-
tonces se plantea unl. cueSfiO: Si exr;t;n tncapaces entre los asignatarios,
ser necesaria para prorrogar) la autorizacin judicial que se exige en el
artculo 1,326 para el nombrl!!liento de partidor? La Corte Suprema (1907,
"Revista de Derecho y Jurispruden<;ia", tomo 25, seccin r, pgina 519), tra-
tndose de la mujer casada, resolvi expresamente en el sentido de qUe" no
era necesario cumplir con las formalidades del artculo '1,326, y que, por lo
tanto, un representante legal poda libremente el plazo, sin ne-
cesidad de autorizacin judicial, porque sta' slo se requiere para el nom-
bramiento, y las formalidades no se aplican por analoga.
Si el partidor dicta la sentencia arbitral, o laudo, despus de expirado el
plazo, parece que puede atacarse por el recurso de' ca&acin en la forma,
porque ya hab.:-a sido dictada por juez incompetente; el partidor ya ten-
dra carcter de partidor.
I
. Competencia y jurisdiccin del partidor.-Para que el partidor entre
a actuar dentro del juicio de particin, es necesario que previamente existan
dos circunstancias esenciales:
y DE LAS DONACIONES lCNTRlC VIVOS lQl
1) Que estn de acuerdo las cuotas de los respectivos derechos que co-
rresponden a cada heredero dentro de la sucesin; que se sepa cules son
los herederos y qu derechos les corresponden;
2) Que se sepa cules son 1o's bienes .comprendidos en la particin.
Si se plantean cuestiones sobre el mejor derecho para suceder o sobre
incapacidades o indignidades de algn heredero, no pueden ser resueltas por
el partidor, sino por la justicia ordi,p,aria, en conformidad al articulo 1,330.
De modo que el partido; no tiene competencia para resolver estas cuestiones.
Tambin -c'ouesponde a la justicia ordinaria resolver cuestiones relati-
vas a los bienes_ en la sucesin. S un heredero, por ejemplo,
alega que un bien que figura en e! inventaro es de propiedad exclusiva
suya y no de la sucesin, no. puede resolver e! rbitro. Lo dice el artculo
1,331. y en conformidad a este mismo artculo, no se interrumpe el juicio
de particin por el hecho de que se alegue que algunos bienes no quedan
dentro de la sucesin, salvo que la cuestin afecte a gran par- .
te de los bienes y siempre que lo solicite e! asignatario a quien corresponda
ms de la mitad de stos. Salvo que afecte a gran parte de la masa partible
y que lo solicite. Por eso la Corte Suprema (1930, "Revista de Derecho y
Jurisprudencia", tomo 28, seccin 1, pgina 372) resolvi que sacado a re-
mate un bien de la sucesin no se suspende este remate por la sola
tan<ia que se alegue mejor derecho a ese remate.
En relacin con los articulos 1,330 Y 1,331 est el artculo 808 del C-
digo de Procedimiento Civil, que determina la competencia y jurisdiccin
de! partidor. En conformidad a l, corresponde al partidor conocer de las
cuestiones que se promuevan con motivo de la faccin de inventario, de las
tasaciones los biwes, del nombramiento de los administradores in-
diviso, de las cuentas que rindan los albaceas, comuneros y administradores
de los bienes comunes, y en general de todas las cuestiones que de
base para proceder a la particin de los bienes y que no estn entregadas por
ley al conocimiento de la justicia ordinaria. Comentemos esto:
De)a faccin de 'inventario: pero en la prctica ocurre que cuando el
partidor es hombrado ya se ha efectuado el inventario, el cual es necesa-
rio para solicitar la posesin efectiva. De las tasaciones de- os bienes, mate-
ria que se estudiar. Del nombramiento de administradores pro indivisos,
. materia netamente procesal, que reglamentan los artculos 810 y 811. Ante
l deben rendir cuentas los albaceas, comuneros y: administradores de los
bienes comunes; sin embargo, los albaceas, en al inciso 2. del
artculo 803, tambin van a rendir su cuenta ante la justicia ordinaria,
cuando no estuviere constitudo el compromiso o no hubiere aceptado. Por
eso dijimos que el albacea puede rendir cuentas ante un rbitro o la justi-
cia ordinaria.
192
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Los tribunales ordinarios tienen la facultad de hacer ejecutar las reso-
luciones que dictan; esto es el PUf s bien, los jueces rbitros care-
cen del imperio. Slo tienen facultad para fanar y juzgar. Pero no podran
despachar un mandamiento de ejecucin o embargo. Toda resolucin dicta-
da por un partidor debe ejecutarse por los tribunales ordinarios. Lo ha re-
suelto una sentencia de la Corte de Concepcin: 1930, "Revista de Derecho
y Jurisprudencia", tomo 27, seccin n, pgina 39. )\
Remuneracin del partidor.-En rimer lu ar se fija comn acuer-
.j" +-1 L- 1 do por los coasignatarios. Parece que el testador no tendra erec o aJar
_. -"-'.-
" ,', ,." rellgmeraao'del-parrtdor. 0, por 1,0 menos, si la fija no estara obligado el
, '. I ., ,., !(Y cJ 'U,?J -:-y:--
,. ,. ,- partidor a conrormarse con ella. Nada dice el Cdigo, a diferencia de los
<. '",' \ : albaceas, respecto de los cuales tiene esta facultad el testador. Aqu, el si-
, lencio del est indicando que'el testador fija la remuneracin, po-
dra reclamar de ella el partidor.
En segundo lugar, corresponde fijarla a los coasignatarios de comn
acuerdo con el partidor. '
. En tercer lugar, puede fijrsela el 'tmrtidor al dictar la selitencia:Mbitral,
'O-laudo, de acuerdo con l artculo'. del Cdigo de Procedimiento <;:ivil.
En este caso, pueden reclamar los herederos, cualquiera que fuere
fijada por el rbitro, y corresponde conocer de la reclamacin al de
;egunda instancia sin ulterior recurso' (Corte de Apelaciones). El laudo, en
la parte en que fija e! partidor su honorario, no es una resolucin 1\.licial,
sino ms bien la manifestacin de su voluntad, una oferta en cuanto a cul
es su honorario. Falta la aceptacin de los herederos para que se perfec-
cione. No es resolucin, porque de lo contrario es
juez y parte. Por eso la jurisprudencia ha resuelto que en"este parte
no es ms que una proposicin: Gaceta de 1913, tomo 2, pgina 446, sen-
tencia N." 131.
En conformidad al artculo 959, e! honorario del partidor constituye
una baja general de la herencia. Y, por lo tanto, para determinar el monto
imponible para e! efecto de la contribucin de herencia, es necesario reba-
jar e! honorario de! partidor.
Responsabilidad del partidor.-En conformidad al artculo 1,329, e!
partidor responde de la cylpa...Jeve....en-el 'cjetcirio dl su cargo. Otra ma-
festacin de! hecho que el legislador, cada vez que trata de administra-
dores de bienes ajenos, lo's hace responsables de culpa leve (e! partidor tie-
'ne un encargo del testador).
En caso de d,clarada judicialmente, eh partidor tiene
varias la Jesponsabilidad por e! delito de prevarica-
y DE LAS DONACIONES ENTRE \'1\'OS
193
cin(Jj debe indemnizar de todo perjilifio a los que perjudiqueCi? el
artculo 1,329 se remite al artculo 1,300, que se refiere al albacea que
hubiere sido removido por dolo: la sancin es que se hace indigno de suce-
der al causant,e. Se puede apreciar'que- taYesporisabi1idad en' ca'sode"preva-
ricacin es mayor. .
El artculo 1,300 bIga al albacea a restituir todo 10 que hubiere reci-
bido por concepto de remuneracin. El partidor no tendra esta obligacin,
porque el artculo 1,329 slo se remite al 1,300 para el efecto de la indigni ..
dad para suceder. Y las sanciones son de derecho estricto, no se' pueden
aplicar por analoga.
P,!-ede el partidor comprar bienes de la sucesin ?-El artculo
1,798, al hablar de las prohibiciones para la compraventa, establece que
est prohibido comprar a los jueces, abogados, etc., los bienes en cuyo li-
tigio han intervenido, aunque' la venta se haga en pblica subasta. Afec-
ta ql partidor de una sucesin prohibicin del artculo 1,798? La
Corte Suprema resolvi negativamente (1925, "Revista de Derecho y Juris-
prudencia", tomo 23, seccin 1, pgina 599). Segn la Corte, el artculo
1,798 no se aplica al partidor, porque habla de jueces y juicios, y la parti-
cin no un verdadero juicio, por cuanto no hay demandante ni demanda-
do,tl,o siempre hay intereses controvertidos. Pero parece no fall con-
forme a Deiecho, porque el artculo 1,798 no distingue, y exist,e la misma
razn para aplicarlo al partidor; adems, sera absurdo, y la tTIoral 10 repu-
diara, que un partidor pudiera rematar bienes de la sucesin; podra hacer
cualquier inn\oralidad con el :fin 'de quedarse, con algn bien a un precio
nfimo. ><..
" Caractersticas del j udo de particin ....:.l) En
cin tiene mucha importancia la voluntad de los coasignatarios, en 10 que
se diferencia profundamente de ordinarios.
Como se desprende del artculo la voluntad de las partes juega un
papel yen-muchos casos el rbitro, para resolver las eues-
;;iones, a que resuelven 10\ coasignatarios.
2) En el juicio demandantes_ ni en 10
, que tambin se (diferencia deL juicio ante los tribunales ordinarios. No hay
necesariamente intereses controvertidos. Pueden estar de acuerdo los coasig-
natarias en la forma de hacer la particin, cules son los
hereditarios y qu bienes se van a adjudicar a cada uno.
3) Tambin tiene en gran parte las caractersticas de un contrato, al
mIsmo tiempo que de juicio. Por eso el Cdigo establece que las particio-
nes 'se anulan y rescinden de la misma manera que los contratos. Y ello,
n
194
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE'
porque en la particin la voluntad de las partes juega un importante papel.
Por eso la Corte Suprema resolvi el siguiente caso: Un seor, al momento
de fallecer, no alcanz a otorgar testamento suj.etndose a las formalida-
des exigidas, sino que manifest su ltima 'volun:ad en un papel escrito
de su puo y letra. No haba testamentQ. Pero herederos, mayores de
edad y todos de comn acuerdo, pactaron que la particin de los bienes s.!
hiciera en conformidad a esa voluntad del difunto. Y as se hizo. Pero des-
pus uno de los herederos pretendi destruir la particin, alegando que no
era aquello testamento. Y la Corte Suprema neg lugar a la demanda, fun-
dndose principalmente en que la particin participaba del carcter de
contrato y se haba llegado a ese acuerdo po; voluntad de las partes. (Sen-
tencia de 25 de junio de 1928, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", to-
mo ?6, seccin 1, pgina 399).
Desarrollo del juicio de particin.-En conformidad al artculo 955
del Cdigo Civil, la sucesin de una difunta se abre en su ltimo
domicilio. A lo primem qne se es a selita r la .posesin efectiva es
el primer trmite. Concedida, se procede a inscribirla en el Conservador de
Bienes Races, y hacen las inscripciones .:speciales de. herencia (los
inmuebles dentro de de los herederos).
Con estos dos trmites, estn los herederos en condiCiones de iniciar el jl,li-
dtsttng-r siel-prftdr ha: sido nombrado por
el testador y lo aceptan los asignatarios: entonces jurar y aceptar. Pero
'si no existe nombramiento por el testador, corresponde a los coasignatarios
nombrarlo, y entonces se inicia el juicio; o bien comparecen los asignatarios
por escritura pblica nombrndolo, y en la misma aparece el partidor acep-
tando, Y si todos son plenamente capaces, queda habilitado el partidor pa-
ra iniciar el juicio. Si hay incapaces, en conformidad al artculo 1,326,' es
necesaria la aprobacin del nombramiento por la justicia ordinaria, y, una
vez aprobado, puede entrar a actuar el partidor. Otra forma de nombrar .eI
partidor, sera presentando un escrito los herederos en el cual digan que
estn. de acuerdo en que sea partidor N. N.; pero como hay incapaces, vie-
nen en solicitar aprobacin nombramiento. El juez, previa vista: del De-
fensor de Menores, aprueba; y en el mismo expediente de particin se noti-
nca al partidor; ste' acepta, jura y paga la estampilla de $ 50. Y, final-
mente, tambin puede hacer el ,nombramiento la .justicia; el coasignatario
que tenga inters en poner trmino a la particin, presentar un escrito en
el cual pide que se cite a los interesados para' nombrar partidor. El escrito
se presenta a la Corte de Apelaciones, porque importa jurisdiccin contencio-
sa. Habr que citar a los herederos, para que comparezCan. Si no estn de
acuerdo en la persona del partidor o. si no comparecen todos, se deja cons-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
195
tancia de ello en el expediente y en ambos casos corresponde al juez nom-
brar el partidor, y ste acepta y jura. /X,.
Cuando el partidor ha sido nombrado, ha aceptado y ha prestado ju-
ramento, est en stuacin de poder iniciar el juicio de particin. La primera
diligencia que debe efectuar es proceder a nombrar un actuario (inciso 2."
del artculo 'de) Cdigo de Procedimiento Civil), y el cual debe ser un
notario o un secretario de juzgado. El actuario viene a desempear en el jui-
cio de particin el mismo papel que el secretario de juzgado en los juicios de
la justicia ordinaria. Es el. ministro de fe que autoriza las resoluciones del
partidor. Este est en armona con el artculo 64 del Cdigo de
Procedimiento Civil: para que tengan efecto las resoluciones de los tribuna-
les, es neecsario que sean autorizadas por el secretario. Por eso la primera
resolucin que dicta el partidor es: "Santiago, 19 de noviembre de 1938.
Por constitudo el compromiso, vengan las partes a comparendo para la
audiencia del da tanto. Nmbrase actuario a N. N."
En conformidad al artculo del Cdigo de Procedimiento Civil,
d juicio de particin se tramita en comparendos. Es juicio de carcter ver-
bal. En cada comparendo se levanta un acta de l. Excepcionalmente, cuan-
do las cuestiones planteadas ante el partidor revisten gran importancia, pue-
den admitirse escritos a los interesados en el juicio, y la resolucin del par-
tidor en la cual se acepta el escrito es inapelable: resuelve en nica instancia
Sl se aceptan las peticiones escritas.
El juicio de particin se lleva en diversos wadernos:
1) El cuaderno de actas, donde se deja constancia de los comparendos.
Es el ms importante, porque deja constancia de los acuerdos de las partes,
de la voluntad de los herederos, de tanta importancia en este juicio. Es pro-
piamente el expediente de la particin.
2) Un cuaderno de documentos, en el cual se agregan los diversos do-
cumentos relacionados con la particin: aqullos los cuales se' acreditan
Jos bienes que corresponden a los herederos, las cuentas que han rendido el
albacea o los administradores pro indiviso, eL comprobante de gastos del
partidor respecto de cada bien. .
3) Los cuadernos de incidentes. Porque perfectamente pueden provocar-
se incidentes en el juicio de particin. Y en conformidad al artculo 809,
los incidentes que se plantean dentro del juicio de particin no suspenden el
juicio, sino que se tramitan independientemente; y, segn el mismo artculo,
los incidentes puede resolverlos el partidor en dos ocasiones: o bien inme-
diatamente de promovida la controversia, o bien se puede dejar para la sen-
tencia definitiva (laudo y ordenata). Los dems detalles de procedimiento,
no nos incumben; tratarlos, sera invadir el campo del Derecho ProcesaL
continuar
]%
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Operaciones previas 'a la particin.-Al proceder a la particin de
los bienes con el fit). hacer la liquidacin y distribucin de ,ellos, es
necesario que se hagan algunas operaciones previas, preliminares, que se
reducen a tres: '
'1) Debe hacerse inventario de los bienes;
2) h.os bienes deben Iiaoer SIdo
3) -si el patrimonio der dIfumo estuviere confundido con bienes de
etro patrimonio, se a .hac:e_r 'su separacin. "
Inventario de..lns_bienes.-Es forzoso, porque va a ser la base de la
-,-,,--
distribucin de los bienes, porque el partidor liquidar los bienes que figu"
ren en el inventario. Puede ser simple y solemne. En conformidad a los ar-
tculos 1,284 y 1,766,-;s' necesariO tiacer tnventario solemne cuando existan
incapaces en la sucesin; no cuando los bienes sean de cuanta mayor o
menor. Pero su omisin no acarrea la nulidad de la particin, porque el ar-
tculo 1,176, ubicado dentro de la scciedad conyugal y que se aplica por
analoga aqu, establece otra sancin: aqullos que han omitido hacer el
inventario solemne son responsables de los perjuicios que ocasionaren a los
incapaces. La responsabilidad afectar a los herederos capaces o al albacea,
porque stos pesa la obligacin de faccin del inventario.
Tasacin de los hienes.-Es necesaria, porque sera imposible pro-
ceder-a la liquidacin sino estuvieren los bienes previamente estimados en
su valor, tasados. Tan importante como el inventario. A ella se refieren los
artculos 1,335 del Cdigo Civil y del Cdigo de Procedimiento Civil.
Cmo se efecta: La regla generles los bienes ,sean tasados por
peritos, los cuales se nombran en conformidad a las reglas de los artculos
416 y sigUIentes del Cdigo de Procedimiento Civil. Pero los interesados en
la sucesin no estn obligados a aceptar la tasacin pericial: los artculos
1,072 a 1,075 del Cdigo de Procedimiento Civil les reconoce y reglamenta
la facultad de objetarla, y las cuestiones que se planteen las resolver el par-
tidor (artculo -Bg.. del Cdigo de Procedimiento Civil). .
En conformidad al artculo 1,335, puede oIp.itirse la tasacin por peri-
tos, siempre que lo acordaren los interesados unnime y legtimamente o
Que se rematen las especies en los casos previstos por la ley. Las partes as
prescinden de la tasacin pericial y asignan ellas un valor a las cosas here-
dadas. Bajo la sola vigencia del Cdigo Civil haba duda sobre si el artcu-
lo 1,335, en lo que permita prescindir de la tasacin pericial, se aplicaba
tambin a los incapaces. Algunos dedan que no por la expresin "legti-
mamente", interpretando que se exiga capacidad suficiente; por lo tanto,
si haba incapaces era forzosa la tasaCin pericial. El punto fu aclarado
ir atrs
y DE LAS DONACIONES ENTRE ViVOS
197
(;I)OJ
por e! artculo 8J1( del Cdigo de Procedimiento Civil, segn e! cual pueden
prescindir de la tasacin pericial y fijar las partes de comn acuerdo el va-
lor de los bienes, aun cuando entre ellos existan incapaces, siempre que, con
curra alguno de estos tres requisitos:
1) Que haya en la particin antecedentes que justifiquel?- la tasacin
practicada de comn acuerdo por los coasignatarios. Por ejemplo, que' se
hubiere acompaado el avalo fiscal de los bienes y al mismo tiempo una ta-
sacin practicada hace dos o tres aos. El artculo -84-habla en trminos
plurales de "antecedentes", de modo que debe haber ms de uno.
2) Que se trate de bienes muebles. Un automvil se puede tasar de
. comn acuerdo, aun cuando haya incapaces. Nuevamente e! no
protege tanto a los muebles como a los inmuebles.
3) Que se trate de asignar al inmueble un mnimum para, sacarlo a
subasta pblica, con de postores extraos. Se permite en este caso
porque el verdadero valor lo fija en definitiva la subasta pblica.
, Una de las formas de hacer la particin es de comn acuerdo entre
los coasignatarios, forma a la que se refiere el artculo de! Cdigo de
Procedimiento Civil. Segn l, si hay incapaces entre los coasignatarios, pue-
den no obstante hacer stos la 'particin, siempre que no haya cuestiones
previas que resolver y que estn de acuerdo sobre la manera de hacer la
divisin, y que la tasacin se haga del mismo modo que si se estuviere efec-
tuando ante un y que se apruebe por la justicia ordinaria. Por eso
la Corte Suprema ha resuelto que las reglas de los artculos 1,335 y 81:4.,
en cuanto reglamentan la forma de tasacin, tambin se aplican al caso
que la tasacin se haga de comn acuerdo, a virtud de la referencia del ar-
tculo'8Q2 (22 de mayo de 1933, "Revista de Derecho y Jurisprudencia.",
tomo 30, seccin 1, pgina 345).
d-: v<!-trimonios.-A ella se refiere el artculo 1,341.
Puede acontecer' que los bienes del difunto estn mezclados con bienes de
otra persona, ya sea pOl;que fu miembro de una sociedad civil" o comercial,
o porque existi sociedad conyugal; o porque tena bienes en omunidad. En
estos casos, es' necesario hacer previamente la separaci6n' de los patrimonios.
El caso ms frecuente es el de la liquidacin de la socidad conyugal. 'Por
eso generalmente se nombra al partidor para que liquide la sociedad conyu-
gal y parta los bienes. Son dos operaciones distintas: primero se liquida' fa
sockdadcoo}.'ugal, y luego se 'Tquict:
cin de' la socitfdad se vaa saber cules son los bienes que realmente corres-
pondan al cnyuge difunto; y que se compondrn: de los que 'aport a1 ma-
trimonio yde los que obtuvo por gananciales. Pero el partidor' nombrado por
testamento, segn 10 resuelto por la Corte Suprema (5 de septiembre de
198
. DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
1935, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 32, seccin l, pgina 530),
tiene. fa,ultad p,,1Ja Hguida!. lo. SQcit;did otra co-
munidad que hubiere existido entre el difunto y un tercero.
Liquidacin y distribucin de bienes.-Despus de todo lo anterior,
se est en situacin de liqujdar.,y; distribuir Jos Nene;. La liquidacin y dis-
tribucin consisten en asignar a cada uno de los asignatarios lo que le co-
rresponde dentro de la sucesin por su cuota, ya sea adjudicndole bienes
o pagndole sus derechos en dinero.
Regla general: acuerdo de los coasignatarios.-La regla bsica pa-
ra la liquidacin y distribucin es que el partidor debe estar, ante todo,
a la voluntad de los coasignatarios. Lo ciispone el artculo 1,334: Se apli-
can las reglas de este ttulo, "salvo que los coasignatarios acuerden legiti-
ma y unnimemente otra cosa".
, Reglas a que debe someterse el partidor en caso de desacurdo.-
A falta de acuerdo entre los coasignatarios, el artculo 1,337 da diez re-
gIas debe seguir el partidor para la liquidacin y distribucin:
"El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios
se deba, y proceder a la distribucin de los efectos hereditarios te-
niendo presente las reglas que siguen:
\
1." "Entre los coasignatario,s de un;. especie que no admita di-
visin o cuya divisin la' haga. tendr mejor a la
especie el qUe ms. ofrezca por ella; cualqUiera de los coasignatarios
tendr derecho a pedir la admisin de licitadores extraos; y el pre-
cio se dividir entre todos los coasignatarios a prorrata". X.
.. . I
Si no admite cmoda divisin; se a remate; la licitacin puede ser
con admisin de postores "eraos los coasignatariO$; pero basta
que un coasignatario que se admitan postores extraos para que el
partidor est obligado a decretarlo. hacer presente' que si en el
remate se queda con bienes un extrao, lisa y llanamnte existe una
compraventa; por el contrario, si el bien es rematado por .uno' de los coasig-
natarias, hay una adjudicacin. EL artculo-:8-i+-del Cdigo de Procedimiento
Civjl da las reglas de procesal para p;oceder al remate de los bienes,
y hace, la publicacin de avisos y :fi,iacin de El artculo
seala .. 4na regla importante: .dentro del juicio de particin las
escrituras de o adjudicacip el partidor. una verdadera repre-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
199
legal. La sucesin representada por el partidor. Tambin, habien-
do adjudicacin de bienes races, acuerdo de las partes o resolucin del'
partidor debe reducirse a escritura pblica (artculo -8+6T; porgue la venta de
bienes races es un contrato solemne, en conformidad al artculo 1,801, y
porque adems slo se va a poder inscribir la adjudicacin si consta por
escritura pblica, ya que el Conservador de Bienes Races slo puede mscn-
bir instrumentos autnticos.
2." "No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasaClOn
o el convencional mencionado en el artculo 1,335, y compitiendo dos
. o ms asignatarios sobre la' adjudicacin de una especie, el legiti-
mario ser preferido al que no lo sea".
Se pone en el caso que las ofertas 'de dos interesados sean exactamente
iguales, y da ms derecho al legitimario que' al que no lo es. Pero pueden
prese11tarse muchas cuestiones: dos legitimarios tienen iguales derechos, a
quin se adjudica? .
Esta regla y la del N." 1." se aplican cuando las especies no admiten
moda divisin; si la admiten, salvo acuerdo de las partes en contrario, no
hay necesidad de hacer los remates.
, , 3." "Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a
un solo individuo. sern, si posible fuere, continuas, a menos que el
adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la
continuidad resulte mayor perjuicio a los dems interesados que de
la separacin al adjudicatario".
Esta regla y las siguientes se ponen en el caso de que se trate de un
predio rstico, y estn basadas en la equidad: dar a cada uno lo que co-
rrespcnde y hacer que las hijuelas o lotes sean de la ms posible igualdad.
4." "Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se
adjudique a un asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario
sea dueo". .
5." "En la divisin de fundos se establecern la? servidumbres
necesarias para su cmoda administracin y goce".
Puede concordarse con el artculo 850, que se refiere a las servidum-
bres de trnsito, y precisamente establece que la servidumbre de trnsito se
entiende constituida con: el carcter de 'legado cuando a virtud de una venta
o adjudicacin quedare desprovista de
200 DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
6. o "Si dos o ms fueren coasignataros de un predio,
podr el partidor con e! legtimo consentimiento de los interesados
separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uSo' para darlos
en cuenta de la asignacin".
El derecho de usufructo puede nacer por voluntad de las partes, por ley
y por judicial. Precisamente, el caso de la sentencia judicial es 61
de este nmero: puede separarse fa propiedad del usufructo, a fin de igualar
los lotes.
7. "En la particin de una herencia' o de lo que de ella resta-
re despus de las adjudicaciones de especies mencic;madas en los n-
meros anteriores, se ha de guardar la posible igaldad, adjudicando
a cada uno de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y ca-
lidad que a los otros, o' haciendo. hijueCas o lotes de la masa par-
tible".
Si se trata de una partlclon en que intervienen tres hijos y la sucesin es
abintestato y no hay legados, los derechos' de cada heredero son exactamente
iguales: la regla. que el partidor, al hacer los lotes, debe' ser lo ms.
txacto posible. . . .
.'
8.' t'En la formacin de los lotes se procurar no slo la equi-
valencia, sino la semejanza de todos ellos; pero se tendr cuidado
de no dividir o separar los objetos que no . ,admitan cmoda divisin,
o de cuya separacin resulte perjuicio, salvo que convengan en ello
unnime y legtimamente los
9. "Cada uno de los interesados podr reclamar contra mo-
do de composicin d los lotes, antes de efectuarse el sorteo".
10. "Cumplindose con lo prevenido en los. artculos 1,322 y
1,326, no ser necesaria la aprobacin judicial para llevar a efecto lo
dispuesto' en cualquiera de .los nmeros precedentes, aun cuando al-
gunos o todos los' coasignatarios sean menores u ,otr-as personas que
no tengn la libre administracin. de sus bienes".
., -
Establece, en sntesis, que si hay incapaces dentro de la sucesin, y se ha
Solicitado aUtorizacin judicial pro,ceder a'la particin y el partidor''fu
nombrado por coasignatariti'lt'Ys es necesa-
ria aprobacin judicial para las adjudicaCiones. Porque la aprobacin
y DE LAS DON ACIONE5 ENTRE \,\,05
201
judicial debe darse una vez terminada la particin, de acuerdo con el artcu-
lo 1,342. No se hace' por parcialidades. No se aprueba judicialmente cada
una de' las adjudicaciones, sino la particin en globo una vez terminada.
Puede acontecer que al hacerse' la adjudicacin a los coasignatarios,
sta fuere' de cierta cuanta. Entonces nace 'la hipoteca legal, tratada en los
artculos 817 y 819 del Cdigo de Procedimiento Civil. Para f.}ue ella exista,
son necesarias' las siguientes condiciones:
1) Que las adjudicaciones a un coasignatario excedan al 80% de su
haber probable dentro de la particin;
2) Que el coasignatario no pague al contado el sobre el
Coilcurrendo ambas condiciones, se entiende constituda hipoteca legal
para que ese asignatario responda de los posibles alcances que le resulten
de la sucesin.
Por ejemplo, la cuota hereditaria de Pedro asciende a 100, y se le d.
j udican bienes en 11 O: se ntiende constituda hipoteca .legal. Ahora bien,
Pedro puede detener esta hipoteca legal, al contado el exceso so-
bre los 80: si entrega 30 al ya no existe hipoteca legal.
Esta hipoteca legal est <kstinadaa garantizar a los dems coasign-
tarios; no los derechos de los incapaces. No obstante que el coasignatario
sea plenamente siempre' se constituye a s favor la hipoteca legal
cuan de a _otro asignatario se adjudiquen oienes en exceso.
Se llama legal ms bien por el ttulo; como en la hipoteca -lo 'que. viene
a ser legal es el ttulo mismo, porque es la ley quien la autoriza. No quiere
decir que exista de pleno derecho, sin necesidad de insc;ripcin en el Conser-
vador de Bienes Races. Siempre se requiere sta. Si no se inscribe es nula.
(Corte Suprema, 9 de oq:ubre de 1931, "Revista de Derecho y Jurispruden-
tomo 29, seccin J, pgina 70). Yel Conservador de Bienes Races es'
responsable, porque, aun cuando nada han' dicho los coasgnatarios sobre
l,a hipoteca legal, est obligado a inscribirla siempre' que concurran los dos
requisitos (responsable de la omisin de la inscripcin).
Claro est que si estn de comn acuerdo, los coasignatarios pueden
renunCiar 'a esta hipoteca legal, porque es un derecho establecido en inters
particular de los dems asignatarips: Naturalmente que esta renunda debe
ser hecha por capaces, 'requirindose' aU,torizacin . i1l;diciaI, para el
Reglas para la liquidain y distribucin de los frutos que hayan
prodcid los bienes BertXlitatos desde la aPertura de la sucesin y
durante el juicio de particin.-Estn contempradas' en los uatronme-
ros ,del artculo 1,33'8., Son: " "
En conformidad 'al N.O 1.0, si se trata de un legatario de especie o
cuerpo cierto puro y simple, se _l_eentregan desde la apertura de la sucesin.
202
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Consecuencia lgica de que el legado de especie lo adquiere por el solo fa-
necimiento del causante. Pero si el .legatario lo es a da o bajo condicin
suspensiva, slo desde que llegue el da o se curppla la cndicin.
El N.o 2. C' se pone en el caso del legado de gnero, y dice que el lega-
tario de gnero slo tiene ,derecho a los frutos desde que se le entregan o
el beredero est en mora de Consecuencia d; " que el legado de g-
nero no se adquiere por el solo faflecimiento, sino la entrega.
El N.O 3." dice que los dems frutos que producen los bi,nes de la su-
cesin, con deduccin de aqullos que deben entregarse al legatario de espe-
cie, se distribuyen a prorrata entre los asignatarios.
El N.O 4." establece que los frutos que deben entregarse a los legatarios
gravan a todos los asignatarios, salvo que el testador imponga a uno el pago
de las deudas testamentarias.
Reglas sobre la distribucin de las deudas de la herencia.-Por re-
gla general, las deudas. de la herencia se dividen a' prorrata de las cuotas
hereditarias de cada. uno de los herederos. Pero al efectuarse la particin,
con el fin tie igualar los lotes, puede uno de los asignatarios solicitar que se
le asigne mayor cuota en las d.eudas .de la herencia. Ser odo. Y en
lugar de corresponderle 20 en las deudas, por ejemplo, le correspondern
50. Pero los acreedores hereditarios, en conformidad al artculo 1,358, no
quedan obligados p.or. este. acuerdo de los herederos, sino que conservan n-
tegramente su derecho p;ra perseguir a cada uno de "los herederos por la
cuota que le corresponde en las deudas, o bien. pueden respetar" el acuerdo.
Son 300 de deudas; 3 herederos. Legalfllente; corresponde 100 a cada uno.
Pero en la particin ,cuerdan que J u.an no obgado a pagar deudas, si-"
no que Pedro pagar 150 y Diego 1){J. Este aGUerdo 'no obliga al act"eedor
hereditario, y podr cobrar lQs 100 a cada uno. Y si a Juan le cobra 100,
entonces ste tiene derecho a repetir . contra Pedro y Diego. Pero tambin
puede el acreedor respe.tar el acuerdo, prescindir de Juan. y dirigirse contra
Pedro y Diego.' . "
Cmo termina el juicio de particin.-:-Como todo juicio, por una
. . b' "1 '" "d "E
sentencIa, pero que tiene un nom re proplo:anQQ y n con-
formidad al Cdigo de ProcedimIento Civil,.el laudo debe
contener la:; consideraciohes de hecho y de derecho que sirvan. de base para
la liquic{aain y distribucin de los bienes; y la ordenata es un clculo nu-
mrico que sirve para hacer la distribucin. Por" eso se dice que la ordenata
es el laudo reducido a nmeros. .
El laudo es up.a sentencia y, por lo tanto, debe llenar todos los requisi-
tos di" una sentencia, en conformidad" al artculo" 193 del Cdigo de Pro:-
y DE LAS pONACIONES ENTRE VIVOS
203
cedimiento Civil. En l se cuenta toda la historia de la particin. Se dice
cundose concedi la posesin efectiva, cundo se nombr partidor, a qUien
se nombr, que j'llr y acept, q).lines son los ,herederos, cmo deben dis.
tribuirse los bienes. Adems; debe. contener en un primer artculo lo que se
1lama el cuerpo comn de bienes: enumerar los bienes de la sucesin. Un
segundo artculo contempla las bajas de la Un tercer artculo
comprende el cuerpo comn de frutos. Un cuarto, las bajas de este cuerpo
comn. Y tambin debe formarse por el partidor la hijuela pagadora de las
deudas, aun cuando el albacea no lo requiera (porque es el primero obliga-
do a requerir que se forme) . Tambin el partidor debe ordenar formar una
hijuela en la cual se liquiden los impuestos.
En la ordenata se dir: 1." Cuerpo comn de bienes: un piano, $ 5,000;
un automvil, $ 12,000. 2." Bajas al cuerpo comn: gastos de funerales,
$ 1,500; gastos de ltima enfermedad, $ 3,000. 3." Lo que queda de acervo
lquido. 4." Las hijuelas. Estas constan de dos partes: el ha Y el

El ha de haber consiste en decir cunto le corresponde al heredero y
por qu razn. As: "Hijuela de Efran Verdejo. I-ia haber: por sus dere-
chos hereditarios en la sucesin de su padre, $ 100; por legado dejado en
el testamento en la clusula 2, $ 50. Total, $ 150. .
El entero consiste en la forma cmo se le pagan los $ 150. As: "En-
tero: 1." Dinero entregado en comparendo de 23 de octubre de 1938, $ 10;
2." Dinero entregado el 30 de octubre de 1938, $ 30; 3." Adjudicacin de
terrenos entregados, $ 110. Queda pagado este heredero".
Puede ser que se le adjudiquen ms bienes: el terreno vale $ 115. Se
pone:' "Queda alcanzado en$ 5, que pagar a Mara Verdejo en la forma
que se dir en su hijuela". Y se pone en la hijuela de Mara.
En conformidad al artculo 1,342. si entre los asignatarios existen per:
sonas ausentes, personas sometidas a tutela o curadura <;> ofi'<:tSOllas jbdi.:
es necesario que la sentencia dictada por el rbitro se someta a la
bcon judicial. Advertimos cmo en el juicio de particin el legislador de-
de los incapaces. En primer trmin, en el artculo 1,322
exige a los legales. autorizacin judicial para provocar un jui-
cio de particin; en el artculo ex!ge aprobacin del
nombramiento del partidor cuando fuere nombrado por el testador o los
coasignatarios; y aqu erl el 1,342 exige que la particin sea aprobada ..
En conformidad al inciso 3." del artculo 1,326, cuando hay ausentes,
tiene su representacin el curador de bienes del. ausente. Respecto de las
sometidas a curadura,. presentarse la siguiente
cuestin: slo se la aprobacin' judicial cuando el coasignatario est
sometido a tutela o curadura general, o ser tambin necesaria si dich.o
204
DE LA SUCESIN POR CAUSA'DE MUERTE
---------------------------------------------------------------
coasignatario ha concJrrido al juicio de particin representado por un cu-
rador ad litem?,x]>orque el artculo 399 exige' tambin, tr;tndose del tutor
o curaclor, quera sentencia someta a la jydiciali
disposicin est ubicada dentro de las reglas aplicables solamente a los que
ejercen, una curadura general. Podra creerse que s se trata de persona
sometida a curadura ad !item no sera' necesaria la 'aprobacin judiciaL
Por ejemplo, en un juicio de particin en que tienen intereses controverti-
dos padre e hijo ste acta representado por un curador ad litem. La Corte
Suprema ha resuelto que en este dis' thnbin !rige el artculo 1,342; tambin
es necesaria la aprobacin judiciaL cuando la persona est sometida a cura-
dura ad litem. No hay que distinguir si el curador 'es general o especial (14
de eneto de 1929, '''Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 27, sec-
cin l, pgina 447).
Y finalmente, tambin esnecesu-ia la aprobacin judicial cuando hay
Son tres casos. En consecuencia, sera un error mani-
festar que la aprobacin se necesita cuando existen incapaces. No, porque
hay dos clases de incapaces respecto de los cuales no es necesaria la apro-
bacin: la mujer casada y el hijo de' familia. Si la mujer casada tiene
inters en particin, no hay necesidad de someter sta a la aprobacin
judicial, e igualmente si se trata de un hijo de familia. Porque a ninguno de
los' dos los contempla el artculo 1,342. La Corte Suprema lo ha resuelto
as. (19 de octubre de 1926, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo
25, seccin l, pgma 227). (p
Dictado el ludo y 9rdenata, el artculo -82f 'del Cdigo de Procedi-
miento Civil establece la forma cmo debe notificarse. Es distinta, segn que
la particin requiera aprobacin judiciil o no. Si no requiere aprobacin
t()s __ deben impoDl=t5e de la resolucin en la oficina del
actuario. Si se requiere aprobacin judiCial, esto es, si en la particin exis-
re-arg17na de las personas' indicadas en el artculo 1,342, en conformidad al
artculo del Cdigo de' Procedimiento' Civil, 'lo que se notifica a los'
..
es el auto dictado por la justicia ordinaria en que se aprueba
o modifica la particin. De modo que cuando no hay necesidad de
cin judicial se el laudo y ordenata; pero si sta es necesaria, enton-
ces no se notifica el laudo y ordenata,sino la resolucin de la justicia ordi-
nariaen que se aprueba la particin o se ordena modificar la sentencia dic-
'tada por' el partidor.
El_ylazo de la sentel}cia . ,es 'ele quihce das.' Se
cuenta desde que 'se notmca 'el laud.o y ordenata':cuando no se requiere' apro-
bacin . judicial; y cuando ella es necesaria, destleque la justicia ordinaria
ha aceptado o modificado -la particin decretad.a por el rbitro. . ' ,
De aqu resulta la sancin que se sigue a una particin en que,' habi.en-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
205
do incapaces a los que se refiere el artculo 1,342, no ha sido aprobada ju-
dicialmente. La .sancin sera: se puede decir que la; sentencia arbitral no
ha quedado firme y podra subsistir indefinidamente el plazo para apelar.
Porque lo que debe notificarse es el auto dictado por el juez ordinario en
que aprueba la particin y slo desde ese momento viene a contarse el plazo
de quince das para apelar. Y nada de esto se ha hecho.
Independientemente de esta aprobacin judicial del artculo 1,342, est
la aprobacin judicial que establece la Ley de Contribucin de Herencia,
la cual slo dice relacin con el impuesto de herencia. Es una disposicin
de carcter financiero y no substantivo (artculo 56 de la ley 5,427).
LA ADJUDICACIN
Concepto.-Puede decirse que es el acto en virtud del cual a un co-
munero se le paga :ro cuota heredttara, hacindole dueo de ciertos de-
JaJ11asa hereditaria. Mediante la adjudicacin de los
bie;;s va a resultar que. el derecho cuotativo qe tena el asignatario den-
tro de la sucesin va a ser tangible, porque se radica en bienes determina-
dos. Esa es la esencia de la adjudicacin. Tambin puede dedr.s.e...qve. eA.:
aguel del cual una persona que. es, comunero en" y"n,.bieg
pasa a ser dueo exclusivo de. L .
-La adjudicaci6n slo requiere un requisito esendal e indispensable, cual
es que la persona a cuyas manos pasa la propiedad haya tenido en el bien
algn derecho, una cuota, que puede ser pequea o amplia. En otros tr-
minos, para que se hablar deadjudic.acill- es necesat.o._que la_perro-,
n! _9ue a9uiere sido comunero antes en ellos. Por eso, exa-
gerando, podemos decir que si un fundo perteneca en 99 partes a Pedro
y en una parte a Juan y se queda Juan con l al efectuarse la particin,
hay adjudicacin.
La adjudicacin y la compraventa.-De aqu que sea necesario dis-
tiguir entre la adjudicacin y la compraventa, dos cosas totalmente distin-
tas. En la compraventa la persona que adquiere, el comprador, no ha tenido
jams con anterioridad ningn derecho en la cosa que compra; en la adju-
dicacin exista con anterioridad un derecho, un derecho de condominio,
una cuota el;! la comunidad. En segundo trmino, en la compraventa, es de
la esencia que exista un precio; en J'LWl!di.:ci9.!Lprm?iameme_l.1o existe
precio, J:: si se le adjudica un valor a la adjudicacin es con el exclusivo
Tn-de-poder liquidar y distribuir los bienes.
, y hay enorme importancia en distinguir si existe adjudicacin o com-
praventa. Por ejemplo, dentro de la sociedad conyugal. Porque si un bien
206
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
se adquiere por com5raventa, como se trata . de Hn - ttulo
entra al haber en cambio, si se adquiere por ad-
judicacin, como es ttulo gratui!2J entrar al patrimonio prQpio
adjudicatario si se trata' de un inmueble: y al haber rela_tiv9 si se
trata de mueble. Adems, con respecto a las leyes eJhste actual-
mente u-; impuesto de! a la primera transferencia de bien raz, im-
puesto que slo se aplica a la compraventa y no 10 paga la adjudicacin. Es-
tas y otras consecuencias nos llevan a insistir que son cosa distinta la C9m-.
praventa y la
Pero hay algunos casos en los cuales puede existir dudas sobre si hay
compraventa o adjudicacin. El primer caso sera el siguiente: en confor-
midad al N.O 1." de! artculo 1,337, si se saca a remate un bien hereditario
con postores extraos y es un asignatario el que se queda con el inmuebl.e,
porque ofrece ms, e! hecho de que se haya adquirido en pblica subasta
con asistencia .de postores extraos no q4ita al acto e! carcter de adjudi-
cacin (Corte Suprema, 10 de enero de 1920, "Revista de Derecho y Juris-
prudencia", tomo 18, seccin 1, pgina 417).
Otro caso ms interesante:' puede acontecer, como es frecuente en la
prctica, que e! bien adjudicado a alguno de los asignatarios exceda, y por
mucho, a sus derechos hereditarios, y l, de su peculio tenga que enterar el
valor del inmueble. Y entonces cabe preguntarse si en este caso, cuando se
hace una adjudicacin en que e! heredero adjudicatario alcanzado,
habr compraventa. El caso seria: Arturo tiene como cuota
. hereditaria 300,000 Y se le adjudiCa la propiedad de Delicias en 350,000,
que se pagan con los 300,000 de su' cuota hereditaria y con 50,000 que
entrega al partidor en Corte Suprema ha resuelto que en este caso
tambin hay adjudicacin y que e! hecho de que tenga que pagar parte del pre-
cio de su peculio no le quita el carcter de tal, porque subsiste la condicin
bsica y nica' de la adjudicacin: que la persona tenga con anterioridad
un derecho sobre e! inmueble. La Corte Suprema no se haba pronuncia-
do hasta e! ao 1936 sobre el punto;' lo resolvi por primer vez en sentencia
de 17 de abril de 1936 ("Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 33,
seccin r, pgina 266).
Acepcin jurdica de la palabra "adjudicacin".-Esta 'acepcin que
hemos dado a la palabra "adjudicacin" es la acepcin jurdica, porque en
muchas ocasiones se emple con impropiedad e! trmino. Por ejemplo, en el
'rtculo 1,264, que, al hablar de la accin de peticin de herencia, dice que
el heredero tiene derecho a que se le adjudique la herencia y se le restitu-
yan En realidad, el derecho que tiene el he'redero es a que se le resti-
tuya la herencia. En seguida, e! artculo 2,397, ubicado en la prenda, di-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
207
ce que tiene derecho el acreedor prendario a adjudicarse la cosa dada en
prenda, previa 'tasacin de peritos. Aqu est tomada la palabra en el sentido
de compra, porque lo que hace el acreedor es comprar el objeto dado en pren-
da. Por ltimo, al referirse al juicio ejecutivo, muchas veces el Cdigo de Pro-
cedimiento Civil habla de adjudicacin; si concurro a un remate que se est
haciendo en un juicio y me quedo .con la propiedad, se dice que me la ad-
judico, que tampoco es jurdica, porque no soy comunero.
La adjudicacin de bienes no entraa Corte Su-
prema ha rsuelto que no es nula una adjudicacin por el hecho de que se ha-
ga antes de cumplirse con la exigencia del artculo 688, porque ste habla
de disponer, y la adjudicacin de. lJienes no es disposicin, porque no sig-
nifica transferencia de dominio. De modo que es vlida la adjudicacin
que se hace a un asignatario aun cuando no se cumpla con dicho artculo
(31 de agosto de 1933, "Revista de. Derecho y Jurisprudencia", tomo 30,
5eccin r, pgina 577).
Efecto . en relacin con la adjudicacin
'est e1 artIculo '1,344; que determina el efecto de la particin; y segn se
desprende de l, la particin o adjudicacin slo tiene un efecto declarativo
de dominio, pero en ningn caso efecto traslaticio de dominio. .
En el Derecho Romano el acto de particin tena. el carcter de tras-
laticio de dominio; porque en l los bienes pasaban de poder del difunto a
los coherederos, y despus, del poder de stos al poder del adjudicatario.
Viene en' seguida el Derecho francs antiguo, y en la mitad del siglo XVI
la Corte de Casacin francesa se pronunci sobre este punto en un sentido
inverso, por dos razones: a) Una de orden econmico. Porque si se consi-
deraba que 'la adjudicacin o actos de particin eran i!-
ciQminio, deban soportar el impuesto que exista sobre la transf.erencia de
los bienes; en cambio, si se consideraba que eran actos qe
minio, como no haba transferencia, no haba necesidad pagar el impues-
-- to fiscaL b) Y otra de orden prctico: porque resultaba que si a uno de
los herederos se le embargaba un bien hereditario. y despus este bien em-
bargado se adjudicaba a otro heredero, ste, sin tener arte ni parte"se vea
obligado a soportar el embarg que exista sobre ese bien, para responder
de la deuda de otros herederos. Estas dos razones movieron a la Corte fran-
cesa a cambiar rumbos y decir que la aJjudicacin y la particin no eran
actos.traslatcios de dominio, sino declarativos de dominio. Esta doctr,ina la
. consag'r el Cdigo Francs y la admiti tambin el nuestro en el artcu-
lo 1,344.
De modo que segn esta doctrina no se supone que el bien pasa de
208 DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE" "
manos del causante a los herederos y de ah alailimHc.atatio,_ sip.o que, a
virtud del efecto retroactivo del acto ..2. <k 1-- adjudicacin. se
presume que el sucede directamente del causante; ha adqui-
rido el bien, no pOr tradicin, sino por sucesin por causa de muerte. Y mal
podra adquirirlo por tradicin, desde el momento que ya ha actuado otro
modo de adquirir, la sucesin por causa de muerte. La adjudicacin es un
ttulo declarativo de dominio, que viene a declarar el dominio del adju-
dicatario.
Por el hecho de ser indispensable que .la persona a' quien entreguen
los bienes haya sido comunero, dijimos que en la liquidacin de la sociedad
conyugal no poda adjudicarse a uno de los cnyuges un bien propio del
otro. La mujer aporta un fundo a la sociedad conyugal, y sta: se disuelve
por muerte de ella; al liquidarse, ese fundo no podra adjudicarse al mari-
do, porque no era comunero en l. Resuelto por la Corte de Apelaciones
Santiago: 26 de junio de 1909, "Revista de Derecho y Jurisprudencia'" to-
mo 6, seccin n, pgina 100.
Con esto se puede comprender mejor el caso, puesto dentro de la por-
cin conyugal, que un cnyuge que hace uso del derecho del artculo 1,177
y renuncia a sus bienes propios y opta por" la, porcin conyugal ntegra. Al
pagrsele la porcin conyugal, se le adjudican los bienes que la mujer ha-
ba aportado al matrimonio; y la Corte Suprema resolvi que el marido es
comunero can los dems hijos en los bienes quedados al fallecimiento de la
mujer, y, como es comunero, es vlida la adjudicacin (10 de julio de 1929,
"Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 27; seccin r, pgina 417).
La Corte Suprema resolvi precisamente la cuestin discutible, lo que te-
na que resolver: si cl cnyuge sobreviriente comunero. Si lo es,
fall bien; si no lo es. fall mal.
Consecuencias del efecto declarativo de la adjudicacin.-Rela-
cionado con esta materta dt: kt--aEijlKcacin hay va-
rios puntos y artculos, que vienen a ser "como una consecuencia de l.
1) Segn el artculo 1,344 se' supone que el adjudicatario ha sucedi-
do directamente al difunto y que los dems asignatarios no han tenido ja-
ms parte "alguna en el bien que ha" correspondido a aqul. '
:1f Segn el artculo 2,417, si alguno de los comuneros hipoteca su
cuota de un inmueble, subsiste la hipoteca,. que se le adjudique a
l el inmueble hipotecado. Si se adjudica a otro caduca la hipote-
ca, porque, como la adjudicacin un ttulo se
supone que el asignatario que hipotec el bien. y que despus no se lo ad-
judica no ha tenido ni la ms ,mnima parte en" l; en cambio; se
y DE LAS .DONACIONES ENTRE V1V05
209
que el asignatario a quien se la c;osa ha sucedido directamente
del cau.s.aqte.
3) El artculo 718, ubicado en la pOSeS1Qn, dice precisamente que se
entiende que el aAjudicatario ha sucedi9,Q ,dir:ectamellte .. al qifunto S que
podr su posesin exclusiva todo el tiempo durante el cual estuvo
!a ,p!.9Pieda4.jn4i.risa y que sern vlidas todas las enajenaciones que haya
hecho respecto los bieJ;1es que le. han sido adjudicados. Se presume que el
adjudicatario ha estado poseyendo el bien desde el momento del falleci-'
del
De acuerdo con el artculo 1,344, inciso 2.", si uno de los asignatarios
hubiere enajenado un' bien que despus se adjudica a ()tro asignatario, se
proceder como en el caso de la venta de cosa y, por lo tan.to, el
adjudicatario tendr derecho a reivindicar el bien adjudicado. Gustavo Ro
sales enjena un bien hzreditario, y en la particin se adjudica a Mara;
a virtud del artculo 1,344, se presume que Mara es duea del bien desde
el fallecimiento de su padre y, por 10 tanto, tiene derecho a reivindicarlo.
4) Segn 10 ha dicho la jurisprudencia, .e.uando.el
bien embargado pasa a de otro de los coasi'gnatarios. ejemplo,
stl - por UJ;1 acreedor de Gustavo Rosales y la ad-
judicacin de ella se hace a Mara, el embargo caduca, y Mara podra
reivindicarla interponiendo tercera de dominio, por el hecho de ser due6.a
desde el fallecimiento del causante (19 de diciembre de 1919, "Revista de
Derecho y Jurisprudencia", tomo 19, seccin r, pgina 33).
5) A la particin o adjudicacin no se aplica el artculo 1,464, segn
el cual hav..,dljeto ilcito en la enajenadn de las' cosas embargadas. Este
artculo habla de Y la adjudicacin no es enajenacin. Por eso
la cO!l.dudo que la. .adjudicacinde .unhien":emhargado
ilcito (19 de diciembre de 1933, "Revista de Derecho
y Jurisprudencia", tomo 32, seccin n, pgina 33).
6) Si se adjudica un bien raz 1!...JJ..!J..9 . deJQs, cQnyuges, dicho bien per-
manece su haber propio; y si se trata de UE ,bien mueble, ingresa al ha-
'- -, --.. _-_. .
respecto a las' leyes tributarias, el impuesto del y; que grava
a la primera transferencia del inmueble, no se aplica a la adjudicacin, por-
que en ella' no hay rransferenci;.. El artculo 688, que habla de "para dis.
poner de un inmueble", no tiene aplicacin cuando ha existido adjudicacin.
En suma, la adjudicacin de los bienes no supone transferencia ni en-
ajenaci?n.
La eVlCClOn dentro' de la particin.-A ella se refieren los artculos
1,345, 1,346 y 1,347. Puede acontecer que el adjudicatario se vea moles
14
210
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
tado en la posesin de los bienes adjudicados o que, aun m_s, se vea pri-
vado del todo o. parte del dominio de bienes; es 'decir, que respecto de
los bienes d j udicados ,se ,produzca la evic.cin. En este caso, el artculo
1,345 da derecho al adjudicatario evicto para llamar en su auxilio a los
otros coasignatarios y para que concurran a indemnizarlo de la eviccin
sufrida. Ji.. . '
. Pede ofrecer duda el fundamento de la eviccin dentro de la parti-
cin de los bienes. No faltan autores que sostienen, erradamente, que la-
eviccin se aplica en la particin porque sta es ,un ttulo' traslaticio' de do-
minio, una especie de compraventa. Pero no es ste el fundat;nento. Es sen-
cillamente la igualdad que el legislador quiere que rine en 10 que se refiere
a la particin. Esta tiene por objeto dar exactamente a' cada asignatario lo
que le corresponde en la sucesin. Y si posteriormente al asignatario que
le adjudica un bien es evicto de l, se quiebra la igualdad.
Lacnico ha sido el legislador al reglamentar 'la eviccin en las parti-
ciones. Por de pronto, no dice expresamenre si slo la turbacin de derecho
da origen a esta accin, o si tambin una de hecho. Parece lgi-
co que solo la primera, cuando un tercero pretende tener derechos sobre la
cosa adjudicada. Tampoco ha dicho si.el adjudicatario evicto tiene facultad
!Jara citar de eviccin. Parece lgico que s.
Pero no siempre el coasignatario tiene derecho a reclamar por la evic-
cin. El artculo 1,346 seala los tres casos en que no va a poder gozar de
esta accin:
1) Cuando la causa que motiva la eviccin se produce despus de la
El mismo. principio de la compraventa: para que pueda haber
eviccin en ella se requiere que la causa sea anterior a la venta;
2} Cando ha renuncid
o
a la accin. No, hay inconveniente, aplicando
el artculo 12; es un derecho que va exclusivamente en beneficio del adju-
dicatario; y
3) Cuando la evicin se produce por su culpa. Por ejemplo, cuando
pudo defenderse oponiendo accin de prescripcin y no lo hizo.
El artculo 1,347 seala los efectos de la eviccin: consisten en que
los dems coasignatarios concurren a indemnizar al adjudicatario evicto de
los perjuicios sufridos con la eviccin, y se dividen a prorrata de sus cuo-
tas. Se incluye tambin la cuota de los ins<;>lventes.
En conformidad al inciso 2. del artculo 1,345, esta accin prescribe
en cuatro aos, contados desde la eviccin. que por ser especial
no se suspen-de (artculo 2,524).
V LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
211
ACCIONES Y RECURSOS CIVILES Y PROCESALES CONTRA LAS PARTIciONES

La nulidad'y la rescisin.-E1 artculo 1,348 sienta un principio de
trascendental importancia al decir que las particiones se anulan de la misma
manera y segn las mismas reglas que los contratos. Y el inciso 2.
u
agrega
que "la res.cisi6n por causa de 1esiu :ie coDceQe al que ha: sido rerjudidtdo
en ms mitad de l,l...I;uota". Esta disposicin no significa que la parti-
cin sea necesariamente un contrato, porque si fuera un contrato no tendra
para qu el establecer este artculo 1,348. Pero, si bien no es con-
trato, por lo menos en ella la voluntad de las partes tiene capital impor-
tancia; los acuerdos de voluntad de los asignatarios son la base de la par-
ticin. Esta es la razn del artculo 1,348.
En los contratos, la nulidad puede set absoluta y relativa. Lo mismo
acontece dentro de las particiones; existen las dos clases de nulidad. As,
si una efe;a--habiendo o
solicite autorizacin judiciaL para provocar la "p,atticin, como lo exige el
artculo 1,322, adolecera de nuU.4;d porque la exigencia de este
artculo es en consideraciniFestado de incapacidad de los asignatarios.
Tambin habr nulidad relativa si el nombramiento de partidor hecho por
el testador o los coasignatarios, cuando hay incapaces, no fuere aprobado
por la y asimismo, si en cualquier actuacin, al tomarse los acuer-
dos, algn asignatario hubiere padecido de error o dolo. En otros casos ha-
br nulidad absolut;t; por ejemplo, si en el nombramiento de comn
del partidor se hubiere omitido citar a uno de los coasignatarios.
Segn 10 ha resuelto la Corte Suprema (22 de diciembre de 1922, Re-
vista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 21, seccin 1, pgina 1,072), las
causales de nulidad no slo pueden producirse en la sentencia arbitral, sino
tambin se pueden producir durante el transcurso de la particin, en cual-
quiera actuacin, como, por ejemplo, si al hacerse una adjudicacin uno
de los asignatarios es vctima de error.
Otro caso.. de nulidad absoluta_.sera: a un hijo de familia se le deja
una herencia con la condicin de que el padre no tenga la
de estos bienes. Condicin perfectamente posible y aceptada por el
doro Si, haciendo caso omiso de la voluntad del testador, concurre a la par-
ticin de esa herenica el hijo representado ppr su padre, la particin adole-
cera de nulidad absoluta. Procede en este caso el nombramiento de un
curador adjunto. Resuelto por la Corte Suprema: 19 de octubre de 1926,
"Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 2'5, seccin I, pgina 227.
Estas son las causales de nulidad que pueden afectar a la particin
desde el punto de vista de la particin como contrato, en cuanto hay en ella
212
DE LA SUCESIN POR CAUS DE MUERTE
un acuerdo de voluntades. Pero la particin es tambin un juicio y, por lo
tanto, debe considerarse su aspecto procesal. Por eso, al lado de las nulida-
des substantivas que pueden afectar a la particin en cuanto contrato, exis-
ten las nulidades de carcter procesal. Y as, si el partidor omite el jura-
mento de estilo o la aceptacin del cargo, tal omisin slo va a dar origen
una nulidad procesal, y n civil, porque ella transformara al partidor en
un juez incompetente. Tambin la omisin de la tasacin (trmite de ca-
rcter procesal) trae consigo una nulidad procesal. Lo esencial de la distin-
cin est en que las nulidades procesales slo du;';;;'te el
juicio o-bien recurso en la forma; perouna vez eje-
cutoriada la resolucin no habra caSo"de alegarTcis.
En esta parte la ley expresanent;ha: reglamentado un caso de nulidad
civil: el relacionado con la Lesin que puede sufrir alguno de los coasigna-
tarios. Dice el artculo 1,348 que' existir lesin cuando fuere perjudicado
el asignatario en ms de la mitad de su cuota hereditaria. Por ejemplo, la
cuota es 100 y se le han entregado bienes por 40. Este es uno de los casos
determinados en que la lesin se consagra como vicio del consentimiento,
por cuanto no constituye un vicio de cadcter general (otros casos son en la
clusula penal, permuta, aceptacin de la herencia). El porqu de esta con-
de la lesin dentro de la particin radica en la igualdad que el
legislador desea entre los coasignatarios.
En trminos generales, los efectos de la lesin en la particin son los
mismos que los de toda nulidad: retrotraer las cosas al estado anterior; y
habr necesidad entonces de hacer una nueva particin para darle al asigna-
tario lesionado lo que de derecho le corresponde.
Recurdese que el artculo 1,895 establece que una vez producida la le-
sin el comprador deber entregar el bien libre de toda hipoteca. Disposi-
cin interesante porque es una excepcin al principio del efecto retroactivo
de la nulidad.x'Porql1e la hipoteca constituda por el comprador, si des-
se produce la eviccin, no caduca; y debera caducar si se aplicaran los
principios de la retroactividad de la Corte Suprema resolvi (29
de diciembre de 1930, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 28, sec-
cin l, pgina 430), que este artculo 1,895 no se aplica a la lesin que pue-
de producirse dentro de la particin. Y, por lo tanto, la hipoteca que cons-
tituye un adjudicatario; cuando despus se declara la lesin de la parti-
cin, no se rige por el artculo .1,895, sino que entrara a aplicarse el artcu-
lo 2,417; se considerar que el adjudicatario lesionado ha hipotecado la
cuota que le corresponde como adjudicatario.
Pero la ley desea que los contratos y los acuerdos 'de los particulares
en lo posible se cumplan y produzcan sus efectos; no desea las nulidades.
Por eso el artculo 1,350, en este caso de lesin, da derecho a los dems asig-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
213
nataros para que atajen la accin de lesin del adjudicatario lesionado, en-
tregndole en numerario el monto de su perjuicio. Si faltan 20 para su
cuota, se le entregan.
ha reglamentado el vicio de la ?2.*_h'Lre-,
{erido a otros casos de:'IT.JiCl. Pe'to-e!'rtiuI61,'35i'establece que no tiene
derecho a solicitar la nulidad el asigna:tario que ha cedido o transferido su
cuota, salvo que la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo, de que
le resulte perjuicio. Este artculo es difcil de comprender. No dice si la en-
ajenacin la efecta el asignatario antes o despus de la particin: "el par-
ticipe que haya enajenado su porcin en todo o parte". Es evidente que
no puede referirse al caso que haya enajenado antes de la particin, porque
entonces no tiene inters alguno en sta. Parece, pues, referirse al partcipe
que durante la particin enajena sus derechos.' Y entonces puede decirse que
?. la enajenacin de los derechos le atribuye la virtud de una renuncia a las
acciones de nulidad, y la nica excepcin que hace es en el caso que exista
{'tror, fuerza o dolo: en este caso siempre podr pedir la nulidad.
Todava otro punto: se refiere nicamente a la lesin o en general a
las acciones de nulidad? Barros Errzuriz que slo a la lesin. Pero el
artculo no autoriza esta interpretacin, sino ms bien se refiere en general
a la nulidad, mxime cuando el artculo 1,3;52 se refiere tambin en general
a todas las nulidades. Dice: "La accin de nulidad o de rescisin prescribe
respecto de las segn las reglas generales que fijan la duracin
de esta espeCie de acciones". Aplicando este artculo, la Corte Suprema ha
resuelto que si se trata de una particin en que hay error o dolo, la accin
de nulidad prescribir en cuatro aos, porque hay nulidad relativa, y este
artculo 1,352 aplica las reglas generales de la prescripcin (4 de enero de
1933, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 30, seccin r, pgi-
na 179).
Con respecto a la prescripcin de las acciones de nulidad) puede pre-
sentarse la siguiente cuestin: En conformidad al artculo 1,692, la accin
de nulidad relativa prescribe. en cuatro aos y pasa a los herederos, y si ya
ha principiado a correr, slo gozarn del residuo hasta completar el cua-
drienio; pero si hay menores, se suspende a su favor. Se ha pretendido ante
los tribunales que este plazo, dentro de la particin, debe suspenderse tam-
bin para los herederos menores;X Pero no es posible, porque lo que dice el
artculo 1,692 es que las acciones que pudo entablar el causante se suspen-
den cuando pasan al heredero menor; y en el caso del artculo 1,352, la ac-
cin de nulidad nace precisamente con motivo de la particin, pero no per-
teneca al causante. No hay nulidad transmitida por el causante. De modo
que, en realidad, en e;te caso; no se entabla 'la accin en calidad de herede-'
ro, sino de coasignatar.io de una particin. Por eso la Corte Suprema resolvi
ndice
214
DE LA SUCESlqN POR CAUSA DE MUERTE
que esa suspensin no se aplica al artculo 1,352 (7 de noviembre de 1931,
"Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 29, seccin r, pgina 159).
El artculo 1,353 deja libertaq a los herederos o coasignatarios para
dirigir contra quien corresponda la accin de indemnizacin de perjuicios
si no quisieren entablar la accin de nulidad. Aplicacin de las reglas gene-
rales de la nulidad.
La resolucin, se aplica en las particiones?-Hasta este momento
hemos hablado de nulidad y rescisin. Y la resolucin? Se aplica en las
particiones? Supongamos que se adjudica a uno de los herederos un bien
hereditario, pero resulta alcanzado, porque el bien vale 100 Y su cuota era
80; queda un saldo insoluto de 20. Si despus no lo paga, tendrn los de-
ms asignatarios derecho para pedir la resolucin de esta adjudicacin y
particin? Dbilmente podra sostenerse la afirmativa, fundndose en que
el artculo 1,348, al decir que las particiones se anulan y "rescinden", ha
querido decir "resuelven", porque el legislador muchas veces ha incurrido
en el error. Pero consideramos que una particin no es
solverse: .
a) Porque es absurdo fundar una doctrina en un error del legislador,
en un mal empleo de trminos;
b) Porque la condicin resolutoria tcita slo va involucrada en los
contratos bilaterales, en conformidad al artculo 1,489, y la particin de
bienes no constituye un contrato bilateral; no obstante tener algo de con-
trato y tener fuerza el acuerdo de las partes; .
c) La resolucin dentro de las adjudicaciones y particiones traera fu-
nestas consecuencias, de tal modo que sera peor el remedio que la enfer-
medad. El coasignatario no paga el alcance; se produce la resolucin; habr
que hacer una nueva particin; se;ldjqdica el biep.a otro asignatario;, resulta
alcanzado, tampoco cancela el saldo; nueva resolucin; nueva particin.
d) Pero, como el legislador no concede la accin de resolucin, hubo de
tomar en cuenta la situacin en que quedaban los dems coasignatarios, e
imaginamos que el Cdigo de Procedimiento Civil argument: a los adju-
dicatarios el Cdigo Civil no ha dado accin de resolucin, por su peligro;
slo tiene derecho a exigir el pago del alcance del saldo insoluto; pero es
poco, y hay que darles otro derecho: y di la hipoteca legal. Y entonces,
para garantizar el alcance, existe la hipoteca legal, por el solo ministerio
de la ley. Y con eUa se pagarn los dems coasignatarios.
e) La Corte. Suprema sl.1stenta esta opinin: 29 de julio de 1905, "Re-
vista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 3, seccin r, pgina 66. La sen-
tencia es interesante? obra de don Leopaldo contiene un acabado
.estudio y aparece un comentario de don Luis Claro Solar al pie.
e A P 1 TUL o VIII
DEL PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS Y TESTA-
MENTARIAS
Fundamento de este pago.-En conformidad al artculo 1,097, los
herederos,
. y testamentarias. Sin embargo, algunos
cnsideran que la aceptacin de la herencia.constituye un cuasi-contrato,
y que es a virtud de este cuasi-contrato que nace que los herederos estn
obligados a dicho pago. Se fund;mentan en el artculo 1,437, que, al enu-
merar las fuentes de las obligaciones, dice que pueden nacer de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una heren-
cia (} legado y en todos los cuasi-contratos". Pero la verdad es que la re-
daccin misma de este artculo no hace pensar que la aceptacin de la he-
rencia un cuasi-contrato, porque los ha separado. De aqu que sea ms
propio decir que los herederos son obligados a pagar las deudas hereditarias
y testamentarias, :QQfQJ'WlJst
Pero naturalmente que slo estn obligados a pagar una vez que acepten la
herencia; porque si repudian, opera con efecto retroactivo la repudiacin
y se presume que jams han sido herederos.
Deudas hereditarias y testamentarias.-Deudas hereditarias son las
que el difunto tena en vida, antes de morir. Deudas testamentarias son las
que emanan del testamento; Q,!jl
Responsabilidad de los herederos por las deudas de la herencia.-
responsabilidad es amplia. Se aplica a todas las deudas transmisibles del
difunto. Es indiferente la. fuente de la obligacin; no importa que nazcan
de un contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito o la ley, porque todas pa-
san a los herederos, excepto las intransmisibles. Corrobora este asertod
artculo 2,316, ubicado dentro de los delitos y cuasidelitos, que dice que es
obligado a la indemnizacin el que hizo el dao y sus herederos. Son obli-
gaciones intransmisibles aqullas que nacen de 105 contta.tos intuito-personre;
216
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
generalmente las obligaciones de hacer; por ejemplo, las que emanan del,
mandato, sociedad colectiva, confeccin de' obra material. Tambin mu-
chas obligaciones legales son intransmisibles.
EL PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS
Divisin de las deudas entre los herederos.-En conformidad al ar-
tculo 1,354, los herederos responden de las 'deudas de ,la herencia a pro-
rrata de sus cuotas. Asi, el her,edero de lID te;C,Q" un ti-rdo
de las de9s. De manera que con respecto a las acontc'ce algo dis-
tinto que con respecto a los bienes de fa sucesin. Porque respecto de stos
re crea una comunidad, que ser necesario partir para ponerle tirmmo.' En
cambio, con a las deudas no hay tal comunidad, sino. que, p;r-;:
g a genera, se Vi en e peno eree o y a prorrata e las cuotas heredi-
tarias. ESft doh!s Cnkk$ ('Ven S d
WWW
hereditarias: la divisin se pro-
duce ieso jure, sin necesidad de sentencia juqicial, y a prorrata de las cuotas.
Divisin de los crditos.-Punto de' importancia prctica y doctrina-
ria es determinar si los crditos que tena el difunto se dividen tambin a
prorrata. Porque si decidimos que s, resultara que cada heredero podra
exigir al deudor su cuota en- el crdito; Un tercero debe 300 al causante
y ste deja tres hijos; con esta conclusin, uno de .los hijos podra deman-
dar el pago de 100. De lo ontrario, tendran que actuar los herederos de
conjunto para exigir pago del qdito al deudor. La Corte' Suprema (4-
de mayo de 1933, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 30, sec-
'cin l, pgina 425)', se resolvi por la ahrmativ, y declar que cada here-
dero poda cobrar su cuota en el crdito. La sentencia ha dado origen a
eusiones. Al pie de ella, el seor Arturo Alessandri formula observaciones
y se muestra descontento; y hay otro rtculo de don Gonzalo Lavn, discon-
forme con el seor Alessandri .. Parece verdadera la doCtrina del seor Lavn
..x de la Corte Suprema, ei;. presencia (k lo
final del N." 4." del artculo 1,526, que dil:: :'Pero los herederos del acree-
dorl. si no entablan conjuntamente su accin, no el de
la deuda, sino a prorrata. de sus cuo.;:s".
del' hecho de que cada heredero responde de su
cuota en las deudas de la herencia.-l) Las obligaciones de los herede-
ros pasan a tener el carcter ..9.e C'onjuntgs, poi: cuanto deben pgar nicamente
la cuota que tienen dentro-de la herencia. En relacin con el artculo 1,523:
k respohsabilidad de los herederos por las deudas de la herencia es cuota-
o conjunta, aun cuando la obligacin contrada por el causante fuere
sOlidaria. Porque utl de las de extintin de la solidaridad es el fa-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
217
llecimiento del deudor; la obligacin, de solidaria que fu en el causante, se
transforma en conjunta al pasar a los herederos. De __ !r.J:0do gue los herederos
no tienen responsabilidad solidaria.
Por oblig;ci6n conjunta, el artculo 1,355 establece que
la insolvencia de uno. de .. sa[yo el.cso
Jel inds!z" :?.:.....dtl artculo-..l,28.7".f)i hay tus herederos por partes iguales y
se trata de obligacin de 300, cada uno est obligado a agar 100; ero si
Pedro S!! hace ins ente, uan y cargan con sus 10 , sino gue
so estan o ligados a hs 100 de ellos primitivos. Salvo el caso del
inciso 2. del artculo 1,287: or lbacea tiene la obl1 acin de avisar
la apertura de la s1,lcesin y formar una hijuela a adora de las eudas y
pasa la obligacin a los herederos mayores e lad,
los se hacen solidariamente responsables de los perjuicios que
a los acreedores por incumplimiento.
3) Puede acontecer que uno de los herederos sea acreedor o deudor de
la s!!resin: dice el artculo 1,357 que la confusin con respecto al crdito o
deuda slo se opera en la cuota que corresponde al heredero, pero subsiste
d crdito o deuda en el resto. El caso sera: Pedro, heredero, es deudor de
30 al causante; hay tres herederos. En virtud del artculo 1,357, slo se
extingue la deuda por confusin parcialmente, en los 10 que iban a corres-
ponder a Pedro, pero subsiste en los 20 restantes, los cuales podrn cobrarle
] uan y Diego. Ahora, si Pedro es acreedor de 30, se opera confusin por
10, Y slo podr exigir a la sucesin el pago de los 20 restantes.
Excepciones en las que no se dividen las deudas de 'la a \
prorrata de las cuotas hereditarias.-Son:
..u. En conformidad al artculo 1,354, de los herederos
biers aceptado con beneficio i1!.'!!!l:tilE.io; porque entonces, de acuerdo con
el artculo 1,247, el ef.ecto del beneficio de inventario es limitativo de la res-
ponsabilidad del heredero, el cual slo, responder hasta el monto de los
bienes recibidos.
2) En conformidad al inciso final del artculo 1,354, en el ca(j del ar-
tcu't': 1,526, cuando se trata de una
. a cumplirla cualquier heredero; no hay divisin a prorrata. Porque la indi-
visibilidad, a diferencia de la solidaridad, pasa a los herederos.
3) En caso. uc los herederos sean usufructuarlos. o . fideicomisarios. En
se ap ican os artlcu os 1,368 y 1,3'72. se refiere al
usufructo, y da las siguientes reglas:
a) Est obligado a pagar las deudas el nudo pero el usu-
fructuario tiene la 'obligacin de pagarle los intereses corrientes de, la suma,
desembolsada por l durante 'lue dure el usufructo; porque
218
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
estos intereses que corren contra el nudo propietario son una verdadera
carga fructuaria;
.w.. Si el nudo propietario no tiene mayor inters en pagar la deuda,
puede pagarla el usufructuario, y accin de reembolso contra el nudo
para que le devuelva lo pagado, pero sin No aparece claro en el
artculo'1,368 si el, acreedor hereditario va a poder dirigirse indistintamente
contra el nudo o el usufructuario, P r la ex resin .. odr el usufructuario
arece deducirse ue es facultativo ara l acer el pago y, por o
r ir contra e nu o;'
..;4 Si como consecuencia de una hipoteca que pesaba sobre la cosa dada
en usufructo se saca a remate la propiedad, se aplica el artculo 1,366,
. En conformidad al N.O 6. del artculo 1,337, puede constituirse un
usuhucto por la sentencia del partidor. Pues bien, de acuerdo con el aro
tculo 1,371, cuando el usufructo tiene por origen la sentencia judicial, se
aplica la misma regla del 1,368. Lo 'Que significa que el
1,368 se apljC culg,yiera que sea el origen del usufructo.
Las r,eglas del fideicomiso las establece el con claridad:
"El propietario y el se, considerarn en todo caso
como una sola persona respecto de los dems asignatarios para la distribu-
cin de las deudas y cargas hereditarias y testamentarias, y la divisin de
las deudas y cargas se har entre. los dos del modo siguiente:
"El fiduciario sufrir dichas cargas con calidad de que a su tiempo
se las reintegre el fideicomisario sin inters. alguno.
"Si las cargas fueren peridicas, las sufrir el fiduciario sin. derecho a
ind.emnizacin alguna".
Muchas deudas va a estar obligada 'a ,pagarlas la sociedad conyugal
respecto de terceros, segn las reglas del caso; per.o cuando las deudas son
personales de los cnyuges, le' nace a ella una accin de 'reembolso coptra
el cnyuge deudor. Es lo que constituye el pasivo relativo.' Pues bien, en
ciertos casos puede presentarse la misma situacin dentro del pago de las
deudas hereditarias:
Primer caso: En conformidad al artculo 1,340, si un heredero en la
partlcl0n qUlere adjudicarse una mayor parte de las deudas, que legalmente
le corresponden, ser odo, y se har. una divisin distinta de las deudas;
o bien el testador puede imponer esta divisin distinta.
hereditarios,' como no han sido parte 'en el convenio de los ni pu-;.
de la vohntad del testador, en conformidad a los artculos 1,358
y l,359, tienen un derecho optativo: o res tan la divisin convencional, y
entonces no se produce situacin posterior, o conservan su
a cada heredero su cuota en la deuda, aplicando la regla general del artculo
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
219
1,354. Estos dos artculos concuerdan con el N.O 4. del artculo 1,526, que
la misma disposicin.
. . Si "los" uso del derecho del artculo 1,354 y exigen a
uno de los una mayor porcin en la deuda que la que le asign el
teStador o acordaron los herederos, dicho heredero va a estar obligado a
pagar, pero tiene derecho a repetir contra los dems herederos. Entre ellos
se cumple el acuerdo. El caso sera: Pedro, Juan y Diego: herederos; deuda
de 300. Se acuerda que a Pedro no toque nada en la deuda; se dividen 150
entre Juan y Diego., Si el acreedor se dirige contra Pedro por 300, est
obligado a pagar; pero, una vez que pague, tiene derecho contra Juan y
Diego para que se los devuelvan.
Estas dos -disposiciones nos pueden dar fundamento para otra cuestin:
si el heredero cede su cuota hereditaria, i pQ$!r dirigirse el i
Bo haz puede el cesionario.
_ Pero tambin contra el cedente? Igualmente afirmativo, porque el acreedor
no -de--los herederos; Y e cedente no podr exone-
rarse diciendo que cedi su derecho y que se dirija contra el cesionario. Sf
de la novacin,
- se pone el caso de que haya varios f-
muebles hipotecados, y gue . el tendr solidaria cont!a
todos los here.deros. Pero la verdad es que emplea mal la expresin "tendr
soldaria". Porque a lo que ha querido referirse es al principio de
de. la accin hipotecaria, que contempla el artculo 2,408.
No hay solidaridad, sino que, si hay varios inmuebles hipotecados con res-
a una el acreedor hipotecario, haciendo uso del artculo 2,408,
puede perseguir cualquier bien hipotecado. Por ejemplo: el difunto deba
500; para garantizar el pago da en hipoteca sus tres fundos; y uno se ad
judica a 'Pedro, otro a Juan y otro a DegQ. El acreedor hipotecario, como
la accin hipotecaria es indivisible, para pagarse puede perseguir el fundo
de Pedro, de Juan o de Diego. Y, en este caso, s uno de los herederos se
ve obligado a pagar la totalidad de la deuda, puede repetir contra los otros
la cuota que corresponde a cada uno. .
El artculo 1,365 discurre sobre la base de que se trate del ejercicio de la
accin hipotecaria, por parte del acreedor, nica que tiene el carcter de in-
divisible. Si entabla la accin personal, como sta es divisible, cada here
dero slo por su cuota en la deuda.
El mismo artculo establece que no podr cobrar el totalo"de deuda aun
cuando el acreedor le ceda o lo subrogue en sus derechos. Exactamente
igual al artculo 1,522: si paga un deudor solidario la deuda, puede repetir
contra los otros codeudores, pero no por la totalidad, sino por su cuota.
La deuda, pe solidaria con respecto a los terceros, se transforma en conjunta
220
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
respecto de los codeudores solidarios. Aqu es igual: el heredero no puede
repetir por el total, sino por la cuota que corresponde a los otros herederos.
Tercer caso: Se presenta con resyecto al legatario; el artculo 1,366 se
pone 'en est afecto a una hipoteca. Hay que
distinguir algunas situaciones:
.. Si :;r.resa o tcitamente eL testado.r.. grav al legatario con la hipoteca,
tiene que resignarse a.2..g?!:la;
-Si no lo expresa ni- tacitamente, hay que hacer subdistin-
ciones, segn que la hipoteca estuviere garantizando- una deuda personal del
causante o una deuda--ae-ini- tercero-.--------... _c. --- '
SI garantiza deuda personal del causante, el acreedor puede dirigirse
contra el legatario, porque ejercita la accin real de hipoteca; pero como al
legatario no se le haba impuesto la obligacin 'de pagar la hipoteca, el ar-
tculo 1,366 dice que ueda subr los derechos del acreedor para
exigir el reembolso a los ere eros; porque e os son os o iga os a pagar
las deudas hereditarias. Este artculo 1,366 un caso d_e subroga-
cin legal no contemplado en el artculo 1,610, disposicin que no es ta-
xativa.
Si garantiza deuda de un tercero y paga el legatario, no puede repetir
contra los herederos; pero, aplicando la regla general del artculo 2,429,
el legatario se subroga en los derechos del acreedor y se dirigir contra el
tercero a favor del cual se constituy la .
Los acreedores hereditarios pueden tener en contra de la sucesin una
accin ordinaria o una accin ejcutiva. Si tienen una accin ordinaria,
pueden iniciar directamente el juicio. Pero si se trata de accin ejecutiva,
si existe un ttulo ejecutivo contra el causante, el artculo 1,377 dice que es
ir la e 'ecucin entablada en vida del causante;
o das es-
constituye una Bestin preparatoria
Responsabilidad que puede afectar a los legatarios por las deu-
das de la herencia.-Est establecida en el artculo 1,362. Puede nacu
razones:
1 -Porque en la institucin de los le ados el testador no ha r s tado
... ltim . 1CU o ,que cuando han sido perjudicadas las
legtimas obligados a reducirse legados. Pero guarda silencio para
el caso gue los tesados vatan a menoscabar la cuarta mejoras: sufrirn
tambin cercenamiento de sus derechos los le atarios? S or ue se trata
de una asignacin forzosa. Bello, cuando redact el artcu o 1,36 , no con-
y DlO LAS DONACIONES' ENTRE VIVOS
221
templaba la cuarta de mejoras-que fu introducida por la Comisin Revi-
olvid modificar el artculo despus.
. . Por las deudasberedta,:!s. Pero para que los legatarios respondan
de deudas hereditarias, deben llenarse dos condiciones:
e a a nrse a suceSlon no ayan existido bienes suficientes' para
pagar las deuJas Se deduce a contrario. cnsu que si existen
bIenes en dichomomento y despus desaparecen, ya no re7;onsabiIldaJ
a tano. s una e sanclOn' g,ar'il QS orernegIigel1tes;
Esta es e.p-svbsidio de la de los herederos. Lo dice
el artculo' goza de una especie de beneficio de
excusin. Demandado por los acreedores, puede decir que su responsabilidad
es subsidiaria, se dirijan contra los herederos y que si stos no cance-
lan paga l las deudas. 1 .
Hay un punto no resuelto expresamente: el legatario est obligado a
cancelar ilimitadamente la eudas de la herencia, o slo hasta el monto
de lo que recibe por legado Con auxilio de dos disposiciones, podemos sen-
tar gue la ,-.. . o que'recibe
lquido de la sucesin:
1) :b, artIcUlo 1,364 se pone en el caso de que un legatario se vea obliga-
do apagar un legado, esto es, una/carga testamentaria, y expresamente dice
que no est obligado a pagar ms all del beneficio reportado por la asig-
nacin. Si el legislador procedi as respecto de las cargas testamentarias,
no se ve por qu aplicar un criterio distinto en las deudas hereditarias;
2) El artculo 1,363 se a los legados con causa onerosa, y dice
i que su caso slo est obligado a pagar el legatario or deudas de la
cia 10 que queda despus de deducido e ravamen y siempre que se hubiere
ump 1 o ste y su cump significare una inversin de dinero. Si se
deja a un la obligacin de dar 10 a las Ollas Infantiles,
slo responde de 10, porque a los 20 se les deduce el gravamen que impuso
el testador. Disposicin que tambin indica que el legatario goza del bene-
ficio de inventario por el solo ministerio de la ley.
Legados privilegiados y comunes.-Los legados, para el efecto del
pago de las deudas hereditarias, se clasifican en eriYitq(ados y. comunes,
como se deduce de los artculos 1,170, 1,363 y 1,141. E los son 6; y para
concurrir a dicho pago estn en el si uiente orden:
n pnmer termmo, estan os egadosSr_alilnentos f,?rzosos que, en
conformidad al artculo 1,363, no contribuyen al pago sino a talta -de todos
los dems., no constit}l}:;en. . una s nacin for-
ZQi t IIAi 1Iiii, f$e1 la herencia (N.O 4. el artculo 959). Esta mis-
ma idea la repite el artculo 1,170 y hasta cierto punto hay una pequea
222
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
contradiccin entre el 1170' la arte final del 1,363. Esta hace correr con
as eu as ere itarias a' os a imentos orzo sos a falta de los dems legados;
se. impone una responsabilidad, aunque muy subsidiaria. En cambio, el ar-
tculo 1,170 manifiesta que no obligados por las dettdas de la heren-
cia, rii "Pilt it ji] f!t9
si
,n ali-
menticia cuando fuere muy subida. Parece lgico aplicar preferentemente el
disposicin especial, que se aplic-a exclusiva-
mente al caso de los alimentos forzosos; en cambio, el artculo 1,363 c-on-
templa diversos casos de legados.
El segundo orden es el del artculo 1,194, y se presnta cuando la
parte por asignacin de mejoras no cabe dentro de la cuarta de mejoras o
la que se hace por legtima no cabe en la mitad legitimaria o cuarta de me-
joras: el exceso se SCL.d.eJa. con
ampoco es caso tpico d legado.
(# El tercer orden lo Jos de .b.eneficencia y .ohtas
:]1templado en el artculo 1,363 y que propiamente es legado.
1 cuarto orden es el de los le ados ue e resamente hubiere exo-
r - 1 testador a as artcu o 1,363).
El quinto orden est constitudo las donaciones revocables, siem-
pre el testador hubiere entregslo .en. vi.da.Jas. o por los
legados, cu'adoentregare en vida al legatario la cosa legada (artculo
1, 141t '
/ aqullos que no gozan de preferencia, estn
en rntuno termmo. .
La preferencia en materia de legados consiste en que stos no estn
obligados a concurrir al pago de las deUdas Sino a falta 'de otro legado in-
ferior. Por eso el acreedor hereditario se dirigir, antes que todo, contra
los legados comunes, y a falta de ellos, contra los del quinto orden, y as
ir sllbiendo en el orden indicad0,X
DEUDAS TESTAMENTARIAS
-
A quines afectan. Cundo se dividen entre todos los herederos.-
En conformidad al artculo 1,360, est obligado a pagarlas aquel
?Jegatario al cual el testader le hubjera
Clon. Pero la res nsabilidad ue les cabe en este caso tiene limitaciones.
Porque si es ere ero que a acepta o con ne cio e inventario, slo res-
ponder siempre que el legado no exceda de lo que le corresponde en la
herencia; y si se trata de un legatario Se aplica el artculo 1,364, le otor-
ga un beneficio de inventario flOr el solo ministerio de la ley, y slo estar
y DE: LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
223
obligado a cumplir el legado siempre que no exceda del beneficio que le ha
reportado la asignacin a ttulo singular.
Si niii, sice el .1OibillirJlil; los
12rorrata de sus cuotas hereditarias.
ue considerar el Al usufructO" se re-
fieren los artculos 1,;69 y 1,370. En conformidad a esas reglaS; las cargas
testamentarias que recayeren sobre el usufructuario o propietario est obli-
gada a pagarlas la persona a quien el testador le impuso la carga, sea el
nudo propietario o el usufructuario. Si nada dice el testador, est obli-
gado a el nudo propietario, pero el usufructuario debe devolverle los
intereses por las sumas pagadas durant!! la duracin del usufructo, salvo
que se trate de legados de pensiones. peridicas: el u.s.J.l-
f.;!&i!!a]& Con al fideico-
mISO, se apllcara misma regla qye el artlculo 1,372 da para las deudas he-
. reditarias.
En conformidad al artculo 1,373, los acreedores testamentarios deben
.dirigir sus acciones, para que se les pague el legado, conforme a las reglas
del artculo 1,360. Esto es, si hay personas gravadas expreSamente, deben
dirigirse contra ellas; si no, 'Contra her.ederos a prorrata de sus cuotas.
Divisin que pueden hacer los herederos. Accin de los legata-
Tios.-Pero no hay inconveniente para que los herederos, en la particin
de los bienes,' distribuyan en otra forma los legados. Entonces el legatario
tiene los mismos derechos que los acreedores hereditarios. Y este derecho
consiste en optativa: erse uir el a o de su legado en con-
formidad al artculo 1360 o res. etar el acuer ..
Respecto e os ega os, hay que tener presente el artculo 1,366, que
se pone en el caso que sea obligado el legatario a pagar una hipoteca: "El
legatario que en virtud de una hipoteca o prenda sobre .1a especie legada ha
pagado una deuda hereditaria con que el testador no haya expresamente
querido gravar le, es subrogado por la ley en la accin del acreedor contra I
los herederos. Si la hipoteca o prenda ha sido accesoria a la obligacin de otra
p::rsona que el testador mismo, el legatario no tendr accin contra los he
rederos".
Otro punto en que se aplican las mismas reglas de las deudas hipoteca-
rias es el caso en que el heredero haga cesin de los derechos hereditarios: el
legatario podr dirigirse indistintamente contra cesionario o cedente,
en el caso de los acreedores hereditarios.
Si el legatario es de especie o cuerpo cierto y quiere pagarse de su Je
gado, entabl
g
se' h.ace . 'fa-
ndice
2i4
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
lIecimiento del causante. Si es legatario de gnero, slo tiene accin perso-
nal contra los herederos.
Orden de preferencia en el pago.-
dor hereditario o el legatario? El artculo
959, da la regia g':neral: preferencia para pagarse 1& deuda heredita-
ria sobre la carga testamentaria; se pa a rimero el acreedor heredi.t&io. De
aqui la importancia que tiene que en e ega o de deu a haya o un' prtn-
cipio de prueba por esCrito; la situacin no es diferente para el acreedor.
Porque cuando el testador con,fiesa en el testamento una deuda de la cual ni,
:51 r rue a r es rIto se entlen e ue. es ega o; si
hay mjpsirio de prueba por SSHitg. es deuda ere itari;, y en este caso qm-
tia en mejor condicin, porque la deuda se paga antes. Porque el legado es
asignacin, parte de la,?ncia; y slo puede 'haber herencia una vez
Iquese-cteduzcan las deu4ts- que tena vida el difunto. Por eso el artculo
959 contempla las deudas hereditarias como ba' a . que l.os,
lega os se pagan de aquella parte de que el testador puede disponer libre-
':le Se han hecho'las bajas ge-
nerale's.
Cu;ndo deben ser pagados los legados.-EI artculo 1,374 dice que,
salvo el caso de oposicin o concurso, se pagarn los acreedores-heredita-
rios a medida que se presenten, y pagados ellos, se satisfarn 'los legatarios.
Pero stos, sin embargo, se podrn pagar antes, !Siempre "W rindan cap-
cwp, por la posible eu.. lfs Pws.di altctar .. ,no ser ne-
cesaria la
para pagar antes a 105 egatarios debe rendirse siempre
la caucin.
Dice "no habiendo concurso de acreedores ni tercera oposicin". Se re-
fiere al caso que el causante estuviese declarado en 'quiebra (no existe hoy
.. 1 concurso). Entonces no se van a pagar los acreedores hereditarios a me-
dida que se presenten, sino que estarn sujetos a los repartos que haga la
Sindicatura de Quiebras, conforme a las reglas de la quiebra. Igualmente, si
se declara a la' sucesin en quiebra, tampoco se pagan' a medida que se pre-
sentan, sino que habr que esperar los resultados de la quiebra.
CAPITULO IX
DEL BENEFICIO DE SEPARACION
Requisitos para que pueda existir y su objeto.-En conformidad al
artculo 1,378, consiste en el derecho que la ley otorga a los acreedores here-
ditarios o testamentarios para pedir que n SCOTiidad jJiHfimoni;;del
con el patrimonio propio del heredero y; como consecuencia de
esto, la facultad de pagarse con preferencia a los acreedores personales del
heredero en los bienes de la sucesin_
.t:.ste beneficio est fundado en bases de equidad. Porque no sera justo
que si el patrimonio del causante tena pocas deudas, de modo que los
acreedores suyos alcanzaban a pagarse, despus, por su fallecimiento y de-
bido a la confusin con el patrimonio del heredero, resultase copado en ex-
. ceso de deudas. En consecuencia, esta accin de separacin de los patrimo-
nios la entablarin los acreedores cuando el patrimonio del heredero estuvie-
re muy gravado. Por 10 dems, el hecho de que entablen esta accin los
acreedores hereditarios no significa un perjuicio a los acreedores personales
del heredero, porque respecto de sus crditos sigue afecto el mismo patri-
monio que ellos tuvieron en vista al contratar.
Quines pueden solicitado.-Este beneficio, como lo dispone el ar-
tculo 1,378, pueden solicitarlo tanto los acreedores
La nica calidad se exige es ser acreedor. Y, en confor-
midad al artculo 1,379, no obsta }?ara im}?etrarlo el hecho de que el acreedor
sea a plazo o condicional; siem re ueden solicitari.o. Porqu.e- el beneficio de
separaclOn constltu e u a ver a era medida que tienen los;
acreedores, e acree or con Clona tiene a medida;
conservativas para su posible derecho.
Contra quin debe dirigirse la accin por la cual se solicita el be-
neficio de evidente que la a<;cin por la cual se so-
licita este beneficio debe dirigirse contra los Porque podra pen-
15
226
DE LA SUCESIN !>OR CAUSA DE MUERTE
sarse que debe dirigirse contra los acreedores personales de stos. Pero esto
dificultara mucho el ejercicio de la accin.
Tampoco se dijo u rocedimiento se' ha de a licar en este juicio. Pue-
den darse dos En conformidad al artcu o 3. el Cdigo e
PrQcedimiento Civil, aplicar el procedimiento ordinario; o, aplicando el N.o
3.," dd artculo 838, decidir que debe regir el procedimiento sumario, lo que
parecera ms lgico, porque se podra argumentar que el hecho de con-
ceder o no el beneficio de separacin es algo urgente, que, si se somete al
juicio ordinario, sera de efectos tardos e ,ineficaces: una sentencia que lle-
gara una vez confundidos los patrimonios.
Desde cundo produce efectos el beneficio de separacin.-El\tre
los bienes del causante que forman parte de la sucesin pueden existir bie-
nes muebles o races. Si se trata nicamente de muebles, el beneficio de sepa-,
racin roduce sus efectos 01' l soto hecIloque se dicte la sentencia que lo
acepta: n cam io, si ar ienes ralces" en con orm! a a artlcu o 1, ,
es necesario inscribir la resoluci6n que lo concede en el Registro de Prohibi-
ciones Embar os del Conserv'ldor cm filenn Rawes que corr,esponda por
la u icacin el inmue e. oncuer este aritulo con el artculo 52, N."
4." del del Registro Conservatorio de Bienes Races. La sancin
en el caso de omisin de esta inscripcin: como es medida de publicidad, pa-
rece sera.la inooonibilidad. No habra inconveniente entonces para que los
acreedores personales del heredero embargaran inmuebles, sin que se les
pueda oponer el beneficio de separacin.
Acreedores hereditarios o que no pueden oponer
el beneficio de separacin.-Son los a que se refiere el artculo 1,380:
lL El acreedor cuyo derecho a la, sucesin hubiere
n. hubiere '1'Riramente. Es
un renunciable, porque mira al inters de los acreedores. Habr re-
lmncia expresa cuando se haga en trmin'os formales y explcitos; tcita, en
caso del N." 1." del artculo 1,380, cuando los acreedores hubieren reco-
nocido como deudor ar heredero;' acptando fianzas, pagars o pago parcial
de la deuda;
3) Cuando todos los bienes hereditarios hubieren salido de manos del
porque ya no tiene objeto el beneficio;
4) Cuando se hubieren confundido los bienes del heredero con los bie-
nes <k causante, porque cuando la confusin es total ya no produce nin-
guna utilidad ni eficaci3. el beneficio.
Efectos del de separacin.-Ei efecto ms importante es
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
227
que ,.e R,rod,u"r. {,g de 1<;5.t?atrimonic:!; evita su <on{usin. En este
caso, efectivamente, a diferencia del caso del beneficio de inventario. El ar-
tculo 514 N.o 3., del Cdigo de Procedimiento Civil, bien' en daro
,que se produce la separacin: ,dice que se tramita
cedimiento las teiceras el caso en que se embarguen por un acreedor
personal del heredero tienes de la sucesin, habiendo beneficio de separa-
cin, o que por un acreedor de la sucesin se embarguen bienes personales
del heredero. En este caso, hay derecho a entablar tercera y, por 10 tanto,
los hereditarios o testamentarios slo poqrn perseguir los bienes
hereditarios. "
En conformidad al artculo 1,381 no tienen derecho los acreedor.es ero'
sonales del heredero a reclamar el bene se aracin. No po ran ar-
gumentar que e patrimonio ,e su deudor,' que' hoyes eredero, estaba des-
provisto de mayors deudas, que era que ahora, por el hecho de
habrsele dejado gravmenes, van a, perjudicarse; y que piden la separa-
cin de los patrimonios y se crditos en los bienes del heredero,
y que los acreedores hereditarios y, se paguen con los bienes del
difunto. Pero esto se exelisa, potque es lgico suponer que cuando est muy
gravado el patrimonio del causante" el h.;redero va a aceptar con beneficio
de inventario, porque no se va a perjudicar por el solo hecho de perjudicar
a sus acreedores; y, aceptando as, desaparece el p'rjuicio que podra resul-
tar a los acreedOl:es personales suyos.
Efectos entre los acreedores hereditarios y testamentarios entre s.
-Es de la esencia del beneficio que en los bienes de la sucesin slo se paguen
los acreedores hereditarios o testamentarios; y la forma cmo van a concurrir
queda sometida a las reglas generales. Y, en conformidad a los artculos
1,374 y 959, se ,iagi primero el acreedor hereditario y subsidiariamente el
acreedor te&tamentario. Ahor";" si ste tiene alguna garantia real ( uni ht
. poteca en los bienes del caasante), haciendo uso del derecho de hipoteca,
gozar de prefere'ncia. En seguida el beneficio de se aracin ue invoca 1m
acreedor aprovecha a los. dems, aprovecha a ,af<ul acree or cuyo
crbdltb renunciado en conormidad al N." l."
del artlcu o , 8 .
Efectos entre los acreedores hereditarios y testamentarios de una
parte y los acreedores personales del heredero.-El efecto principal es
que tienen preferencia para pagarse en los bienes del causante los acreedores
hereditarios o .. a
pagarse los acreedores cierto punto, el beneficio de separa-
, -.., 77" . , . - _ . ...... __ &_ -,-....
DE LA StlCESN POR CAUSA DE'MUERTE
-------------
::in da causa. de preferencia para los crditos} es, una de privilegio.
Porque prunero se pagan los acreedores y sofo del resto en-
tran a_ los o no han-invocado
bf!tl!fici"-9 __ cuando ts- invocado'
por otros (inciso 2. .delartculo 1,382). ..
el contrario, podrn los acreedores hereditarios o
que gozan del beneficio de separacin perseguir los bienes propios del herede-
ro? La respuesta est: en el artculo 1,383: en principio, como es lgico, el
acreedor oza del beneficio separacin, no tiene derecho a dirigirse
contra el patrimonio el. ere ro, sa vo que concurran dos clrcunstancias:
.Ji se hayan agotado totalmente los bienes de la
.-lJ Que no hubiere oPQsicin de los acreedores personales del heredero.
Lo que significa que el legislador en esta parte les devuelve la mano
a los creedores hereditarios: en el patrimonio del se pagaban pri-
mero; ahora, en el patrimonio del heredero, se pagarn despus que los
acreedores personales de ste y slo si stos consienten.
Efectos para los herederos.-La cuestin se reduce a considerar si
d _ heredero, cuando un acreedor impetr.a el beneficio de pierde
!fulncahaad de tal, deja de ser dueo de los bienes hereditarips. No, no obs-
tante 'el beneficio, __ pqdr w.yenar
estos bienes? La res uesta, un tanto obscura, la da el artculo 1,384 . .,.E.s
os ere ros cuan o se a im tra o e ne cio, no pueden
tt ner i rta a so uta ara ena' enar os, porque--" tener a: sigmhcarla Surlar
a los Esta ece a isposicin que las enajenaciones hechas den-
tro de los seis meses subsiguientes a la a>ertura de la sucesIn podrn resn-
dirse a favor de los hereditarios o testamentarios
beneficio, e igualmente lis hipotecas o censos que constituya el 'heredero.
--
" Pero sugiere muchas dudas. Habla de seis meses siguientes a la apertu-
ra; 'pero, ser necesario que se hubiere el beneficio? Y las
enajenaciones que se hagan una vez concedido el beneficio de separacin?
Porque por la redaccin arece referirse a las e enaciones. ue se hubie-
ren hecho antes de impetrado el ne cio: en qu esta o que a
las enajenaciones posteriores? Y las enajenaciones que se hagan pasados
los seis meses, sern- vlidas, podrn rescindirse? Parece que pasados los
Mis meses podrn enajenar libremente, porque quizs el legislador ha con
siderado que en los seis meses -ya han tiem- los para ha
'Y-- pagiiSi de susafAitQk El artculo 1,384 dice
que la enajenacin slo es vlida para los crditos. Si se hace con
:fines, tienen derecho tos acreedores para pedir la nulidad. De donde parece,
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
229
CAPITULO 'X
DE LAS DONACONES IRREVOCABLES O ENTRE VIVOS
GENERALIDAl}ES
Ubicacin de la materia dentro del Cdigo.-El libro III se titula
"De la sucesin por causa'de muerte y de las donaciones entre vivos". El t-
tulo XIII se refiere a l.s donaciones entre vivos. Es, hasta cierto punto, cri-
ticable el hecho de que se trate a las donaciones irrevocables dentro de este
libro. uizs hubiera 'sido ms l ico tratarlas en el libro IV, por su carc-
ter de contrato. ero se as u ico entro e i ro . conjuntamente con a
suceSin por causa de n;merte, porque es otra de las formas cmo se pueden
adquirir bienes a ttulo gratuito por voluntad del causante; y adems por ra-
zones histricas: tratadas as en el Cdigo Francs, y nuestro legislador no
quiso innovar.
Definicin.--'-EI artculo 1,386 dice que donacin entre vivos es el
acto por el cual una persona transfiere ratuita e parte Je
sus bienesa-o ._.- sta e nicin ensayada por el legislador
es e ciente.
Empieza diciendo "es un acto". Y cada vez que el legislador hab'la de
acto quiere referirse al aeta el que para que produzca efectos neo
cesita del consentiilento de una sola persona. En cambio, la donacin
vocable no es un acto unilateral, sino un ue rfcciona-
rnjrPtR "&Vlicrr de Ji yglunisl I El origen e este
error, emana del Cdigo Francs. En su elaboracin tJlVO activa participa-
cin Napolen. Cuando se lleg a la definicin de la donacin, los juris-
consultos dijeron que era un contrato; Pero Napolen diio que no poda
.ser contrato; cmo iba serlo cuando contraa obligaci9nes slo una de las
partes. Es decir, confundi el acro jurdico unilateral <;00 contrato unila-
teraL El resto de la Comisin, por temor o. por respeto, no insisti y qued
el error. Esto ha .dado motivo para .las acerbas criticas de. y otros
autores. El primerq dice que "los consejeros tuvieron la depilidad
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
231
de ceder a esta desgraciada observacin del amo que slo pona de manifiesto
su ignorancia del Derecho" .
Naturaleza jurdica.-La donacin entre V1VOS es un contrato, que,
catalogado, queda:
1) Como contrato unilateral porque slo contrae obligaciones el do-
I .
nante;
2) Como contrat!' .. a ttulo gratuito, porque est establecido en benefi-
cio del donatario y el gravamen lo sufre la otra parte;
3) Como porque subsiste por s solo;
4) COIU<1 ,tionsr,f$ ?e salvo donaciones
pensiones peridicas; . . ,
5) Como contrato entre vivos, y por acto entre vivos es la' nica for-
ma de adquirir a ttulo' gratuito;
e irrevocable, que emana ms que todo precisa-
mente""'e-siiu-ca .. Es tan irrevocable como lo es la compra-
venta ,o el De que as como a la compraventa o al
arrendamiento no se les puede poner trmino por la sola voluntad de una
de las partes, tampoco se pude poner trmino a la donacin por la sola
voluntad del donante. Sera quebrar el vnculo jurdico que une a los con-
tratantes. No existiendo causa legal, slo se le puede poner trmino me-
diante la resciliacin o anulacin convencional del artculo 1,567. En la
misma Jorma que a cual uier contrato; -
omo contrato e exce cion, Porque la donacin no se presume sino
en los casos que la ley lo diga expresamente. Aplicacin hay en ef artculo
2,299, que dice que no se presume que don el que paga lo que no debe, a
menos que se pruebe que tuvo perfecto conocimiento de 10 que hada, tanto
en el hecho como en el derecho;
8) Siempre a ttulo La ley habla de donacin ttulo univer-
sal; pero es una; frmuTa dexpresar. Por medio de la donacin slo pue-
den adquirirse bienes salvo el caso
,;Cgs!Wat 9e dOne u 4w!chode ,
, 9} Constitur; un, ttulo porque, se-
gun muchos-y hay Cierta razon-Ia donaclOn constltuma un modo de ad.
quirir. Opinin 9ue fundarse:
a) En la propia defrnicin del artculo 1,386: acto por el cual una
"transfiere" a otra. indicar que por el sole hecho de la do-
nacin ya hay transferencia de dominio. Definicin que puede compararse'
con la del artculo 1,793, sobre la compraventa; donde el legislador deja de
manifiesto que no hay transferencia de dominio: "una de las partes se obli-
ga a dar" ..
232
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
Por la ubicacin que tiene del Cdigo: est tratada con la
sucesin por causa de muerte, que es modo de adquirir; y no se la trat
dentro de los contratos. Podra argumentarse que si el legislador no regla-
ment la donacin dentro de los contratos, fu porque quiso darle el carc-
ter de modo de adquirir desde el primer.: momento.
Porque, sc:gn el artculo 1,400, la donacin de bienes races requie-
re escritura pblica e inscripcin en el Conservador de Bienes Races, y se
dice que la inscripcin en el Conservador de Bienes Races, al par que es
solemnidad, tambin es tradicin: Vendra a confundirse la tradicin con
el perfeccionamiento 'del contrato. Lo que quiere decir .que copjuntamente
con el perfeccionamiento de la donadn habra tambin transferencia de
dominio.
Pero parece ms lgico considex;u:' ue un ttulo !raslaticio de do-
minIo, porque e e . os
articJos 575 y 703 se Ia enumera expresamente como titulo traslaticio. En
.seguida, la razn de ubicacin puede rebatirse diciendo que f<S histrica; y
tambin es rebatible el argumento del artculo 1,400, porque, segn nuestra
opinin y lo que manifestamos respecto de la hipoteca, tratndose de bienes
races creemos que la donacin se perfe,ciona por la escritura pblica,
y que la inscripcin es tradicin. Adems, est el artculo 1,417, que dice
que el donatario guede exil1;i"r al donante la
con lo cual manifiesta ue de la donacin slo nace un recho rsonal,
m a ntr exista es ues trans erencJ.a a
transferencia slo se opera una vez que se opera tra icin. n antecedente
En ladefinin del artculo 1,3.86 que 'contena el Cdigo Civil,
aprobado por el Congreso' despus de la definicin haba esta
frase: "r se consuma por la tradicin". A Bello se autoriz para hacer una
edicin autntica exenta de errores; pero en ciertos casos no slo hizo modi-
ficaciones de (orma, sino que fu al fondo. Aqu suprimi esa expresin.
PO! qu? Tal vez crey innecesario decirlo.
Requisitos de las donaciones.-Como todo contrato,
... objetQ y Cl!Ysa.
Capacidad.-Hay que distinguir entre la capacidad del donante y la
del donataI'io. Distincin lgica, porque tiene ms trascendencia la dona-
cin para el donante que para el donatario: para el primero significa una
ena jenacin, desprenderse de parte de ,sus bienes; para el segundo significa
un ennquecimiento y no encierra ningn peligro.
1. Capacidad del donante.-Dice el artculo 1,387, en forma innecesaria,
que es capaz para donar entre vivos toda persona que, la ley no haya deda-
y DE LAS DONACIONES ENT!,E VIVOS
233
rado incapaz:... El artculo 1,388 dice que slo puede donar el que tiene la
Il!?re administracin de sus bienes, saly..o legales. Ha querido
significar aqu !tt'ibre disposici6nT'. Las excepciones son las contempladas en
los artculos 402 y 256, que se refieren a las donaciones que pueden hacer
c ... l.,.u"l"a .. rd,..a.d_o .. r .. ... biioii, ... en .. e_s_d.,.e.l_uilioiii;,;;lo....,. ... e;.;,l ..... a.d .. re;...;d;,;e .... l;.;;o.;;.s..;b;.;;ie.:;n;;;e.;;.s..;d;,;e.;;.l..;;h.:;i 0.:...ID
guar a or ,So. .. pero
ca los in.lJluebles. 9-1 (lI -'v,, ... '_ .. - ch
v
'J-"-,,, %-- M:...J..
Ir. Capacidad del donatario:-El artculo 1,389, tambin en forma inne-
cesaria, dice que es capaz para recibir entre vivos toda persona que- la ley
no ha declarado incapaz. Son incapaces, en conformidad al artculo 1,390,
los sue no existen JlitlEnal ! ivilmclltt' al tiempo de hacerse la (co-
r;n la por causa de Contempladas
en los incisos 3.
0
y 4.
0
del artculo 962, esto es, cuando se ha;-r' donacin'
a una que no eXISte pero se espera que exista y cuando se la hace ,a
una persona que presta un servicio importante, dentro del trmino de
tia aos.
El artculo 1,391, ms reglas de la sucesin por causa de
muerte, dice que son incapaces de recibir donaciones las personas indicadas
en los artculos 963 y 964: establecimientos sin e-rsonalidad jurdica L
los ue han cometido el crimen ayuntamiento. De donde Eodemos
conc Ulr que son incapaces e reObir' doacwnes los incapaces de recibir
.asignaciopes . testamentaria.. .
El artculo 1,392 dice que es nula la donacin que haga el pupilo a su
, qye __ si lo'
hubiere. Es una incapacidad espi':cial de la donacin. Como hay prohibicin,
acarrea la nulidad. Hace recordar la serie de incapacida-
des especiales contemplads al hablar de la compraventa.
Consen'timiento.-Debe existir dentro de la donacin por dos razones:
porque es un contrato y porque va involucrado en la misma definicin del
artculo 1,386. Una particularidad presenta dentro de la donacin: respecto
a la formacin del consentimiento, hay dos doctrinas: una, llamada de la
aceptacin, segn la cual se perfecciona por el sol hecho de la aceptacin
de la a quien se dirige la oferta; y otra, llamada del conocimiento,
segn la cual slo se perfecciona cuando la aceptacin dada llega al cono-
cimiento del ofertante. El Od" o de Comercio, tIC re lamenta.: esta mate-
ria, opta por la doctrina a 1ceptacin artcu o Pues bien, la
naci6n, contrato, constituye una marcada excepcin al articulo 99f,
porque el articulo 1,412 establece que el donante conserva: la facultad de
revocr la donacin la haya aceptado el donatario y no haya
llegado a suyo esta aceptacin.
234
. DE LA POR. CAUSA DE MUEKTE
La donacin, como todo acto (a excepcin del testamento), ha-
cerse por medio de representantes. El artculo"""" seala 1lS personas
que pueden aceptar por' el los que tienen. poder especial 'o ge-
neral o su legal. Pero el inciso 2. ,establece unarepre.sentacin
legal exce cional ara el caso de la aQ! racin de las .donaciones:
ac ar. r e onatano aun cuan ono sean 'man atanos, sus aseen lentes
o cen ientes legtmw-. Por el solo ministerio de la ley. !E!..;;!o
. " .
-- ronToimidad al inciso final, las reglas que se dan para la aceptacin
de las asignaciones. testamentarias tambin se aplica'i a la donacin (las dis-
los artculos 1,234, 1,236 Y 1,237). Se aplican los vitioSj la lesin
no, porque no est establecida expresamente.
Objeto.-bLobJeto, esto es, la matena sobre la, cual recae.o los derechos
que emanan del contt:ato, ser ,indistintamep.te un derecho
un derecho real, o una cosa material; per.o,en conformidad al artculo 1,396,
lOs hechos no pued.en ser ,materia de una Si un pintor se compro-
mete a pintarme un cuadro y no me cobr.t, no hay donacin, porque se trata
de una obligacin de un hecho, aun cuando se trate de aquellos hechos que
acostumbran pagarse. Razn: para haya donacin se requiere mjg.-
trs existe el enriquecimiento del donatrio, de parte
del donante; e mr-si'gnrfla "etnpbrecimiento
en el donante.
_____ __
Causa.-Se aplica el artcul 1,467; hay.que considerar la bancarr.ota
de la doctrina clsica y la importancia que cobra la doctrina de la causa
como motivo psicolgico.
Disminucin y aument9 del patrimonio.-:-La donacin tiene adems
un rejuisitopropio: el contemplado en el artculo 1,398, segn el cual en la
donaclon se que, mientras haya enriquecimiento de parte del dona-
tario, haya empobrecimiento de parte del donante. En otros trminos, que
ha a un des lazamiento de los trimonios ,de las partes: bienes que van de
un patrimonio a otro. n os artlcu os:l, 94 a 1)99 no se hace sino aplicar
sta regla general: .
Artculo dona el que ;ma berepcia" legado o dona-
cin o deja de cumplir la condicin a que est subordinado un derecho even-
tual, aunque as lo haga con el objeto bene.6.ciar a un tercero.
Los acreedores, con todo, podrn ser autorizados por el juez para mbs-
tituirse a un deudor que as 10 hace, hasta concurrencia de sus crditos; y
del sobrante, si lo hubiere, se aprovechar el tercero.
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
235
Artculo 1,395: No hay dORacin en el comodato de un objeto cual-
quiera,! aunque:su uso o goce acostumbre darse en arriendo.
Tampoco la hay en eImutuo sin
Pero la hay en la de percibir los rditos
de un capital colocado 'a inters o a tenso.
Artculo 1,396: Los servicios personales gratuitos no constituyen do-
nacin, aunque sean aqullos que ordinariamente se pagan.
Artculo 1,397: No hace' donacin a un 'tercero el que a favor de ste
Sf constituye fiador, o constituye una prenda o hipoteca; ni el que exonera
de sus obligaciones al fiIdor, o remite una prenda o hipoteca, mientras est
solvente el deudor, pero hace donacin el que remite una deuda, o el que
paga a satlindas lo que en realidad no debe.
Artculo 1,398: No ha: donacin, si habiendo por disminu-
cin de atrimonio, no ha por otra [uando se da ara un
o 'eto ue consume el importe e la cosa onapa y e que el donatario no
reporta .. e en' inero.
EjcmPfoTe oy mil pesos para que se compre un pasaje para Anto-
fagasta.
Artculo 1,399: No hay donacin en dejar de interrumpir la pres-
cripcin.
El artculo 1,394 es una repeticin del 1,238. El artculo 1,397 dice
"mientras est solvente el deudor".
Pedro es el nador, Juan es el deudor. Si no relevo de la fianza aPee
dro, porque Juan es rico, no hay donacin; pero si las condiciones de fortu-
na de Juan son precarias y relevo de la fianza a Pedro, hay donacin, hay
,emisin de deuda.
El 1
1
415 .. del
artculo no se aplica, i fas que quiere decir que si el do-
natano faIIece' s1n
n
ac;ptar la donad6n, nada transmite a sus herederos. Se
dijo expresamente para que no existieran dudas sobre el particular, ya que
en grap parte rigen aquellas reglas de la sucesin por ca1,lsa de muerte.
Las solemnidades. clases de donacin.-Las solemnidades
nos permiten estudiar las diez clases ,de donaciones que existen.
, .
1\ L d
" ,), d '. t) d b' , 3)
.. as que "SIen o,gt'4Wltas, no son y no
exceden de $ .. consensuales, se perfec-
cionan por el solo' consentimiento. Por eso se ha dicho, que, no obstante ser
consensual el contrato, de : donacin, la excepcin es tanta, que, pasa a ser / r
la regla general. ff

-
236
DE LA POR CAl!1SA DE MUERTE
A;/ff> lo'
Z) Las d.onaciones que, siendo gratuitas, exceden e
como solemnidad .. la a que se. orefiere o el La msi-
es la autorizacin dada donaciones.1.y.J>uede
sqJicitarla donante, o el donatario. Est reglamentada en
el artculo del de Procedimif,mto Civil. Es de jurisdiccin vo-
luntaria. U nes a exi ida consiste en la defensa de los le-
gitimarios y de la cuarta de mejoras" por el temor que onaClones espro-
porcionadas los perjudiquen. '0 o . .
, Como dice el inciso 1.0 del artculQ 1,.401, cuando no hay insinuacin
la donacin 'es . vlida hasta los J/j,OOO, pero e:s en el exceso. La Corte
Suprema (7 de noviembre de 1928, o "Revista de Deretho y Jurispruden-
cia", 27, 1, ar es abs0'a
y que solo podla declararla de ofiClo e tr una (por e o c o e aparecer
de manifiesto), cuando de la misma donacin apareciere que ei valor de la
cosa" es mayor de $ .'
El artculo 1,402 se pone el caso que 10 que se donen sea pensiones
: habr necesidd las cantidades
3) -Las donaciones de bienes raJces.-A ellas se renere el articulo 1,-400,
segn el cual las donaciones de bienes races eXigen' Siscritura .phHca_c-__
cripcin en el Con rvado.r ... de Bienes. Races; y adems, si el hien raz va-
iiere ms de . ,000 . tambin insinuaci ; Con motivo de este artculo, se
presenta a cuestton consi far sr ,mscripcin en el Conserv,ador de Bie-
nes Races. eS
J
al mismo tiempo {radicin del dominio, solemnidad del
contrato de donaci6n: . De . las de este ttulo parece
desprenderse que el legisladoytuisiera darle tambin el carcter de solem-
nidad,. y no nicamente' el tradicin. Pero, por lo menos para conservar
. la que ttulo y modo de adquirir cuand. se trata
de la tradicin y en )6mena je a doctrina, parece ms lgico decir que
el contrato de se perfecciona por escritura pblica, y que la ins-
cripcin vendra a ser exclusivamente tradici'n. Porque la donacin es un
titulo traslaticio, pero no un ma;do de y el modo qe opera en
este caso es la. tradicin.
'Con respecto a las donaciones enteramente gratutas, en conformidad al
artculo 1;4 i, el dona,nte goza dd beneficio, Qt: competencia 'CUando el do-
natario tratare deexxgll-Ie e1
ro
mpGimento '"a; la Este artculo
eit en relacin 1:on el artculo .1,62., N.O que,' al enumerar a los qlJe
gozan del beneficio de seala al> donante cuando el
trata de exigirle,el cumplimiento" de la don:tci6n'; ,
Hay que recordar que, en conformidad a.l artculo 321, N.O 9., goza..
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
237
por ley de alimentos el donante de una donacin cuantiosa, respecto del
donatario. Estos dos derechos, beneficio de competencia y derecho a alimen-
tos forzosos, se hin dado al donante por a; equiaaa.- --"-
acontecer de la donacin gratuita que el donatario sea
privado de todo o parte, por sentencia judicial, de la cosa donada. es,
sea la cosa donada. El artculo 1,422 dice que no tiene accin de
eviccin contra el donante. La razn: quitra dic';" relacin con los
contratos onerosos; su clla!
c e ,e .. l. .. ae gratulto.
4) Las donaciones sujetas ;twg,4lLi4a4ci-Contentpladas en el articu-
lo 1,403. Pero exigen como requisito que la condiCin, plazo o modo conste
rn escritura 2ybhia:B:. .. Si no
se miran como Adem:is,
estas donaciones modales requieren de los otros requisitos de las donaciones:
si es de bienes races, siempre es.critura pblica; si es de ms de $ in-
sinuacin.
5) Las . donaciones con causa cO!ltempla el artculo 1,404.
=
Son aQullas SJur se, hacen con :.l,gun,!., J!:t:euesta al donatario: que
abrace una carrera det,erminada, por ejemplo. Debe constar por esCritura p-
blica la causa de la ckmaci.n, y si no, se mirar como una d:nacin ente-
Esta es la imPQrtancia. Puede acontecer que en las dona-
roduzca la evicci6n de la cosa donada: el r-
onante, salvo
la [cosa.sabieW,gue era ajena; slo entonces hay
6) Las con contempla el artculo 1,405. Son
aqullas en que, al mismo impone un gravamen al do-
natario. laea2ficu}tadqde sape!i,0 .. o !lo pot
pblica. No lo dice expresamente la ley. Por hecho de que los
ardculos 1,425 y 1,426 las traten conjuntamente con las donaciones con causa
podra considerarse que dePe constar P.llt escttllLa. pblica, 'so pena
+ gratuita. Pero esta solu:;@: .... ,_el prin-
cieio segn el cual, las formalidadeilon estricto. pe ah que 1.:.
btgant
e
,.
Respecto de la eviccin de las cosas donadas, cuando la donacin es
con gravamen, en conformidad al inciso .2.
0
del artculo 1,423, por regla
general no tiene el donatario' el donante, salvo que al cumplir
d gravamen hubiere hecho un desem?olso pecuniario: estar obligado el do-
238
DE LA SUCESIN POll 'CAUSA DE MUERTE
nante a reembolsar al donatario lo' que hubiere costado la. apIkacin del gra-
vamen. y, para este efecto, la ley no cQllcede al. donag:i. de
competencia.,
7) Las donaciones lA ttUW_lfniyerral.-Ha sido un tanto imptopio el le-
porque de la propia definicin del artculo 1,386 se que
la donacin es a titulo singular:'''una parte de sus bienes". De modo que
la expresin "a ttulo universal" no quiere decir que la donacin comprenda
la universalidad o una cuota. Lo que se confirma con el artculo 1,407. De
este artculo se desprende lJue estas donacion'eS son las ms solemnes que
existen, insinuacin, pblica, inscripcin en el
Conservador si hubiere, ,races e inventario solemne.
CualqUlera que Jalte,. la donaaon es nula. a al decir que es necesario in-
ventario de los bienes, aleja la idea de una universalidad,
se pUd'en dondr Ios-bielles considerados en el inventario.
Todava ms, el inciso 2.
0
dice que si Se omiten bienes en este inventario,
entiende que el donante se los reserva, y no podra el donatano reclamar-
los 'q"ite no Tueron acumulados por error u olvido. En seguida, en
conformidad al artculo 1,409, esta donacin no comprende los bienes futu-
tOS del donante, aun cuando se di a ex resamente, lo que VIene a corror;;;rar
Que vwos, no se.pue a qutrit. universal. (Tampoco
ef vallda venta a '
Exoepcionalmente, habra donacin a. ttulo universal en el caso de
la ceSlOn de un aerecho de herencia a ttulo ratuito. Es
que se ona es una limversa i ad. Pero p na argumentarseque se est
donando el derecho de herencia, especficamente
8) Las donaciones con 'J!;!::B9 .J, I cstitm,. Constituyen verdadero fidei-
comiso. Si dijere el doa";re: "Dono a Pedro mi propiedad con la condi-
cin que pase a Juan cuando se reciba de abogado". Se refieren a ella los
articulos 1,413 y 1,414. El artculo 1,413 no dijo si era solemne o consen-,
Peco si decimos que es un verdadqo lideicom}so, y el en
conformidad al articulo 735, cuando es pOfacto entre vivos, deBe constar
or escritura &Shca, hay ue condUIr ue tambibt es solemne. . .
1,413, so-
lucionando las dificultades que )3Odran presentarse, dice que en el caso de
ro ietario fiduciario,
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS 23')
dicin, don.mte y propietario fiduciario pueden las alteraciones que
quieran en el fideicomiso, a'un al fideicomisario y dejar sin efecto
la donacin, sin que el fideicomisario tenga derecho a oponerse. Aplicacin
del hecho que, mientras no se cumple la condicin, el fideicomisario no tie-
l1e ningn derecho. Pero. es que se le prive, de comn acuerdo, de
la expectativa de llegar a ser dueo. se ha&!!!
rn como nueva donacin, y deben cumPlirse eIfas rod;;
_ que la donacin
lidelcomisaria- conforme al artculo 1,401.
9) Las donaciones remuneratoras.-Son aqullas que se hacen en pago
de prestados al On-agadodefiende un Jui-
cio, no quiere recibir honorario, se le regala U} automvil. Las trata el ar-
tculo 1,433. De su carcter de remuneratori<fl como tambin de los servi-
cios especficos que se pretenden pagar debe en escritura
gblica o privada. Porque de 10 contrario se presume enteramente gratuita.
Lo que tiene' importancia, porque si es gratuita entra al haber relativo' o'
propio (dentro de la sociedad conyugal), segn que sea de mueble inmue-
ble, y si fuere remuneratoria, se considera como salario que entra al haber
absoluto (artculo 1,738).
uen los servicios, salvo
o


10) Las donaciones por causa de matrimono.-Una donacin especial
de las donaciones por causa .onerosa: Tratadas en el prrafo 7, ttulo 20, li-
bro IV, dentro de la sociedad conyugal. En conformidad al artculo 1,786,
son aqullas que se hacen los esposos antes de contraer matrimonio o las
.
que hace un tercero a stos ax:E:s ;\>.!1i.e el matrimonio y tmando en con-
sideracin este mismo. De dona: sedes rende ue existen dos clases de do-
naciones por causa
al matrimonio;::m: las .
posos en consideracin al matrimonio.
'---:i/-rs esposos, 1,786, slo pueden hacerse dna-
(iones por causa de matrimonio antes de celebrado el matrimonio. Porque, en
conformidad a los artculos 1,137, 1,138 y. 1,139, durante el matrimonio
slo hay donaciones revocables entre los cn u es ..
tas naCIones en con orinl ,1,406, cualquiera..9ue sea
f l. valor que reguieren insinuacin. No requieren de ms .soIemni-
l.
.

' l, .. r'lt,

:t')\l ;1 '
, .
240
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MpERTE
2., . dades ue las que se para celebrar las capitulaciones matrimoniales,
porque preCIsamente a oportum a y orma e aeerse onaCIones os espo-
sos es . las capitulaciones matrimoniales. Por lo tanto, podrn ser por
tura pblica p:ds;;u!la 8ft'" heE ..En confor-
mIdad al a;culo 1,790, inciso 2., se tJe- el matrimo.nio es causa;
por la sola circunstancia de que sean os esposos os que se acen as ona-
c1ons; se presume de derecho que son por: de matrimonio. No hay
3
necesidad de expresarlo. -, ,- - '.,
...hl.. El tercero puede hacer estas antes del matrimonio o una
ve, q.jtJli'qg. Pero debe ex resarsee es or c;:"d matrimonio
a diferencia del caso de os esposgs. n to p o ems qu an regidas por
las reglas de las donaciones .
eSpecial
de caducidad. Por de pronto, si se hacen antes del matrimonio y no se
celebra, caducan, porque les falta un no es
mera Si una vez celebrado se declara
511' nulidad, . hay derecho a revocar las donaciones que se han
efectuado los cnyuges. Pero si se trata de matrimonio putativo y -los
cnyuges estn de. buena fe, no tay fugar a revbcar; per(;"";i""lno de los
cnyuges est de, buena fe .. subsisten respecto ds jI Y pueden las
.Clyx ;l; haU hecho el ..mall!.k ' .
El artculo 1,792 est derogado; se refera al matrimonio no consuma-
do, qc rigi cuando exista el matrimonio religioso. Ha quedado tcita"
mente derogado por la Ley de Matrimonio Civil.
Responsabilidad que afecta al donatario por las deudas del do-
nante.-Materia de los artculos 1,418 a 1,421. Hay qe distinguir entre
donaciones a ttulo univrsal y donaciones a titulo singular:
. 1 la dopacin es a ttvlo universal, responde el donatario slo de
las deudas que tena el donante con anterioridad' a la dOnacin y excepcio-
nalmente, adems, de aqullas posteriores que especficamente se hubieren
determinado en la donacion. Y los acreedores del donante, ?estarn obliga-
dos a diri irse contra el donatario o conservan accin contra el dOnante? El
artlcu o, lee expresamente que en Irtglrse contra e onante,
salvo que hubieren aceptado al donatario como deudor conforme al artculo
1,380, N." 1.0 De. macera que ac;w:dores dona.tario,
sin dU,da; contra 'eL no la conservan en el
caso deTN.o 1.0 citado: que el acreedor hereditario o testamentario no
tiene derecho al de cuando ha asptado fianza, pagar,
Rafo parcial; En consecuencia, si el acreedor acepta pago parcial o hipoteca
de donatario 10 reconoce como deudor y la responsabilidad del donan-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
241
te. Hasta cierto punto, hay novacin por cambio de deudor, porque tcita-
mente el acreedor da' pdr vie'n:e a
sentido' que caso de cesin del derecho de heren-
cia los acreedores pueden dirigirse indistintamente contra cesionario o ce-
dente.
11 .. Si,lt donacin es a ttulo particular, el y;l,? tiene aquella
re ons .. ue el d n nte ex resa le imponga. Tambin se aplica
la regla del artculo. 1, . el acr.e. e .. d.or podr y/.: . J.
donante, salvo que __ .. comodeudQral pnmero. 1'6-1)1" {i'&t'
El artculo 1,421 establece un verdadero beneficio de inventario en fa- i )lvf'>1f fea r
vor del donatario, cuando se trata de la responsabilidad que le afecta por
lo que al tiempo de la donacin hayan valido las cosas donadas, constando
este valor por inventario solemne o por otro instrumento autntico.
:.:.a -,. _ 1I f 1 I j T J!"
Cmo terminan las. donaciones.-ge dos maneras: D. Por las causas
generales que le afectan con motivo de ser un contrato; 2) Por causas es-
peciales que le son propias.
Causas rnerales.-Las primeras se deducen de aplicar los principios
gener:Ies Jeos contratos. As, pueden adolecer de nl!lidad, absoluta 2 rda-
tiva: si la donacin de bienes races no se hace por escritura pblica o no
se insina la de ms de $ ,Oa; absoluta; si el curador dona .muebles del
pupilo sin' sujetarse al artculo 402 o si ha existido error, fuerza o dolo, re-
lativa. Tambin se aplican las reglas de la resolucin.

Causales propias'-"La contemplada en -er artculo 1,425, que dice que
se resc!nde la donacin en el caso del artculo 1,187: es el caso del
cual1do el exceso de lo donado ..
nar aun ias .... y las mejoras: los legitim-rios o asignatarios a ttulo
a'e t1entn F de restitUCin en contra del donatario, y se en-
tabla en orden inverso a la fecha de las donaciones (se empieza por las ms
La ley no ha fijado plazo para esta accin; or lo tanto, aos.
No hay que creer, por el trmino "rescindir", que hay nu 1 a re atva (se-
ran 4 aos. La palabra est mal empleada. Si la donacin se deja sin efecto,
es porque se han lesionado las legtimas o mejoras, pero no porque haya
nulidad relativa.
Por medio de la resolucin (artculos 1,426 y 1,427). La resolucin
se ,a 1M donaciones couccUH.a, 1:: con gravamen. Si el do-
natario no cumple con el gravamen, hay a resolucin. h curioso es que
el artculo 1426 da al donante la accin ara exigir el cumprimiento del gra-
vamen o a. y no. a. ,la con
Agrega el Inc1so'2. que en caso de entlenae que el donatarlO
es poseedor de mala fe para.1a restitucin de las cosas donadas y los frutos,
16
242
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
salvo que hubiere dejado de cumplir la. obligacin impuesta por causa
Este artculo habla de "rescisin", pero' ha qerido decir "resolucin". Esta
i' n de resolucin tiene un lazo ro io de rescri cin: 4 aos, en eon-
es e que est e mora el d()-
natario.
31 Mediante la revocacin, tratada en los artculos 1,428 y siguientes.
Puede revocarse la donacin por inGratitud del donatario. La ley se ha en-
cargado de decir qut se' entiende por ingratitud: cualquier acto que lo hu-
biere hecho indigno de suceder al donante. En otros trminos, se refiere a
los articulos 968 y siguientes.
El artculo 22 de la ley ),343, sobre Adopcin, est relacionado con el
1,428, Y dice: "La sentencia que declara la ingratitud del adoptado produ-
cir ipso jure la revocacin de las donaciones entre vivos que le hubiere
hecho el adoptante, y para su restitucin se estar a lo dispuesto en el ar-
ticulo 1,429 del Cdigo Civil".
En conformidad al articulo 1,429, el donatario ingrato, desde que co-
mete el acto constitutivo de ingratitud, se considera poseedor de mala fe. En
conformidad al arti.culo 1,430, esta aCClOn prescribe en 4 ;&os, cRnsados
.de tuvo conoc' iento el donante del hecho constitutivo de la,ingra-
u rte: tesalvQ tres casos: I
ue en".i .. .. la accin de re-
vocaClOn; Que, el hePto de la ipgratit.ld hubiere dado muerte
al donante; Que el heCho se hubiere cometido una vez fallecido el do-
nante.
Respecto de la resolucin, revocacin y rescisin de las donaciones, no
ha fijado el legislador un procedimiento 'especial; por lo tanto, debe aplicar-
se el 'procedimiento ,rdinatio. .
El articulo 1,4'.1 se pone en el caso de que el donante, por demencia
u otra. razn, est imposibilitado para entablar accin ingratitud: plX'de
hacerlo por l, no slo el curador, sino tambin su y sus
o descendientes legtimos; Otro caso especial de representacin legal
(articulo 411).
naciones rem.uneratorias de revocacin,
lucip ni rescisin. 2?rque escap"\,n este concepto. nstituyen
dHo pago de a,yiciQS B[itaJa. Lo dispone el artculo
Efectos de la rescisin, revocacin y resolucill.-Materia del ar-
.dculo 1,432. Por regla general '! ay. iHttev:aciVit0 resolucin entabl.a._.-.
da por el donante no ate!=ta a: 8 J:uel:i""1es
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
Z43
ue el donatario hubiere constitudo sobre las cosas donadas, salvo gue
, _ L _
i tan i ue enumera taxativamente:
1) Que en escritura pblica de donacin constare expresamente la con-
dicino se le hubiere prohibido al donatario enajenar las cosas donadas.
Doblemente interesante: porque es un caso en que el legislador acepta la
,condici6n de no enajekr, que, por regla general, repudia, y porque nos re-
cuerda que en la donacin no tiene u ar la condicin resolutoria tcita, pro-
pIa e os contratos atera es;
. 2) Cuando el tercero hubiere sido notificado (se entiende notificacin
judicial, aun cuando no se dice) de que el donante se apresta a solicitar la
accin resolutoria, rescisoria o revocatoria contra el donatario;
Cuando el derecho real se hubiere constitudo o la enajenacin la
hubiere efectuado el donatario despus de iniciado. el juicio de
rescisin o revocacin.
Recurdese que en conformidad al artculo 1,210, si el testador no fija
los efectos del desheredamiento, ta .... las dona..crQnC&. al
donatario.
};
1-..:. ( . .,;\
11. . o '..... rt")'

(' . '..... rg"


! I -,
\ ffj2J
(
APENDICE
LEY N.O 5,427
ESTABLECE EL IMPUESTO A LAS HERENCIAS, ASIGNACIONES Y
DONACIONES
(Publicada en el "Diario Oficial" de 28 de febrero de 1934)
Por cuanto el Congreso Nacional ha dado su aprobacin al siguiente
Proyecto de ley:
TIT-ULO 1
DEL IMPUESTO A LAS ASIGNACIONES Y DONACIONES
CAPITULO 1
Del impuesto y de la forma de determinar el monto imponible
Artculo 1.0 Los impuestos sobre asignaciones por causa de muerte y dona-
ciones se regirn por las disposiciones de la presente ley, y su aplicacin y fisca-
lizacin estarn a cargo de la Direccin General de Impuestos Internos.
Art. 2. El impuesto se aplicar sobre el valor lquido de la respectiva asig-
nacin o donacin, con arreglo a la siguiente escala progresiva:
TABLA APLICABLE A LA PARTE O FRACCION COMPRENDIDA ENTRE:
.. :
l .. l .. l
'"
.. 8
o'"

gg "' ..
gg
"'0
o
Pa,enle.el> del asignatarlo 1> donatario respecto de su
..
gg
etC!.
88

causante o donante ",.,;
gg

"'8
.. '"
gg
ct:r
..
If .. $8
.. ...
gg ....
-... "o

..;
"'; .....
Hijos, cnyugles. padres, adoptantes y adoptados ..... 1 2 3 4 6 8 10 12 14
Nietos ........................................ 2 3 4 6 8 10 \2 14 16
Descendientes despus del 2. grado ................. 3 4 5 7 9 JI 13 15 17
Ascendientes despus del r.er grado, hermanos y medio
hermanos y afines en l.er grado ................... 9 !O 12 14 16 19 Z2
2; 28
Colaterales del J .er grado ....................... 12 14 16 18 20 23 26 29 J2
Colaterales del 4 . grado .......................... 16
I
18 20 22 24 27 :lO 3J 37
Cualquier otro parentesco o ninguno ................ 20 22 24 26 28 31 34 37 40
246
DE LA SUCESIN PO& CAUSA DE MUE&TE
En los casos de sucesin abintestato, los colaterales despus del 2. grado
pagarn el impuesto con un recargo del
Art. 3. Los parentescos a que se refiere la escala del artculo anterior son
de consanguinidad legtima. No obstante, a los hijos y a los padres natura-
les se aplicarn los mismos porcentajes que a los hijos y padres legtimos.
Lo que se deje al albacea fiduciario se estimar como asignacin a favor de
persona sin parentesco con el causan'te, pero si se acreditare ante la Direccin
el parentesco efectivo del bMdiciarib: y ste- ha percibido la asignacin, se
- pagar la tasa correspondiente a ese parentesco.
Cuando se suceda por derecho de representacin, el interesado pagar sobre
su asignacin la tasa que habra correspondido a la persona representada.
Para los efectos de 'determinar el monto imponible debern sumarse las di-
versas asignaciones que perciba en el beneficiario:
Art. 4. Se entender por asignacin lq'uida lo que corresponda al heredero
_ () legatario, una vez deducidos del cuerpo o masa de bienes que el difunto ha
dejado: .
1.0 Los gastos de ltima enfermedad y entierro del causante;
2." Las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, las dems anexas
a la apertura de la sucesin y de posesin efectiva y las de particin, incluso
los honorarios de albaceas y partidores; en 10 que no excedan a los aranceles
vigentes;
3. Las deudas hereditarias;
4. Las asignaciones alimenticias forzosas, sin ,perjuicio de lo .. que dispone
el N.O 3. del artculo 18;' y
5. La porcin conyugal a que hubiere lugar, sin perjuicio de que el cn-
yuge asignatario de dicha porcin pague el impuesto que le corres.ponda.
Art. 5.0 Los gravmenes de cualquiera que la asignacin o donacin
impusiere al asignatario o donatario, se deducirn del acervo sujeto al pago del
impuesto, sin perjuicio de que las personas beneficiadas por el gravamen, paguen
el qUe les corresponda en conformidad a la ley ..
Art. 6. Cuando el gravamen con que se defiera una asignacin o se haga
una donacin, consista en un usufructo en favor de un tercero, se deducir
del acervo sujeto al pago del impuesto:
1.0 Si el usufructo es por tiempo un dcimo de la cosa fruc-
tuaria por cada cinco aos o f.raccin que el usufructo comprenda;
2. Si el usufructo es por tietlllPo indeterminado, por estar su duracin
sujeta a condicin o a plazo que signifique condicin, la mitad del valor de la
cosa fructuaria; y
3. Si el mufructo es vitalicio, la fraccin de la cosa fructuaria cue resulte
de aplicar la siguiente escala, segn sea la edad del beneficiario:
Edad del beneficiario Fraccin de la cosa
M.enos de 30 aos 9/10
Menos de 40 aos 8/10
Menos de 50 aos 7/10
M.enos de 60 aos 5/10.
Menos de 70 aos 4/10
Ms de 70 aos .. ,
" .
.. . 2/10
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
247
----_.----------------------------------------------------
Art. 7. Si de una cosa se dejare el usufructo a dos o ms personas
a la vez, el gravamen se calcular como si se tratara de tantos usufructos dis-
tintos cuantos sean los usufructuarios.
El valor de las cuotas en que, para estos efectos, se divida la cosa
,ia, guardar la misma proporcin en que sean llamados los usufructuarios :
de ella y el gravamen se calcular sobre cada una de dich2s cuotas con
'HTeglo al artculo anterior.
Art. S." Cuando el gravamen con que se defiera una asigncin o se hag2
donacin, consista en un fideicomiso en favor de un terocro, se deducir
del ,lcervo sujeto al pago del impuesto la mit;,d del valor de la sobre la
cual el fideicomiso se constituye.
Art. 9. Cuando el gravamen con que se defiera una asignacin o se haga
una donacin, consiste en una pensin peridica en favor de un t,ercero, se de-
ducir del acervo sujeto al pago del impuesto:
1.0 Si la pensin fuere perpetua, la suma que al inters del 8 anual sea
b;stantc para servir la p::nsin;
2. Si la pensin fuere temporal, una dcima parte del capital, determinado
en conformidad al nmero anterior, por cda cinco aos o fraccin que ella
comprenda;
3. Si ia pensin fuere por tiempo indetemiinado, por estar su duracin
<ujeta a condicin, la mitad dd capital calculado de acuerdo con el N." 1." de
c.'te artculc; y .
4." Si la pensin fu.:!re vitalicia, la fraccin del capital determinado en con-
formidad al N.O 1." de este artculo, que corresponda, de' acuerdo con la edad
del beneficiario segn la regla tercera del artculo 6.
Art. 10. El monto de las asign;lciones o, don;lciones que consistan en can-
tidades o pensiones peridicas, se determinar segn las reglas del artic1l1o
terio r.
El impuesto en su caso, s'e deducir del capital destinado a servir' las pen-
"iones, las cuales se en la proporcin que corresponda.
Art 11. Cuando el gravamen con que se defiera una asignacin, 'consista
en un derecho de uso o habitacin en favor de un t,ercero, se deducir del
acervo sujeto al pago dd impuesto, la ter{;,era parte de la suma que resulte de
,lplicar las reglas del artculo 6.
Art. 12. Cuando para la estimacin dd gravamen impuesto a una asigna-
cin o donacin no fuere posible aplicar las reglas anteriores, el juez determi.-
nar su valor para los efectos del pago, oyendo a la Direccin.
Art. 13. Las asignaciones o donaciones de derechos litigiosos no estarn su-
j-zt:ls al pago dd impuesto, sino desde el momento en que el juicio termine por
s'entena ejecutoriada o transaccin.
El impuesto se pagar sobre el valor que resulte tener el crdito o derecho,
.:ondeduccin de los gastos judiciales.
En estos casos, al efectuarse el pago de la cosa debida, .deber acreditarse el
enter<J del impuesto corr.esRondiente.
Art. 14. Las asignaciones o donaciones de crditos contra personas decla-
radas en quiebra o concurso, o de notoria insolvencia, no estarn sujetas al pago
de este impuesto; pero, en caso de pago total o parcial de la deuda, el asignatario
donatario deber pagar el impuesto {;orrespondiente.
Art. 15. Las resoluciones judiciales o los actos 9 contratos que importen
remisin del todo o parte de una deuda hereditaria, no se consideran :firmes sin
248
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUER'fE
la certificacin del secretario del tribunal en la forma establecida en el artculo
13 o no tendrn valor alguno sin que se inserte en el documento, ya sea pblico
o privado, que al efecto se otorgue, el boletn de ingreso del impuesto corres-
pondiente.
Art. 16. Todo asignatario o donatario a quien por resolucin judicial de
trmino, se obligare a devolver el todo o parte de la a,signaoein o donacin re-
cibida, tendr derecho a que la persona a cuyo favor se hubiere dictado el fallo,
le reintegre, ntegra o proporcionalmente, la suma que hubiere satisfecho en pago
del impuesto. '
En el evento previsto en el inciso anterior, el asignatario o donatario ver-
dadero pagar o cobrar al Fisco los saldos que hubiere por diferencia entre el
impuesto que lo grave y aqul que hubiere sido satisfecho por el asignatario
putativo.
Este mismo derecho podrn hacer valer contra el Fi9co los asignatarios que
hubieren tomado posesin provisoria o definitiva de los bienes de una persona
declarada presuntivamente muerta por el desaparecimiento, si la declaracin se
rescindiere con arreglo a la ley.
Art. 17. Los bienes que a virtud de una transaccin se reconozcan en favor
de perwnas que sustenten derechos a la herenoeia, se estimarp para todos los
efectos de esta ley, como adquiridos por sucesin por causa de muerte.
CAPITULO II
De las aSignaciones y donaciones exentas de impuestos
Art. 18. Estarn exentas del impuesto que establece esta ley las
asignaciones y donaciones:
1.0 Las que se dejen o hagan a la Beneficencia Pblica, a las Municipali-
dades de la Repblica y a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico
costeadas o subvencionadas con fondos del Estado;
2. Las que no excedan de $ 10,000;
3. Las que consistan en cantidades peridicas destinadas a la alimentacin
d personas a quienes el causante o donante est obligado por ley a alimentar.
Cuando, a juicio de la Direccin, la pensin pareciere excesiva, podr pedir
a la justicia ordinaria que determine cul es la parte exenta del impuesto;
4. Las que se dejen para la construccin o reparacin de templos destina-
dos al servicio de un culto o para el mantenimiento del mismo culto;
5. Aqullas cuyo nico fin sea la beneficencia, la difusin de la instruc-
cin o el adelanto de la ciencia en el pas;
6. Las destinadas exclusivamente a un fin de bien pblico y cuya exencin
sea decretada por el Presidente de la Repblica.
Art. 19. Las asignaciones o donaciones que en perodo .de diez aos se hayan
transmitido dos y por las cuales se haya pagado el impuesto en la prime-
ra vez, se gravarn en la segunda vez 'con deduccin de la cantidad pa'gada en
la primera.
Art. 20. Las disposiciones de la presente ley no afectarn a los seguros
de vida, a las cuotas mortuorias ni a los desgravmenes hipotecarios establecidos
en forma de seguro' de vida.
y DE LAS DON ACIONES ENTRE VIVOS
249
CAPITULO III
Del pago del impuesto sobre las donaciones.
Art. 21. No podr hacerse entrega de donacin irrevocable de b i e n ~ s cuyo
valor exceda de $ 10,000 sin que previamente se acredite el pago del impuesto
que corresponda segn la escala progresiva del artculo 2.
0
de la presente ley.
Art. 22. En las donaciones revocables seguidas de la tradicin de la cosa
donada y en los legados "en .que el testador da en vida el goce de la cosa legada,
&:ber insertarse en la escritura que al efecto se extienda, el comprobal1te de
pago del impuesto.
Si las donaciones revocables que hayan pagado el impuesto quedaren sin
efecto en todo o en parte, una vez abierta la sucesin del donante, e donatario
tendr derecho a que el interesado le devuelva el impuesto ya pagado por la par-
t:e correspondiente.
La misma disposicin se aplicar al caso de revocacin por acto entre vivos.
Art. 23. En 'caso de donaciones reiteradas de un mismo. donante a un mismo
donatario, deber sumarse su valor y pagarse el impuesto sobre el total de 10
donado, con deduccin de la suma o sumas ya pagadas por impuesto.
Del mismo modo, se acumularn siempre a la herencia o legado las sumas
qU-2 d heredero o legatario h,ubier.e recibido en vida del causante y el impuesto se
aplic;:r sobre el total en la forma ordenada en el inciso anterior.
Para los efectos de este artkulo, e! heredero, legatario o donatario deber,
al solicitar la liquidacin del impuesto, hacer presente la donacin o donaciones
:Interiores.
Art. 24. Para la estimacin de los bienes donados y determinacin del im-
puesto se observarn las mismas reglas que para los bienes heredados o legados
en lo que les sean aplicables.,
CAPITULO IV
De la posesin efectiva
Art. 25. Para los efectos de e;ta ley el heredero no podr disponer de lo;
bienes de la herencia, sin que previamente se haya inscrito la resolucin que da
la posesin efectiva de la herencia, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
688 del Cdigo Civil.
Art. 26. La posesin efectiva de una herencia deber solicitarse para todos
los herederos, indicndolos por sus nombres, apellidos, domicilios y calidades
con que heredan.
En la solicitud se expresar, adems, el nombre, apellido, profesin u oficio,
estado civil, lugar y fecha de la muerte y ltimo domicilio de! causante, si la
herencia es o no testamentaria, acompandose en el primer caso copia del
testamento.
Arr. 27. Cuando la sucesin se abra en el extranjero, deber 'pedirse en Chi-
le, no obstante lo dispuesto en el artculo 955 del Cdigo Civil, la POseSiGlfl efec-
tiva de la herencia respecto de los bienes situados dentro del territorio chileno,
para los efectos del pago de los impuestos establecidos por esta ley.
La posesin efectiva, en este caso, deber pedirse en el lugar en que tuvo el
250
DE LA SUCESIN POli. CAUSA DE MUERTE
causante su domicilio en Chile, o en el domicilio del que pida la pose-
sin efectiva, si aqul no lo hubiere tenido.
Art. 28. Adems de otros requisitos que exijan las leyes, la resolucin que
concede la posesin efectiva de una herencia,contend1: el nombre, apellido, pro-
fuin u oficio, lugar y fecha de la muerte y ltimo domicilio del causante; la
clidad. de la herencia, indicando el testamento cuando lo hubiere, su fecha y
la nota'ra en que fu extendido o protocolizado, la calidad de los herederos, de-
signndoles por sus nombres, apellidos, profesiones' u oficios y domicilios.
La resolucin terminar, segn el caso, ordenando.la faccin de inventario
de los bienes cuya posesin efectiva se solicita, o la protocolizacin del
;llvenrario simple de los mismos, previamente en cada hoja por el. se-
cretario.
Art. 29. Dentro de los cinco primeros das hbiles de cada mes, los
tarios judiciales debern enviar a la Direccin una nmina de las posesiones
efectivas concedidas en el mes anterior, con indicacin tld nombre de los cau-
el de los herederos respectivos y la fecha de la m.uerte de los causantes y
de la resolucin.
Publicaciones e inscripciones
Art. 30. La resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia, se
publicar en extracto por tres veces en un peridico del departamento, o de la
CJbecera de la provincia cuando all no 10 hubiere.
En dicho aviso podr tambin anunciarse la faccin del inventario solemne.
La misma resolucin se fijar,adems, durante cinco das hbiles en la
oficina del Conservador de Bienes Races del departamento que corresponda al
Juzgado que concedi la posesin efectiya.
Hlechas las publicaciones y fijaciones a que se refieren los dos incisos ante-
riores y previa agregacin de una copia autoriz:tda .del inventario, el tribunal
ordenar la inscripcin de la posesin efectiva, previo informe de la Direccin.
La Direccin, al inform.ar. exigir que se acredite por los medios legales co-
rrespondientes el que ligue a los asignatarioso donatarios, con el
causante o donante.
Las publicaciones y fijacin del cartel debern acreditarse con el certificado
dd respectivo Conservador de Races.
Art. 31. La inscripcin a que se refiere el artculo anterior, se har en el
Registro del Conservador de Bienes Races del departamento en que haya sido
pronunciada la resolucin de posesin efectiva, con indicacin de la notara en
;ue se protocoliz el inventario y la enumeracin de los bienes races que en l
se comprenden.
Con el mrito de la inscripcin a que se refiere el inciso anterior, los Con-
servadores debern proceder a efectuar las especiales que procedan, sin necesidad
de otros trmites.
Art. 32. Los Conservadores en los cinco primeros das hbiles de cada mes,
enviar a la Direccin, una nmina' de las inscripciones de posesiones
efectivas que hayan practicado en el nres anterior, il'lldicando en elIa el nom.bre
del causante, la fecha de la inscripcin y los nombres de los herederos.
Art. 33. Si la sociedad conyugal tertIDnare por el ';tIlecimiento d Uno de
1m cnyuges, los biea.es races .de aqulla debern inscribirse en el Conservador
respectivo, a nmbre del cnyuge sobreviviente y de los herederos del difunto.
y DE' LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
251
De los inventarios
Art. 34. Para los efectos del pago de la contribucin de herencias, los here-
deros que no estn obligados a' practicar inventari solemne o no 10 exijan al
tiempo de pedir la' posesin efectiva, debern presentar inventario simple en
papel competente yen los trminos de los artculos 382 y 3&4 del Cdigo Civil.
Dicho inventario, que se acompaar a la solicitud de posesin efectiva,
llevar la firma todos 105 que la hubieren pedido.
Art. 35. En los casos de inventario solemne, el ministro de fe que 10 prac-
tique ,certificar haberse hecho la citacin en forma legal y proceder a prac-
:ic:1rlo en conformidad a la ley. La citacin de los nter,esados se har por medio
tres avisos en un peridico de la localidad o de la capital de la provincia si
'lll no lo hubiere.
Art. 36. Siempre que no hubicr,e oposicin de algn heredero o interesado
prcs.:ntc, o no se hubiere solicitado antes lo contrario, la manifestacin jul':tda
d:: bienes que existan en otros podr hacerse ante un ministro de
fe del ltimo domicilio del difunto.
No podrn a'ctuar como testigos en los inventarios los empleados judiciales
nI de notaras.
Art.' 37. En los casos a que se refieren los rtculos precedentes, concluda
la manifestacin de los bienes, el notario 10 certificar as, expresando que el in-
ventario ha quedado protocolizado conforme a la ley.
Art. 38. Las .adiciones, supresiones {) enmiendas que se hagan en el inven-
taro de comn acuerdo por los interesados o por reso!u'cin judicial o arbitral,
debern ser consideradas en las liquida,ciones que se practfquen' para pagar los
impuestos de que trata esta ley, en la escritura pblica de particin o en la re-
,ducin arbitral que ponga trmino a la comunidad lwreditari'l.
Los interesados no podrn disponer de los bienes adicionados mientras
fl0 se acredite por medio de un certificado de la Direccin que se colacionaron en
la liquidacin del impuesto.
Art. 39. Las 11lodificac'ones a que se refiere -el artculo anterior, cuando se
t'-ate de bienes races, protocolizarse ante el mismo notario que proto'-
coliz el inventrio y anotarse en el Conservatorio, al margen de la
inscripcin primitiva.
De la posesin efectiva de herencias que no excedan de veinte mil pesos
I
Art.40. La poseslOn efectiva de herencia cuyo cuerpo o masa de bienes no
excedan de $ 20,000, podr solicitarse en formularios especiales que confeccio-
nar la Direccin.
"'El juez 'deber ordenar expresamente esta forma de tramitacin y declarar
que los 'interes.ados quedan acogidos a los beneficios que establece el artculo 44.
Art. 41. Para acogers,e a lo preceptuado en este captulo, ser necesario
un inventario simple y' tasacin de los bienes hereditarios, que sern
efectuados por' la Direccin y de los cuales se dar copia a 10'5 interesados:
Art. 42. La que conceda la posesin efectiva de la herencia, ser
publicada. y fijada en la forma que 'determina el an:culo 30, reducindose a dos
el nmero de avisos y debiendo ex:presarse en stos, .que la posesin efectiva se
tramita con arreglo a este captulo.
252
DE LA SUCESIN POll CAUSA DE MUER.TE
Cumplidos estos trmites y una vez protocolizado el inventario, el juez
ordenar la inscripcin de la resolucin de posesin efectiva.
Art. 43. El inventario por la Direccin se considerar como
inventario solemne para todos los efectos legales.
Art. 44. Las actuaciones judiciales y notariales y las de los Conservadores
de Bienes Races que se produzcan en los trmites necesarios, hasta las inscrip-
ciones especiales de herencia inclusive, se cobrarn en los casos de este captulo,
con un 5 de rebaja.
CAPI1UJ.. V
De los valores en custodia y en depsito
Art. 45. Toda persona natural o jurdica que se ocupe habitualmente de dar
en arriendo cajas de seguridad, cumplir con las siguientes obligaciones:
a) Presentar en los meses de enero y junio a la Direccin, una declaracin
respecto a las cajas de seguridad arrendadas en sus oficinas o sucursales, indi-
cando en ella el nmero de la caja y por o1'den alfabtico, rl nombre y apellido
del arrendatario y su domicilio;
b) Llevar un repertorio alfabtico en el que se anoten los mismos datos;
c) Llevar un registro foliado y alfabtico en el que se anoten con la fecha
y h hora, los nombres, apellidos y domicilio de las personas que se presenten
a abrir una caja de seguridad, exigiendo de ellas dejen su firma en el registro; y
d) Presentar al personal inspectivo autorizado por la Direccin, dichos re-
gistros y repertorio cuando asi lo exija aqul.
Art. 46. Fallecido el arrendatario o uno de los arrendatarios en comn de
un:t caja de seguridad, o sus cnyuges, no podr ser abierta sinQ en presencia
de un notario o de otro ministro de fe pblica, quien efectuar un inventario
det3llado de todos los dineros, valores, ttulos u objetos que en ella se.encuentren.
Esta acta se protocolizar en el Registro de un notario del departamento.
Art. 47. Los dineros, valores, titulos u objetos encontra,dos en una caja de
seguridad arrendada conjuntamente a va'1'ias personas, y 'cuyo condominio no
pueda precisarse, sern reputados, salvo prueba en contrario y nicamente para
los efectos de la aplicacin de esta ley, como propiedad comn de -dichas per-
y se estimar como perteneciente al comunero fallecido una parte pro-
porcional del total.
Art. 48. Para los mismos efectos indicados en el articulo anterior, se pre-
sumen pertenecer al dueo o arrendatario de una 'caja de seguridad, los valores y
efectos que en ella existan a la fecha de su fallecimiento, salvo que aparezcan o
se pruebe lo contrario.
Art. 49. Las contenidas en los artculos 46, 47 Y 51. se apli-
carn a los sobres y paquetes lacrados y a las cajas cerradas remitidas en dep-
a los banqueros, casas de 'cambio y a toda persona que reciba depsitos de
esta naturaleza.
Regirn para dichas personas las obligaciones contempladas en el articulo
47. El contenido de los sobres, paquetes y cajas ser inventariado en la misma
forma y condiciones previstas para las cajas de seguridad.
Se exceptan de lo preceptuado en el inciso primero de este artculo, los
sobres que, como testamentos cerrados y otros estn sometidos por la ley a pro-
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
253
c<,dimicntos especiales para su apertura y las instrucciones que se dejen a alba-
ceas fiduciarios.
Art. 5 O. Los traspasos de acciones que se presenten despus de la muerte
de la persona a cuyo nombre aparecen inscritos, no podrn ser aceptados por las
respectivas sociedades sin que el interesado acredite previamente que se ha pa-
gado la contribucin de herencias, a menos que l establezca que la transferencia
corresponde a un contrato que no sea donacin.
Art. 51. Las personas naturales o jurdicas que tengan en su poder, sea o
DO en calidad de depsitos, dinero, joyas u otros valores ;le una persona falle-
c;da, no podrn hacer entrega de ellos sin que la persona que se presente a re-
clamarlos acredite su calidad de heredero, juez compromisario debidamente auto-
rizado, o albacea, haber pagado o garantizado el pago de las contribuciones de
herencias que correspondan, y que los bienes consten en el inventario que ha de-
bido practicarse, todo ello sin p.erjuicio que la Direccin autorice por escrito la
entrega, cuando en su concepto no haya menoscabo del inters fiscal. En este
ultimo caso, el retiro de dinero o especie se har bajo las condiciones que la
:nisml Direccin seale.
Lo dispuesto en el inciso anterior no obsta para que se persiga judicialmente
d cobro de lo adeudado, pero el tribunal no autorizar la percepcin e 10 de-
bido mientras no se acredite el pago del impuesto.
Art. 52. Los Bancos, Cajas de Ahorros y en general toda institucin de
crdito bancario, debern suministrar a la Direccin y a los herederos los datos
que se le soliciten respecto a saldo de depsitos, estados de cuentas corrientes,
garantas, custodias, etc., que tuvieren los clientes, comitentes o arrendatarios
que fallecieren.
CAPI1UW VI
De la tasacin de los bienes
Art. 53. Para determinar el monto sobre el cual deba aplicarse el impuesto
se considerar el valor .que tengan Jos bienes al momento de deferirse la heren-
cia en conformidad a las siguientes reglas:
a) El avalo con que figuren los bienes races en esa fecha para los efectos
del pago de las contribuciones;
b) El promedio del precio que los efectos pblicos, acciones y valores mo-
bili1rios hayan tenido durante los seis meses anteriores a la fecha de la delacin
de las asignaciones.
Si los efectos' pblicos, acciones y dems valores mobiliarios que forman
p ~ r t e de una herencia, no hubieren tenido cotizacin en el mercao burstil el
da en que la herencia se defiri, el valor de ellos se fijad ,de acuerdo con el
trmino medio, entre la ltima trans.accin anterior a la muerte del causante y
la primera posterior a esa fecha. Si no hubiere habido transaccin posterior, se
tomar como base el promedio de las dos ltimas transacciones.
Si por liquidacin u otra causa, las acciones y valores de una Sociedad, Co-
munidad o Institucin, no se cotizaren en el mercado, su estimacin se har a
justa tasacin de peritos, en forma legal o por certificado de la Impeccin Gene-
ral de Sociedades Annimas y Operaciones Burstiles.
c) El valor que a los bienes muebles se les asigna en el acto pericial legal-
254
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
mente practicado, debiendo consider:\rse. COIllQ parte a la Direccin en la respec-
tiva diligencia.
Cuando por desacuerdo de las partes el nombramiento de perito se haga por
la j llsticia ordinaria o jueces rbitros, deber recaer. nicamel}te en. algunos de
los siguientes funcionarios: martilleros pblicos, delegados de la Caja de Crdito
Prendario y tasadores oficiales de instituciones fiscales o semifisca1es y slo a
falt1 de ellos el nombramiento podr .recaer en otras personas, que no podrn
~ e r empleados de la Direccin ni de los Tribunales de Justicia.
El honorario de los peritos no podr exceder del medio por ciento cuando
los bienes tasados no excedan de $ 50,000 Y de un cuarto por ciento sobre el
\'xccso.
Se considerarn p;ra la estimacin del honorario, slo los bienes que por la
~ e y deban ser tasados.
d) No obstante, si dentro de los dieciocho meses siguientes a la delacin
de la herencia, se licitaren bienes en subasta pblica con admisin de postores
extraos, se tomar corno base para determinar el monto imponible, el valor en
que hayan sido subastados. Si no hubiere postores se tendr como valor de los
bienes el ltimo mnimum fijado para el remate.
Esta regla no se aplicar cuando los interesados hayan hecho uso del dere-
cho de pagar definitivamente el impuesto en conformidad a las reglas prece-
dentes, a menos que .aqullos solicitaren la revisin de la liquidacin del tributo.
Los funcionarios que efecten remates de bienes de sucesiones no entregarn
el producto de la subasta, a menos de haberse pagado o garantizado el impuesto,
o de haberlo autorizado la Direccin, o qe el remate se haya acol'dado ante
partidor; pero debern consignar el producto del remate a la orelen del juez en
el trmino de tercero da.
Art. 54. Cuando no se justifical,"e, a juicio de la Direccin, la falta de bie-
nes muebles en el inventario, o no se hayan podido tasar dichos bienes, se esti-
mar para los ef.ectos de esta ley, en un 10% el valor del inmueble que guarne-
can, o a cuyo servicio o explotacin estaban destinados, aun cuando el respectivo
inmueble' no hubiere sido propiedad del causante.
CAPlttJW VII
De la determinacin definitiva del monto imponible
Art. 55. La determinacin definitiva del monto imponible de las asigna-
ciones se efectuar:
a) Por particin hecha por acto entre vivos o por testamento;
b) Por liquidacin hecha ante el juez letrado que haya dictado la resolu-
cin de posesin efectiva, cuando fuere procedente.
En esta liquidacin, los interesados podrn hacer entre ellos las adjudicI-
ciones que estimen convenientes;
c) Por laudo y ordenata dictados en juicio de 'particin; y
,d) Por escritura pblica de particin.
Art. 56. En todos los casos a que se r e f i e ~ e el artulo anterior, ser nece-
SIria la aprobacin judicial, previo informe' de la Direccin, respecto a la apli-
cacin de las disposicoines de la presente ley.
Este informe deber evacuarse dentro del trmino de quince das hbiles,
contados desde la fecha eu que la Direccin reciba los antecedentes. Venctdo
Y. DE LAS DON ACION ES ENTR.E VIVOS
255
este plazo, el juez resolver con el solo mrito de los antecedentes, para cuyo
efecto ordenara la inmediau devolucin del expediente respectivo.
Art. 57. La Direccin deber ser notificada personalITlente o por cdula,
de la resolucin que apruebe en todo o parte los actos particionales, y contra
dicho fallo, en lo relativo al .impuesto, slo procedern los recursos de apelacin
y c:sacin en el fondo.
Sin perjuicio de los plazos y recursos legales, el interesado podr en cual-
qu:cr tiempo solicitar el cumplimien:to de la resolucin arbitral o del acto par-
ticional, pagando pr-eviamente la parte no discutida de la contribucin y deposi-
tando a la orden del Tribunal la cuota controvertida por la Direccin.
No ser necesario notificar a la Direccin si los interesados pagaren el mon-
to -del impuesto fijado por la Direccin y declaren estar conformes con esa
fijacin.
Art. 58. El recurso de a.pelacin deber interponerse en el trmino fatal de
quince das contados desde la ltima notificacin.
Vencido este plazo sin que se haya interpuesto el recurso, se entender de-
nniti\'amente aprob:ldo el monto del impuesto.
CAPITULO VIII
Del pago ~ e l impuesto y de las garantas
Art. 59. El impue,to deber pagarse dentro del pbzo de dos aos, conta-
dos desde la fecha en que la herencia se defiera.
Si no se pagare dentro de dicho plazo, se adeudar un inters de 12 - ; .
anual a contar desde la expiracin del mismo.
Estos inter-eses no se aplicarn a aquellos interesados que paguen dentro
del plazo, el impuesto correspondiente a sus asignaciones .
. Art. 60. Sin perjuicio de la fijacin definitiva del impuesto, toda sucesin
.podr pagarlos provisionalmente antes de estar ahnada la particin o antes de
disponerse de 105 elementos necesarios para practicar la liquidacin a que se re-
fiere la letra b) del artculo 55, presentando un clculo y los antecedentes que
permitan una fijacin, a 10 m.enos aP,foximada, de 10 que se deba al Fisco.
Cuando se ejercite este derecho, el Tribunal, oyendo a la Direccin, :fijar
el monto aproximado de la contribucin, la que se completar en definitiva
cu:mdo resultare insuficiente. En caso contrario, el Tribunal dispondr la devo-
lucin de lo que se hubiere pagado en exceso.
Art. 61. Cada interesado podr pagar separadamente el impuesto que le
haya c(}rrespondido, una vez liquidado definitivamente el tributo.
Art. 62. Si transcurrido el plazo sealado en el artculo 59, no se hubier<!
pagado totalmente la contribucin adeudada, la Direccin, con el mrito del
:nventario y dems antecedentes que tenga, proceded a presentar la liquidacin
respectiva al juez competente, el cual se pronunciar sobre ella con citlcin
.de los interescados.
Servir de suficiente ttulo ejecutivo para proseguir el pago de lo adeudado,
el certificado de! tesorer-o fiscal respectivo, en que conste no haberse enterado en
arcas fiscales la suma que, de acuerdo con el inciso anterior, haya sealado la
justicia.
Art. 63. Los notarios no podrn autorizar las escrituras pblicas de adju-
dicaciones de bienes hereditarios o de enajenaciones o disposiciones en comn,
ndice
256
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
que hagan los asignatarios, ni los Conservadores inscribirlas, sin que en ellas
se inserte el comprobante de pago de impuesto a :menos que la adjudicacin se
hubiere hecho en juicios de particin constitudos legalmente o que los asigna-
tarios hubieren otorgado' garantas para el pago de la contribucin.
Para que gocen del privilegio de este artculo, los compromisos partlclOna-
les debern ser ejercidos por abogados que nombre la justicia ordinaria, o cuyo
nombramiento sea sometido a su aprobacin para los efectos del impuesto de
herencias, si no lo debiere prestar por tra causa.
Se exceptuan de lo dispuesto en este artculo, las escrituras de particin y
la cesin de derechos hereditarios.
Art. 64. El pago de impuesto podr garantizarse con depsitos en dinero a
la orden judicial, prenda sobre valores mobiliarios, fianza hipotecaria o primera
hipoteca. Podr aceptarse segunda hipoteca si el primer acreedor fuere alguna
institucin hipotecaria regida por la ley de 29 de agosto de 1855, Y la deuda
.est al da. Podrn aceptarse tambin otras garantas calificadas por la Di-
reccin.
Dentro de los cinco das siguientes al otorgamiento de toda escritura p-
blica sobre garanta del ,impuesto de herenda, el notario respectivo deber en-
,'iar a la Direccin una copia autorizada de ella en papel simple, la cual tendr
el valor de primera copia para todos los efectos legales.
Igual obligacin tendrn los Conservadores respecto de las inscripciones
gue practiquen de esas escrituras.
Art. 65. Las garantas de pago del -impuesto se ofrecern a la Direccin
'1/ slo surtirn los efectos que esta ley seala, cuando dicha oficina les prestare
~ u aprobacin.
Art. 66. Salvo que se constituya garanta legal no podr estipula-rse la indivi-
.-in de bienes hereditarios, si no se paga antes el impuesto de herecia que
corresponda.
Art. 67. Aun antes de estar pagad o garantizado el pago del impuesto y
s i e ~ r e que, a juicio de la Direccin, no hubiere menOscabo del inters fiscal,
esta oficina podr autorizar la enajenacin de determinados bienes, bajo las con-
diciones que ella misma seale.
Art. 68. Los herederos, los rbitros 'partidores y los albaceas con tenencia
de hienes, estarn obligados a velar por el pago de la contribucin de herencia,
ordenando su entero en arcas fiscales, o reservando, o haciendo reservar los bie-
nes que sean necesarios -con tal fin, a menos que se hayan otorgado algunas de
las garantas consultadas en el artculo 64. En consecuencia, y salvo que se
hubiere otorgado garanta legal, no podr proceder a la entrega de legados, sin
deducir o exigir previamente la suma que se deba por concepto de' contribucin.
Art. 69. El pago de los impuestos que establece esta ley se efectuar en
la Tesorera recaudadora del departamento en donde se haya concedido la pose-
sin efectiva de la herencia o insinuado la donacin. La Direccin podr auto-
rizar el pago en otra Tesorera.
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
257
TITULO II
CAPITULO 1
De las infracciones a la presente ley y sus sanciones
Art. 70. Se presumir anImo de ocultacin de bienes siempre que, disuelta
una sociedad conyugal por muerte de alguno de los cnyuges, dejen de mani-
festarse en el inventario que al efecto se practique, los bienes races que fueren
ciel dominio dd cnyuge difunto o de la sociedad conyugal.
Art. 71. Se presumir, asimismo, nimo de eludir el pago de las contribu-
.::iones establecidas por esta ley, en el caso de bienes no manifestados en el in-
ventario y que los herederos se hayan distribudo entre s.
Art. 72. En los casos a que se refieren los artculos precedentes, y en general
:uando aparezcan bienes, cuya existencia ha debido conocerse al tiempo de
pra,cticarse el inventario, se adeudar una multa equivalente al triple de la can-
tidad que se deba pagar por la conrribucincorrespondiente a los bienes omi-
tidos, sin perjuicio de las acciones civiles o penales que la Direccin pueda
ejercitar.
Art. 73. La infraccin a cualquiera de las del art.culo 45,
ser penada con multa ,de $ 100 a :1> 5,000.
Art. 74. La persona que despus del fallecimiento de un arrendatario de
caj:! de seguridad o del cnyuge de este arrendatario, no de bienes,
abriere o hiciere abrir la caja sin cumplir con lo ordenado en el artculo 46, su-
f ua multa de $ 1,000 a $ 5,000.
Igual pena sufrir el arrendador de una caja de seguridad, que teniendo
conocimiento de la muerte del arrendatario, permita abrirla sin llenar losrequi-
sitos establecidos en eIcitado artculo 46.
Lo dispuesto en este artculo rige tambin respecto de los sobres, paquetes
y C:1jlS a que se refiere el artculo 48, con la excepcin que establece el inciso
final de este ltimo.
Art. 75. La inobservancia de lo que disponen los artculos 50 y 51, as co-
mo el incumplimiento de 10 que la Direccin resuelva respecto de la entrega de
dineros o especies, cuando se haga uso de la fa.cult;,d que le concede el segundo
de dichos artculos, constituir a los infractores en cadeudares solidarios en fa-
yor del Fisco, por las contribuciones que ste deje de percibir, todo ello sin per-
juicio de una multa de $ 100 a $ 5,000.
Art. 76. aplicable la disposicin del artculo 62, aun antes de trans-
currido el plazo para pagar el impuesto, siempre que se hayan enajenado bienes
hereditarios no incluidos en el inventario.
En tales casos, 105 contratantes quedarn solidariamente responsables del
pago del impuesto e incurrirn en una multa de $ 1,000 a $ 5,000. Los bienes
objeto de la transferencia quedarn afectos a est.as responsabilidades, cualquiera
que sea su actual dueo.
Se exceptan de lo dispuesto en este artculo aquellos casos en que la Direc-
c'n, haciendo uso de las facultades que le confieren los artculos 51 y 67 hu-
biere autorizado la entrega o enajenacin de bienes determinados.
Art. 77. La inobservancia de lo que dispone ti artculo 63, constituir a
17
258
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
notarios en codeudores solidarios del impuesto, sin perjuicio de una multa
.l{' $ 1,000 a $ 5,000.
Art. 78. La contravencin a lo que precepta el artculo 68, constituir
a 105 herederos, rbitros partidores y albaceas, en codeudores 1lOlidarios del im-
puesto, sin perjuicio de incurrir en una multa de $ 1,000 a $ 5,000.
'Art. 79. Toda infraccin a la presente ley que no tuviere una sandn es-
pecial, ser penada con multa de $ 100 a $ 5,000. En caso de reincidencia, la
multa se elevar al doble de la aplicada por la primera infraccin; y si el rein-
cidente fuere empleado pblico, sufrir la suspensin o prdida de su empleo.
CAPI'PULO II
Del procedimiento judicial
Art. 80. La representacin y defensa ante los Tribunales de los interese;
en cuanto a la aplicacin y determinacin del impuesto que establece
e>ta ley podr estar a cargo del Director General de Impuestos Internos, quien
podr delegar estas funciones en el personal idnoo de su dependencia, siempre
qne as lo requieran las necesidades del servicio.
Art. S'l. Los empleados de la' Direccin estarn obligados a denunciar cual-
quiera infraccin a la presente que tengan noticia o conocimiento.
Art. 82. Las denuncias se harn por escrito a la Direccin la cual, previas
las comprobaciones que estimare necesarias, declarar la procedencia o impro-
cedencia de la denuncia. '
Art. 83. Si la Direccin estimare procedente el' denuncio, citar personal-
mente o por cdula, al infractor o infractores, por medio de un empleado de su
dependencia, a fin de que en el trmino de diez das, por lo menos, contados
desde la fecha de la notificacin, presenten sus descargos.
Art. 84. Agotada la investiga-cin, la Direccin dictar la resolucin que
corresponda, de acuerdo con los antecedentes del proceso.
Art. 85. La resolucin que conforme al articulo precedente expida la Di-
reccin, ser notificada al infractor o infractores en la forma prevenida en el
artculo 83. Si el infractor o infractores no se conformaren con lo resuelto por
la Direccin, podrn dentro del plazo de cinco das contados desde la notifica-
cin, reclamar ante el juez letrado' del domicilio de aqullos. Este reclamo se
tramitar breve y sumariamente. El comparendo que al efecto se decrete, se
celebrar con asistencia de las partes que concurran.
Art. S6. En estos juicios slo ser apelable la sentencia definitiva. El Tri-
bunal de Alzada fallar sin ms trmite que fijar da para la V'ista de la causa
y sin esperar la comparecencia de las partes.
Art. 87. Los empleados de la Direccin tendrn el carcter de ministro:;
de fe para los efectos de las notificaciones contempladas en los artculos 83 Y 85.
Art. 88. Si la denuncia fuere rechazada por la Direccin o por la justicia
ordinaria, el denunciante ser .cesponsable de denuncia calumniosa y de los per-
juicios que hubiere producido al denunciado en su persona y bienes.
,Y -DE L ~ S DONACIONES - ENTRE VIVOS
259
CAPITULO III
DisposiCiones generales
Art. '89. Siempre que en esta ley se emplee la palabra "Direccin" se en-
tender que ella se refiere a la Direccin General de Impuestos Internos o a la
oficiaa de su dependencia que corresponda.
Arto 90. La planta de empleados para los efectos de la' aplicacin y fisca-
lizacin de la presente ley ser la que existe actualmente para la Direccin Ge-
neral de Impuestos Internos de acuerdo 'con las disposiciones legales vigentes,
con los sueldos y grados que tales disposiciones les tienen asignados, salvo las
siguientes excepciones en cuanto a tales sueldos.
Dentro del Estatuto Administrativo, corresponder a los funcionarios que
;1 continuacin se expresan los grados que en seguida se indican:
Secretario general, grado 5.0;
Abogado visitador, grado 6.;
Abogado, grado 7.;
Abogado 1." y abogados 2."', grado 8.<> ; Y
Abogados 3."" grado 9.
El funcionario que desempea en la actualidad el cargo de Oficial-Secreta-
rio en la Inspeccin General de Herencias y Donaciones, pasar a denominarse
Ofical Procurador, con el grado 11. Estas dasificaciones regirn desde el 1.
0
de cnero de 1934. '
El n1ayor gasto que pueda irrogar la aplicacin de estos grados, se impu-
tad al rendi:niento de la presente ley.
Art. 9 L Derganse el decreto-ley N.o 364, de 3 de agosto de 1932, Y de-
ms disposiciones legales qu-e sean contrarias a 10 dispuesto en esta ley.
Art. 92. En casos calificados, la Direccin podr condonar hasta la mitad
de los intereses penales que establece e s ~ a ley.
CAPITULO IV
Disposiciones transitorias
Art. 93 . .Las herencias deferidas durante la vigencia del decreto-ley N.o 364,
que aun no hayan pagado el impuesto, o que hayan verificado abonos parciales,
o que 10 hayan pag;do ,provsoriamente, lo harn con arreglo a las tasas, trmi-
tes y plazos que estable2e esta ley.
Art. 94. Se condonan los intereses penales y multas a los deudores que es-
tnen mora de pagar la contribucin de herencias y donaciones, cualquiera que
sea el momento en que' se hayan deferido, siempre que efecten el pago dentro
de los seis meses siguientes a la fecha en que esta ley entre en vigencia.
Art. 95. Podr revisarse el avalo de los bienes sobre que se aplica el im-
puesto de herencias deferidas durante los aos 1929 y 1930, Y que no hubiese
enterado el pago de la contribucin, tomndose como valor de los bienes el que
tuvieron en subasta pblica con admisin de postores extraos verificada dentro
de los dos aos siguientes a la: delacin de la herencia.
En. ningn caso la reJla.ja del impuesto con motivo de lo establecido en el
ndice
200
- DE LA SUCESI6N POlI. CAUSA DE MUE'R.TE
inciso anterior podr ser superior a la p"rte del impuesto que aun no se haya
pagado.
Estas disposiciones se aplican slo a los bienes races,. acciones y bonos.
Art. 96. Las reglas establecidas en el artculo 53, se aplicarn a toda heren-
cia, cualquiera que sea la fecha en que se haya deferido, pero el plazo a que se
refiere el inciso 1.0 de la letra d) se contar desde la fecha en que entre en
yigencia la presente ley. .
Art. 97. Esta ley comenzar a regir desde la fecha de su publicacin en
el "Diario Oficial".
y por cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo; por tanto, proml-
guese y llvese a efecto como ley de la Repblica.
Santiago, a veintisis de febrero de mil novecientos treinta y cuatro.-Aa-
Tuao ALESSANDRI.-Gttstavo Ross.
LEY N.O 5,464
MODIFICA LA LEY N.O 5,427, DE 26 DE FEBRERO DEL PRESEN,TE A'O,
SOBRE IMPUESTO A LAS HERENCIAS Y DONACIONES
Por cuanto el Congreso Nacional ha dado su aprobaci?n al siguiente
Proyecto de ley:
Artculo 1.0 Prorrgase, por otros tres meses ms, el plazo sealado en el
artculo 94 de la ley N.O 5,427, de 26 de febrero del presente ao, sobre im-
puesto a las herencias y donaciones.
Se amplan los beneficios de la prese!lte ley a todos los deudores que tuvie-
ren pendiente el pago de contribuciones de herencias o donaciones hasta la fecha
de yigencia de la presente ley.
Art. 2. Esta ley regir desde su publicacin en el "Diario Oficial".
y por cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo; por tanto, proml-
guese y llvese a efecto como ley de la Repblica.
Santiago, a veinticinco de agosto de mil novecientos treinta y cuatro.-
. ARTURO ALESSANDRI.-Gustavo Ross.
MODIFICA EL DECRETO DE PROMULGACION DE LA LEY N.O 5,464, DE
25 DE AGOSTO ULTIMO, RESPECTO A LA PRORROGA DEL PLAZO
SE'ALADO EN EL ARTICULO 94 DE LA LEY N.O 5,42Y
Nm. 2,812.-Santiago, 6 de septiembre de 1934.-Visto el oficio N.O 551,
de 31 de agosto, de la tfunorable Cmara de Diputados, en el que maniesta
que se incurri en un error en el oficio N.O 480, de 22 del mismo mes, por el cual
comunic la ampliacin del proyecto de ley que prorroga el plazo sealado en el
artculo 94 de la ley N.O 5,427, de 26 de febrero del ao en curso, por cuanto
ndice
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
261
el acuerdo de! Congreso fu de prorrogar por cuatro meses dicho plazo y no
por tres, como en la citada nota se expres,
Decreto:
Modif case el decreto de promulgacin de la ley N.o 5,464, de 25 de agosto
de 1934, pubJi.cada en el "Diario Oficial" del da 28 de! mismo mes, en e! sen-
tido de que la prrroga del plazo sealado en el artculo 94 de la ley N.O 5,427
es por cuatro meses ms, y no por tres meses, como se expresa en e! artculo 1.
0
de la citada ley N.O 5,464.
Tmese razn, comunquese, publquese e insrtese en e! Boletn de Leyes
y Decretos del Gobierno.-ARTURO ALESSANDRI.-Gustavo Ross.
INDICE
CAPITULO PRL\iERO
'>ELAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
REGLAS GENERALES
Nociones preliminares
Definiciones
Requisitos de validez de las
Requisitos subjetivos
Enunciacin
Certidumbre y determinacin del asignatario ...
No vale la asignacin en favor de persona incierta ...
Excepciones a la regla anterior ...
Asignaciones a personas que al tIempo, de abrirse la sucesin no existen,
Pg .
5
5
5
6
6
7
pero se espera que existan 7
Asignaciones que tuvieren por objeto la fundacin de una nueVa corpora-
cin o establecimiento 7
No vale al asignacin en favor de persona ..
Excepciones a la regla anterior ... .. . .. ... . ..
Asignaciones que se dejan indeterminadamente a los parientes
8
8
8
Asignaciones dejadas a .objetos de beneficencia 8
Asignaciones que se hacen a un establecimiento de beneficencia sin de-
signarlo ... 8
Asignaciones que se dejan al alma del testador, sin especificar de otro
modo su inversin ... 9
Asignaciones que en general se dejan a los pol?res .. 9
Requisitos objetivos

Determinacin del objeto de la asignacin
Excepcin a 'la regla ahterior
11
11
11
264
DE LA ,SUCEStN POR CAUSA DE MUERTE
Preceptos que tienden a amparar la libre expreain de la voluntad del teatador
Pgs.
Las disposiciones captatorias no valen .. , 1 Z
Forma en que el testador debe expresar su '(oluntad ,.. ... ... 1Z
No valen las asignaciones testamentarias 1m fa:vor, del funcionario que autoriza
el testamento, de su cnyuge, ciertos parientes suyos o de sus sirvientes
asalariados 13
Valen las asignaciones testamentarias hechas al cnyuge, parientes o sir-
vientes asalariados de alguno 'de los testigos? ... 13
El artculo 1,061, se aplica tambin cuando se trata de un testamento
cerrado? ',. . " ,.' 14
Crdito del funcionario o de los testigos o de sus parientes, cnyu-
ges o sirvientes que slo COIUt.l pOli' el testamento ... 14
La designacin del asignatario no puede depender puro arbitrio ajeno 16
Cumplimiento de una asignacin Aejada al arbitrio de un heredero o legatario 16
Interpretacin de las disposiciones testamentarias
Concepto
Fundamento y fin de la anterior regla de interpretacin
La interpretacin de los testamentos es una cuestin de hecho
Error en el nombre o calidad del asignatario. . ..
Asignacin motivada por un error de 'hiecho'
DIVERSAS CLASES DE ASIGNACIONES
tlasificacin
ASIGNACIONES CONDICIONALES
Definicin . .. ... . ., ... ... ... ... ... ... . ..
Reglas a que se sujetan las asignaciones condicionales .. .
Asignacin bajo condicin suspensiva y bajo condicin resolutoria ...
Asignaciones bajo condicin suspensiva ...
Condicin que consiste en un hecho presente o palado ... . ..
Condicin que consiste en' un hecho que 'se ha realizado en vida del te.tador
Condicin de no impugnar el
El matrimonio como condicin
Asignaciones bajo condicin resolutoria ...

ASIGNACIONES A PLAZO O ADrA

...
lti
17
17
17
18
la
18
19
lCJ
'lCJ
20
20
20
20
21
21
Reglas a que se sujetan
Plazo susppnsivo y plazo
Das ciertos inciertos;
Combinacin entre das
las asignaciones a plazo 21
extintivo .,. ... ... ... ... ... l.l
determinados e ... ,
Ciertos e inciertos con determin.adq e
y DE LAS DONACIONES' ENTRE 'VIVOS
2&5
Asignaciones desde tal da
Pgs.
t-a asignacin desde tal da cierto y determinado constituye un plazo ,,' 23
La asignacin desde un da cierto pero indeterminado, eS siempre condicional 23
L ... asignacin desde un da incierto pero determinado, es condicional 23
La asignacin desde

un da incierto e indeterminado siempre envuelve una con.-
dieln " , ;; .. ',; .., # Z3
Asignaciones hasta tal da
La asignacin hasta un da cierto y determinado constituye un plazo .. , 23
La asignacin hasta un da cierto pero indeterminado, envuelve un plazo 23
La asignacin hasta un da cierto pero determinado, tambin constituye un plazo 24
La asignacin hasta un da cierto e indeterminado es condicional 24
Asignaciones de pensiones peridicas 24-
Importancia de determinar si la asignacin es a plazo o ,24
ASIGNACIONES MODALES
Concepto
Diferencias entre el modo y la condicin
En la asignacin modal, por regla general, hay dos personas interesadas
El cumplimiento de la asignacin modal .,.
Clusula resolutoria ... . ..
Puntos relacionados con e! cumplimiento del modo
Imposibilidad en el cumplimiento del modo ...
ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL
Generalidades
Efectos que producen las asignaciones a ttulo universal
Caractersticas de! heredero
Clases de ...
I. H.eredero uni versal
n. H.eredero de cuota
III. Heredero del remanente
. ,",
..;-'1-
.... '25
26
26
27
28
28
29
30
30
30
31
31
31
32
Conflictos que pueden pres.entarse habiendo concurrencia de herederos; solucin 32
ASIGNACIONES A TITULO PARTICULAR
CalHicacin del legatario , ..
Caractersticas del legatario ..
El legado de especie o cuerpo cierto '"
Quin soporta los gravmenes a que est afecta la especie legada?
L .. gado de una cosa con.la condici.,. de no enajenarla .'
Legado de una cosa en que,.el testador no ha tenido ms que una parte,"cuota
34
35
36
.,. 36
J7
o derecho .:" ....... ... / ............ , ' .. "". 38
266
DE LA SUCESIN POR. CAUSA DE MUERTE
Extincin del legado de especie O cuerpo cierto
El legado de cosa ajena
El kgado de cosa futura
El kgado de eleccin
" '
El legado de crdito " ,
El legado de cosa empeada
El legado de condonacin
El legado de deuda
El legado de alimentos
Determinacin de la parte de la herencia de que puede disponer el restador
38
39
39
39
39
40
40
40
40
para hacer legados '" 41
Cosas que no pueden legarse ,,' 41
LAS DONACIONES REVOCABLES
Generalidades ,"
Breve noticia histrica
Requisitos de validez de lal donaciones revocables
l. Requisitos externos ,,'
JI, Requisitos internos
Efectos de la donacin revocable ,
Extincin de las donaciones revocables ,,' ,,' " ", .:,
Estudio comparativo entre la donacin revocahle y el ,testamento
Estudio comparativo entre las donaciones revocables e irrevocahles
Donacin revocable y pacto sucesorio
EL DE ACRECER
41
42
13
43
44
45
46
47
48
48
Concepto 48
Condiciones necesarias para que tenga lugar el acrecimie1\to 49
l. Se requiere que se trate de una' sucesin 49
Ir. Es que el testador haya llmado a diversos asignatarios a la
totalidad de una misma cosa, sin indicacin de cuota '" 49
IrI. Es necesario que al momento del fallecimiento del testador falte al
guno de los asignatarios conjuntos '" 51
IV. Es necesario que el testador no haya nombrado en el testamento un
substituto al asignatario que falte', , , , , . ,z
V. Es necesario que el restador no haya prohibido el acrecimiento en el
testamento 52
Caractersticas ms importante.' ,
Efectos del acrecimiento '"
LA SUBSTITIlCION
Concepto y clases de' substitucin ," , , ,
Regla. a que est sometida la substitucin vulgar
Substitucin fideicomisaria ,',
Diferencias principales entre las substituciones vulgar y fideicomisaria
52
53
y DE LAs DONACIONES ENTRE VIVOS
Diferencias entre la substitucin vulgar, el derecho de representacin, el de
acrecer y el de transmisin '"
CAPITULO II
DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS
GENERALIDADES
Sistemas que rigen la transmisin hereditaria
Derecho de restar y libertad de testar .. ' ...
Concepto asignaciones forzosas '.,
Ventajas y desventajas de las asignaciones forzosas
Enumeracin de las asignaciones forzosas , ..
Desarrollo histrico a travs de los diversos proyectos
Sisrema de transmisin en nuestra legislacin ,' ..
',' .
267
Pgs.
58
60
60
61
61
61
61
62
Medios por los cuales pueden ,defender su porcin los asignatarios forzosos 62
Prdida de las asignaciones forzosas ". 63
Las asignaciones forzosas tienen lugar tanto en la sucesin testamentaria como
en la intestada '.. ',' ',' ... " . .. ... ... ... 63
ASIGNACIONES ALIMENTICIAS FORZOSAS
Diferencias entre stas y las asignaciones alimenticias voluntarias 64
-e"xpresin "ha debido por ley" 64
'Ei difunto debe' debido en vida los Excepcin 65
Los asignatarios de alimentos forzosos no estn obngados a concurrir en el pa-
go de las deudas hereditarias , .. ' . .. ... ... . 65
Definicin .. ,
histricos
PORCION CONYUGAL
Principales diferencias entre la cuarta marital del antiguo Derecho Espa-
66
66
ol y la porcin conyugal nuestra 66
Diferencias entre la porcin conyugal y las pef'siones alimenticias 67
Condiciones necesarias para que el cnyuge sobreviviente tenga derecho a la porcin
conyugal
. r. Pobreza del cnyuge sobreviviente 68
Momento en que debe existir la pobreza 68
n. El cnyuge sobrevivIente no debe haber dado lugar al divorcio por su culpa 68
IJI. El cnyuge sobreviviente no debe ser indigno de suceder al cnyuge fa-
... ' .. ' .,.
26R
DE LA SUCESNPotl CAUSA DE, MUJ311TE
Diversas clases de porcin conyuaal
La porcin conyugal terica
La. porcin conyugal efectiva
La porcin conyugal ficticia ...
Forma de calcular la pClrcin conyugal ...
Cmo se calcula la porcin conyuaal cuando el cnyuge es pobre
No hay descendientes legtimos .. , ... ... . .. ... .,. ... ... . ..
A. No hay descendientes legtimos y el cnyuge tiene derecho a porcin
conyugal ntegra ... ... ... ... ....... ... ... ... . ..
B. No hay descendientes legtimos y el cnyuge tiene derecho a porcin
conyugal complementaria . .. ... ... ... ... . ..
Hay descendientes legtimos ." . .. ... ... ... ... .,.
A. Hay descendientes legtimos y el cnyuge tiene derecho a porcibn
conyugal integra
" .
... ... ... ... ... ...
B. Hay descendientes legtimos y el cnyuge tiene derecho a porcin
conyugal complementaria .,.
Cmo se calcula la porcin conyugal cuando el cl1yu,p! es rico'
Distincin ...
Porcin conyugal ficticia ... ... . ..
A. No hay descendientes legtimo. . ..
B. Hay descendientes legtimos ...
Derecho optativo del cnyuge sobreviviente ... .. . ..... .
Puntos de inters relacionados con la porcin
r. Puede el cnyuge recibir porcin conyugal y llevar al mismo tiempo una

69
70
71
71
7Z
72
73
"
76
79
79
79
80
80
asignaCin el). la parte de libre disposicin? ... 80
n. El cnyuge, por su porcin conyugal, tiene el carcter de heredero o le-
Irr.
. ?
gatarlO. ... . .. . ..
Responsabilidad que tiene por las deudas de la herencia
viviente que recibe porcin conyugal ... ... ... . ..
el cnyuge sobre-
DOCTRINA PIN{)1(JftET SOBRE LA PORCION CONYUGAL
Orden de sucell'l .in descendiente. legtimo. ... . ..
Orden de sucesin con descendientes 5eaftilllOI ... . ..
Errores que el seor Pinochet ve en la doctrina Fabres
Errores que el seor Pinochet ve en la doerrilla Asuim .. :.
APENDICE DE LA PORCrON CONYUGAL
Explicacin de don Arturo ALessandri R. sobre la porcin conyujal
Notas de don Pedro Lira Urquieta ... ... ... '" '" ... ..
82
83
84
87
88
89
90
"
"'tDE LAS DONACIONES ENTR.E VIVOS
LAS LEGITIMAS
Concepto ............ '" .. .
Quines son legitimarios ." . .. . ..
de la mitad legitimaria; reglas a que est sometida
La legtima rigor osa
La legtima efectiva ... ."
Acervos imaginarios
Generalidades '"
El primer acervo imaginario ...
Formacin del acervo imaginario ."
El segundo acervo imaginario
Cmo se pagan las legtimas. Imputaciones
. . '\ ...
Reglas para efectuar el pago de las legtimas ...
Concepto
Caractersticas
LA CUARTA DE MEJORAS
EL DESHEREDAMIENTO
Requisitos, objeto y efectos ...
CAPI1IULO III
LA REVOCACION y REFORMA DEL TESTAMENTO
269
Pgs.
103
103
104
105
107
108
109
110
lB
119
121
123
123
125
Un testamento puede dejar de producir efectos por diversas razones ." 128
La revocacin del testamento
Generalidades ... 128
Slo pueden revocarse en el testamento las disposiciones testamentarias, pero
no las deda.raciones qUe contiene .. , '" .,. 129
Un testamento de una clase puede revocar.e por otro de diversa clase 129
Clases de revocacin
La accin de reforma del testamento
Concepto .,.
Caractersticas , .. ... '" ...
Qu objetivos persigue la accin de reforma del testamento?
Pretericin ...
130
,
131
131
132
132
270
DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MU,RTE
Pgs.
Mediante la accin de reforma del testamento el legitimario pide la legtima ri
gurosa o la efectiva en su caso ... 13 3
Tambin puede recla:marse mediante la accin de reforma de la cuarta de me-
joras 133
Quines tienen la accin de reforma '.. ... ... ... ... ... .., '" ... 134-
La accin de reforma en el caso que contempla el artculo 1,318 '" U4
LF accin de reforma difiere fundamentalmente de la nulidad del testamento 1 H
CAPITULO IV'
. DE LA APERTURA DE LA SUCESION y DE LA ACEPT ACION O
REPUDIACION DE LAS ASIGNACIONES
Reglas generales
Concepto ...
Medidas precautorias: guarda y aposicin de sellos e inventario
La aceptacin y. repudiacin de las asignaciones
Concepto
Desde qu momento puede el heredero o legatario aceptar o repudiar
.Hasta qu momento puede ejercitarse este derecho
Cmo debe aceptarse o repudiarse la asignacin ... . ..
Caractersticas de este derecho' de opcin ...
Aceptacin de las asignaciones a ttulo universal
135
1 3 ~
136
136
13/
138
139
Herencia yacente .. ' '.. ... ... 142
Curadura de la herencia yacente 143
La herencia yacente, es persona jurdica? 143
No son sinnimos lo. trminos "herencia vacante" y "herencia yacente" 144
Derecho del denunciante 144
Las herencias pueden aceptarse el<presa o. tcitamente 145
Efectos de la aceptacin 146
Concepto ..
Fundamento
Orgenes ..
El beneficio de inventario
146
147
147
Requisitos para que una persona goce del beneficio de inventario 147
1. Que el heredero lo declare el<presamente 148
11. Que el heredero no haga ningn acto que suponga aceptacin de la
herencia
148
!II. Que los bienes consten en inventario ... 148
IV. Que el heredero, al hacer el inventari'o, no haya omitido bienes o no
haya supuesto deudas ... 149
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS'
Qu personas estn obligadas a aceptar con beneficio de inventario?
Efectos del beneficio de inventario
Cmo se extingue la responsabilidad del heredero beneficiario
Diferencias .entre el beneficio de i n ~ n t a r i o y el de emolumenro
CMlruLO V
DE LA ACCION DE PETICION DE HERENCIA
Concepto ..
Caractersticas
Semejanzas y diferencias entre la accin de peticin de herencia y la accin
reivindicatoria y la de reforma .. '
Quin puede entablar la accin de peticin de herencia
Contra quin se dirige ... ... ... ... .,. ... ... ... ..,
Efectos de la accin de peticin de herencia ... ... .,.
Qu valor tienen los actos que ejecuta el heredero aparente? ...
CAPITULO VI
DE LOS ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS
Concepto '"
Origen histrico
Diferencias entre el albaceazgo y el. mandato ..
Caractersticas principales del albaceazgo
Las incapacidades para ser albacea ..
La's divers'1s clases de albacea
Atribuciones de los albaceas ...
271
Pgs.
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Facultades y obligaciones de los albaceas que no tienen tenencia de bienes
Facultades conservativas .. , . .. ... ... '" ...
Facultades relacionadas con la ejecucin del testamento
a) Pago de los legados
b) Pago de las deudas hereditarias
Facultades judiciales del albacea
Prohibiciones .. ,
El albacea con tenencia de bienes
Facultades ...
Responsabilidad y obligaciones de los albaceas
Responsabilidad y obligaciones
167
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1
""
, -
272
DE LA Sl1CESIN POll CAUSA DE MUEllTE
T enninacin del albaceazgo
Pgs.
Diversas causales ... 173
LOS ALBACEAS FIDUCIARIOS
Concepto y origen '" ... . .. ... ... ... ... ... '" ... 174
Condiciones para la validez de la con.titucin del albaceazgo fiduciario 174
Condiciones subjetivas
Condiciones objetivas ...
Tiene algn lmite el testador para dejar encargos secretos?
Obligacin del albacea fiduciario. Caucin juratoria ... . ..
Cmo termina el albaceazgo fiduciario ...
CAPITULO VII
DE LA PARTICION DE BIENES
174
In
175
176
177
Referencia a la copropiedad o indivisin ... 179
Importancia de las reglas sobre particin de bienes 179
Facultad para solic'itar la particin; excepciones 180
Pacto de indivisin; .sus limitaciones 180
Indivisin contemplada en 'la ley que crea la Caja de Habitacin Popular 181
Quines pueden hacer la particin 181
I. Particin hecha por el difunto; limitaciones ... 181
II. Particin hecha por los coasignatarios .de comn auerdo 182
III. Particin hecha por el partidor ... ... 183
. La accin de particin .. . .. ... 183
Quin puede entablar la accin de particin 184
El partidor 186
Requisitos para ser partidor ... 186
Quin puede nombrar al partidor 187
Nombramiento hecho por la justicia ... 188
Aceptacin o repudiacin del nombramiento ... .., 189
Qu plazo tiene el partidor. para hacer la particin 190
Competencia y jurisdiccin del partidor ... 190
Remuneracin del partidor .. ' 192
Responsabilidad del partidor 192
Puede el partidor comprar bienes de la sucesin? 193
Caractersticas del juicio de particin 193
Desarrollo del juicio de particin ... 194
Operaciones previas a la particin ... 196
Inventario de los bienes ... .,. 196
Tasacin de los bienes ... ... ... 196
Separacin de los patrimonios ... . ..
Liquidacin y distribucin de los bienes ...
Regla general: acuerdo de los coasignataos ...
197
198
198
y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS
273
Pgs.
Reglas a que debe someterse el partidor en caso de desacuerdo .,
Reglas para la liquidacin y distribucin de los frutos que hayan prociu.
. cido los bienes hereditarios desde la apertura de la sucesin y durante
el juicio de particin ... '" .. , ... ... .., ... ... '"
Reglas sobre la distribucin eLe las deudas de la hencia
Cm termina el juicio de partci'n
La adjudicacin
Concepto .,. '" .. , ... ".' .,. ... ... '" .. .
adjudicacin y la com.praventa .. ' ..