1

Oficial da Polcia Militar no Autoridade Policial

A sociedade est perplexa com o expressivo aumento da criminalidade e a organizao das faces criminosas. Mas, alheio a essa anomalia, o Tribunal de Justia de So Paulo decide ilegalmente, sem iseno e de forma parcial, que Oficial da Polcia Militar autoridade policial, em condies anlogas ao Delegado de Polcia, na elaborao do termo circunstanciado. Certamente, na poca dessa deciso, o Desembargador lvaro Lazzarini ocupava o cargo de Vice-Presidente do Tribunal de Justia sabendo-se, inegavelmente, de sua ligao com a totalidade do oficialato da Polcia Militar. Essa deciso do Egrgio Conselho Superior da Magistratura est contida na edio do Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001 (D.O.de 12.09.02), originria do Processo CG-8511/00 e teve como incio de sua tramitao a solicitao do Comandante Geral da Polcia Militar, pleiteando reconhecer o Oficial da Polcia Militar tambm como autoridade policial competente para elaborar o termo circunstanciado (Lei Federal n 9.099/95) em igualdade condies ao Delegado de Polcia. Nesse caso, estranhamente ocorreu uma deciso administrativa do Poder Judicirio, beneficiando a Polcia Militar e, em detrimento da Polcia Civil, bem como dificultando a eficincia da prestao do servio pblico e das funes de polcia judiciria. Ao Judicirio no licito examinar interesses, mas somente o direito. A Polcia Militar ao exercer as funes de polcia judiciria pratica o desvio de funo, eis que, no tem competncia legal para essa finalidade. E, competncia, na lio de Fernando da Costa Tourinho Filho, o poder atribudo a um funcionrio de tomar conhecimento de determinado assunto. (Processo Penal, So Paulo, 1979. v.1, p. 192) A Polcia Civil difere da Polcia Militar, pois tem a competncia normativa para exercer com exclusividade as funes de policia judiciria, do qual o termo circunstanciado instrumento integrante. Tem a Polcia Militar a misso constitucional do policiamento ostensivo e a preservao da ordem pblica. Enquanto que, a Polcia Civil dirigida por Delegado de Polcia de carreira, que devero ser bacharis em cincias jurdicas - tem a finalidade de proceder s apuraes das infraes penais, exercendo os poderes de polcia judiciria.
(Pinto Ferreira, Comentrios Constituio Brasileira, 5 vol. Ed. Saraiva, pg. 245)

certo que, estender Polcia Militar a permisso para elaborar atos de polcia judiciria - dentre os variados transtornos que isso representa inexiste a economicidade e o interesse pblico, mas prevalece o desrespeito a legislao vigente e a clara facilitao a prtica do corporativismo. Ao elaborar o termo circunstanciado juntamente com a Polcia Civil, h da parte da Polcia Militar, a gerao de custo e no de economia. Alm de que, coloca-se acima da lei, confundindo o poder que o Estado lhe confere, no na melhoria da prestao do servio pblico, mas em privilgios da corporao.

O termo circunstanciado deve conter elementos mnimos para formar o convencimento do titular da ao penal acerca do interesse ou no da propositura da persecutio criminis. Porm, nem sempre isso possvel, eis que, h necessidade de proceder s diligncias policiais, razo pela qual, torna-se impossvel a Polcia Militar obter satisfatoriamente resultados significativos na elaborao do termo circunstanciado, diante de sua estrutura voltada primordialmene ao patrulhamento ostensivo e preventivo. A colheita de provas pela Polcia Militar transgride dispositivos da lei processual penal, pois no goza de legitimidade para a realizao de investigao policial e das provas paralelas para a sua consecuo. Caso a Polcia Militar no previna satisfatoriamente as atividades ilcitas ou suas tentativas, os servios da Polcia Civil aumentaro demasiadamente, pois ter de esclarecer as autorias. A edio do Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001, do Conselho Superior da Magistratura facilitou: a) - aumento da excessiva burocracia das duas Polcias (Civil e Militar); b) - gravssimos conflitos de atribuies de seus integrantes. Direciona-se a Polcia Civil para as diligncias investigatrias, com o armazenamento de informaes colhidas de variadas formas. Por isso, a presena das partes (vtima e autor) em Delegacias de Polcia, alm da elaborao do termo circunstanciado ou instaurao do inqurito policial, ainda til no colhimento de informaes. Os pequenos delitos geram variadas e importantes informaes a polcia judiciria, principalmente, no momento de fria e do vido desejo de vingana da vtima. Observa-se a obrigatoriedade da polcia judiciria em obter dados para a instruo do processo penal, a investigao dos antecedentes dos fatos ilcitos e o cumprimento de ordem judicial, sendo regulada por leis penais e no de natureza administrativa. Diferentemente, a Polcia Militar, por sua vez, procura evitar a ocorrncia do dano, com atividade preventiva e repressiva. As funes de ambas Polcias Estaduais so definidas. Caso a deciso do Egrgio Conselho Superior da Magistratura tenha por objetivo evitar a burocracia da Polcia Civil (polcia judiciria) ou a agilidade do patrulhamento ostensivo da Polcia Militar, pode-se compreender o enorme equvoco. certo que o resultado foi contraproducente, ou seja, no atendeu ao princpio da celeridade, informalidade, economia processual e da simplicidade. A nulidade do Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001, do Conselho Superior da Magistratura inquestionvel, diante da apresentao de vcios de legalidade atinentes competncia, ao objeto, ao motivo e finalidade. A incompetncia, nesse caso, ocorreu diante das limitaes do Egrgio Conselho Superior da Magistratura, eis que, decidiu excedendo aos seus limites administrativos. A lio de M. Seabra Fagundes oportuna, no sentido de que a atividade administrativa, sendo condicionada pela lei obteno de determinados resultados, no pode haver desvios, demandando resultados diversos dos visados pelo legislador. Os atos administrativos devem procurar atingir as consequncias que a lei teve em vista

quando autorizou a sua prtica, sob pena de nulidade. Se a autoridade excede os limites, a sua ao se torna ilegal. (O Controle dos Atos Administrativos pelo Poder Judiciario, 3 edio, pg.
70/71)

Os atos administrativos, como o Provimento editado pelo Egrgio Conselho Superior da Magistratura, submetem-se ao crivo da constitucionalidade, quer dizer, no podem ser incompatveis com a Constituio. E, nesse caso, houve cristalino desrespeito no somente s normas constitucionais, mas, igualmente, ao Cdigo de Processo Penal, com certo abuso de funo. (Bonnard, em Droit Adminisdtratif, pg. 217, classifica o abuso de funo
como invaso de funo).

Os pareceres da Corregedoria Geral de Justia, motivadores da deciso administrativa do Conselho Superior da Magistratura, opinando favoravelmente pela designao de Oficial da Polcia Militar como autoridade policial, em igualdade condies ao Delegado de Polcia, tiveram as seguintes interpretaes: a) reduzir ocorrncias levadas aos abarrotados distritos policiais; b) diminuir tempo desperdiado pelos policiais militares; c) maior rapidez na soluo do conflito; d) conteno de gastos de responsabilidade da administrao pblica. No faz sentido a alegao da Polcia Militar sobre a demora de atendimento nos plantes da Polcia Civil. Ao aguardar o atendimento pelo Delegado de Polcia, a viatura policial est disponvel para atender outras ocorrncias em caso de emergncia. No h prazo certo para atendimento de ocorrncia policial em Delegacia de Polcia. A qualquer momento os policiais militares podem apresentar os fatos. E, caso haja detidos ou objetos apreendidos, basta a presena somente de um policial militar e no da totalidade do efetivo. Comparando-se com a morosidade das pautas judiciais no se pode falar em abarrotados plantes policiais ou rapidez na soluo dos conflitos. A morosidade do Poder Judicirio supera em muito a da polcia judiciria. A exigncia da imediata ao policial na fase preliminar da eficincia na preveno ao crime, sob a competncia da Polcia Militar. A Polcia Civil age aps a consumao do crime e na identificao da autoria. A soluo dos conflitos efetuada na atividade jurisdicional e no na polcia judiciria. Caso a Polcia Militar exercesse eficientemente a preveno, logicamente diminuiria os servios da polcia judicirio e dos cartrios judiciais criminais. Vale ressaltar a inexistncia de fins prprios ao Egrgio Conselho Superior da Magistratura, mas somente os determinados em lei e, em regra, no desfruta do poder discricionrio para contrariar a ordem jurdica. O Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001, como ato administrativo, demonstrou que a relao entre o seu objeto e a sua finalidade despida de qualquer sentido lgico e eivada de absurdidade. O Poder Judicirio exerce a funo administrativa somente respeitante aos seus funcionrios e ao funcionamento interno de seus rgos, fato que, por isso lhe vedado manifestar-se externamente. Isso posto, entende-se que a deciso administrativa do Egrgio Conselho Superior da Magistratura, consignada no Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001, ilegal por vcio quanto ao objeto.

Faz-se convincente os ensinamentos de M. Seabra Fagundes, eis que, o objeto do ato administrativo, que o seu contedo jurdico, no estando adstrito aos limites previamente traados na lei, o ato nulo. (O Controle dos atos administrativos pelo Poder
Judicirio, 5 ed. pg. 70)

Reala-se, igualmente, a instaurao do Processo CG-8511/00 sem a adoo da ampla defesa e o contraditrio, em desacordo com o artigo 5, LV, da Constituio Federal. Onde h lei escrita, no pode haver arbtrio. Para exercer a ampla defesa, a Polcia Civil deveria ter sido inicialmente informada pela Corregedoria Geral da Justia do teor do expediente de autoria da Polcia Militar, fato que, no ocorreu. Isso impediu o exerccio da bilateralidde, ou seja, o direito da Polcia Civil contradizer e refutar os argumentos apresentados pela Polcia Militar. V-se, pois a existncia de um processo administrativo inquisitrio tramitando internamente no Poder Judicirio, com deciso administrativa em detrimento s prerrogativas e competncias da Polcia Civil e de seus integrantes. H de se questionar o prisma contido na motivao do Provimento, no somente pela contaminao de vcios e ilegalidades, mas tambm por outras interpretaes: I) O Poder Judicirio existe para compor conflitos e jamais vantagens ou convenincias privadas. Diante disso, de se alegar a suspeio do Desembargador lvaro Lazzarini, na poca dos fatos ocupante do cargo de Vice-Presidente do Tribunal de Justia, diante da cristalina pretenso de prestigiar a instituio policial militar, na edio do Provimento, pois como ex-Oficial da Polcia Militar tem imensurvel ligao com a totalidade do oficialato e, principalmente, diante de sua manifestao pblica de que qualquer policial de rua seria autoridade policial. (Carlos Alberto Marchi de Queiroz, Revista
ADPESP, ano 23, n 32, outubro de 2003)

II) - O Provimento trata-se de ato administrativo e foi editado por autoridade incompetente, sendo ilegtimo e ineficaz no caracterizando, assim, os requisitos bsicos de validade. O Poder Judicirio na funo administrativa no tem legitimidade e competncia para normatizar atividades funcionais do Poder Executivo. A competncia decorre da lei e, assim, no poderia o Poder Judicirio alterar e estabelecer as suas prprias funes. A Polcia Civil e Militar so instituies subordinadas ao Chefe do Poder Executivo (art. 139, da Constituio Estadual) e, suas funes, normatizadas em leis prprias, fato que, no poderia o Conselho Superior da Magistratura regulamentar as atividades de seus integrantes, bem como em sede administrativa definir termos constantes na Constituio Federal e Cdigo de Processo Penal (amplitude da autoridade policial). H de se consignar, igualmente, o artigo 24, inciso XVI, da Constituio Federal, ao dispor a competncia concorrente da Unio e Estado para legislar sobre a organizao, garantias, direitos e deveres das policiais civis. III) - Toda a fundamentao constante no Provimento atinente a Polcia Civil e Militar discorda dos termos da Constituio da Repblica e Constituio Estadual que estabelecem as funes dos rgos competentes pela segurana pblica do pas, bem como desatende ao princpio da separao dos Poderes. O Provimento foi praticado em desconformidade com as prescries jurdicas sendo, portanto, invlido. A Constituio uma superlei com uma fora valorativa acima das leis ordinrias. Da a necessidade da

legislao ordinria ser formulada de conformidade com a lei fundamental do pas, que a Constituio. (Pinto Ferreira, Comentrios Constituio Brasileira, 4 vol., ed. Saraiva, pg. 97) IV) O Regimento Interno do Tribunal de Justia (art. 342, 6) reala o alcance do Provimento e, por isso, no poderia abranger a interpretao de terminologia (autoridade policial) utilizada pelo Cdigo de Processo Penal, ou seja, no tem o provimento o objeto a alcanar exigvel de todo ato administrativo, principalmente, quando outorga poderes inconstitucionais a Polcia Militar em detrimentos da Polcia Civil. V) Diferentemente do Oficial da Polcia Militar, o Delegado de Polcia ao exercer atos de polcia judiciria torna-se autoridade pblica, titular dos chamados direitos-funes, que tm por objeto a posse e o exerccio de cargo e funo pblica, com poderes e competncias institudos em legislao prpria. VI) Para documentar o termo circunstanciado a Polcia Militar precisa organizar burocraticamente nas unidades policiais o devido registro e, aps colher assinatura de Oficial, encaminh-lo ao Poder Judicirio. Aps isso, os autos podem retornar a Polcia Civil para complementao de diligncias ou atendimento de cotas ministeriais. VII) s vezes a Polcia Militar elabora um nmero ilimitado de termos circunstanciados em face da mesma pessoa (em decorrncia da prtica contnua de ilcitos). Isso no aconteceria com a Polcia Civil, pois mediante o sistema de informaes seria possvel documentar em um s procedimento todas as anteriores atividades ilcitas do marginal. VIII) Somente o Delegado de Polcia tem condies de avaliar a amplitude da atividade delituosa (formao jurdica) e, assim, decidir se caso de registro de ocorrncia, termo circunstanciado ou auto de priso em flagrante. No possvel a participao de Oficial da Polcia Militar no atendimento de todas as ocorrncias realizadas pelas viaturas policiais e, mesmo que estivesse, no teria formao jurdica para tipificar corretamente uma ilicitude penal. IX) A atividade policial no permite avaliar a ocorrncia somente sobre a consumao momentnea, como procede a Polcia Militar na elaborao do termo circunstanciado, eis que, isso compete ao Poder Judicirio. No mbito policial (polcia judiciria) faz-se obrigatrio ir alm, ou seja, apurar a origem dos fatos, a qualificao dos envolvidos, os antecedentes criminais, a autenticidade dos documentos pessoais, a participao em outros delitos, o reconhecimento fotogrfico, etc, fato que, medidas impossveis de ser adotadas pela Polcia Militar. X) A Polcia Militar ao elaborar o termo circunstanciado encaminha-o ao Juizado Especial Criminal, aps colher a assinatura do autor e o seu comprometimento de comparecer em juzo quando chamado. Difcil, porm, se alguns dos envolvidos residirem em outro municpio. Nesse caso, h necessidade de expedio de carta precatria e dificulta os trabalhos da Polcia Civil e do Poder Judicirio. Diferentemente, porm, se isso ocorrer em Delegacia de Polcia, eis que, j existe uma estrutura disponvel para atender essas situaes. XI) A fim de instruir o processo, aps a Polcia Militar encaminhar o termo circunstanciado, pode ocorrer a deciso de indiciar o autor e, ento, todo o expediente

devolvido para a Polcia Civil proceder ao indiciamento (compete somente ao Delegado de Polcia). Complicao maior ainda se o autor reside em outro municpio, razo de expedir-se carta precatria para cumprir o indiciamento. XII) - H vedao constitucional coibindo a Polcia Civil a apurar as infraes militares. E, sendo assim, como pode ser possvel a Polcia Militar, com integrantes de outra hierarquia, atuar, conhecer e diligenciar em infraes de direito penal comum, sob a responsabilidade da polcia judiciria? Ora, se a Polcia Civil no pode apurar os crimes militares, a recproca deve ser verdadeira. XIII) Para alcanar os seus objetivos corporativistas, a Polcia Militar elabora o termo circunstanciado de maneira incorreta, no evidente desservio pblico. Certamente, deixa de proceder s diligncias policiais necessrias somente para no comparecer na Delegacia de Polcia e sujeitar-se ao mando do Delegado de Polcia. Mas, como fica no curso da elaborao do termo circunstanciado pela Polcia Militar, no tendo os Oficiais conhecimento tcnico-jurdico, houver necessidade de tipificar a infrao? Como proceder a Polcia Militar para apreender os instrumentos do crime? A quem compete elaborar o auto de entrega de objetos apreendidos? Qual a autoridade policial competente para realizar o auto de avaliao? Como a Polcia Militar documentar as informaes colhidas na elaborao dos termos circunstanciados relativas a outras atividades ilcitas praticadas pelo autor? XIV) A Polcia Militar no se sujeita ao controle externo do Ministrio Pblico e s correies do Poder Judicirio. Elaborando-se o termo circunstanciado pode no interpretar corretamente a tipificao penal e, ento, os rgos fiscalizadores no tero instrumentos para exercer a efetiva fiscalizao. XV) Na elaborao do termo circunstanciado exige-se (art. 69, ltima parte, da Lei 9099/95) as requisies de exames periciais e, essa providncia de polcia judiciria, de competncia dos Delegados de Polcia e no Oficiais da Polcia Militar. XVI) O termo circunstanciado elaborado quando o autor dos fatos for imediatamente encaminhado ao Juizado Especial Criminal ou assumir o compromisso de comparecimento em data futura. Ora, a Polcia Militar no tem escrivo com f pblica para certificar o compromisso do autor de comparecimento, eis que, deve isso deve ser expresso, registrado por escrito com a assinatura do autor dos fatos, ou verbal. A lei no exige a aposio de assinatura por parte do autor dos fatos no corpo do termo circunstanciado. XVII) A Polcia Militar deveria buscar a prestao jurisdicional para obter a permisso na elaborao do termo circunstanciado e no as vias administrativas, eis que, princpio assente em nosso Direito que nenhuma leso ou ameaa a direito poder ser subtrada apreciao do Poder Judicirio. XVII) O artigo 5, II, da Constituio Federal constitui uma garantia ao cidado ao dizer que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Portanto, inexistindo lei reconhecendo o Oficial da Polcia Militar como autoridade policial, conforme a normatizao vlida em relao ao Delegado de Polcia, qualquer cidado pode recusar-se a submeter-se ao crivo do termo circunstanciado, bem como alegar a sua invalidade.

XIX) O Conselho Superior da Magistratura decidiu em detrimento a Polcia Civil sem lhe permitir a prvia manifestao e contestao. E, o mais grave, transgrediu o princpio do contraditrio e da ampla defesa. Apreciando-se equitativamente comprova-se ter ocorrido na deciso do Conselho Superior da Magistratura, na edio do Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001: a) - o acirramento da animosidade entre os integrantes de ambas as Polcias (Civil e Militar); b) - diminuio do patrulhamento ostensivo (preveno do crime), sob a responsabilidade da Polcia Militar; c) - acrscimo da burocracia na prestao de servios pblicos; d) maior prejuzo s vtimas, pois no consegue obter rapidamente cpias dos termos circunstanciados elaborados pela Polcia Militar, eis que, dependente de posterior assinatura de Oficial; e) maiores gastos das verbas pblicas. Consubstanciada em experincias prticas do dia a dia policial compreende-se que havendo atropelo de funes entre os integrantes da Polcia Civil e Militar, no raro se engalfinham. A deciso do Conselho Superior da Magistratura, na edio do Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001, acentuou uma evidente desorganizao em termos de atribuies das Polcias Paulistas. As divergncias histricas existentes entre os integrantes de ambas instituies policiais ocorrem justamente pelo descumprimento da legislao vigente. A contenda imposta pela deciso do Conselho Superior da Magistratura, ao permitir a Polcia Militar elaborar o termo circunstanciado, em detrimento s funes da polcia judiciria, alm dos variados argumentos contrrios, ainda dificultou as instituies policiais paulistas manter a plenitude de seu funcionamento. Inclusive, vrios Oficiais reprovaram essa iniciativa da Polcia Militar, pelo simples motivo de que j existem reparties e funcionrios especializados para essas atividades nas Delegacias de Polcia. (Coronel Jos Vicente da Silva Filho, Jornal da Tarde, 27/09/2001) Independentemente dos objetivos corporativistas da Polcia Militar h de se observar a ousadia dos criminosos no Estado de So Paulo. O crime organizado no confronta com a Polcia, mas age s ocultas e, quando aparece, horroriza e reala a desorganizao do aparato policial estatal. Fundamentalmente, a Polcia Militar ao elaborar o termo circunstanciado exerce funo extremamente burocrtica, desviando de suas funes o patrulhamento ostensivo, razo pela qual, demonstra a ineficincia na maior preveno ao crime. Assim, o policial armado e treinado para o combate (operaes policiais) faz o servio burocrtico (cartorrio). Com certa parcimnia, os pareceres da Corregedoria Geral da Justia motivadores da deciso contida no Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001, no indicam o interesse pblico a atingir e, igualmente, no demonstram a finalidade pblica. Mas, contrariamente, porm, ressaltam o desvio de sua finalidade. E, nesse caso, apresenta-se evidente ilegalidade. Inconcusso o argumento de que o ato administrativo vlido quando expedido em absoluta conformidade com as exigncias do sistema normativo. (Celso Antonio Bandeira de Mello, Elementos de Direito
Administrativo, Malheiros Editores, pg. 119)

Inegavelmente, o Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001 configura o desvio de poder, eis que, ocorreu o uso inadequado da competncia dos integrantes do Conselho Superior da Magistratura. As leis vigentes apontam o Delegado de Polcia como nica autoridade policial inexistindo, certamente, qualquer indicao que tambm possa assumir essa denominao o Oficial da Polcia Militar. Convm trazer a interpretao de Celso Antnio Bandeira de Mello, sobre a teoria do desvio de poder. Ocorre desvio de poder e, portanto, invalidade, quando o agente se serve de um ato para satisfazer finalidade alheia natureza do ato utilizado. H, em consequncia, um mau uso da competncia que o agente possui para praticar atos administrativos, traduzida na busca de uma finalidade que simplesmente no pode ser buscada ou, quando possa, no pode s-lo atravs do ato utilizado. (Elementos de Direito
Administrativo, 3 ed., Malheiros Editores, pg. 126/127/315)

Ao permitir a Polcia Militar elaborar o termo circunstanciado, em detrimento s funes da polcia judiciria, houve uma deciso administrativa e no jurisdicional do Poder Judicirio. E, assim, entende-se que a finalidade desse ato transgrediu a norma constitucional e processual penal. Alm disso, no se pode buscar atravs de um ato administrativo a proteo de bem jurdico cuja satisfao dever ser, em face da lei, obtida por distinto ordenamento legislativo. Jamais o Conselho Superior da Magistratura ou a Corregedoria Geral da Justia poderiam manifesta-se sobre as atividades funcionais da Polcia Civil, pois essa instituio policial e a totalidade das funes da polcia judiciria, instrumentada pelo inqurito policial, regem-se em conformidade com a legislao processual penal e no pelas normas administrativas. (Celso Antnio Bandeira de Mello, Elementos de Direito Administrativo,
3 ed. Malheiros Editores, pg. 250)

O Conselho Superior da Magistratura decidindo administrativamente os termos do Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001 evidenciou, certamente, a usurpao de atribuies. Com argumentos insubsistentes, desrespeitou o princpio da separao de poderes, eis que, a Polcia Estadual est subordinada ao Chefe do Poder Executivo e no ao Poder Judicirio. Nesse caso, inexistiu a harmonia entre os Poderes, mas prevaleceu a desamonia, a partir do instante em que o Poder Judicirio assumiu atribuies, faculdades e prerrogativas em detrimento s concernentes ao Poder Executivo. Para atinar-se nesse entendimento, ou seja, sobre a competncia do Poder Executivo, observa-lhe as atribuies de governo e de administrao. No se vislumbra no ordenamento jurdico vigente a competncia para o Poder Judicirio decidir matria envolvendo distintas instituies policiais e interpretaes das Constituies (Federal e Estadual) e do Cdigo de Processo Penal no mbito administrativo e no jurisdicionalmente. Compreende-se que os rgos do Poder Judicirio tm por funo compor conflitos de interesses em caso concreto, aps ser acionado pelas partes, atravs de processo judicial (funo jurisdicional). O equvoco na edio do Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001, tambm est em discordar das funes do Poder Judicirio, eis que, esse Poder deve, evidentemente, decidir atuando o direito objetivo; no pode estabelecer critrios

particulares, privados ou prprios, para, de acordo com ele, compor conflitos de interesses, ao distriburem justia. O princpio da legalidade tambm um princpio basilar do Estado Democrtico de Direito. Tanto em decises administrativas, como nas judiciais, o Poder Judicirio atender ao princpio da legalidade. Na elaborao do termo circunstanciado a Polcia Militar destina policiais militares treinados ao patrulhamento ostensivo para as tarefas de escrivo. Isso dificulta a preveno do crime, eis que, essa a funo primordial da Polcia Militar (C.F., 144, 5). Ao encaminhar o termo circunstanciado ao Poder Judicirio a Polcia Militar causa outro problema. Para atender a cota ministerial, os autos devem ser devolvidos a Polcia Civil para cumprimento. Assim, as duas Polcias autuam o mesmo procedimento burocrtico e, o mais grave, s vezes no se sabe se esta ou aquela instituio elaborou o termo circunstanciado ou somente o registro policial. Nesse caso, a vtima do ilcito penal torna-se novamente vtima da excessiva burocracia da Administrao Pblica, ocasionada por decises subserviente aos interesses corporativistas e polticos, em evidente desservio pblico. Consubstanciada na legislao vigente a autoridade policial o Delegado de Policia e no Oficial da Polcia Militar. O Delegado de Polcia especializou-se em analisar as tipificaes dos ilcitos penais e exerce suas atividades funcionais pautado na atribuio representativa e competncia para presidir s investigaes policiais e demais funes de polcia judiciria. (C.P.P. art. 4; C.F. art 144, 4; C.E. art. 140; Lei Complementar n
922, de 02/07/02, art. 3, I e Decreto n 39.948, de 08/02/95)

A polcia judiciria est sujeita aos princpios dos direitos fundamentais da constitucionalidade, igualdade e o da legalidade. A expresso polcia judiciria assume sentido amplo, ou seja, todas as funes da Polcia Civil. Na viso de Hely Lopes Meirelles a polcia judiciria a que se destina precipuamente a reprimir infraes penais (crimes e contravenes) e a apresentar os infratores Justia, para a necessria punio, efetuando prises em flagrante delito ou em cumprimento de mandados judiciais. (C.F., art. 144, 4 e Direito Administrativo Brasileiro, 2
ed., 1996, pg. 96, ed. RT)

Para Jos Afonso da Silva, a Polcia Militar difere da Polcia Civil, pois rgo policial com funo de polcia preventiva que tenta com sua presena ostensiva evitar a ocorrncia do ilcito. A competncia normativa da Polcia Militar a polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica, bem como o planejamento, a coordenao e a execuo do policiamento ostensivo, fardado e a preveno e extino de incndios. (Curso de Direito
Constitucional Positivo, Malheiros Editores, 9 ed., 1994, pg. 658 e Lei Complementar n. 922/2002, art. 3, II)

A Constituio Federal distingui as funes bsicas das atividades da Polcia Civil e Militar. Assim, destinando-se a cada instituio a sua especfica funo, h a oportuna cautela de prevenir avanos corporativos. Tanto isso verdade que o Supremo Tribunal Federal considerou inconstitucionais as atribuies reservadas aos Delegados de Polcia e que venham a ser exercida por outros servidores civis e militares. (Precedentes:

10

ADIn. n. 866-8SE, rel. Min. Carlos Velloso; ADIn. n. 1.233-9-GO, rel. Min. Carlos Velloso; ADIn. n. 1.854-3-PI, rel. Min. (Seplveda Pertence).

Inexistindo competncia a Polcia Militar para exercer as funes de polcia judiciria qualquer deciso administrativa contrria a isso invlida, pois nenhum ato administrativo pode ser editado validamente sem que o agente disponha de poder legal para tanto. A competncia resulta explicitamente ou implicitamente da norma e por ela delimitada. Inmeras decises judiciais fundamentam pela ilegalidade circunstanciado elaborado pela Polcia Militar, tornando-o nulo e sem efeito. do termo

A partir da deciso judicial considerando inconstitucional a elaborao do termo circunstanciado pela Polcia Militar, os acusados podem ser beneficiados, tanto pela dificuldade da nova instruo ou diante de prescrio. Obviamente a deciso do Egrgio Conselho Superior da Magistratura, na edio do Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001 favorece uma controvrsia inconstitucional e enorme transtorno a eficiente prestao de servio pblico. Nada justifica diminuir a operacionalidade do patrulhamento ostensivo da Polcia Militar - que direcionado Rota, Patrulhamento Rodovirio, Polcia Ambiental, Patrulhamento de Atendimento s ocorrncias e manifestaes populares, Resgates, etc. - e, designar os policiais militares nas atividades burocrticas, ou seja, na instalao de cartrios administrativos para elaborao dos termos circunstanciados. cedio que o objetivo do patrulhamento ostensivo realizado pela Polcia Militar prevenir o crime e, caso no seja realizado corretamente, proporcionar o aumento das atividades da polcia judiciria (aps a consumao). A Polcia Militar necessita urgentemente treinar mais policiais militares para exercer suas funes (atendente) no sistema de informaes operacionais (190 Copom), com conhecimento dos logradouros pblicos e diferenciar quando se trata de trotes, bem como destinar mais viaturas a atender aos chamados emergenciais. o momento de se afluir o irretocvel pronunciamento do Supremo Tribunal Federal ao decidir que no cabe aos Oficiais e praas da Polcia Militar a autuao em investigao criminal, no integrando, como manda a Constituio, a carreira especfica de Delegados de Polcia, nos termos do artigo 144, 4, da C.F. (ADIn n. 2128). O indiscutvel, porm, a inexistncia normativa de permisso para a Polcia Militar exercer as funes da polcia judiciria, sob a responsabilidade da Polcia Civil, como o caso do termo circunstanciado. Ao assim agir, a Polcia Militar usurpa funes de outra instituio legalmente constituda. E, nesse caso, compreendem J. Cretella Jnior e Hely Lopes Meirelles que o ato administrativo praticado pelo usurpador de funo pblica inexistente. Isso motiva algumas decises judiciais anulatrias do termo circunstanciado elaborado pela Polcia Militar. (Manual de Direito Administrativo, pg. 162 e Direito Administrativo Brasileiro, 12 ed., pg. 133). Jlio Fabrini Mirabete ressalta que na legislao processual comum, s so conhecidas duas espcies de autoridades: a autoridade policial que o Delegado de

11

Polcia, e a autoridade judiciria, que o Juiz de Direito.

comentrios, jurisprudncia, legislao. So Paulo. Atlas, pg. 60/61, 1997)

(Juizados Especiais Criminais:

Nesse diapaso, Luiz Flvio Gomes reala que autoridade policial aquela que tem atribuio de Delegado de Polcia. (Palestra proferida na Academia de Polcia Civil, em 21 de
maio de 1996)

Hlio Tornaghi, discorrendo a acerca da hermenutica da expresso autoridade policial teve a oportunidade de doutrinar que nem todo funcionrio da polcia autoridade, mas somente aquele que est investido do poder de mando, que exerce coero sobre pessoas e coisas. Quem pensaria, por exemplo, em transformar um oficial da Fora Pblica em autoridade policial? Fugiria, por inteiro, ao papel das polcias militares.
(Compndio de Processo Penal, Konfino, Rio de Janeiro, 1967, pg. 166 e Parecer de 14/02/1970, Revista da ADPESP, n 3, 1980, pg. 34)

O abalizado Jos Frederico Marques compreende ser a autoridade policial a pessoa investida por Lei, para dirigir e mandar nas atividades da polcia judiciria, no mbito de sua competncia, enquanto que, agentes policiais so aqueles encarregados da prtica de atos investigatrios ou coativos, para prevenir ou reprimir infraes penais, sob a direo mediata ou imediata da autoridade policial. (Dirio Oficial da Unio, de 29 de junho
de 1970, Suplemento n 118 e Revista ADPESP, n 5, 1981, pg. 58)

O Professor Ren Ariel Dotti realou ser inadmissvel admitir que qualquer agente ou servidor policial possa conhecer da ocorrncia, lavrar termo circunstanciado e requisitar os exames necessrios, bem como praticar os atos acima referidos, sem a habilitao funcional e tcnica indispensveis para o bom desempenho de tais encargos. Essas e outras so atribuies da polcia judiciria que deve ter, na pessoa do delegado, o responsvel para todos os efeitos: processuais, penais, civis e administrativos. Seria, tambm, um disparate, admitir-se que um policial militar possa praticar tais atos tratandose de infrao de direito penal comum. (Autoridade Policial na Lei 9099/95, Boletim IBCCRIM, n 41,
maio/1996)

incontestvel a fundamentao do jurista Herclito Antnio Mossin no sentido do termo circunstanciado ser atribuio exclusiva e privativa da Polcia Civil, j que a ela por previso constitucional cabe o exerccio da funo de polcia judiciria, conforme estabelece o artigo 144, 4 da Constituio Federal e artigo 140 da Constituio Estadual. (Curso de Processo Penal, 2 ed., vol. 1, Atlas, 1998, pgs. 228/229) O insigne magistrado Paulo Lcio Nogueira ao analisar a Lei 9099, de 26 de setembro de 1995, que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais, fundamenta ser o Delegado de Polcia a autoridade policial indicada por essa norma, a quem cabe no s tomar as providncias necessrias e requisitar exames periciais, mas tambm responsabilizar-se pela apresentao das pessoas envolvidas no Juizado Criminal. (Curso Completo de Processo Penal, ed. Saraiva, 11 ed, 2000, pg. 41) O Conselho Superior da Magistratura ao permitir o Juiz de Direito tomar conhecimento (mesmo no sendo obrigatrio) dos termos circunstanciados elaborados pelos policiais militares ofendeu ao princpio da legalidade, tido como reserva absoluta da lei. E, no entendimento de Celso Antnio Bandeira de Mello, o princpio da legalidade vetor do ordenamento jurdico. (Curso de Direito Administrativo, 1993, p. 44)

12

A certeza absoluta a de que a Constituio Federal (art. 22, I) estabelece a competncia exclusiva somente Unio para legislar sobre direito penal e processual penal. As limitaes servem precipuamente ao princpio da segurana jurdica, sem o que, estabelecer-se-ia o caos com a invaso dos diversos agentes na esfera de competncia uns dos outros. O Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro expediu aviso aos magistrados orientando-os para que somente as autoridades policiais elencadas no artigo 144, 4, da Constituio Federal (Delegados de Polcia) podero lavrar o termo circunstanciado previsto no artigo 69, da Lei n 9099/95 e artigo 48, 3 da Lei n 11.343/2006. (TJERJ, AVISO N 50/2007, de 13/12/2007) Em magnfica deciso judicial (R.S.E. n 1.333.219/3- 9 Cm. j. 18.12.2002) a 9 Cmara do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, por votao unnime, anulou termo circunstanciado assinado pela Polcia Militar, mencionando especificamente o Provimento n 758/2001 do Conselho Superior da Magistratura, no sentido de no poder prevalecer por ferir o Regimento Interno do Tribunal de Justia e, o que mais importante, a Constituio Federal. Ressaltou essa deciso judicial a formao jurdica dos Delegados de Polcia, constituindo na autoridade policial a que se refere a Lei 9099/95. E, os crimes definidos como de menor potencial ofensivo na Lei 9099/95, devem ser apurados e ter os respectivos e necessrios termos lavrados pela Polcia Civil e nunca pela Polcia Militar. Continuando na acertada fundamentao, a deciso judicial reala que o Delegado de Polcia por ter formao jurdica, faz uma pr-triagem dos casos que lhe so encaminhados, descartando aqueles que no interessam ordem penal e, alm disso, reduz a termo declaraes dos envolvidos e colhe, quando o caso, a representao, sem a qual nenhum procedimento, mesmo no rito da Lei 9099/95, pode ser instaurado. E, obviamente, a Polcia Militar no ter, por lhe faltar a necessria formao jurdica, condies de atender a tais circunstncias e acabar sobrecarregando ainda mais o Poder Judicirio. Robustece esse escorreito entendimento a iterativa doutrina de Tourinho Filho ao ver que Polcia Civil, como rgo exercente das atribuies de polcia judiciria, consistente no s naquelas atividades referidas no artigo 13 do CPP, bem como nas relacionadas no artigo 69 da Lei dos Juizados Especiais Criminais. (Cdigo de Processo Penal
Comentado, Saraiva, 1996, vol.1, pg. 14)

Os Delegados de Polcia tm direitos assegurados nas seguintes normas: I) Constituio Federal (art. 144, 4); II) - Constituio de So Paulo (art. 140; III) - Cdigo de Processo Penal (art. 4); IV) - LC n 207, de 05/01/79 (artigo 3, I); V) - Decreto n 39.948, de 08/02/95 (art. 1). A denominao do Delegado de Polcia, como autoridade policial, se observa claramente nas Constituies (Federal e Estadual) e Cdigo de Processo Penal, enquanto que, inexiste lei concedendo essa identificao a Oficial da Polcia Militar. O indiscutvel a obrigatoriedade em cumprir os mandamentos constitucionais. Uma Constituio se presume obra comum de todos os rgos e foras vivas da nao, que nela encerram princpios dominantes, disposies fundamentais, desprovidas ou

13

quase desprovidas de contedo preciso, deliberadamente vagas, que deixam larga margem de interferncia e complementao, na organizao fundamental do Estado, aos rgos que devem observ-la, cumpri-la e aplic-la. (Anna Cndida da Cunha Ferraz, Processos
informais de mudana da Constituio, p.22)

Inconcusso o argumento de ser impossvel interpretar regra da Constituio Federal a partir da legislao infraconstitucional. E, muito menos atravs de ato administrativo, como ocorreu com a deciso do Conselho Superior da Magistratura na edio do Provimento n 758/01, de 23 de agosto de 2001. Trata-se de particularidade prpria da Lei Maior o no poder ela tomar por referencial interpretativo outras normas do sistema. Tal fenmeno deflui do seu carter inicial e inovador. (Celso Ribeiro Bastos, Curso de
Direito Constitucional, ed. Saraiva, p. 63)

Os Juizes dos Tribunais de Alada Criminal do Brasil, reunidos no IX Encontro dos Tribunais de Alada do Brasil, realizado em So Paulo, nos dias 29 e 30 de agosto de 1997, concluram que a autoridade policial a que se refere a Lei n 9099 o Delegado de Polcia e no Oficial da Polcia Militar. Enquanto a Polcia Militar busca avanos corporativistas a criminalidade se expande e, igualmente, os comerciantes amargam prejuzos, pois so obrigados a adotar esquemas de segurana contra os constantes assaltos. Prejuzo tambm tem o turismo e a totalidade dos cidados. Indiscutivelmente os marginais conseguiram um elevado grau de sofisticao empresarial, realizando transaes de trfico de entorpecentes com tcnicas policiais e militares, inclusive, com financiamento e conservao de pistas de pouso e aeroclubes; furto de documentos de DUT e DUAL para duble de veculos; resgate de presos; assalto e sequestro objetivando levantamento de valores pecunirios; empreitada (aluguel de servio) para determinadas operaes ilcitas; treinamento no manuseio de armas e em rdio de comunicao; controle patronal de causdicos; cadastro de receptadores; organizao dos presos e ao das faces no sistema prisional (sob a liderana do Primeiro Comando da Capital - PCC, de S.Paulo); chacinas intimidatrias das quadrilhas; esquemas de corrupo habilidosamente planejado; atentados contra as instalaes das Foras Armadas, Polcia Civil e Militar, etc. No ano de 2005, o Governo do Estado de So Paulo ficou em quinto lugar em investimentos no setor de inteligncia, atrs de outros Estados (Pesquisa do Frum Brasileiro de Segurana Pblica). Caso houvesse uma correta poltica pblica, seria possvel facilitar as promoes dos policiais e aumento salarial para os que exercem suas funes diretamente no combate criminalidade. Equivocadamente, os policiais designados para exercer suas funes em gabinetes polticos tm aumento salarial. alarmante o nmero de policiais militares exercendo funes burocrticas, sem o enfrentamento com os marginais. No Estado de So Paulo, no ano de 2008, houve 4426 homicdios dolosos; 278.037 roubos e 587.501 furtos. Isso exige um maior investimento no patrulhamento ostensivo realizado pela Polcia Militar, pois a Polcia Civil somente age a partir da consumao do crime, nos autos do inqurito policial. Nesse contexto seria muito oportuno a prevalncia de decises judiciais e administrativas pautadas em interesses benficos a coletividade e no ao corporativismo e

14

s polticas-partidrias. O nosso pas est a exigir seriedade dos homens pblicos e aplicadores do Direito.