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Perspectivas do direito do consumidor no Mercosul

Fernando Antnio de Vasconcelos*
RESUMO. O Direito do Consumidor tem adquirido uma abrangncia inusitada nos ltimos tempos, principalmente pela grande aceitao de suas regras em pases com menor poder aquisitivo. No Mercosul, esperava-se um desenvolvimento mais rpido e eficiente, mas problemas de ordem poltica e econmica afetaram a consolidao desse mercado, dificultando a insero de uma legislao acima dos regramentos legislativos nacionais. PALAVRAS-CHAVES: Direito do consumidor; Direito da integrao; Mercosul. ABSTRACT. The Consumer's Law has been acquiring an unusual coverage in the last few years, mainly because of the great acceptance of its rules in countries with smaller purchasing power. In Mercosul, a faster and efficient development was expected, but problems in political and economic orders affected the consolidation of that market, hindering the insertion of legislation above the national legislative order. KEY-WORDS: Consumer's law; Mercosul; Integration Law.

1 Introduo A idia do MERCOSUL sempre entusiasmou dirigentes e estudiosos dos pases do Cone Sul, principalmente porque foi sempre alardeado o sucesso da Comunidade Econmica Europia e porque os pases vizinhos do Brasil so dotados de caractersticas e problemas similares. Assim, para os seus idealistas e estudiosos de sua problemtica, o Mercosul seria um projeto fadado ao sucesso. Mesmo aqueles que no so muito afeitos ao estudo desse assunto sabem que, para se reunir pases num mesmo bloco, busca de um objetivo comum, surgiro muitos problemas e empecilhos a essa concretizao, dada a gama variada de caractersticas individuais e conflitos da decorrentes. No foi diferente com a Unio Europia, nem com outras tentativas de se viabilizar qualquer Projeto Comunitrio de Integrao Econmica.
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Mestre e doutorando em Direito Civil pela Faculdade de Direito da Universidade Federal de Pernambuco (UFPE). Professor do Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal da Paraba.

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Implicaes jurdicas, polticas e econmicas permeiam qualquer tentativa de unio de pases para a formao de um bloco. Seja numa simples Zona Livre de Comrcio, seja num Mercado Comum ou numa complexa Comunidade de Estados, haver sempre a necessidade de aplicao do Direito Internacional e da adaptao das legislaes internas dos pases integrantes dessa comunidade a fim de que no haja discrepncias srias e prejuzos aos comunitrios. Com o desenvolvimento das relaes de consumo e, por conseqncia, do Direito do Consumidor, tanto no plano interno dos pases, como no plano internacional, qualquer tentativa de unio dessa espcie esbarrar, com certeza, nos meandros jurdicos que orientem essas relaes. Desse modo, aps as negociaes iniciais do ponto de vista econmico, passou a preocupar os juristas e polticos de Brasil, Argentina, Uruguai e Paraguai um outro aspecto: o Direito do Consumidor aplicvel s relaes econmicas do Mercosul. O presente trabalho monogrfico tem a singela pretenso de abordar as Perspectivas do Direito do Consumidor no Mercosul, partindo de uma sucinta anlise dos Processos Comunitrios de Integrao Econmica, centralizando seu enfoque na importncia dos Tratados para o processo de integrao e na poltica de proteo ao consumidor adotada na Unio Europia. Em seguida, estudaremos a Proteo dos Consumidores no mbito Nacional e Internacional, destacando um pouco da histria das relaes de consumo e conceitos essenciais para a compreenso dessas relaes, como fornecedor, consumidor, produto e servio. Uma rpida abordagem sobre o que pensam os juristas modernos sobre a soluo de possveis conflitos nessa rea no poderia deixar de constar do nosso trabalho, principalmente o debate sobre a necessidade de se criar um rgo judicante para dirimir conflitos decorrentes das relaes de consumo no Mercosul. Em outro captulo enfocaremos o Mercosul e as Relaes Internacionais de Consumo, realando a criao, a evoluo legislativa, os conflitos de leis e a situao atual da proteo do consumidor nos pases integrantes do Mercado Comum do Sul. A celeuma em torno da ALCA no poderia ficar fora do debate, pois

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tanto a ALCA, como qualquer outro organismo que exera influncia sobre a economia e a aplicao da lei nos quatro pases, merecem ateno. No ltimo captulo ser abordada a possibilidade de implantao de um Direito do Consumidor no Mercosul, levantandose a discusso sobre o aproveitamento das legislaes atuais, harmonizao, integrao ou criao de normas intergovernamentais. O Brasil, com um Cdigo de Defesa do Consumidor slido e respeitado no mundo inteiro modelo para essa integrao, mas questionamos: a feitura de uma legislao supranacional trar benefcios aos outros pases e prejuzos ao Brasil ? Enfim, no datam de hoje as preocupaes ora esboadas. Desde a criao do Bloco que juristas ligados principalmente aos rgos de defesa do consumidor vm levantando problemas e possveis solues, mas, ao que tudo indica, o Mercosul parece que estagnou apenas na soluo dos problemas da livre circulao de bens e servios entre os pases signatrios, esquecendo de tratar de questes importantssimas sob a tica do Direito Internacional. E este importante ramo do Direito, tanto o pblico, como o privado, tem condio de apontar, se no a soluo definitiva, pelo menos os caminhos que levaro soluo dessa problemtica. 2 Processos comunitrios de integrao econmica 2.1 Importncia dos Tratados nos processos de integrao Existem vrias formas de proteo de pases e de seus cidados na rbita internacional. Tratados, Regulamentos e uma infinita quantidade de normas formam um arcabouo necessrio para que os pases convivam de forma harmoniosa e legal na comunidade internacional. Do mesmo modo, acontece com os consumidores. O Brasil, por exemplo, retomou sua participao no UNIDROIT (Instituto Internacional para a Unificao do Direito Privado), dentro da

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moderna tendncia de harmonizao e unificao do direito, particularmente do direito internacional, como assinala Paulo Borba Casella1. A uniformizao do direito, segundo o autor, pode ser feita de formas diversas, conforme sejam estas de carter vinculante ou no vinculante. Dentre as formas de carter vinculante de uniformizao do direito, destacam-se as conhecidas convenes internacionais, devidamente preparadas e celebradas em conferncias e posteriormente ratificadas por nmero significativo de pases. Existem, ainda, as leis-modelo, os guias legais, as condies gerais e uma srie de outras normas e regulamentos no seio das organizaes internacionais, quer em relao a Estados-Partes ou a operadores privados, sejam pessoas fsicas ou jurdicas. Podemos destacar aqui os regulamentos, as diretivas e as decises judiciais, a exemplo da Corte Europia, conforme acentuaremos no decorrer do presente estudo. Quando h uma Comunidade Jurdica devidamente instrumentalizada, como o caso da Unio Europia, a aplicabilidade direta de normas comunitrias torna-se mais fcil. Discute-se muito nessa aplicao acerca da incorporao e da hierarquia das normas, resultantes de um tratado de integrao. Da surge a noo preliminar, no entendimento de Jos Augusto Fontoura Costa2, de Direito Supranacional, construdo a partir das semelhanas e diferenas entre seu modelo e os dos Direitos interno e internacional. Essa questo do direito supranacional leva discusso de outros assuntos controvertidos no Direito Internacional, como o da competncia legislativa dos Estados. Em estudo sobre a competncia localizada na doutrina e na legislao, o Professor Sylvio Loreto, da

CASELLA, Paulo Borba. Utilizao no Brasil dos Princpios UNIDROIT Relativos aos contratos Internacionais, In Contratos Internacionais e Direito do Mercosul. So Paulo: LTR, 1996, p. 95.
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COSTA, Jos Augusto. Aplicabilidade Direta do Direito Supranacional, In Contratos Internacionais e Direito do Mercosul. So Paulo: LTR, 1996, p. 141.

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Faculdade de Direito do Recife-PE3, reala a importncia dos tratados e das convenes internacionais naquilo que respeita existncia do valor extraterritorial das leis de competncia localizada. E essas leis so competentes para reger e regular tudo quanto se refere aos bens, aos atos sua forma e suas cerimnias aos atos lcitos e ilcitos e, enfim, em tudo aquilo que diga respeito competncia normal das leis do lugar. E ressalta, mais adiante, que em se tratando de leis de Direito Privado, deve ser a sua competncia extraterritorial reconhecida e aplicada pelos juizes dos Estados signatrios desses Tratados. Tal assertiva se aplica como uma luva constatao do Direito do Consumidor como objeto de um Tratado (o de Assuno), que se refere a relaes jurdicas de direito real, formal ou contratual, no caso, regras de Direito Civil e de Direito do Consumidor. Partindo da anlise dos processos comunitrios de integrao econmica, observa-se que, dentro do exemplo mais marcante verificado na Unio Europia, algumas caractersticas se destacam: conflito de interesses, livre circulao de mercadorias e novo mercado consumidor desprotegido de normas cogentes e especficas. O Direito Comercial, com seu carter eminentemente histrico, apresenta pontos de convergncia muito acentuados com o direito do consumidor da atualidade. Se o primeiro, como acentua Newton de Lucca4, decorreu da exploso da civilizao burguesa e urbana, o segundo, na poca atual, surgiu com a chamada civilizao de massa. As relaes de consumo, sustentculo desse novo e importante ramo do direito, apresenta a mesma ndole internacional da compra e venda, que o contrato mais usual na vida do cidado e com caractersticas tpicas do direito comercial. Se o empresrio foi o
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LORRETO, Sylvio. Das Leis de Competncia Localizada na Doutrina e na Legislao. In: Estudos Jurdicos em Homenagem ao Professor Haroldo Vallado. So Paulo: Freitas Bastos, 1983. p. 199-213.
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Lucca, Newton de. Processos Comunitrios de Integrao Econmica e a Proteo dos Consumidores. Revista Direito do Consumidor, So Paulo, n. 16, p. 29-36, 1995.

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protegido nmero um do direito comercial, o consumidor o alvo da proteo das legislaes que tratam de produto, servio, fornecimento e consumidor. Os processos comunitrios de integrao econmica apresentam, de um lado, forte tendncia de unificar a proteo ao consumidor e as relaes comerciais, mas, de outro, provoca inevitveis conflitos de interesses, resultantes do desejo de proporcionar a oferta de bens livres e desembaraados, aliada proteo que os consumidores merecem. Segundo Paulo Luiz Netto Lobo5, so trs as experincias mais conhecidas de processos de integrao: Zona de Livre Comrcio, Mercado Comum e Comunidade de Naes. A primeira objetiva a reduo ou a extino de barreiras alfandegrias; o segundo envolve, alm de uma zona de livre comrcio, o estabelecimento de estruturas jurdicas comuns, como o caso do Mercosul; e a ltima, alm do mercado comum, organiza-se de modo confederativo, com duplo, ordenamento jurdico: o da comunidade e os dos direitos internos, a exemplo da Unio Europia. Consoante, ainda, Paulo Lobo, o Tratado de Assuno, por exemplo, no chega a ponto de fixar as condies para a integrao por ele anunciada. Constitui muito mais uma inteno do que uma concretizao, estabelecendo, no seu artigo primeiro, o compromisso dos Estados em harmonizarem suas legislaes, nas reas pertinentes, para lograrem o fortalecimento do processo de integrao. A unificao muito mais do que a harmonizao, pois significa dotar os pases envolvidos de legislao igual ou comum, sem divergncias ou peculiaridades locais. O objetivo da harmonizao, para o civilista, mais modesto e, portanto, encerra maior probabilidade de xito. Na harmonizao, as legislaes dos pases permanecem autnomas, favorecendo a convergncia de princpios e organizao estrutural e eliminando ao mximo as divergncias de solues adotadas. No fim, busca-se a reciprocidade de tratamento.
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LOBO, Paulo Luiz N. As Relaoes de Direito Civil nos Processos de Integrao. Revista da Ordem dos Advogados do Brasil., ano XXVII, n. 65, jul. /dez. p. 95. 1997

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Observa-se na Unio Europia, alm de uma preocupao constante de proteo aos consumidores, uma conscincia arraigada e amadurecida h dcadas no sentido de efetivar essa proteo, aliada consolidao da cidadania. Isso facilitou sobremaneira a formao de um direito comunitrio de natureza supranacional, hoje recheado de Tratados, Resolues, Diretivas e Decises6. 2.2 A poltica do consumidor na Unio Europia Apesar das tentativas anteriores e da importncia que sempre se deu ao tema consumo na Europa, a primeira vez que os consumidores foram objeto de legislao em nvel comunitrio foi em 1986, quando essa matria foi inserida nos tratados comunitrios. O Ato nico Europeu (AUE), em seu artigo 100-A menciona a necessidade de um nvel de segurana elevado. J o artigo G do Tratado da Unio Europia, assinado em Maastricht em 07.02.1992, consagra, em definitivo, a poltica do consumidor, dedicando-lhe o Ttulo XI do Tratado que institui a Comunidade Europia (CEE). O Direito Comunitrio do Consumidor, no entanto, no se restringe s normas contidas nos tratados, tendo grande importncia as polticas implantadas na CEE a partir da dcada de 50, ainda que de forma embrionria, alm da criao de organismos comunitrios de proteo do consumidor. Em 1962 foi criado o Comit de Contato dos Consumidores da Unio Europia, estruturado em quatro grandes organizaes: Servio Europeu das Unies de Consumidores (BEUC); Comit das Organizaes Familiares (COFACE); Associaes de Consumidores das Comunidades Europias (EUROCOOP); e, Confederao Europia dos Sindicatos (EGB ou CES). Foi de grande importncia, tambm, nos anos 70, a iniciativa do Parlamento Europeu para o lanamento de uma poltica comum para o consumidor. Em 1975 foi votado pelo Conselho de Ministros
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Destacamos Resolues sobre qualidade e segurana de bens e servios; proteo dos interesses jurdicos e econmicos; servios financeiros; representao dos consumidores e acesso justia (Rsolution du Conseil du 14.4.75; idem du 23.6.86 e 15.12.86; Directive du Conseil du 25.7.85; idem du 24.6.88.

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da CEE o Primeiro Programa da Comunidade Econmica Europia para uma Poltica de Proteo e de Informao do Consumidor, estabelecendo um plano de ao comunitria, no qual constavam os cinco direitos fundamentais do consumidor, aproveitados hoje no CDC brasileiro e que dizem respeito a sade, segurana, proteo, reparao e informao. Entretanto, alguns obstculos se apresentam. O pleno exerccio dos direitos do consumidor comunitrio encontra seu maior bice nas atitudes nacionalistas tomadas por determinados pases, conforme acentua Mauro Andr Mendes Finatti7. Diferenas regionais e conceituais, burocracias estatizadas e proteo a determinados ramos de atividades acabam por impedir o trnsito livre de produtos e servios entres os Estados-Membros. Em 1985, a Comisso das Comunidades Europias estabeleceu, no Livro Branco do mercado internacional, uma lista de diretivas, regulamentos e decises, a serem adotados em nvel comunitrio e a serem convertidos posteriormente em direito nacional. Procurou-se eliminar trs tipos de entraves referentes ao mercado comunitrio: as barreiras fsicas do controle de fronteiras; os obstculos tcnicos, consubstanciados em normas e regulamentos; e as barreiras fiscais, ou seja, as taxas e regimes fiscais diferenciados em cada pas. Constata-se na Comunidade Europia uma intensa produo legislativa referente aos direitos do consumidor. No entanto, as profundas diferenas de nacionalidade entravam um pouco a consolidao dessas conquistas. Dependendo do pas, o Direito do Consumidor pode ser de responsabilidade dos governos federais ou estaduais, ou ainda, dos provinciais, conforme o caso. Alm disso, diferentes organismos (como Ministrios, Secretarias, Departamentos) se encarregam de ditar regras de proteo do consumidor, sem contar as organizaes de cunho privado que militam em seu favor.

FINNATI, Mauro Andr M. A Poltica do Consumidor na Comunidade Europia, In: Contratos Internacionais e Direito do Mercosul. So Paulo: LTR, 1996, p. 256.

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Apesar das grandes diferenas oriundas de costumes, ideologias, regimes de governo e situao geogrfica, h pontos positivos de sobra, mesmo porque os conflitos e os casos omissos podero ser resolvidos pelo Tribunal de Justia das Comunidades Europias, sediado em Luxemburgo. Verifica-se uma evoluo constante, alm de prestgio, acerca do tratamento conferido s relaes de consumo na CEE. Os esforos de harmonizao foram enormes, mesmo respeitando-se o nvel de proteo conferido por cada pas aos seus consumidores. Mesmo sabendo-se que ainda h muito o que fazer, o exemplo da CEE salutar para outros mercados de consumo. 3 A proteo dos consumidores no mbito nacional e internacional Como visto no Captulo antecedente, a noo de Direito Comunitrio ou Supranacional surgiu com as Comunidades Europias, influenciando juristas e legisladores. J o Direito nacional ou interno aquele cuja principal fonte a lei editada pelo prprio Estado, com vigncia e eficcia nos limites do territrio nacional. Por sua vez, o Direito Internacional, embora suas normas se destinem, em ltima instncia, a indivduos8, pode ser compreendido como aquele referente s relaes entre Estados Independentes e soberanos, cujos rgos aplicadores e produtores so os prprios receptores das normas, revelando, destarte, descentralizao. 3.1 Relaes de consumo: evoluo e legislao No direito romano, poucas normas referiam-se s relaes de consumo. Na Frana, j com o Cdigo Napolenico, havia preocupao com a responsabilidade civil do vendedor. A Sua e a Sucia deram seu contributo aos novos ventos consumeristas,
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KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito, 6. ed. Coimbra: Armnio Amado, 1984. p. 432.

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respectivamente, com a Corte de Mercado e com a criao do Ombudsman, instituio at hoje copiada por vrios pases da era moderna. A Lei Espanhola, de 1984, a Lei de Defesa do Consumidor de Portugal, de 1981 e at o Cdigo Civil Italiano estabelecem normas de grande avano para proteo do consumidor e regulao da responsabilidade contratual ou extracontratual. Tambm a AGBGesetz, da Alemanha, inovadora em matria de relao de consumo. A histria do direito do consumidor recente, tanto no Brasil quanto em outros pases da Amrica e da Europa. A evoluo das formas de defesa do cidado consumidor foi lenta, apesar de j se observar em costumes e legislaes antiqussimos (como no Cdigo de Hamurabi, nos modelos contratuais da Mesopotmia e do antigo Egito, no Cdigo de Manu, na ndia) disposies de defesa de direitos que hoje evoluram para as chamadas relaes de consumo. A respeito do assunto, observa J. M. Othon Sidou9: O que se possa entender como direito do consumidor confunde-se com o direito em sua expresso mais genrica, e lhe coetneo. Desde o tempo adamtico houve direito; e Ado e Eva devem ter sido consumidores. Esse direito, que s ganhou contornos e roupagem prprios em poca recente, sempre esteve presente nas relaes humanas, mesmo de forma esparsa. Diludo nas estruturas e conceitos do Direito Civil, do Direito Comercial e do Direito Penal, esse importante ramo do direito no era percebido como rea jurdica distinta, nem tinha denominao prpria. Observa-se que at no direito romano clssico havia disposies acerca dos vcios da coisa, boa-f do comprador, vcios redibitrios e outras referncias que assegurassem ao adquirente o ressarcimento nos casos de vcios ocultos da coisa vendida. Outra observao interessante que aflora da doutrina citada e da prpria histria do direito que, no direito romano clssico, a venda tinha por objeto a coisa tal como ela , conceito que se transforma no direito justinianeu, passando esse objeto a ser a coisa
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SIDOU, J. M. Othon. Proteo ao consumidor. Rio de Janeiro: Forense, 1977, pp. 2-3.

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tal como deveria ser. Isso tem um notvel significado: no primeiro caso, o vendedor no respondia pelos vcios da coisa, enquanto no segundo, mesmo desconhecendo o defeito, era-lhe atribuda responsabilidade. Como dito acima, a evoluo foi lenta e gradual. Das leis que estabeleciam preos na Idade Mdia punio da usura das Ordenaes Filipinas, dos ditos do rei Lus XI sobre peso e volume (em 1481) ao privaty of contract do direito ingls evoluiu-se muito, principalmente em matria de danos sofridos em razo de descumprimento de contratos. Antes dos cdigos modernos de defesa do consumidor, tinhase por base a Resoluo n. 39/248, de 16.4.85, da ONU, que trata das diretivas sobre a proteo do consumidor, j antes referidas na Carta de Proteccin del Consumidor, do Conselho da Europa (Resoluo n. 543, de 1983). Cdigos, como o da Argentina e o do Peru, estabelecem regras de proteo ao consumidor quando da prestao de servios, incluindo a, sem especificar, a atividade do profissional da medicina. Nos Estados Unidos, o direito do consumidor d seus primeiros passos com a Lei de 1872, que, genericamente taxava os atos fraudadores de comrcio. A esfera de atuao ampliou-se em 1887. Na Frana, em 1. de agosto de 1905, foi promulgada importante lei de proteo ao consumidor, atinente a aspectos de segurana, produtos vendidos com propaganda falsa, proteo contra falsificaes, produtos defeituosos, alterados ou txicos. Na Amrica do Sul, alm do Cdigo Brasileiro, destacam-se, na legislao de consumo, os Cdigos Civis Argentino e Peruano, alm da Ley de Protecin al Consumidor, do Mxico e legislao especfica na Argentina, Uruguai e Venezuela. Porm, na opinio dos mais abalizados estudiosos do Direito do Consumidor, em nenhum pas se avanou tanto quanto no Brasil, que tem uma lei moderna e adaptada s inovaes deste final de sculo. No direito brasileiro, a proteo ao consumidor iniciou-se com leis esparsas, portarias, regulamentos, normas administrativas, destacando-se a conhecida Lei de Economia Popular ( Lei n.

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1521/51) que, atravs da previso de vrios crimes, estabelecia proteo indireta ao consumidor. Mas foi com a atual Carta Constitucional que, pela primeira vez, a proteo ao consumidor ganhou destaque especial, atravs, no s do citado art. 5., mas tambm do art. 170 e do art. 48 do ADCT. Promulgada a Constituio, foi nomeada pelo Ministro da Justia uma comisso de juristas para elaborar um anteprojeto de Cdigo de Defesa do Consumidor. Aps grandes discusses e at presses dos vrios grupos de consumidores e fornecedores, reuniu-se tudo num nico projeto, o que resultou na Lei n. 8078, de 11.09.90. O direito ou a lei, para representar a vontade democrtica do povo, tem de nascer com a participao de toda a coletividade, atravs de seus rgos, como sindicatos, associaes, entidades e instituies. Se a lei regra de conduta criada pelo homem para reger suas prprias relaes e interesses, no pode ser desvirtuada no nascedouro ou ditada de cima para baixo, verticalmente. Se a lei nascer da iniciativa e com a participao popular, ter ela campo frtil para prosperar e facilitar a atuao dos intrpretes. E o CDC, com certeza, nasceu democraticamente da luta de interesses dos vrios organismos da sociedade. Da sua grande afinidade com as teorias alternativas do direito e sua fcil aplicabilidade at por rgos no estritamente judiciais, como as Curadorias do Consumidor e os PROCONs. Muitos detalhes poderiam ainda ser realados, mas o presente trabalho no comporta esse detalhamento. Nossa inteno foi delinear rapidamente alguns aspectos histricos do Direito do Consumidor, para observarmos como esse importante ramo do Direito consolidouse no Brasil e nos outros pases.As relaes de consumo, na atualidade, requereram modificaes legislativas, mudana de pontos de vista doutrinrios e julgamentos mais consentneos com a nova realidade, proporcionando, como j dito, flagrante reviravolta na anlise dos direitos e obrigaes. Como sabido, os Cdigos clssicos no se ocuparam do consumidor. A compreenso do conceito de consumidor no direito tradicional procura levar em conta quem, vez por outra, tambm

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adquirente, contratante fraco, vtima de um dano. As relaes entre consumidores ou usurios e os fornecedores de bens e de servios tm estado tradicionalmente submetidas ao direito comercial ou ao direito civil. Mas a evoluo das prprias relaes de consumo fez com que se partisse para um direito autnomo, ramo do direito privado, sem ostentar propriamente normas especficas civis ou comerciais. E que, na atualidade, requer espao alm-fronteiras. 3.2 Sujeitos da relao jurdica de consumo Para se entender e conceituar a relao de consumo, faz-se necessrio o estudo dos seus protagonistas. Dois personagens importantes esto presentes no Cdigo de Defesa do Consumidor e so sujeitos da relao jurdica de consumo: o fornecedor e o consumidor. Segundo a Lei n. 8.078/90, fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios (artigo terceiro). O conceito de consumidor est delineado no artigo segundo: Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. As definies procuraram ser as mais objetivas possveis. No que diz respeito ao fornecedor, procurou a lei abarcar o maior nmero possvel de pessoas presentes no mercado de consumo, seja fabricando ou comerciando produtos, seja oferecendo ou fornecendo servios. O elenco de fornecedores imenso, a teor dos artigos 12 e 14 do CDC. Para fins de nosso estudo e j incluindo nessa conceituao o profissional liberal, podemos repetir com Oscar Ivan Prux10 que fornecedor pode ser entendido como o profissional liberal que adentra o mercado para prestar servios ao consumidor, sempre o fazendo em carter pessoal e profissional.
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PRUX, Oscar Ivan. Responsabilidade civil do profissional liberal no CDC. Belo Horizonte: Del Rey, 1998. p. 114.

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J o consumidor aquele partcipe da relao de consumo, seja ativamente, seja quando atingido por suas conseqncias. Por mais que se tenha tentado, atravs da doutrina, definir especificamente o consumidor, ainda falta alguma coisa para se completar essa conceituao. Entretanto, fugindo um pouco da regra verificada em nossa legislao positiva, o CDC elaborou uma definio, no artigo 2., que nos d, para o momento atual, os requisitos necessrios para esse entendimento. Consumidor seria, assim, aquele que adquire bens e servios, no sentido de obter a disponibilidade do produto ou do servio e deles tirar a melhor utilidade, na condio de usurio final. No precisa que tenha sido o adquirente direto do produto ou do servio, bastando que deles se tenha utilizado, retirando-lhes a utilidade final. Aspecto interessante das duas definies a possibilidade de a pessoa jurdica atuar tanto como fornecedor, quanto como consumidor. Com a nova lei, apareceram, no dizer dos nossos estudiosos, quatro tipos de consumidores: os efetivos (partcipes ativos da relao de consumo); os potenciais (consoante o artigo 29 do cdigo); os standard (ou padro) e os bystander (terceiros equiparados em decorrncia de prejuzo artigo 17), alm dos coletivamente considerados (pargrafo nico do artigo 2.). Mas o importante a destacar, neste estudo sobre os sujeitos da relao de consumo, a amplitude do conceito e a evoluo que se observa nessa passagem de sculo e de milnio. Relaes ou interaes antes inimaginveis, at para o Direito Civil ou Comercial, hoje so corriqueiras, colocando frente a frente, com uma gama variadssima de direitos e obrigaes, esses novos sujeitos da relao contratual moderna. Dispensam-se os formalismos, os pr-contratos, os policitantes e os oblatos do direito arcaico. Entram em ao os internautas, os portadores ou titulares de cartes de crdito, os usurios de fax e telefone, os que consomem sem sair da sua casa ou do seu local de trabalho. H fornecedores e consumidores que no chegam a se conhecer, no se tocam, mas realizam, pelos vrios meios tcnicos e eletrnicos sua disposio, verdadeiros contratos de consumo, com todas as garantias e requisitos presentes.

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3.3 Lacuna jurdica internacional Essa sensao de que faltam normas ou conjunto de normas para dirimir conflitos e arranjar solues no mbito do Mercosul, no privilgio dos pases que o integram. Sente-se essa lacuna jurdica no mbito internacional, pois se o Direito do Consumidor evoluiu com rapidez inusitada no mundo inteiro, a legislao e as normas de carter extraterritorial no acompanharam essa evoluo. E o consumidor mundial, com rara exceo para os integrantes da Unio Europia, sente a necessidade urgente de regulamentao. H, da parte de juristas e estudiosos sobre o assunto, a preocupao constante de propiciar a harmonizao das normas de proteo do consumidor no Mercosul. Convm assinalar que se vem procurando uma proteo mais especfica, com o intuito de favorecer a integrao econmica e propiciar o desenvolvimento de uma tutela adequada aos interesses dos consumidores. So sugeridas, com essa finalidade, as seguintes bases: considerar consumidor qualquer pessoa que adquira ou utilize produto ou servio como destinatrio final.; considerar fornecedor ou empresrio a toda pessoa, fsica ou jurdica, pblica ou privada, que em forma profissional e no ocasionalmente, se ocupe da produo, montagem, criao, construo, importao, exportao, distribuio ou comercializao de bens e/ou da prestao de servios; adotar-se um regime de responsabilidade objetiva, estabelecendo-se a responsabilidade solidria de todos aqueles inseridos na cadeia de comercializao; consagrar o dever de informao como direito fundamental dos consumidores, proibindo-se, de forma expressa, a publicidade enganosa; declarar ineficazes ou nulas de pleno direito as clusulas abusivas inseridas no contrato, sem invalidar o contrato como um todo.

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4 O Mercosul e as relaes internacionais de consumo 4.1 Como se originou o Mercosul O Mercosul foi criado pelo Tratado de Assuno em 26 de maro de 1991 e implementado pelo Protocolo de Ouro Preto, em 17 de dezembro de 1994. Segundo os artigos 1 e 2 do referido Protocolo, os rgos com capacidade decisria no Mercosul so o Conselho do Mercado Comum, o Grupo Mercado Comum e a Comisso de Comrcio. O primeiro, Conselho do Mercado Comum (CMC), o rgo superior do Mercosul destinado conduo poltica do processo de integrao, aprovando decises obrigatrias para os Estados-membros. integrado pelos ministros das Relaes Exteriores e da Economia dos quatro pases e deveria reunir-se, pelo menos, duas vezes ao ano. Manifesta-se atravs de Decises. O GMC (Grupo Mercado Comum) o rgo executivo do Mercosul integrado por representantes dos Ministrios das Relaes Exteriores, Economia e Bancos Centrais dos pases-membros e manifesta-se atravs de Resolues tambm obrigatrias para os Estados. A Resoluo 126-94 do Grupo Mercado Comum indica que a harmonizao de legislaes sobre proteo do consumidor deve levar em conta os interesses de todos os agentes econmicos e resultar em normas adequadas aos padres internacionais, pois contribuem para a insero competitiva das economias dos Estados-Membros no mercado mundial. As razes do Mercosul esto na iniciativa diplomtica de aproximao do Brasil e da Argentina por parte dos presidentes Jos Sarney e Ral Alfonsin, na dcada de 80. Em um segundo momento, os dois pases foram presididos, respectivamente, por Fernando Collor e Carlos Menem, ambos entusiasticamente comprometidos com a bandeira liberal do livre-comrcio, e em um perodo em que o projeto europeu de integrao estava numa fase particularmente feliz.

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O resultado foi o Tratado de Assuno, que combinou a viso politicamente integracionista de um mercado comum ao estilo europeu com uma postura firmemente liberalizante em termos de comrcio. Uruguai e Paraguai aderiram no Tratado de Assuno e Chile e Bolvia s se tornariam scios (e no participantes) anos depois. Os surtos de crescimento dos dois maiores pases do Mercosul na ltima dcada, mesmo entremeados de crises crescentemente virulentas das economias emergentes, levaram a um grande salto no comrcio intrabloco. Porm, depois do impacto da crise do Leste asitico em 1997, as expectativas em relao ao Mercosul diminuram. A desvalorizao do real em 1999 exacerbou o problema de sobrevalorizao cambial argentino, e empurrou o pas para a recesso da qual no saiu at hoje. Era natural e previsvel, portanto, que algum ressentimento fermentasse no pas que detm a segunda economia do Mercosul. 4.2 Evoluo legislativa interna dos pases do Mercosul No Brasil, a proteo ao consumidor preceito constitucional (art. 5., XXXII, da CF/88) e est bem posta na Lei n. 8.078, de 1990, conhecida como o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor. Na Argentina, com a Lei n. 24.240/93 Ley de Defensa del Consumidor melhorou em muito a proteo aos consumidores daquele pas, notadamente pela insero de disposies semelhantes aos Direitos Bsicos do Consumidor do CDC brasileiro. O Uruguai inovou recentemente em matria legislativa de proteo ao consumidor, atravs da Ley n. 17.189/1999. Quanto ao Paraguai, existe previso constitucional a respeito da matria, mas a legislao ainda no decolou. Se for patente a efetiva proteo adotada com relao aos consumidores no mbito da Comunidade Econmica Europia, como vimos no Captulo 2, o mesmo no se pode dizer com relao ao Mercosul. Se na Europa h dificuldades e problemas de relacionamento e proteo, o que dizer da Amrica do Sul? Sabe-se, verdade, que a formao do Mercosul muito recente em relao

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Comunidade da Europa. Entretanto, como veremos no decorrer do presente trabalho, parece que a maior preocupao dos signatrios do Tratado do Mercosul a livre circulao de bens e servios e no a preveno quanto qualidade, decncia e responsabilidade por eventuais danos. A possibilidade da existncia de normas supranacionais diretamente aplicveis no mbito do Mercosul no mera fico ou discusso estril. Sabe-se, a exemplo da Comunidade Econmica Europia, que as dificuldades so enormes, principalmente porque, ao se pretender instituir um Direito supranacional, cuja fonte de poder no existe ou existe de forma incipiente, pode acarretar frustraes iniciativa. Teria de ser levado em conta o problema da validade, em confronto com a efetividade das normas-origem nacionais, o que poderia afetar a autoridade das normas ditas supranacionais. O Mercosul necessita do interesse dos juristas nas questes estruturais e institucionais, dentro de um Direito da Integrao Econmica, incorporando-se e uniformizando-se os princpios de Direito Internacional Privado, do Direito da Concorrncia, do Direito do Consumidor, criando-se canais de comunicao e fruns de discusso capazes de propiciar a efetiva integrao. 4.3 Proteo do Consumidor no Mercosul Em 1. de janeiro de 1995 iniciou-se a primeira fase de vigncia do Mercosul, cujos pases membros Brasil, Argentina, Paraguai e Uruguai procuraram consolidar um bloco regional de comrcio, atravs da concretizao da unio alfandegria e da adoo de polticas comunitrias que resultem no bem-estar econmico dos seus cidados. Nesse sentido, releva lembrar, como o faz Elisabeth Kasznar Fekete11, que o Direito Comunitrio no pode prescindir de um eficiente regime de defesa dos direitos dos consumidores, institudo de forma harmnica na regio.
11

FEKETE, Elisabeth K. A Proteo ao Consumidor como Instrumento de Aperfeioamento da Integrao Econmica no Mercosul. Revista Direito do Consumidor, So Paulo, n. 20, out./dez.1996. p. 112.

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Sabe-se, a teor da opinio de abalizados juristas, que as normas de proteo ao consumidor tm o condo de produzir efeitos fora dos limites territoriais do pas, na medida em que o comrcio internacional provoca a circulao de bens e de servios. Ou, como afirma o Prof. Luiz Olavo Baptista12, a responsabilidade do produtor segue com o seu produto. Deve-se analisar as possibilidades do Mercosul sob a tica do aprofundamento do processo integrativo na regio sul do continente e da importncia de se tutelar a proteo do consumidor. indiscutvel a atualidade da matria em nvel internacional, mesmo porque estamos estribados na experincia vivida pela Unio Europia, como j dito. Para efetivar-se a proteo segura e eficiente do consumidor integrante da comunidade internacional, so necessrias algumas providncias preliminares, a exemplo de: eliminao das barreiras tarifrias e no tarifrias nas transaes inter-regionais; definio de uma tarifa externa comum; coordenao de polticas macroeconmicas e setoriais; e harmonizao da legislao envolvida. A estruturao de um mercado regional amplia as oportunidades de negcios, multiplica as relaes jurdicas e econmicas, procurando um renivelamento dos padres de qualidade e segurana de produtos e de servios. O Mercosul, dito por todos, apresenta-se como um processo de integrao deveras promissor, tanto assim que motivou cimes inusitados dos EUA, que querem a todo custo esvaziar as pretenses dos sul-americanos com a criao da ALCA. Como assinalou Flix Pena13, o Mercosul apresenta, por sua vez, elementos de continuidade e de inovao. um processo de integrao bem anterior a 1991, como continuao de um processo
BAPTISTA, Luiz Olavo. Proteo do consumidor aspectos de direito comparado. Revista de direito mercantil, So Paulo, n. 83, 1991. p. 28.
12 13

PEA, Flix. El Mercosur y sus Perspectivas. Trabalho apresentado no Instituto de Relaciones Europeo Latinoamericanas (IRELA), Bruxelas, 5 de novembro de 1991.

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iniciado no passado, porm apresentando diferenas fundamentais, tanto conceituais, quanto metodolgicas. O fato que o Direito do Consumidor no est devidamente regulamentado em funo do Mercosul. Criou-se, pelo Tratado de Assuno, em 26.03.1991, uma Comisso para cuidar do assunto (Anexo V Subgrupo n. 10) alm de um Comit Tcnico na Comisso de Comrcio, que trata exclusivamente do Direito do Consumidor. Vrias tentativas j foram feitas visando a elaborao de um Cdigo, em forma de Tratado, cujo Projeto composto de 52 artigos. H tambm um Protocolo de Defesa do Consumidor do Mercosul, que chegou a ser assinado pelo Ministro da Justia do Brasil, mas devido a fortes presses da sociedade e dos rgos de Defesa do Consumidor, teve a assinatura retirada. A grande crtica que se fez a esse Protocolo diz respeito aos prejuzos que viriam a sofrer os consumidores brasileiros, dependentes de uma legislao bem mais avanada do que as dos outros pases-membros. Como se percebe, mesmo com a entrada do Chile e da Bolvia no Bloco, as dificuldades de implantao dessa legislao de carter integracionista iro permanecer. O ponto crucial desse problema, no nosso entendimento, a dificuldade de se fazer no Paraguai uma legislao eficiente e dinmica. Critica-se muito a legislao branda daquele pas, seja no tocante fabricao clandestina de produtos, seja no que diz respeito s diretrizes de consumo, regulamento de marcas e servios, alm da falta de normas tcnico-sanitrias inibidoras do contrabando e de produtos viciados. Parece-nos que o centro das preocupaes dos juristas sobre o futuro do Direito do Consumidor no Mercosul resumem-se bipolarizao harmonizar ou unificar. Para a maioria dos juristas brasileiros, a exemplo de Cludia Lima Marques14, a opo pelo segundo (a unificao) implicaria uma destas situaes: a imposio da legislao brasileira sobre as demais ou a importao de um
14

MARQUES, Cludia Lima. A Proteo do Consumidor no Brasil e no Mercosul. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1994. p. 113.

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modelo que se traduziria num retrocesso. Assim, a soluo seria uma harmonizao mnima, com um patamar mnimo de proteo do consumidor a ser alcanado por cada pas-membro. A mesma autora15, em alentado estudo sobre o Regulamento Comum do Mercosul, aponta dois aspectos que devem ser analisados com profundidade: a legitimidade do Mercosul para legislar em matria de Direito do Consumidor e a atividade j exercida pelo Mercado Comum como novo legislador nos quatro pases-membros, destacando-se o contedo das normas projetadas para integrar o citado Regulamento. Citando outros autores, a consumerista gacha entende que o Mercosul no um processo verdadeiramente supranacional. No h, at o presente momento, meno clara das competncias nacionais ou supranacionais que teriam sido transferidas para os rgos do Mercosul, afim de que realizassem a integrao econmica e a formao de um mercado comum. O Mercosul, na sua proposta originria, tem como um dos objetivos tornar-se um Mercado Comum, com livre circulao de produtos e de servios e dos fatores de produo. Entretanto, hoje apenas uma Unio Aduaneira incompleta, portanto, ainda no devidamente estruturado para a integrao, como acontece com a Unio Europia. Para a Professora Cludia Lima Marques (obras citadas), do ponto de vista jurdico, a legislao do Mercosul no imediatamente coercitiva no plano interno, nem encontra legitimidade supranacional na Constituio brasileira. S coercitiva, enquanto direito internacional pblico clssico, como obrigao assumida internacionalmente pela Unio. Se analisarmos os artigos 38 a 40 do Protocolo de Ouro Preto, verificaremos que est inserido no prprio Tratado que as normas

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MARQUES, Cludia Lima.. Regulamento Comum de Defesa do Consumidor no Mercosul Primeiras Observaes sobre o Mercosul como Legislador da Proteo do Consumidor. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, n. 23-24, jul./dez. 1997. p. 79-111.

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aprovadas no Mercosul s tero vigncia aps a sua entrada em vigor internamente nos quatro pases-membros, comprometendo-se os Estados-partes a adotar todas as medidas necessrias para assegurar, em seus respectivos territrios, o cumprimento das normas emanadas dos rgos do Mercosul. 4.4 Situao atual do Mercosul O Tratado de Assuno, que lanou as bases do Mercosul, fez dez anos em maro deste ano, em meio possivelmente maior crise do processo de integrao entre os pases do Cone Sul. Recentemente, centenas de polticos, economistas, empresrios e diplomatas reuniram-se em Buenos Aires na Cpula Econmica do Mercosul, um evento promovido pelo Frum Econmico Mundial, que organiza sua principal reunio todo janeiro, em Davos, na Sua. A desvalorizao do real em 1999, seus efeitos sobre a Argentina, a crise atual deste pas e seus reflexos no Brasil formam uma espcie de crculo infeliz de eventos, que desmontou boa parte do consenso poltico, diplomtico, intelectual e empresarial que deu suporte ao avano do Mercosul na ltima dcada. Segundo a imprensa de Brasil e Argentina, a volta de Domingo Cavallo ao poder este ano, como ministro da Economia deste ltimo pas, tornou visvel para os brasileiros a animosidade contra o Mercosul. No campo oposto, est Adalberto Giavarini, ministro de Relaes Exteriores da Argentina: Para se retomar a expanso e melhorar a marca Mercosul preciso aprofundar (a integrao), e o que estamos fazendo16. Ele se apia no reiterado posicionamento do presidente argentino, Fernando de la Ra, em favor do Mercosul como plataforma de negociao dos seus membros de acordos internacionais, seja na rea de Livre Comrcio das Amricas (ALCA) ou com a Unio Europia (UE).

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www.infojus.com.br, 20 de setembro de 2001 (data de acesso).

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Realisticamente, porm, tomando-se em conta a baixa popularidade dos dirigentes argentinos e os tmidos sinais de que o novo plano econmico pode estar dando certo, difcil dizer qual dos dois lados antagnicos que disputam a supremacia na poltica externa argentina prevalecer a mdio e longo prazo. A principal fonte do sentimento anti-Mercosul na Argentina parece residir no nesta ou naquela caracterstica ou falha do Mercosul todos os acordos de integrao so dura e dolorosamente negociados e aperfeioados mas sim no inconformismo com a flutuao do real. O novo regime cambial brasileiro no s aumentou diretamente os problemas argentinos, como tambm, por contraste, deu nitidez aos defeitos da conversibilidade (se o Brasil estivesse atravessando uma fase ruim e a Argentina crescendo, o inverso certamente aconteceria). As divagaes do ministro argentino sobre uma futura moeda nica do Mercosul diplomaticamente descartada pelo presidente do Banco Central do Brasil, como situada no futuro "alm do horizonte" uma forma de o ministro da Economia reconstruir em uma tica otimista, quando o momento lhe convm, uma constatao crua e desagradvel: a desvalorizao do real colocou a Argentina em cheque e abriu uma fenda no Mercosul. Ainda no foi desta vez, em Buenos Aires, que algum apontou uma sada para o impasse. O Brasil precisa, com urgncia, retomar a direo do processo de integrao regional. O Mercosul, um dos mais inspirados projetos da poltica externa brasileira, chave da insero do Brasil na economia globalizada, est fazendo gua por falta de uma liderana decidida e firme. A continuar assim, o Brasil ficar falando sozinho com os Estados Unidos, nas negociaes para a formao da Alca, como acentuaremos no captulo seguinte. Em concluso ao presente captulo, podemos afirmar que a formao do bloco de comrcio comum do Sul, alm das dificuldades causadas pelas disparidades entre os quatro pases membros (renda per capita, superfcie, PIB, populao etc.) apresenta um perfil diferenciado para cada pblico consumidor, alm de no indicar um nivelamento nos regimes legais.

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5 Implantao de um direito do consumidor no mercosul Dotar o Mercosul de poderes normativos, como lembra Newton de Lucca17, para legislar a respeito das matrias a ele afetas, seria bem mais eficaz do que publicar Decises, Resolues ou Recomendaes sem fora coercitiva, a depender de cada Congresso Nacional dos pases-membros. A soluo seria a criao de um Direito Comunitrio, nos mesmos moldes do existente na Unio Europia ? Ou, de forma mais ousada, deveria ser criado um Cdigo de Defesa do Consumidor Latino-americano, para soluo rpida das controvrsias? A Profa. Cludia Lima Marques18, j em 1994, alertava que o Mercosul havia se mostrado um fenmeno poltico dinmico e um fenmeno econmico real e complexo. E que no havia base jurdica definitiva nem instrumentos suficientes para a harmonizao das legislaes dos pases signatrios, ocasionando a ausncia de forma coercitiva e a no oportunidade de o consumidor reclamar por um defeito ou vcio de um produto comprado em outro Estado. Para Paulo Lobo19, se quase impossvel uma unificao do Direito Civil na Amrica Latina, o mesmo no acontece com o Direito do Consumidor. Este direito construiu sua autonomia ante a insuficincia do direito comum dos contratos e da responsabilidade civil. Para ele, a natureza, os problemas e as solues decorrentes das relaes de consumo nos pases do Mercosul so em tudo

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DE LUCCA, Newton. Processos Comunitrios de Integrao Econmica e a Proteo dos Consumidores. Revista de Direito do Consumidor, n. 16, p. 29-36, out./dez. 1995.
18

MARQUES, Cludia Lima. O Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor e o Mercosul.In: Estudos sobre a proteo do consumidor no Brasil e no Mercosul. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1994. p. 97-98.
19

LOBO, Paulo Luiz N. As Relaoes de Direito Civil nos Processos de Integrao. In: Revista da Ordem dos Advogados do Brasil. , a. XXVII, n. 65, jul./dez. 1997. p. 100.

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assemelhados, aprofundando-se a identidade com a progressiva globalizao da economia. O CDC brasileiro, pela sua pujana e aceitabilidade, apontado como referncia legislao dos pases-membros do Mercado Comum. Quanto aos outros pases, como j dito anteriormente, o Cdigo argentino o que mais se aproxima do brasileiro, enquanto nos outros dois pases (Uruguai e Paraguai) parece estar em curso a tentativa de adaptao. Assim, pois, como ainda prematuro falar-se em direito comunitrio latino-americano, pelo menos que se parta para a integrao. 5.1 Problemas decorrentes das divergncias nas legislaes dos pases O Mercosul est encontrando diversas barreiras para sua concretizao. Uma delas tida como principal obstculo - referente a adaptao das legislaes diferentes dos pases latino-americanos. Segundo o Instituto Brasileiro de Executivos de Finanas (IBEF/SP) que representou o Brasil no ltimo Congresso Ibero-Americano de Direito Societrio e da Empresa, em Buenos Aires - as leis societrias do Brasil, Argentina, Uruguai, Paraguai e Chile so muito divergentes. De acordo com os estudiosos, existe clara distino entre o direito formal, baseado nos princpios do direito Continental Europeu praticado em grande parte na Argentina, no Chile e no Uruguai e o direito brasileiro, que absorveu muitos institutos da Common Law. Os postulados concernentes a aes sem valor nominal, aes escriturais e compra das prprias aes pela empresa, hoje plenamente incorporados ao nosso direito societrio, ainda suscitam dvidas e questionamentos nos pases vizinhos. Outra pedra no caminho do Mercosul o modelo adequado de informaes a serem prestadas aos investidores. H uma intensa discusso em torno desse tema, essencial para a existncia de um mercado de capitais integrado. As opinies em torno da quantidade e qualidade das informaes tambm divergem e nessas discusses, entram em conflito a extenso da obrigao de informar frente ao sigilo empresarial.

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O avano da globalizao est impondo desafios "no triviais" aos sistemas financeiros domsticos dos pases do Mercosul e integrao, avaliam os professores do Instituto de Economia da Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ), Rogrio Studart e Jennifer Hermmann20. Os dois defendem uma futura integrao financeira entre os pases do Mercosul, mas consideram que a abertura financeira e o aumento das dvidas e compromissos dos bancos em moeda estrangeira, principalmente na Argentina e no Uruguai, "aumentaram significativamente a vulnerabilidade destes a mudanas cambiais abruptas". De acordo com os citados professores, para a integrao, a unificao das legislaes tambm importante: Vai ter de ser criada uma legislao comum e isso j vem sendo estudado h uns cinco anos. O Uruguai funciona como paraso fiscal. No d para integrar os sistemas com um dos pases dando iseno fiscal para as instituies e bancos que se instalem l. Para Werlang, inevitvel que, caso os pases decidam realmente fazer a integrao financeira, ela seja realizada primeiro entre Argentina e Brasil e s depois com o Uruguai e Paraguai, at porque o Uruguai um paraso fiscal, com imposto zero para bancos e empresas que se instalem l. Acrescenta, ainda, que uma vez tomada a deciso de se promover a integrao desses mercados financeiros, ainda se levaria um bom tempo para implement-la. H questes prticas complexas, como a compensao de cheques entre pases. Pesquisa Gallup21 indicou que 51% dos argentinos tm uma opinio pessimista sobre o Mercosul, e acham que a permanncia do pas dentro do bloco comercial serve "pouco ou quase nada" para a prosperidade econmica da Argentina. Apesar dos sete anos de supervit comercial proporcionados Argentina pelos scios do
20

Conf. Revista Eletrnica Consultor Jurdico. http://www.conjur.com.br, Acesso em: 9 jan. 2000.
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Conf. Revista Eletrnica Consultor Jurdico. http://www.conjur.com.br, Acesso em: 20 mar. 2000.

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Mercosul principalmente o Brasil somente 31% acham que o bloco comercial favorvel aos interesses econmicos do pas. Nos ltimos meses, o ministro da Economia, Domingo Cavallo, ressuscitou o debate sobre a convenincia de aprofundar o Mercosul ou de abandonar os scios comerciais da regio e, assim, realizar um acordo bilateral direto com os Estados Unidos. Cavallo a favor de um acordo com os EUA, embora amplos setores governamentais no Congresso argentino se disponham a impedir toda tentativa contra o Mercosul no plenrio. A pesquisa tambm indicou que a rea de Livre Comrcio das Amricas (Alca), cuja reunio de ministros foi realizada recentemente em Buenos Aires, desconhecida por 57% dos argentinos. Para 49% dos entrevistados que conhecem a Alca, a entrada da Argentina nesse acordo comercial continental teria um impacto quase nulo sobre a economia do pas. S 27% acham que ela seria economicamente interessante. 5.2 A criao da ALCA e a proteo dos consumidores Tem gerado polmica, tanto nos setores polticos, quanto nos jurdicos e econmicos a iminente criao da ALCA - rea de Livre Comrcio das Amricas. H muita oposio. Argumenta-se que o Brasil nada tem a ganhar com a ALCA, devendo rejeitar liminarmente a idia. Diz-se que melhor seria negociar acordos de cooperao com a ndia, a China, a Rssia e a frica do Sul. A negociao com os EUA seria uma caminhada rumo ao patbulo. Est implcita nessas posies a idia de que o governo, particularmente o Itamaraty, no teria competncia para conduzir as negociaes. Passam a impresso de que as tarifas seriam eliminadas em 2005, o que exporia a economia brasileira a uma abertura feroz e instantnea. A ALCA a negociao mais complexa j enfrentada pela diplomacia brasileira. Diplomatas tm procurado demonstrar que os pases envolvidos representam 50% do nosso comrcio exterior e 70% das exportaes de manufaturados. Ficar fora das negociaes correr riscos de isolamento comercial e diplomtico em nossa prpria regio.

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A ALCA representar um novo ciclo de abertura comercial, mas haver perdedores e ganhadores, como prprio da dinmica do processo de transformao da economia. Perder quem no conseguir ganhar eficincia para enfrentar o novo ambiente de competio. Ganhar quem se preparou e se preparar para os novos tempos. H argumentos muito fortes de especialistas de que ganharo, sem dvida, os consumidores. Mas ser preciso identificar os perdedores, examinar as causas, construir estratgias para evitar perdas desnecessrias e negociar o perodo e as condies para a eliminao gradual das tarifas aduaneiras. No acordo do NAFTA, o Mxico negociou prazo de 15 anos para zerar as tarifas e de 10 anos para abrir seu mercado financeiro. Ser preciso tambm atuar em favor dos que vo ganhar. Nada garante que acontea um acordo final para criar a Alca, muito menos dentro do prazo (janeiro de 2005), sem a eliminao, pelos EUA, das barreiras aos produtos em que somos competitivos. At aqui, o Brasil tem feito valer idias e princpios fundamentais, tais como manuteno dos prazos para as negociaes, "single undertaking", consenso e compatibilidade entre a Alca e o Mercosul. A ALCA representa riscos e oportunidades. preciso, pois, enfrentar o desafio de negoci-la, dar pouco ouvido s idias isolacionistas, resistir ao protecionismo inconseqente e preparar-se para avaliar se atende aos interesses do Pas, podendo ampliar o potencial de investimento, de crescimento e de bem-estar, dizem juristas e economistas. Ser um fator de presso para a realizao das reformas estruturais que aumentaro a nossa competitividade. Preocupaes com o meio ambiente e com condies de vida de seus habitantes nada significam num universo povoado de relaes jurdicas extremamente complicadas, como as comerciais e, dentre estas, as de consumo. Generalizar e teorizar de nada adiantam para o bem-estar da comunidade econmica da Amrica do Sul. Controvrsias sempre existiram e continuaro a existir, sempre que houver interesses mercantis, econmicos, administrativos. O que no pode e no deve acontecer a omisso de autoridades que representam os interesses dos cidados na soluo dessas controvrsias.

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Mas h que se considerar tambm que as negociaes entre a Unio Europia (UE) e o Mercosul apresentam um desafio mais complicado para os empresrios, tanto brasileiros, quanto estrangeiros, em certos aspectos, do que a rea de Livre Comrcio das Amricas (Alca). O problema que os benefcios e riscos da Alca, segundo alegam, so mais bem distribudos entre os diversos segmentos empresariais. J na negociao com a UE, h uma diviso clara: o acordo interessa muito mais s empresas agropecurias e agroindustriais do que indstria. Tal situao tem bastante influncia no momento atual, pois h um movimento que rene diversos segmentos do empresariado nacional para influenciar as negociaes comerciais do Brasil, preocupado com a acelerao das negociaes diplomticas entre a UE e o Mercosul. Representantes dos dois blocos tm se reunido, com certa freqncia, para rodadas de negociao do acordo de liberalizao comercial. A UE apresentou uma proposta visando a eliminao das tarifas de 90% dos produtos negociados entre os dois blocos, incluindo os agrcolas. Do ponto-de-vista do Itamaraty, a proposta surpreendente e atraente. Se a idia usar a negociao com a UE como um contra-peso Alca, e colocar alguma presso nos Estados Unidos para ser sensvel s demandas brasileiras, a acelerao do processo entre os europeus e o Mercosul no poderia ter acontecido em melhor hora. O ministro da Economia e Tecnologia da Alemanha, Werner Mller, afirmou recentemente, por ocasio da abertura da 7. Conferncia Latino-Americana da Indstria Alem, na capital da Baviera, que acompanha, com preocupao, os desentendimentos entre os pases do Mercosul. Ele ressaltou que j viu esse tipo de desentendimento durante o perodo de formao da Unio Europia (UE) e isso pode levar a um retrocesso nas negociaes22.

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Conf. Revista Eletrnica Consultor Jurdico. (http://www.conjur.com.br, 20 set 2001 (data de acesso).

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Mas o citado ministro mostrou-se otimista em relao ao Mercosul e defendeu seu fortalecimento e a acelerao nas negociaes com a UE para a formao de uma rea de livre comrcio. Ressalvando que ser preciso que o Bloco tambm a queira, sem esconder que, sem o acordo, a UE ficaria em desvantagem com a criao da rea de Livre Comrcio das Amricas (ALCA). De acordo com seu ponto de vista, na prxima reunio da Organizao Mundial do Comrcio (OMC), em Catar, seu pas defender mais a discusso agrcola, dando a entender que favorecer o fim das barreiras, abrindo espao para importao de produtos latino-americanos. Quando os Estados Unidos lanaram a idia da ALCA, funcionrios norte-americanos atacaram o Mercosul, afirmando que a unio aduaneira propiciava apenas desvio de comrcio. Naquela poca, isso no ocorria: o Mercosul tinha um grande dinamismo interno e as empresas do bloco, especialmente as brasileiras, estavam empenhadas em modernizar seus mtodos e em tornar-se competitivas. Mas hoje, infelizmente, o Mercosul est servindo, basicamente, de abrigo para empresas que no desejam enfrentar as incertezas da competio nos mercados internacionais. Isso ocorre em menor grau com as empresas nacionais e em maior grau com a maioria das empresas argentinas que, se perderem o mercado brasileiro, deixaro de exportar. 5.3 O Protocolo de Montevidu e a Prestao de Servios O Protocolo de Montevidu sobre a prestao de servios no Mercosul aborda em seu artigo 5. a questo referente ao tratamento nacional. O artigo 5., 1., estabelece que os Estados Partes no podero adotar um tratamento "no menos favorvel" do que aquele que outorga a seus prprios servios similares ou prestadores de servios similares. Este "tratamento no menos favorvel" implica, no mnimo, um tratamento igual. O tratamento nacional deve ser realizado em proveito daquelas pessoas que desejam se estabelecer em um dos pases partes do Mercosul, fazendo com que estas pessoas no sejam tratadas de forma menos favorvel com relao a nenhuma outra pessoa de

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nacionalidade de um destes pases ou de um residente permanente. A essncia do tratamento nacional consiste em uma igualdade de direitos e obrigaes entre os beneficirios da livre prestao de servios de um dos Estados Partes. A igualdade estabelecida no Tratado de Assuno uma igualdade econmica formal e no real e desta forma os Estados recorrem ao princpio da proporcionalidade para garantir as pessoas de um dos pases partes do Mercosul o mesmo tratamento. J a igualdade de tratamento estabelecida no Protocolo de Montevidu sobre a prestao de servios garante a estas pessoas direitos e obrigaes especficas que dizem respeito ao acesso as atividades econmicas e seu exerccio com obrigaes de reciprocidade. Essa igualdade de tratamento no Mercosul no a mesma do que a estabelecida no direito comunitrio europeu. Neste, no existe a obrigao de reciprocidade e nem a clusula da nao mais favorecida, enquanto no Mercosul existe. Desta forma, quando no direito comunitrio europeu uma regra referente a prestao de servios no respeitada por um dos Estados membros, um outro Estado membro no ter o direito de desrespeit-la. O direito do Mercosul visa uma igualdade formal e no real, conforme estabelecido no artigo 5., 2, do Protocolo de Montevidu sobre a prestao de servios ao estabelecer que: Todo Estado-Parte poder cumprir o disposto no pargrafo 1, outorgando aos servios e prestadores de servios dos demais Estados Partes um tratamento formalmente idntico ou formalmente diferente ao que outorga aos seus prprios servios similares e prestadores de servios similares. O tratamento formalmente idntico ou diferente no obriga os Estados membros a dar um tratamento real entre os prestadores de servios no Mercosul, conforme expressamente estabelecido no artigo 5., pargrafo 2: Os compromissos especficos assumidos em virtude do presente artigo no obrigam os Estados-Partes a compensar desvantagens competitivas implcitas que resultem do carter estrangeiro dos servios ou prestadores de servios pertinentes.

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A regra do tratamento nacional, conforme estabelece o artigo 5., 4., do Protocolo de Montevidu sobre a prestao de servios, implica a eliminao de todas as discriminaes entre estrangeiros e nacionais, de tal forma que todas as pessoas fsicas e jurdicas de um dos pases parte do Mercosul sejam tratadas da mesma forma sob o ponto de vista formal, ao estabelecer que: Considerar-se- que um tratamento formalmente idntico ou diferente menos favorvel se ele modifica as condies de concorrncia em favor dos servios ou prestadores de servios do Estado-Parte em comparao com os servios similares ou os prestadores de servios similares de outro Estado-Parte. Esta forma de tratamento igualitrio no absoluta porque ela consiste na assimilao do estrangeiro ao nacional com relao submisso s regulamentaes internas sob o ponto de vista formal e no real. bom lembrar que a igualdade de tratamento no se refere supresso de restries. A liberdade de prestao de servios consiste na interdio de toda discriminao e determina uma obrigao positiva de igualdade de tratamento, mas esta regra no suficiente para assegurar a realizao da liberdade de prestao de servios. Muitas vezes as condies de acesso s vrias atividades independentes so diferentes, como por exemplo, aquelas que dizem respeito formao e s qualificaes profissionais, as quais devem ser coordenadas, sob pena desta liberdade no se realizar de forma efetiva. A aplicao do tratamento nacional demonstra-se insuficiente para a realizao da liberdade de prestao de servios quando um Estado-Parte exige de uma pessoa de outro Estado que este possua um diploma nacional, certificado ou formao prtica que o venha a impedir de prestar seus servios no Estado-Parte de acolhimento. Em cada um desses Estados necessrio que as pessoas interessadas em prestar seus servios o prestem nas mesmas condies que os nacionais do Estado em questo. Esta regra tem de ser completada pela coordenao progressiva das regras regulando o acesso destas pessoas as atividades no assalariadas, fazendo com que elas obtenham o reconhecimento de

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seus diplomas, certificados e outros ttulos. Se assim no o for, estaremos esquecendo que, para as profisses independentes, a regra do tratamento nacional no suficiente por si s para garantir de forma plena a liberdade de prestao de servios em virtude das diferenas relacionadas natureza dos diplomas e das qualificaes profissionais que devem ser adquiridas. O tratamento nacional aplicado liberdade de prestao de servios no Mercosul orientado pelas regras clssicas do direito internacional e esse tratamento formal e no real. Assim, nenhum Estado Parte est obrigado a tomar qualquer atitude que seja para implicitamente inserir uma pessoa beneficiria da livre prestao de servios em seu territrio, bastando que o Estado respeite o que est estabelecido formalmente nos acordos23. 5.4 Um Tribunal para o Mercosul? H algum tempo, tanto na imprensa, como em congressos e simpsios, se tem propalado a possvel criao de um Tribunal para o Mercosul. Os Ministros do Supremo Tribunal Federal brasileiro so contrrios idia, o que tem gerado crticas de alguns juristas e estudiosos do assunto. "Os ministros do Supremo Tribunal Federal so reacionrios, inadaptados para a vida de hoje e no conhecem o Direito Internacional Pblico". A afirmao partiu do especialista em direito internacional, o professor da UERJ, Celso de Albuquerque Mello, durante sua participao em painel da XVII Conferncia Nacional dos Advogados que abordou o Direito da Integrao24. A crtica se deve posio contrria manifestada pelo STF diante da proposta de criao de uma Corte destinada a resolver questes ligadas ao Mercosul. Segundo o professor da UERJ, o tema
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Conf. Revista Eletrnica Consultor Jurdico. (http://www.conjur.com.br, 18 dez 2000(data de acesso).

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Conf. Revista Eletrnica Consultor Jurdico. (http://www.conjur.com.br, 20 set. 2001 (data de acesso).

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em pauta, em torno do chamado direito supranacional e seus reflexos no ordenamento jurdico dos pases, um dos mais importantes dos dias de hoje. A relevncia se explica no s pelo aspecto da novidade, mas pelo vnculo que o assunto guarda com a nova ordem poltica e econmica mundial, com destaque para a experincia europia. A assinatura do Tratado de Maastricht (1992), que instituiu a Comunidade Europia (CE) foi identificada como o momento histrico que inaugura uma nova fase do direito internacional e do relacionamento entre os Estados. A presso das regras comunitrias sobre as normas internas e as Constituies dos pases que se aglutinam em blocos econmicos tambm acende polmicas. Para a maioria dos juristas, o Estado tradicional est sendo profundamente afetado pela nova realidade e a primeira manifestao de mudanas acontece nos textos constitucionais dos diversos pases. Para o citado professor, o direito supranacional violou as portas do direito constitucional, como se o primeiro impusesse ao segundo uma determinao para incorporar suas regras. Quanto situao brasileira, o professor da UERJ enxerga o Mercosul como uma zona de livre comrcio com uma estrutura deficiente, entendendo que as Constituies dos pases so tmidas e a brasileira, omissa. Os aspectos decorrentes da compatibilizao das leis e o fenmeno da integrao tm sido analisados pelos juristas e interessados, sobressaindo dessa anlise um otimismo, s vezes exagerado, sobre a viabilizao do Mercosul. A experincia comunitria entre Brasil, Argentina, Uruguai e Paraguai parece irreversvel. Mas, por outro lado, tem-se que levar em conta a importncia dos Tratados, como forma de viabilizar a aplicao das legislaes individuais de cada pas, sem afetar o essencial. A competitividade e a eficincia econmica da atividade empresarial, em um espao integrado como ou deveria ser o Mercosul, precisa de um marco jurdico adequado, que contemple o dinamismo do comrcio. Os sobrecarregados rgos judiciais, elevados custos e a demora dos processos so denominadores comuns nos pases membros. Ao mesmo tempo, o incremento das transaes comerciais internacionais, e os conseqentes conflitos que deles

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podem resultar, evidenciam a necessidade de uma adequao do sistema judicial ao novo cenrio. O sistema de resoluo de controvrsias do Mercosul, adotado pelo Protocolo de Braslia, se encontra, infelizmente, afastado da realidade econmica atual. Com efeito, somente os Estados nacionais esto facultados para atuar nele. E os escassos laudos (at a data, apenas quatro) demonstram a baixa efetividade do sistema. Uma das formas alternativas de soluo de controvrsias que vai ganhando cada vez mais aceitao a criao de um Tribunal para o Mercosul, ou um Cybertribunal. Esta idia e projeto do advogado e Professor de Direito Internacional argentino, Dr. Ricardo I. Beltramino25, reflexo de uma tendncia mundial que tem consagrado diferentes tribunais arbitrais virtuais e ao mesmo tempo adota outro esprito no mundo dos negcios, tal como a arbitragem. A originalidade do mesmo se baseia em um "mix" virtual e real. Em geral, os tribunais virtuais espalhados pelo mundo atuam em conflitos originados no mundo virtual. Questes sobre nome de domnio, ou de transaes via Internet so resolvidas por este meio. Porm, a dificuldade resulta quando da necessidade de se obter testemunho ou apresentao de um documento original. Para resolver esta questo, o projeto estabelece que as Ordens de Advogados e associaes legtimas dos pases do Mercosul sejam encarregados de velar pelo controle e autenticidade das provas, e que se facultem apenas aos advogados a conduo do processo, visando garantir a idoneidade do procedimento. 5.5 O Projeto de Regulamento Comum de Defesa do Consumidor H em andamento um Projeto de Regulamento Comum de Defesa do Consumidor no Mercosul. Em termos de legislao, alm do Tratado de Assuno e do Protocolo de Ouro Preto, existem a Resoluo n. 126/94, do Grupo Mercado Comum e a Proposta 9/96,
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Conf. Revista Eletrnica Consultor Jurdico. (http://www.conjur.com.br, 11 ago. 2001 (data de acesso).

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da Comisso de Comrcio do Mercosul, que vm buscando consolidar o processo de harmonizao da legislao na rea de Defesa do Consumidor. Por conta disso, j em 1996, foi aprovada uma outra Resoluo (MERCOSUL/GMC/RES 123/96), contendo aprovao de conceitos, com o objetivo de normatizar a defesa do consumidor e instruir a Comisso de Comrcio a prosseguir nos trabalhos de harmonizao de legislaes sobre Defesa do Consumidor no Mercosul. Dentre esses conceitos, podemos destacar que aqueles relativos a consumidor, fornecedor e produto so idnticos aos conceitos esboados no CDC brasileiro. Foi estabelecida uma nova definio de relao de consumo, como sendo o vnculo que se estabelece entre o fornecedor que, a ttulo oneroso, fornece um produto ou presta um servio e quem o adquire ou utiliza como destinatrio final. Na mesma definio, equipara-se a essa relao o fornecimento de produtos e a prestao de servios a ttulo gratuito, quando se realizem em funes de uma eventual relao de consumo. No houve consenso quanto ao conceito de servio, ficando este a depender da futura harmonizao. No captulo dos Direitos Bsicos do Consumidor, prevaleceu a legislao brasileira (art. 6.), como bssola orientadora no que diz respeito proteo da vida, sade, segurana, informao, educao, preveno e reparao de danos. J um avano importantssimo, pois se os signatrios do Mercosul conseguirem o respeito a esse elenco de direitos, chamados de bsicos, toda uma srie de outros direitos viro a reboque. 6 Concluso 1 Dos pases integrantes do Mercosul, Brasil, Argentina e Uruguai dispem de legislao consentnea com a realidade das relaes de consumo, faltando apenas implementar a do Paraguai. Faz-se necessrio, ainda, que essa legislao, numa etapa posterior, sirva para a elaborao de um conjunto de normas comunitrios, de

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carter supranacional, a exemplo da Comunidade Econmica Europia. 2 Com relao ao Mercosul h dificuldades e problemas no tocante a relacionamento e proteo, parecendo que a maior preocupao dos signatrios do Tratado do Mercosul foi com a livre circulao de bens e servios e no com a preveno sobre a responsabilidade por eventuais danos. 3 Deve-se analisar os problemas e as possibilidades do Mercosul sob a tica do processo de integrao e da importncia de se tutelar a proteo do consumidor. indiscutvel a atualidade da matria em nvel internacional, mesmo porque, quanto mais se comunicarem as relaes comerciais e industriais, mais questionamentos exigiro pronunciamento judicial sobre as relaes de consumo. 4 A proteo segura e eficiente do consumidor integrante de um mercado comum exige, em primeiro plano, a eliminao das barreiras tarifrias e no tarifrias nas transaes inter-regionais, a definio de uma tarifa externa comum, a coordenao de polticas macroeconmicas e setoriais, alm da harmonizao da legislao envolvida. 5 facilmente constatvel que o Direito do Consumidor no est devidamente regulamentado em funo do Mercosul. J foram criados, pelo Tratado de Assuno e depois dele, Comisses, Comits Tcnicos e Protocolos, mas a disparidade de princpios legislativos no contribuiu para tal efetivao, principalmente no que diz respeito aos possveis prejuzos que viriam a sofrer os consumidores brasileiros 6 Parece-nos que o centro das preocupaes dos juristas sobre o futuro do Direito do Consumidor no Mercosul resumem-se bipolarizao harmonizar ou unificar. Para a maioria dos juristas brasileiros, a soluo seria a harmonizao, com um patamar mnimo de proteo do consumidor a ser alcanado por cada pas-membro. O Mercosul hoje uma Unio Aduaneira imperfeita e, portanto, ainda no devidamente estruturado para a integrao, como acontece com a Unio Europia.

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7 Os aspectos decorrentes da compatibilizao das leis e o fenmeno da integrao tm sido analisados pelos juristas e interessados, constatando-se que a experincia comunitria entre Brasil, Argentina, Uruguai e Paraguai parece irreversvel. O sistema de resoluo de controvrsias do Mercosul tem de passar, necessariamente, pela criao de um Tribunal para o Mercosul, uma Corte Arbitral ou assemelhada, que solucionasse os futuros conflitos, de forma prtica e eficiente. 8 Se, em princpio, houver a harmonizao das legislaes no que diz respeito aos Direitos Bsicos do Consumidor, a exemplo da legislao brasileira (art. 6.), haver no Mercosul uma bssola orientadora no que diz respeito proteo da vida, sade, segurana, informao, educao, preveno e reparao de danos. J ser um avano importantssimo, pois se os signatrios do Mercado do Cone Sul conseguirem o respeito a esse elenco de direitos, chamados de bsicos, toda uma srie de outros direitos viro a reboque. 7 Referncias Bibliogrficas BAPTISTA, Luiz Olavo. O impacto do Mercosul sobre o sistema legislativo brasileiro. Revista dos tribunais, So Paulo, n. 690, abr./1993. p. 39-46. BAPTISTA, Luiz Olavo. A Proteo do Consumidor: aspectos de direito comparado. Revista de direito mercantil, So Paulo, n. 83, 1991. CASELLA, Paulo Borba (Coord.). Utilizao no Brasil dos Princpios UNIDROIT Relativos aos Contratos Internacionais. In: Contratos Internacionais e Direito Econmico no Mercosul. So Paulo: LTR, 1996. COSTA, Jos Augusto. Aplicabilidade Direta do Direito Supranacional. In: Contratos Internacionais e Direito Econmico no Mercosul. So Paulo: LTR, 1996.

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