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Direitos e deveres na relao homoafetiva: uma discusso a respeito do nepotismo

Tatiana Quintela de Azeredo Bastos Elaborado em 03/2013.


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aA Considerando que deve haver igualdade objetiva em relao s limitaes impostas a todos os casais, aplica-se s unies homoafetivas a regra da vedao ao nepotismo na Administrao Pblica. Sumrio: 1. Introduo. 2. Entidades familiares. 3. Unio Estvel e casamento civil: diferenas. 4. Smula vinculante n 13: nepotismo. 5. Concluso. 6. Referncias.

1. Introduo.
Ao longo de toda a histria da humanidade, as relaes homoafetivas[2] foram constitudas e permearam as sociedades. Dependendo do nvel de rejeio local, havia uma maior ou menor visibilidade desses indivduos. Criminalizao, atos repressivos, teorias biolgicas reducionistas e classificao como pecado, foram apenas algumas das formas de controle e excluso da homossexualidade. Durante grande parte do perodo colonial, a sodomia[3] foi considerada criminosa e perseguida no Brasil. Somente em 1830, com a promulgao do Cdigo Penal Imperial, a prtica deixa de ser tipificada como crime. A descriminalizao da sodomia, entretanto, no veio acompanhada de uma maior aceitao social. Teorias cientficas, desenvolvidas no final do sculo XIX e XX, respaldavam o combate degenerao sexual em nome da moral e dos bons costumes. J no sculo XX, movimentos sociais das mais diversas origens iniciaram um combate ao preconceito e discriminao aos homossexuais, bem como uma luta pelo reconhecimento de direitos. Mudanas sociais e, consequentemente, no Direito[4], possibilitaram que o Supremo Tribunal Federal STF, em votao unnime no julgamento conjunto da Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI, n 4.277 e a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF, n 132, equipara-se a unio homoafetiva unio estvel na totalidade de seus efeitos.

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Sob o efeito da deciso do STF em maio de 2011[5], garantias e direitos homoafetivos foram potencializados. Em junho de 2011, foi noticiada a primeira converso de unio estvel em casamento civil de um casal homoafetivo. Pode-se afirmar, inclusive, que do ponto de vista jurdico, nunca os direitos homoafetivos tiveram to em voga. Entretanto, a possibilidade de converso da unio estvel em casamento civil no encontra igual acolhimento em todos os Tribunais da Federao.

Como visto, a batalha pelos direitos homoafetivos j logrou conquistas importantes, porm ainda restam outros grandes desafios a serem alcanados. Em igual sentido, a sedimentao desses direitos tambm gera obrigaes no antes suportadas pelos casais homoafetivos. nesse sentido que o presente texto pretende analisar as consequncias jurdicas da unio estvel e do casamento civil para os casais homoafetivos, em especial ao que se refere limitao da livre nomeao de agentes pblicos na Administrao Pblica, regulada pela smula vinculante n13 do Supremo Tribunal Federal.

2. Entidades familiares
A instituio familiar sofreu profundas e significativas mudanas desde a promulgao da Constituio Federal de 1988. Do modelo patriarcal, fundado da submisso feminina, a famlia passa da valorizao como instituio por si s merecedora de tutela privilegiada, como quisera o Cdigo Civil de 1916, em favor de uma proteo funcionalizada realizao da personalidade e da dignidade dos seus integrantes[6]. Novas formas de organizao familiar so forjadas nesse processo, culminando no reconhecimento, pela doutrina, de um rol aberto de possibilidades de arranjos familiares. Diversos fatores exerceram significativas influncias na reconstituio das famlias brasileiras, tais como: constituio igualitria entre homens e mulheres; igualdade entre os filhos, progressiva emancipao econmica e social feminina; reduo no nmero mdio de filhos por casal; perda do papel da famlia como unidade de produo em si; entre outros. A afetividade passa a ser ponto fulcral e definidor da unio familiar. Das Constituies nacionais, foi a Constituio de 1988 que inovou em prever a pluralidade de entidades familiares, com a existncia de outras espcies de famlia para alm do casamento civil, como a formada pela unio estvel e a formada por qualquer dos pais e seus descendentes. A famlia legtima deixa de ser unicamente constituda apenas atravs do casamento. Como bem esclarece a professora Ana Maria Gonalves Louzada conceituando o instituto familiar: Assim, o conceito de famlia restou flexibilizado, indicando que seu elemento formador precpuo , antes mesmo do que qualquer fator gentico, o afeto. Hoje o afeto d os contornos do que seja uma famlia. Se tivermos em mente que o afeto o elemento fundante da famlia, e que a Constituio Federal nos trouxe um rol exemplificativo de ncleos familiares, foroso admitir que duas pessoas do mesmo sexo, unidas pelo afeto, formam uma famlia.[7] H na sociedade um complexo de modalidades de famlia, sejam as formadas pelo matrimnio, unies estveis, unies homoafetivas, monoparentais, pluriparentais; anaparentais, entre outras. A busca atual pelo direito autodeterminao familiar, entendido como o direito de cada pessoa humana formao de uma famlia, a ser reconhecida como tal pelo ordenamento jurdico[8]. A afetividade central nesse novo modelo familiar, superando a consanguinidade e a capacidade de ter filhos. O silncio social da naturalizao do relacionamento heterossexual, suplanta outros sentidos possveis da sexualidade. Sob esse vu, o ordenamento nacional calou-se por muito tempo frente aos princpios constitucionais da igualdade, liberdade e dignidade da pessoa humana. A realidade ftica e a inquietude crtica possibilitam novos paradigmas vidos pela isonomia de tratamento. O reconhecimento dos relacionamentos pautados estritamente no convvio pblico, contnuo e duradouro faz parte da recente histria nacional e foi fruto de um rduo processo de conquista. De outro modo no seria para o reconhecimento da unio

homoafetiva pela jurisprudncia ptria. A proteo do Estado garante os direitos necessrios ao pleno exerccio da dignidade da pessoa humana, ao mesmo tempo em que auxilia tambm no processo de tolerncia social. certo que o direito tambm produz cultura e conforma atitudes.

3. Unio Estvel e Casamento: diferenas.


O ordenamento nacional guarda diferenas considerveis entre a unio estvel e casamento. Enquanto que a proteo ao() cnjuge apresentou avanos no Cdigo Civil de 2002, as garantias sucessrias do(a) companheiro(a) sofreram um retrocesso inexplicvel[9]. O regime de bens aplicvel sucesso decorre de ato voluntrio ou por determinao legal, com aplicao da lei vigente na abertura da sucesso[10]. Por no se tratar do tema principal do presente artigo, a comparao entre as entidades familiares formadas pelo casamento e pela casamento civil ocorrer atravs do regime de bens de comunho parcial, uma vez que na ausncia de manifestao expressa do casal, o regime aplicvel. O Cdigo Civil de 2002 em seu livro IV, ttulo I e subttulo I, define, regula e estabelece o rito do casamento. Sendo o rito solene, a manifestao de vontade do casal deve ocorrer perante autoridade do Estado[11], com posterior registro, alm de atender aos requisitos de capacidade, habilitao, impedimento e suspenso. Uma vez celebrado o casamento civil, o casal assume mutuamente a condio de consorte, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia. Deveres de fidelidade recproca, vida em comum no domiclio conjugal, mtua assistncia, sustendo, poder familiar e respeito e considerao mtuos esto expressamente previstos no art. 1.566 do Cdigo Civil/02[12]. As consequncias jurdicas que o ato de celebrao do casamento civil produz comportam desde o contrato de promessa de fatos de terceiros, passando por obrigatoriedade de consentimento do(a) cnjuge para troca e venda de bens, vedao ao direito de regresso em contrato de seguro, quando este concorrer em ao culposa, vedao participao conjunta em sociedade, quando em regime de comunho plena e separao obrigatria, entre outras garantias. De cunho eminentemente patrimonial, tais garantias no possuem aplicao imediata unio estvel. Como esclarece o professor Luiz Edson Fachin, diversos sujeitos so propositadamente colocados margem do sistema jurdico, inseridos no elenco daqueles que no portam convites ao ingresso das titularidades de direitos e obrigaes[13]. O exerccio dessa limitao perpetua o controle desses sujeitos e garante a manuteno do status quo dominante. O reconhecimento pelo ordenamento ptrio aos direitos do casal em unio estvel tardio, uma vez que o Cdigo Civil de 1916 s contemplava a unidade familiar formada pelo casamento civil, ainda que a realidade social diferisse do codificado. somente com o advento da Constituio Federal de 1988 que a relao entre um homem e uma mulher no casados passa a ser reconhecida como entidade familiar e prevista como unio estvel[14]. Apesar do reconhecimento constitucional, inmeras controvrsias surgiram quanto aplicabilidade imediata do dispositivo, principalmente nas questes relacionadas sucesso e s obrigaes alimentares. A regulamentao dos alimentos e da sucesso hereditria dos companheiros ocorre com a edio da lei n 8971/94 e a lei n 9278/96. O advento do Cdigo Civil de 2002 inova em determinados aspectos da regulao do casamento civil, principalmente na supresso do prazo[15] para sua constituio e em questes sucessrias. No que se refere dissoluo do vnculo conjugal em regime de bens em comunho parcial, em pouco se diferencia ao casamento da unio estvel. O ponto nefrlgico da

distino entre eles a definio exata do incio da unio estvel, uma vez que inexiste a obrigatoriedade de qualquer tipo de registro para a sua constituio e o casamento civil necessariamente constitudo por ato solene. Sendo a unio estvel configurada na convivncia pblica, contnua, duradora e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia, a definio de incio e final da entidade familiar, quando em litgio e sem registro pblico ou privado, questo de prova, cabendo o uso de todos os meios em direito admitidos. Ressalta-se que todos os demais relacionamentos afetivos como namoro, noivado, concubinato, entre outros, permanecem com sua existncia e legitimidade garantidas[16]. A indefinio precisa da data de constituio da unio estvel pode causar insegurana jurdica quanto aos bens que compe os bens comuns do casal. Como bem exemplifica o art. 1.660 do Cdigo Civil/02: Art. 1660. Entram na comunho: I - os bens adquiridos na constncia do casamento ou unio estvel por ttulo oneroso, ainda que s em nome de um dos cnjuges; II - os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior; III - os bens adquiridos por doao, herana ou legado, quando em favor de ambos os cnjuges; IV - as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge; V - os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do casamento ou unio estvel, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho. No regime de comunho parcial, no comunicam os bens particulares de cada cnjuge e companheiro(a) anteriores constituio da entidade familiar ou os sub-rogados em seu lugar, assim como os recebidos em doao ou sucesso, as obrigaes anteriores ao casamento ou casamento civil, as obrigaes provenientes de atos ilcios, salvo em proveito do casal, os bens de uso pessoal, livros e instrumento de profisso, os proventos do trabalho de cada cnjuge ou companheiro, as penses, meio-soldos, montepios e outras rendas semelhantes, assim como os bens adquiridos por causa anterior ao casamento ou casamento civil. Diferentemente de como ocorre no casamento civil, no h qualquer impedimento legal para a constituio de duas ou mais unies estveis simultneas, uma vez que a fidelidade recproca no dever do(a) companheiro(a)[17]. Doutrinariamente, tais entidades familiares so denominadas como famlias simultneas ou paralelas. certo que a definio de bens comuns a cada casal constituinte da famlia simultnea careceria de considervel anlise do caso concreto. Ressalta-se que o ordenamento ptrio aproximou as regras estruturais dos direitos e deveres entre cnjuges e companheiros, e entre estes e seus filhos[18], com idnticas obrigaes entre as entidades familiares e seus filhos. Conforme art. 1.694 do Cdigo Civil/02, fica garantido tambm o direito assistncia patrimonial em caso de dissoluo conjugal, caso o(a) companheiro(a) tenha necessidade. No h distino hierrquica entre as entidades familiares, entretanto diversas garantias previstas aos cnjuges no encontram paralelo nas unies estveis. luz constitucional, cabe uma interpretao extensiva e inclusiva desses direitos s unies estveis. Assim sendo, ainda que no previsto textualmente, o Cdigo Civil possui exemplos de direitos extensveis dos cnjuges: legitimidade do(a) companheiro(a) para exigir que cesse a ameaa ou leso a direitos da personalidade do(a) de cujus, legitimidade para proibir uso de obras de direito autoral do(a) de cujus, exercer a curadoria de ausente, compor como interessado(a) na abertura provisria da sucesso de ausente; comprovada a qualidade de herdeiro(a), no prestar garantia para a posse dos bens do ausente, bem como receber

seus frutos e rendimentos; gozar de prazo suspenso de prescrio, enquanto durar a entidade familiar; ser defeso em ser testemunha contra o(a) companheiro(a) ou obrigado(a) a depor sobre fato desabonar prprio ou do(a) companheiro(a); garantia de perceber os frutos do uso, quando necessrio s suas necessidade e da famlia; remir o imvel hipotecado; inexistncia de obrigao de indenizar quando promessa de fato de terceiro for companheiro(a); dependendo do regime de bens, h a necessidade de autorizao de companheiro(a) para doao descendente; necessidade de autorizao para ato de troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes; possibilidade de anulao de doao do companheiro(a) adultero(a)[19] ao() seu(sua) cmplice; revogao de doaes por ingratido prpria ou de companheiro(a); em contrato de seguro, o segurador no sub-roga quando o dano for causado por companheiro(a); recebimento, salvo excees previstas, de metade do capital segurado; impedimento do(a) companheiro(a) para compor conselho fiscal, entre outros conexos[20]. A grande diferena entre as entidades familiares formadas pela unio estvel e casamento civil reside no direito de sucesses, com aplicabilidade a partir da lei vigente ao tempo da abertura da sucesso. Tanto o(a) cnjuge como o(a) companheiro(a) so os responsveis pela administrao da herana, at o compromisso do inventariante, entretanto somente o(a) cnjuge herdeiro(a) necessrio(a), juntamente com os descendentes e ascendentes do(a) de cujus, e possuem pleno direito a metade dos bens da herana, constituindo a legtima. Tal previso restringe a autonomia do testamento e garante a reserva de patrimnio aos herdeiros necessrios, desequilibrando claramente as entidades familiares constitudas a partir do casamento civil e da unio estvel. Outra garantia restrita ao() cnjuge o direito real de habitao, uma vez que no h previso legal dessa garantia ao() companheiro(a). O regime de bens de comunho parcial na unio estvel, garante que o(a) companheiro(a) participe da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente ao longo da vigncia da unio estvel, considerando que metade dos bens adquiridos dessa forma j compe o patrimnio do(a) companheiro(a) sobrevivente. O art. 1.790 do Cdigo Civil/02[21] deixa, porm, lacunas e possveis injustias e discriminaes incoerentes com os princpios constitucionais, uma vez que excluem da sucesso todos os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior; os bens adquiridos por doao, herana ou legado, quando em favor de ambos os cnjuges; as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge; e os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do casamento ou unio estvel. No que se refere vocao hereditria, o(a) companheiro(a) concorre com os filhos comuns em quotas equivalentes; concorre com os descendentes exclusivos do(a) de cujus, recebendo a metade do que couber a cada um daqueles; recebe um tero se concorrer com outros parentes sucessveis[22]; e a totalidade da herana, se no houver parentes sucessveis. Entretanto, no h previso para a hiptese de concorrncia entre os filhos em comum do casal e os exclusivos do(a) de cujus. Segundo a professora Maria Helena Diniz[23], poderiam haver quatro solues possveis para a lacuna: considerar todos os filhos como comuns, reservando ao() companheiro(a) a quota equivalente a estes; identificar os descendentes como exclusivos do(a) de cujus, reservando ao() companheiro(a) metade da quota equivalente a estes; conferir ao() companheiro(a) suprstite uma quota equivalente aos filhos comuns e meia quota equivalente aos descendente exclusivos do(a) de cujus; e, por ltimo, subdividir proporcionalmente a herana, conforme o nmero de descendentes de cada grupo, em concorrncia com o suprstite. A ltima hiptese necessariamente ocasionaria diferena do recebimento de herana entre os filhos e, consequentemente, flagrante impedimento constitucional firmado no princpio de igualdade entre os filhos (art. 227, 6 CF/88). Como

no h previso legal, caberia ao operador do direito a interpretao do artigo para o caso concreto e a ponderao entre as possibilidades de anlise. Ainda no houve uma pacificao a respeito da constitucionalidade ou interpretao do art. 1.790 e incisos do Cdigo Civil/02. Tramita ainda em sede da 4 turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), em julgamento da Arguio de Inconstitucionalidade no Recurso Especial n2009/0160051-5 datado de 24/05/2011, a seguinte ementa com vista ao Ministrio Pblico Federal: INCIDENTE DE ARGUIO DE INCONSTITUCIONALIDADE. ART. 1.790, INCISOS III E IV DO CDIGO CIVIL DE 2002. UNIO ESTVEL. SUCESSO DO COMPANHEIRO. CONCORRNCIA COM PARENTES SUCESSVEIS. Preenchidos os requisitos legais e regimentais, cabvel o incidente de inconstitucionalidade dos incisos, III e IV, do art. 1790, Cdigo Civil, diante do intenso debate doutrinrio e jurisprudencial acerca da matria tratada[24]. O Incidente de Arguio de Inconstitucionalidade, por via de controle incidental da Constituio, trata-se de proteo do ordenamento brasileiro e pode ser exercido pelos Tribunais em deciso colegiada. A regulao foi tema da smula vinculante n 10 do Supremo Tribunal Federal, que pontua a necessidade de reserva de plenrio para declarar expressamente ou no a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo. Em julgamento do Resp n 1090722 / SP, RECURSO ESPECIAL n 2008/0207350-2 datado de 02/03/2010[25], a 3 Turma do STJ aplicou o art. 1790, III do Cdigo Civil quando da existncia de outros parentes sucessveis. Nesse sentido, o recebimento da herana em situao de unio estvel fica prejudicado em relao ao casamento civil, visto que no havendo descendente e ascendente, o(a) cnjuge herda a integralidade da sucesso, enquanto que o(a) companheiro(a) concorre com os demais parentes sucessveis. No que se refere ao comparativo entre as entidades familiares formadas pelo casamento civil e unio estvel, o ministro relator Paulo de Tarso Sanseverino, em julgamento de agravo, pontua que: Equiparado ao cnjuge casado no regime da comunho parcial, o companheiro s concorrer com os descendentes se no houver j recebido a sua meao. a interpretao correta do art. 1790, para no chegar-se ao absurdo de a companheira ter mais direitos que se casada fosse, sob pena de afronta ao princpio da isonomia, expresso no art. 5, caput, da Constituio Federal. Alis, o art. 226, 3, da Lei Maior, que reconhece a unio estvel como entidade familiar, manda que a lei facilite a sua converso em casamento. Assim sendo, o direito sucessrio no pode ser um obstculo converso, de maneira a assegurar uma desvantagem patrimonial do cnjuge em relao ao companheiro (e-STJ FL.120).[26] No que se refere ao inciso IV do art. 1790 do Cdigo Civil h um impasse quanto aos bens que no so oriundos da aquisio onerosa durante a vigncia da unio estvel, pela limitao do caput do artigo. Nesse sentido, no havendo parentes sucessveis, seria do Poder Pblico o herdeiro dos demais bens. A professora Maria Helena Diniz trata do impasse da seguinte forma: "H quem ache que, na falta de parente sucessvel, o companheiro sobrevivente teria direito apenas totalidade da herana, no que atina aos bens onerosamente adquiridos na vigncia da unio estvel, pois o restante seria do Poder Pblico, por fora do art. 1844 do Cdigo Civil. Se o Municpio, o Distrito Federal ou a Unio s sucessor irregular de pessoa que falece sem deixar herdeiro, como se poderia adquirir que receba parte do acervo hereditrio concorrendo com herdeiro, que, no artigo sub examine, seria o companheiro? Na herana vacante configura-se uma situao de fato em que ocorre a abertura da sucesso, porm no existe quem se intitule herdeiro. Por no existir herdeiro que o Poder Pblico entra como sucessor. Se houver herdeiro, afasta-se o Poder Pblico da condio de beneficirio dos bens do de cujus, na qualidade de sucessor. Da o nosso

entendimento de que, no havendo parentes sucessveis receber a totalidade da herana, no que atina aos adquiridos onerosa e gratuitamente antes ou durante a unio estvel, recebendo, inclusive, bens particulares do de cujus, que no iro ao Municpio, Distrito Federal ou Unio, por fora do disposto no art. 1844, 1. Parte, do Cdigo Civil, que uma norma especial. Isto seria mais justo, pois seria inadmissvel a excluso do companheiro sobrevivente, que possua laos de afetividade com o de cujus, do direito totalidade da herana dando prevalncia entidade pblica. Se assim no fosse, instaurar-se-ia no sistema jurdico uma lacuna axiolgica. Aplicando-se o art. 5. Da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, procura-se a soluo mais justa, amparando o companheiro sobrevivente."[27] A interpretao sistemtica do Cdigo Civil aponta para outras questes a respeito da sucesso na unio estvel. O art. 1830 do Cdigo Civil/02 garante o direito sucessrio ao cnjuge j separado de fato, desde que por tempo inferior a dois anos ou se provado que a ruptura deu-se sem culpa do sobrevivente. Nesse caso, a herana do(a) companheiro(a) ficaria vulnervel, uma vez que no h qualquer impedimento para a concretizao da unio estvel com pessoas casadas e, principalmente, tendo a separao ocorrido por culpa do(a) de cujus, no h limitao de tempo para o direito participao na herana pelo(a) cnjuge. Para a soluo de problemtica questo, o intrprete pode se valer dos princpios constitucionais balizadores da entidade familiar, bem como dos arts. 4 e 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro/42[28], a fim de adotar a melhor soluo ao caso concreto. A sucesso do cnjuge casado em regime de comunho parcial de bens possui diferenas considerveis em comparao unio estvel, sob o mesmo regime de bens. A comear pelas garantias da reserva de bens pela legtima, conforme art. 1.845 do Cdigo Civil/02 e desde que o(a) de cujus tenha deixado bem particular; o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia; e o mnimo de um quarto da herana, quando ascendente dos herdeiros que concorrer. Entretanto, a regra contida no art. 1.829, I do Cdigo Civil/02[29] tem sido alvo de interpretaes conflitantes. Buscando unificar a interpretao do artigo, o Conselho de Justia Federal, a partir da III Jornada de Direito Civil, editou o enunciado n270: 270 Art. 1.829: O art. 1.829, inc. I, s assegura ao cnjuge sobrevivente o direito de concorrncia com os descendentes do autor da herana quando casados no regime da separao convencional de bens ou, se casados nos regimes da comunho parcial ou participao final nos aquestos, o falecido possusse bens particulares, hipteses em que a concorrncia se restringe a tais bens, devendo os bens comuns (meao) ser partilhados exclusivamente entre os descendentes[30]. A inteno do legislador do Cdigo Civil/02 foi de prever uma maior garantia ao cnjuge sobrevivente. Nesse sentido e argumentando pelo princpio da proporcionalidade, a jurista Lia Palazzo Rodrigues defende que, somente na hiptese de inexistncia de bens comuns, caberia ao cnjuge o direito herana dos bens particulares do(a) de cujus. Deste modo, e com maior respeito pelas opinies em contrrio, entendo que o cnjuge s concorre com os descendentes do de cujus se, celebrado o casamento pelo regime da comunho parcial, deixou o finado apenas bens particulares como herana. Na hiptese de existncia de bens comuns, afastadas est a participao do vivo nos bens particulares do finado eis que, com a meao que lhe cabe, assegurada est sua sobrevivncia, objetivo do legislador ao criar a regra da concorrncia[31]. Como visto, por opo do legislador houve a diferenciao entre a sucesso do(a) de cujus que vivia em unio estvel ou casamento civil, mesmo estando no mesmo regime de bens. Apesar de inexistir diferena hierrquica entre as entidades familiares oriundas dos dois tipos de convvio, a doutrina e a jurisprudncia ainda no sinalizam uma pacificao

do entendimento, configurando grande insegurana jurdica ao() suprstite e demais herdeiros. Nesse sentido, o reconhecimento da unio estvel aos casais homoafetivos pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento conjunto da ADI n 4.277 e a ADPF n 132, parte importante das garantias jurdicas aos casais homoafetivos, porm no atende a totalidade dos direitos previstos aos heteroafetivos, no que se refere possibilidade de casamento civil. Os casais homoafetivos no podem ser alijados de seus direitos, com base na orientao sexual que possuem.

4. Smula vinculante n 13: nepotismo. Se antes a famlia homoafetiva estava margem da regulamentao estatal, em claro descompasso s garantias constitucionais, o reconhecimento de direitos a esses casais imps tambm novos deveres. Estar sob o foco da proteo jurisprudencial e em plena disputa pelo reconhecimento expresso no ordenamento das entidades familiares formadas por casais homoafetivos igualam os deveres e limitaes que suportam tambm os casais heteroafetivos. A limitao em anlise se refere ao nepotismo direto e cruzado, defeso aos casais heteroafetivos e tambm homoafetivos. A previso legal que instituiu a smula vinculante do Supremo Tribunal Federal adveio da Emenda Constitucional n 45, que alterou o art. 103-A e pargrafos da Constituio Federal. Conforme dispositivo constitucional, o STF passa a poder aprovar, aps reiteradas decises a respeito da matria constitucional e deciso de no mnimo 2/3 de seus integrantes, smula que vincule os demais rgos do Poder Judicirio e da Administrao Pblicas direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. Os precedentes vinculativos judiciais remontam ao perodo colonial, com a previso dos assentos, regulamentados no Ttulo V, 5, Livro I, das Ordenaes Filipinas. Tal instituto sofreu diversas modificaes ao longo do perodo imperial, porm somente deixando de ter previso legal com a Constituio Republicana de 1891. O efeito vinculante das decises judiciais retorna com o advento da Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT) em seu art. 902, facultando ao Tribunal Superior do Trabalho o estabelecimento de prejulgados, que posteriormente foi revogado pela lei n 7.033/82.[32]

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Consideraes sobre a inexistncia de direito adquirido a regime jurdico: origem e limites Observatrio judicirio Ronald Dworkin. Identificando o processo hermenutico de moralizao e de politizao do Direito na Justia do Trabalho ADPF n 54 luz do biodireito: interrupo da gestao do feto anencfalo Proteo dos direitos humanos dos povos indgenas luz do direito internacional dos direitos humanos. A tutela coletiva dos direitos dos povos indgenas pela Defensoria Pblica no Brasil Supremo Tribunal Federal, saneamento e titularidade

A reforma do judicirio, iniciada com a EC n45, intentou dar celeridade e segurana jurdica. O objetivo da Smula Vinculante dirimir as controvrsias acerca da validade, interpretao e eficcia de normas determinadas, reduzindo com isso a multiplicao de processos sobre questo idntica. O efeito imperativo da smula d-se atravs de reclamao ao Supremo Tribunal Federal, que poder anular ato administrativo ou cassar deciso judicial reclamada, resguardados outras possveis consequncias. Em 20 de Agosto de 2008, tem-se o debate a respeito da Smula Vinculante n13, baseada no julgamento da Ao de Declarao de Constitucionalidade ADC, n 12, do Recurso Extraordinrio RE, n 579.951, do MS n 23.718, e da Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI, n 1521 Medida Cautelar. A proibio ao nepotismo j havia

sido regulada em mbito judicirio pela Resoluo n7/2005 do Conselho Nacional de Justia, assim como em legislaes da Unio e de Estados Federativos[33]. Aps ampla discusso a respeito da abrangncia e da essncia da norma, pondera a eminente Ministra Carmem Lcia Antunes Rocha que o intuito proibir que se utilize a questo pessoal para as nomeaes. A redao final da smula vinculante n 13, ficou da seguinte forma: A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal[34]. A busca pela moralidade administrativa, pautada na respectiva smula e em normas infraconstitucionais, atende aspirao social. Entretanto, a defesa da moralidade administrativa, ao mesmo tempo em que no pode ficar restrita a esses atos, no pode usurpar competncia originria do Poder Legislativo. O rigor da smula tambm deve ser analisado com cautela, a fim de evitar excessos e injustias. A proibio ao nepotismo inviabiliza a possibilidade de ingerncia da autoridade nomeante ou de servidor com capacidade decisria de nomear cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, bem como o nepotismo cruzado, para as funes de confiana ou cargos em comisso[35]. Tendo como base os princpios constitucionais, em especial os princpios da impessoalidade, da moralidade, da Repblica e do concurso pblico, o pressuposto da referida smula impedir que a escolha para os cargos de livre nomeao ocorra estritamente para satisfao do interesse pessoal, em detrimento do interesse pblico. Os agentes pblicos ocupantes das funes gratificadas ou de confiana e cargos em comisso ou de confiana possuem vinculo transitrio com a administrao Pblica, porm com atribuies de assessoramento ou com competncias decisrias. A existncia do cargo em comisso justifica-se to somente pela inviabilidade de preenchimento de certas funes pblicas atravs de concurso pblico, tendo em vista a necessidade de afinidade poltica entre o nomeante e o nomeado para o adequado exerccio da atividade pblica. J a funo comissionada o conjunto de atribuies especiais e de maior responsabilidade que no justifica a criao de cargo ou emprego e que deve ser conferido a servidor ou empregado pblico, mediante adicional[36]. A excepcionalidade do cargo ou funo em comisso deve ser regra, assim como deve haver a submisso plena aos princpios balizadores da Administrao Pblica, quais sejam: princpio da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Com a edio da smula vinculante n 13, o Supremo Tribunal Federal determinou que nenhum cargo ou funo em comisso seria preenchido com base na relao ntima familiar do nomeante ou do servidor com cargo decisrio, uma vez que os parmetros objetivos de escolha e avaliao do agente pblico estariam comprometidos pela inegvel vantagem desse vnculo. A smula vinculante no se aplica aos cargos polticos de Ministro de Estado, Secretrio Estadual e Municipal, em acordo com a deciso proferida no Agravo Regimental em Medida Cautelar em Reclamao n6650/PR: AGRAVO REGIMENTAL EM MEDIDA CAUTELAR EM RECLAMAO. NOMEAO DE IRMO DE GOVERNADOR DE ESTADO. CARGO DE SECRETRIO DE ESTADO. NEPOTISMO. SMULA VINCULANTE N 13. INAPLICABILIDADE AO CASO. CARGO DE NATUREZA POLTICA. AGENTE POLTICO. ENTENDIMENTO FIRMADO NO JULGAMENTO DO RECURSO EXTRAORDINRIO 579.951/RN. OCORRNCIA DA

FUMAA DO BOM DIREITO. 1. Impossibilidade de submisso do reclamante, Secretrio Estadual de Transporte, agente poltico, s hipteses expressamente elencadas na Smula Vinculante n 13, por se tratar de cargo de natureza poltica. 2. Existncia de precedente do Plenrio do Tribunal: RE 579.951/RN, rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJE 12.9.2008. 3. Ocorrncia da fumaa do bom direito. 4. Ausncia de sentido em relao s alegaes externadas pelo agravante quanto conduta do prolator da deciso ora agravada. 5. Existncia de equvoco lamentvel, ante a impossibilidade lgica de uma deciso devidamente assinada por Ministro desta Casa ter sido enviada, por fac-smile, ao advogado do reclamante, em data anterior sua prpria assinatura. 6. Agravo regimental improvido[37]. Restam ainda algumas questes a serem problematizadas. Os agentes pblicos que ocupam cargo ou funo em comisso so pessoas e como tais, suscetveis de paixes e relacionamentos afetivos. Ter um relacionamento com um(a) colega do trabalho extremamente normal entre adultos e isso no significa necessariamente que essa relao se configurar em unio estvel ou casamento civil. A inteno da smula vinculante n13 no foi proibir o afeto entre os agentes pblicos, mas sim que este no representasse a razo da contratao ou qualquer outra vantagem em detrimento do interesse pblico. Se posteriormente a relao entre os colegas de trabalho for estabelecida com o objetivo de constituio de famlia, caber moralmente a exonerao do agente pblico em cargo ou funo em comisso. Destaca-se tambm que a proibio de nomeao restringe-se a mesma pessoa jurdica da autoridade nomeante ou servidor em cargo decisrio, tal observao de suma importncia uma vez que se a limitao fosse extensiva a qualquer pessoa jurdica ou agente da administrao pblica, o preenchimento dos cargos e funo em comisso se demonstraria invivel. Pelo princpio da razoabilidade e da supremacia do interesse pblico, um agente pblico ocupante de cargo tcnico e sem capacidade decisria no pode exercer impedimento nomeao de cargos ou funo em comisso. O nepotismo cruzado, alm de difcil identificao pela Administrao Pblica, requer maior ateno na aplicao do seu impedimento. A troca de favores para a nomeao indireta para cargos ou funo em comisso possui o mesmo impedimento que a nomeao direta, entretanto, o balizador da prtica a pessoa jurdica a qual est vinculada a autoridade nomeante ou o servidor com poder decisrio. Em 04 de junho de 2010, foi editado o decreto n 7.203/10 dispondo expressamente sobre a vedao do nepotismo no mbito da administrao pblica federal, indireta e indireta. A proibio regulamentar ratifica o previsto na smula vinculante n 13 e acrescenta as seguintes vedaes: Art. 3o No mbito de cada rgo e de cada entidade, so vedadas as nomeaes, contrataes ou designaes de familiar de Ministro de Estado, familiar da mxima autoridade administrativa correspondente ou, ainda, familiar de ocupante de cargo em comisso ou funo de confiana de direo, chefia ou assessoramento, para: I - cargo em comisso ou funo de confiana; II - atendimento a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, salvo quando a contratao tiver sido precedida de regular processo seletivo; e III - estgio, salvo se a contratao for precedida de processo seletivo que assegure o princpio da isonomia entre os concorrentes.[38] Alm da vedao contratao direta e ao nepotismo cruzado, o referido decreto tambm prev a apurao especfica para os casos em que haja indcios de influncia dos agentes pblicos definidos no art. 3 em casos omissos do decreto e na contratao de familiares por empresa prestadora de servio terceirizado ou entidade que desenvolva projeto no mbito de rgo ou entidade da administrao pblica federal.

O rigor do decreto amplia a limitao ao nepotismo, ao mesmo tempo em que pode gerar uma incompatvel limitao de mercado de trabalho aos familiares contratados de boa-f, conflitando, inclusive, com princpios constitucionais da livre iniciativa, da no discriminao e do trabalho. Tendo em vista as mltiplas facetas do preconceito e da homofobia, os relacionamentos homoafetivos geralmente so vivenciados de maneira mais privada e em crculos mais restritos. Entretanto, como cada vez mais direitos so garantidos a essa parcela da sociedade, de outro modo surgem tambm os impedimentos oriundos desses relacionamentos. Na mesma medida em que um casal heteroafetivo, em unio estvel ou casados, e seus respectivos parentes possuem impedimentos ditados pela smula vinculante n13, os casais homoafetivos tambm esto submetidos essa regra. O silncio que em outrora protegeu os relacionamentos homoafetivos, hoje pode ser sinnimo de nepotismo e sujeito s consequncias legais. O mesmo Estado que reconhece a igualdade entre seus indivduos, o Estado que obriga seus deveres. Antes de tudo, porm, deve-se analisar o caso concreto para a justa e efetiva aplicao da smula vinculante n13.

5. Concluso. A luta pelo reconhecimento dos direitos homoafetivos tem tido significativas vitrias nas ltimas dcadas, ainda que reste um longo trajeto pela frente. O preconceito e a homofobia esto impregnados na cultura nacional, dando mostras de existncia sob a sombra da ausncia de normatividade que garanta os direitos homoafetivos at o extremo da agresso. Se a unio estvel ou o casamento civil era impensvel aos casais homoafetivos h duas dcadas, atualmente vislumbra-se a consolidao dessas conquistas. Se os casais homoafetivos possuem os mesmos direitos dos casais heteroafetivos, tambm os deveres so iguais. Questes patrimoniais, sucessrias, prestao alimentar, entre tantas outras, passam a fazer parte tambm do cotidiano homossexual. Impedimentos jurdicos, antes no suportados, passam a compor e impor posturas aos casais homoafetivos. Se antes o status de namoro no se alterava por impossibilidade legal, atualmente, um relacionamento que constitua os requisitos de unio estvel pode passar a gerar obrigaes em decorrncia desse instituto. Por diversos motivos, o nepotismo foi identificado como um mal a ser atacado pelos trs poderes do Estado. A sociedade brasileira e, nela representada, a imprensa alternam o repdio direto ao nepotismo com a defesa aos princpios gerais da administrao pblica, todos com o intuito de melhor atender ao interesse pblico. Ainda que o reconhecimento pblico de uma relao homoafetiva no tenha a mesma naturalidade da vivenciada pelos casais heteroafetivos, a postura no que se refere s limitaes impostas a todos os casais deve ser uma igualdade objetiva. A igualdade de direitos sempre deve seguida pela igualdade de deveres, principalmente no que se refere aos princpios da administrao pblica.

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6. Referncias: BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm. Acesso em 23 de maro de 2013. _____________. Conselho de Justia Federal, III Jornada de Direito Civil. Disponvel em < http://www.jf.jus.br/cjf/CEJ-Coedi/jornadas-cej/enunciados-aprovados-da-i-iii-iv-e-v-jornadade-direito-civil/compilacaoenunciadosaprovados1-3-4jornadadircivilnum.pdf/view>. Acesso em 22 de maro de 2013. _____________. Conselho Nacional de Justia. Resoluo n 7, de 18 de outubro de 2005. Disponvel em: <http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=101:resolu-no-7-de18-de-outubro-de-2005-atualizada-com-a-reda-da-resolu-no-092005-e-no-212006&catid=57:resolucoes&Itemid=512>. Acesso em: 22 de maro de 2013. _____________. Decreto-lei n 4.657 de 4 de setembro de 1942. Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decretolei/Del4657.htm>. Acesso em 23 de maro de 2013. _____________. Lei 8.112 de 11 de dezembro de 1990. Dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8112cons.html>. Acesso em 22 de maro de 2013. ___________. Lei n 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/Decreto/D7203.htm>. Acesso em 22 de maro de 2013. _____________. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n2009/0160051-5 datado de 24/05/2011. _____________. Superior Tribunal de Justia. Processo AREsp 086040. Relator(a) Paulo de Tarso Sanseverino. Data da Publicao DJe 24/09/2012 _____________. Supremo Tribunal Federal. Smula Vinculante n 13. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/jurisprudenciaSumulaVinculante/anexo/DJE_11.11.2008 .pdf>. Acesso em: 22 de maro de 2013. ___________. Supremo Tribunal Federal. Agravo Regimental na Reclamao n 6650/PR, Pleno, Relatora a Ministra Ellen Gracie, DJ de 21/11/208. DALLARI, Adlson Abreu. Regime constitucional dos servidores pblicos. 2. Ed. rev. e atualizado de acordo com a CF/88. So Paulo: RT, 1992. DEL PRIORE, Mary. Histria das mulheres no Brasil. 8. ed. So Paulo: Contexto, 2006. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v. 6: direito das sucesses. 18 Edio. So Paulo: Saraiva, 2004. FACHIN, Luiz Edson. Aspectos jurdicos da unio de pessoas do mesmo sexo. Revista dos Tribunais, a. 85, vol. 732, out., 1996. LOBO, Paulo. Direito Civil. Famlias. 4 ed. So Paulo. Saraiva, 2011, pp. 176. LOUZADA, Ana Maria Gonalves. Evoluo do conceito de famlia. IN: Diversidade sexual e direito homoafetivo/ Coordenao Maria Berenice Dias. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. PERLINGIERI, Pietro. Il Diritto Civile nella Legalit Costituzionale. Napoli: Edizione Scientifiche Italiane, 2001. RODRIGUES, Lia Palazzo. Direito sucessrio do cnjuge sobrevivente. IN: SOUZA, Ivone Maria Candido Coelho (org.). Direito de Famlia, diversidade e multidisciplinaridade. Porto Alegre: IBDFam, 2007. SCHREIBER, Anderson. Direitos da Personalidade. So Paulo: Editora Atlas, 2011.

TAVARES, Andr Ramos. A Smula Vinculante na Emenda Constitucional n 45/04 IN Reforma do Poder Judicirio no Brasil Ps-88. 1a ed. So Paulo: Saraiva, 2005. TEPEDINO, Gustavo. Temas de Direito Civil. 4 Edio revista e atualizada. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. ____________. A parte Geral do Novo Cdigo Civil: estudos na perspectiva civilconstitucional. (Coord. Gustavo Tepedino). 2 ed. ver. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. ____________. Novas formas de entidades familiares: efeitos do casamento e da famlia no fundada no matrimnio. IN Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro, Renovar, 1999. notas
[2]

Como bem destacou o Exc. Sr. Ministro Ayres Britto em seu voto no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n 4.277 e Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) n 132, o termo homoafetivo foi cunhado pela vez primeira na obra Unio Homossexual, o Preconceito e a Justia, da autoria da desembargadora aposentada e jurista Maria Berenice Dias. [3] A classificao de sodoma dizia respeito de um lado ao ato sexual especfico, fosse entre homens, fosse entre homens e mulheres, e de outro lado a descoberta de pecados entre indivduos do mesmo sexo, incluindo tambm as relaes entre mulheres. Ver DEL PRIORE, Mary. Histria das mulheres no Brasil. 8. ed. So Paulo: Contexto, 2006. [4] ... a cultura jurdica se exprime por problemas e possveis solues, em uma perspectiva histrica e relativstica, no j por dogmas, verdades fixas e no histricas. Ver PERLINGIERI, Pietro. Il Diritto Civile nella Legalit Costituzionale. Napoli: Edizione Scientifiche Italiane, 2001, p. 2. Apud SCHREIBER, Anderson. Direitos da Personalidade. So Paulo: Editora Atlas, 2011, p. 214. [5] Apesar da deciso do Supremo ser emblemtica, a Unio j reconhecia direitos previdencirios a casais homoafetivos na esfera federal, assim como outros entes federativos. Exemplificativamente, o Tribunal de Justia de So publicou o provimento da Corregedoria Geral n 41/2012, que altera as Normas de servio. Cartrios Extrajudiciais. Tomo II de 1989 no que se refere possibilidade de Casamento ou Converso da Unio estvel em Casamento de Pessoas do Mesmo Sexo. A referida previso possibilita que o casal homoafetivo faa a converso ou celebre casamento em igualdade de condies ao casal heteroafetivo, ou seja, sem a necessidade prvia de recorrer ao Judicirio para ter garantido seu direito ao casamento. Disponvel em < http://www.tjsp.jus.br/Download/ConhecaTJSP/NormasExtrajudiciais/NSCGJTomoIITachad o.pdf>. Acesso em 23 de maro de 2013. [6] TEPEDINO, Gustavo. Temas de Direito Civil. 4 Edio revista e atualizada. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 21. [7] LOUZADA, Ana Maria Gonalves. Evoluo do conceito de famlia. IN: Diversidade sexual e direito homoafetivo/ Coordenao Maria Berenice Dias. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, pp. 269. [8] SCHREIBER, Anderson. Direitos da Personalidade. Op. Cit. Pp. 221. [9] O Cdigo Civil de 2002 teve sua origem em um projeto de lei da dcada de setenta e no previa em sua redao original a unio estvel. O distanciamento entra a concepo do projeto do cdigo e a aprovao legislativa no conseguiu traduzir uma uniformidade poltico ou ideolgica ao texto legal. Ver TEPEDINO, Gustavo. A parte Geral do Novo Cdigo Civil: estudos na perspectiva civil-constitucional. (Coord. Gustavo Tepedino). 2 ed. ver. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.

[10]

Diversos regimes de bens so regulados pelo Cdigo Civil/02, so eles: o da comunho parcial de bens; o da comunho universal de bens; o da participao final nos aquestos e o da separao de bens. [11] O casamento religioso se equipara ao casamento civil, desde que atenda s exigncias legais para a validade do casamento civil e feito em registro prprio. [12] Cdigo Civil/02. Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges: I - fidelidade recproca; II - vida em comum, no domiclio conjugal; III - mtua assistncia; IV - sustento, guarda e educao dos filhos; V - respeito e considerao mtuos. [13] FACHIN, Luiz Edson. Aspectos jurdicos da unio de pessoas do mesmo sexo. Revista dos Tribunais, a. 85, vol. 732, out., 1996, pp. 49. [14] Sobre a passagem do concubinato do Direito das Obrigaes para o Direito de Famlia ver TEPEDINO, Gustavo. Novas formas de entidades familiares: efeitos do casamento e da famlia no fundada no matrimnio. IN Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro, Renovar, 1999, pp. 325-366. [15] A lei 8971/1994 previa em seu art. 1 que a companheira de homem solteiro, divorciado, separado judicialmente ou vivo, que com ele viva h mais de cinco anos ou possua filhos, poder requerer alimentos, enquanto no constituir nova unio e comprovando a necessidade. [16] A frgil linha que divide o relacionamento entre namoro e unio estvel deve ser ponderado, uma vez que a estabilidade pode ser presumida. Assim sendo, operadores do direito, buscando a preveno de consequncias jurdicas, adotaram o que se tem denominado de contrato de namoro. O professor Paulo Lobo pondera que considerando que a relao jurdica de unio estvel ato-fato jurdico, cujos efeitos independem da vontade das pessoas envolvidas, esse contrato de eficcia nenhuma, jamais alcanando seu intento. Ver LOBO, Paulo. Direito Civil. Famlias. 4 ed. So Paulo. Saraiva, 2011, pp. 176. Dependendo do caso concreto, o noivado pode vir a se constituir como uma unio estvel, entretanto, como definio o noivado a inteno de constituir famlia, no sendo essa ainda a sua realidade. No que se refere ao concubinato, restam ainda divergncias doutrinrias e jurisprudenciais, uma vez que o legislador optou por conceituar o concubinato, sem definir suas consequncias jurdicas. Ressalta-se ainda que a Constituio Federal, em seu art. 226 3, no estabeleceu qualquer impedimento unio estvel, inclusive no que se refere ao relacionamento estvel em que um dos integrantes casado(a). Ver SCHREIBER, Anderson. Direitos da Personalidade. (op.cit). [17] Tal entendimento no pacificado. A 3 Turma do Superior Tribunal de Justia (REsp 1152273) reformou deciso do tribunal de origem em caso envolvendo duas unies estveis simultneas, entendendo que uma sociedade que apresenta como elemento estrutural a monogamia no pode atenuar o dever de fidelidade que integra o conceito de fidelidade. Apud LOBO, Paulo. Direito Civil. Famlias. (op. Cit) pp. 179. [18] LOBO, Paulo. Direito Civil. Famlias. (op. Cit) pp. 178. [19] Como visto, h divergncia na aplicao do instituto da fidelidade unio estvel. [20] Cdigo Civil/02 art. 12, nico; art. 20, nico; art. 27, I; art. 28, 2; art. 33; art. 197; art. 228, V; art. 229, II; art. 439, nico; art. 495, caput; art. 495, nico; art. 499art. 533, II; art. 544; art. 550; art. 551, nico; art. 558; art. 786, 1; art. 790, nico; art. 792; art. 965; art. 977; art. 1.027; art. 1.066, 1; art. 1.412, 2; art. 1.482; art. 1.768, II; Art. 1.783, dentre outros. [21] Cdigo Civil/02:

Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes: I - se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho; II - se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada um daqueles; III - se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana; IV - no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana. [22] Parentes sucessveis na ausncia de descendentes so os ascendentes e, em caso de ausncia destes, os colaterais at o quarto grau [23] DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v. 6: direito das sucesses. 18 Edio. So Paulo: Saraiva, 2004. Pgs. 134/135. [24] _____________. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n2009/0160051-5 datado de 24/05/2011. [25] _____________. Superior Tribunal de Justia. Resp n 1090722 / SP, RECURSO ESPECIAL n 2008/0207350-2 datado de 02/03/2010 [26] _____________. Superior Tribunal de Justia. Processo AREsp 086040. Relator(a) Paulo de Tarso Sanseverino. Data da Publicao DJe 24/09/2012 [27] DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v. 6: direito das sucesses. Op. Cit. pp.. 133/134. [28] _____________. Decreto-lei n 4.657 de 4 de setembro de 1942. Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decretolei/Del4657.htm>. Acesso em 23 de maro de 2013. [29] Cdigo Civil/02: Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares. [30] _____________. Conselho de Justia Federal, III Jornada de Direito Civil. Disponvel em < http://www.jf.jus.br/cjf/CEJ-Coedi/jornadas-cej/enunciados-aprovados-da-i-iii-iv-e-vjornada-de-direito-civil/compilacaoenunciadosaprovados1-3-4jornadadircivilnum.pdf/view>. Acesso em 22 de maro de 2013. [31] RODRIGUES, Lia Palazzo. Direito sucessrio do cnjuge sobrevivente. IN: SOUZA, Ivone Maria Candido Coelho (org.). Direito de Famlia, diversidade e multidisciplinaridade. Porto Alegre: IBDFam, 2007, pp. 34. [32] Ver TAVARES, Andr Ramos. A Smula Vinculante na Emenda Constitucional n 45/04 IN Reforma do Poder Judicirio no Brasil Ps-88. 1a ed. So Paulo: Saraiva, 2005 [33] _____________. Lei 8.112 de 11 de dezembro de 1990. Dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8112cons.html>. Acesso em 22 de maro de 2013. [34] _____________. Supremo Tribunal Federal. Smula Vinculante n 13. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/jurisprudenciaSumulaVinculante/anexo/DJE_11.11.2008 .pdf>. Acesso em: 22 de maro de 2013. [35] O art. 37, II e V da Constituio Federal utiliza a nomenclatura de funo de confiana e cargo em comisso. O STF optou por utilizar na smula vinculante a nomenclatura cargo em comisso ou de confiana e funo gratificada. Ambos os casos, referem-se a ocupao de cargo de direo, chefia ou assessoramento. [36] DALLARI, Adlson Abreu. Regime constitucional dos servidores pblicos. 2. Ed. rev. e atualizado de acordo com a CF/88. So Paulo: RT, 1992.

[37]

___________. Supremo Tribunal Federal. Agravo Regimental na Reclamao n 6650/PR, Pleno, Relatora a Ministra Ellen Gracie, DJ de 21/11/208. [38] ___________. Lei n 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/Decreto/D7203.htm>. Acesso em 22 de maro de 2013.

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