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Assim s haver crime de calnia quando a honra ofendida for de conhecimento do pblico, pois se a calnia se refere honra objetiva, significa a ofensa credibilidade social do ofendido. Outro pressuposto importante que a imputao seja falsa, injusta (art. 138, 1). Caso o ofendido conteste a falsidade da imputao dada ao acusador a prova da verdade, isto , provar que houve o crime. Se o acusado conseguir provar que o ofendido realmente cometeu o ilcito, aquele absolvido da acusao de calnia e, depois de transitada esta sentena em julgado, o juiz dever remeter cpia dos autos ao Ministrio Pblico para que proceda a propositura da ao penal. Entretanto, no h prova da verdade no caso de crime de ao privada, pois apenas o ofendido pode iniciar a ao e h a possibilidade deste perdoar o agente ativo. Tambm no
Prado (2010, p. 190) esclarece quais as nuanas do bem jurdico a ser tutelado:
A honra o bem jurdico mediatamente atingido pela ofensa; mas o bem jurdico imediatamente protegido a pretenso jurdica ao respeito que o Direito assegura a todos, diretamente violada nos delitos contra a honra. Ofendida a pretenso ao respeito, a honra, em qualquer de seus aspectos, tambm lesada, embora isso no seja imprescindvel para a consumao do delito.
h prova da verdade no caso de sentena absolutria, no podendo ser contestada. Por fim, no h permisso de prova da verdade se o crime imputado ao Presidente ou Chefe de Estado estrangeiro (art. 138, 3). Nestes casos, portanto, no h necessidade que o fato imputado seja falso, bastando apenas a imputao, pois no h como provar a veracidade do fato.
falsidade referente pessoa, no qual o crime existiu, mas no foi a pessoa acusada que o praticou, isto , a autoria falsa. Acrescenta Prado (2010, p. 191) que:
Demais disso, exige-se que a imputao verse dobre fato definido como crime, ou seja, a falsa imputao deve referir-se a crime (ao ou omisso tpica, ilcita e culpvel). De conseguinte, a falsa imputao de contraveno penal no perfaz a descrio tpica da calnia, mas pode, eventualmente, constituir difamao.
Alm disso, h necessidade que os fatos a serem imputados sejam determinados e individualizados, mas isso no significa que a descrio dos fatos deve ser pormenorizada e exata para que se configure a calnia. Todavia, os fatos genericamente enunciados no so calnia, mas injria. Exemplifica-se esta diferena quando algum diz que outrem ladro, o que injria e quando se diz que outrem se apoderou do carro do vizinho, o que a calnia. imprescindvel que a imputao da prtica delituosa venha a conhecimento de terceiro. Se esta informao for restrita apenas ao sujeito ativo e o passivo no h calnia, pois neste crime se tutela a honra objetiva. Os meios de realizao do crime so diversos, pois se trata de crime de forma livre, podendo ser feito por meio de palavras (escritas ou ditas), desenhos, canes, gestos ou por meio eletrnico. No h necessidade da presena do ofendido no momento da realizao do ato, bastando que a informao prejudique a reputao do sujeito passivo. Caso seja empregada a imprensa aplica-se o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei 4.117/1962). O Cdigo apresenta as formas equiparadas de calnia, no 1 do art. 138. Neste caso o tipo objetivo propalar e divulgar a imputao falsa. Determina o dispositivo que estes incorrem na mesma pena descrita no caput do referido artigo. Assim propalar propagar, espalhar o boato que imputa o fato delituoso. A divulgao, por outro lado, tornar a calnia pblica, seja por meio escrito ou oral. Desta forma, Prado (2010, p. 192) escreve que:
Se o caput do artigo 138 descreve a conduta daquele que cria a imputao falsa, o 1 se ocupa daquele que, ouvindo-a, leva adiante, incrementado o risco de leso ou efetiva ofensa reputao da vtima. No deixa de constituir divulgao a comunicao do fato a pessoa que dele j tenha conhecimento j que a conduta do agente pode reforar a crena na veracidade do fato ou eliminar eventual dvida e tampouco a indicao da fonte da calnia ou o relato feito em tom confidencial.
apenas o dolo que admitido, o dolo direto ou o eventual. Alguns entendem que deve haver finalidade na calnia, isto , o fito de prejudicar a reputao da pessoa. Assim, alm de o agente saber ser falsa a acusao ou admitir o risco de acusar injustamente outrem (dolo eventual) preciso que haja inteno de atingir a reputao. No caso de uma mera brincadeira ou no calor de uma discusso em que no h inteno de atingir a honra, no h calnia. Sobre isso escreve Prado (2010, p. 192) que: os delitos contra a honra so delitos de tendncia intensificada. Isso significa que o tipo legal exige uma determinada tendncia subjetiva de realizao da conduta tpica, qual seja, a finalidade de desacreditar, menosprezar, o nimo de caluniar (animus calumniandi). Quanto ao crime de calnia equiparado, o tipo subjetivo , igualmente o dolo. H necessidade de que, quem propala ou divulga o fato falso tenha inteno de lesar a honra e saiba que a informao falsa. Desta forma constata-se que no crime de calnia, descrito no caput, admite o dolo direto e eventual, mas o crime equiparado ( 1) admite apenas o dolo direto, mas no o dolo eventual. Assim se aquele que propala ou divulga o fato na incerteza de ser falso ou se outrem o convence de sua veracidade no j crime.
5.1.7. RETRAO.
A retrao admitida se ocorrer antes da sentena, desdizendo a acusao feita. O agente deve reconhecer que errou, o que faz com que seja isento de pena (art. 143). Esta retratao pode ser feita pelo prprio ofensor quanto por seu procurador com tais poderes. Ela ato unilateral, o que significa que no necessita de aceitao do ofendido.
Apenas nas aes penais privadas que se admite a retrao, pois o art. 143 CP admite a retratao apenas pelo querelado, sendo esta denominao dada apenas ao ru em ao privada. Assim, no caso de calnia contra o presidente, em que a ao pblica condicionada ao requerimento do ministro da justia, no cabe retratao. Outro exemplo de calnia no retratvel aquela desferida contra mulher, nos termos da Lei Maria da Penha, pois a ao penal neste caso pblica condicionada. A retratao no ato formal, por isso pode se retratar de qualquer forma, tanto na denncia, quanto no andamento do processo. No h formalidade para o documento de retratao. Pode o ofendido demandar em juzo explicaes das afirmaes e aluses feitas pelo ofensor. Cabem tais explicaes no caso de afirmaes vagas ou generalizantes. Caso este se recuse a esclarecer ou a explicao seja insatisfatria, segundo o critrio do juiz, o acusado responder pelo crime (art. 144).
5.1.8. AO PENAL.
A ao penal privada (art. 145), pois a honra bem jurdico disponvel. Desta forma, Regis Prado (2010, p. 190) complementa explicando que:
A honra bem jurdico disponvel. O consentimento do ofendido, in casu, configura como causa de justificao, excluindo a ilicitude da conduta. Seu fundamento radica na ponderao de valores. O consentimento opera como causa de justificao porque o Direito concede preferncia ao valor da liberdade de atuao da vontade ante o desvalor da ao e do resultado da conduta tpica ofensiva ao bem jurdico honra. Para que possa ser eficaz, o consentimento precisa ser expresso ou outorgado por sujeito passivo capaz de consentir. No vlido o consentimento outorgado pelos representantes legais do menor ou incapaz. Demais disso, indispensvel que o sujeito ativo conhea sua existncia e que esta seja um dos motivos que o levaram a agir. Precisamente por ser disponvel o bem jurdico protegido, estabelece o Cdigo Penal a ao penal privada para os crimes contra a honra (art. 145, caput, CP), admitindo-se, de conseguinte, a extino da punibilidade pela renncia ao direito de queixa e pelo perdo do ofendido (art. 107, V, CP).
A competncia para conhecer deste delito do Juizado Especial Criminal. admitida a suspenso condicional do processo, desde que no se trate de violncia domstica contra mulher.
No caso de a calnia contra o presidente a ao, que ser pblica, fica condicionada ao requerimento do ministro da justia, e no caso de calnia contra funcionrio pblico em razo de sua funo, a ao pblica fica condicionada a representao deste (145, pargrafo nico).
5.1.9. PENAS.
A calnia pode ser tratada em outros diplomas mais especficos, desta forma, aplicase este, e no aquele do Cdigo Penal. H crimes contra a honra apresentados na Lei Eleitoral, Maria da Penha e outras. A pena para a calnia de deteno de seis meses a dois anos e multa. A pena aumentada de um tero no caso de a calnia ser cometida contra o presidente, chefe de Estado estrangeiro ou funcionrio pblico em razo de sua funo. Outrossim na presena de vrias2 pessoas ou contra maior de 60 anos ou deficiente fsico. A pena ser aplicada em dobro se a calnia feita mediante paga ou promessa de recompensa.
5.2. DIFAMAO.
Considera-se vrias pessoas grupo igual ou superior a trs pessoas, no contando a criana que no possa entender a calnia e o deficiente mental. No est includo o ofendido na contagem do grupo. 3 A exceo de verdade no crime de difamao se torna sem sentido, pelo fato de que no h necessidade de que o fato imputado seja falso. Apenas na difamao contra funcionrio pblico a exceo ganha utilidade.
Entretanto, se o ofendido no mais ostenta a qualidade de funcionrio pblico, incabvel a exceo da verdade, mesmo que a imputao faa referncia a fato perpetrado no exerccio funcional. Inexiste, in casu, o interesse coletivo na preservao do regular andamento dos servios pblicos, visto que o autor do fato desonroso j se encontra afastado do posto que outrora ocupava.
quando se diz que algum bem capaz de praticar tal conduta desonrosa. Os fatos genericamente enunciados, os de realizao provvel e os julgamentos sobre qualidades atribudas vtima no configuram difamao, mas injria. A difamao consiste no relato de fato preciso, que, pelas circunstncias em que enunciado, se torne digno de crdito. Dizer, por exemplo, que algum um devasso caracteriza a in jria; todavia, afirmar que freqenta certo prostbulo, difamao. s vezes muito difcil traar a exata distino entre a atribuio de fato (difamao) e a atribuio de qualidade (injria). Na dvida, de prevalecer esta ltima, em virtude de seu carter menos gravoso.
5.2.7. RETRAO.
A retrao admitida se ocorrer antes da sentena, desdizendo a acusao feita. O agente deve reconhecer que errou, o que faz com que seja isento de pena (art. 143). Esta retratao pode ser feita pelo prprio ofensor quanto por seu procurador com tais poderes. Ela ato unilateral, o que significa que no necessita de aceitao do ofendido.
Apenas nas aes penais privadas que se admite a retrao, pois o art. 143 CP admite a retratao apenas pelo querelado, sendo esta denominao dada apenas ao ru em ao privada. Assim, no caso de calnia contra o presidente, em que a ao pblica condicionada ao requerimento do ministro da justia, no cabe retratao. Outro exemplo de calnia no retratvel aquela desferida contra mulher, nos termos da Lei Maria da Penha, pois a ao penal neste caso pblica condicionada. A retratao no ato formal, por isso pode se retratar de qualquer forma, tanto na denncia, quanto no andamento do processo. No h formalidade para o documento de retratao. Pode o ofendido demandar em juzo explicaes das afirmaes e aluses feitas pelo ofensor. Cabem tais explicaes no caso de afirmaes vagas ou generalizantes. Caso este se recuse a esclarecer ou a explicao seja insatisfatria, segundo o critrio do juiz, o acusado responder pelo crime (art. 144).
Considera-se vrias pessoas grupo igual ou superior a trs pessoas, no contando a criana que no possa entender a calnia e o deficiente mental. No est includo o ofendido na contagem do grupo.
literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a inteno de injuriar ou difamar; III o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever do ofcio. Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela difamao quem lhe d publicidade.
5.3. INJRIA.
Qualquer pessoa pode figurar no plo passivo do crime de injria, exceto criana ou doente mental, pois no possuem entendimento de honra. No h que se falar em pessoa jurdica como sujeito ativo de tal crime, pois esta no possui sentimentos a serem ofendidos. Embora no esteja tipificada a injria contra pessoa morta esta existe quando afetar e atingir seus parentes.
O art. 140, 1, CP determina o perdo judicial em que o juiz no aplicar a pena quando a injria for fruto de atitude reprovvel do ofendido provocando-o o que significa que a ofensa deva ser direta e feita na presena do ofensor, ou quando o ofendido, de imediato, se defende de injuria injuriando o ofensor. Nestes casos o delito no deixa de existir, mas deixa a cargo do juiz no aplicar a pena. O perdo judicial causa extintiva de punibilidade no depende de aceitao do ru.
O 3 do art. 140 determina o crime de injria discriminatria em que o agente leva em conta a condio racial, religiosa, tnica, e origem. Tambm incorre na qualificadora a injuria contra pessoa idosa e deficiente fsico.
Outrossim na presena de vrias5 pessoas ou contra maior de 60 anos ou deficiente fsico. A pena ser aplicada em dobro se a injria feita mediante paga ou promessa de recompensa. Segundo o art. 142 CP no constitui difamao punvel: I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador; II - a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a inteno de injuriar ou difamar; III o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever do ofcio. Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela difamao quem lhe d publicidade. A injria no admite retratao. A ao penal privada (art. 145), pois a honra bem jurdico disponvel. No caso de a injria contra o presidente a ao fica condicionada ao requerimento do ministro da justia, e no caso de injria contra funcionrio pblico em razo de sua funo, fica condicionada a representao deste (145, pargrafo nico), nestes dois casos a ao penal ser pblica. A competncia para conhecer deste delito do Juizado Especial Criminal. admitida a suspenso condicional do processo, desde que no se trate de violncia domstica contra mulher.
Considera-se vrias pessoas grupo igual ou superior a trs pessoas, no contando a criana que no possa entender a calnia e o deficiente mental. No est includo o ofendido na contagem do grupo.