DIREITO PENAL - LFG INTENSIVO III Prof.: Jos Procpio Dias Aula n01 (20.08.

09) Tema: I - Noes Introdutrias de Criminologia. 1 Conceito = uma cincia emprica e interdisciplinar que cuida do crime, do infrator, da vtima e do controle social do delito; alm de gerar informao vlida sobre a gnese, a dinmica e as variveis do crime, orientando ento a sua preveno e represso. 2 - Elementos Quanto ao mtodo = empirismo e interdisciplinaridade; Quanto ao objeto = anlise do delito, do delinqente, da vtima e do controle social; Quanto funo = explicar e prevenir o crime e intervir na pessoa do infrator e avaliar os diferentes modelos de resposta ao crime. 3 Anlise dos elementos 3.1) Quanto ao mtodo = empirismo e interdisciplinaridade. mtodo emprico (mtodo analtico ou indutivo): mtodo que se baseia na anlise e observao da realidade. Em outros termos, busca-se a anlise, e atravs da observao conhecer o processo, utilizando-se da induo para depois estabelecer as suas regras, o oposto do mtodo dedutivo utilizado no Direito Penal. interdisciplinaridade = a criminologia se socorre de outras disciplinas cientficas, tais como a biologia, psicologia, sociologia, medicina legal, criminalstica, etc. 3.2) Quanto ao objeto = anlise do delito, do delinqente (criminoso), da vtima e do controle social. anlise do delito = possui vrias concepes, quais sejam: - contedo formal (para o Direito): possui vrios conceitos, dependendo da teoria adotada; - contedo moral (para a tica e a Filosofia): delito seria uma contradio aos paradigmas ticos (idia abstrata); - A sociologia enxerga o delito como um fato social; - A criminologia enxerga o delito como um problema social (I) e comunitrio (II) com incidncia afetiva e de persistncia espao-temporal (III) e que varia conforme a efetividade dos controles formais e informais (IV) da sociedade. (I) problema de toda a sociedade; (II) incide com o intuito de constranger aquele meio social; (III) incide sempre naquele mesmo lugar e tempo; (IV) Controle formal (poder repressivo ex.: Poder Judicirio) e controle informal (poder preventivo exs.: famlia, amigos, vizinhana, Igreja, etc.). anlise do delinqente (criminoso) = H quatro escolas que tentam explic-lo: - Escola Clssica = o homem essencialmente bom, nasce sem pecado e o criminoso aquele que optou pelo mau (seria um pecador). O criminoso tem livre arbtrio.

- Escola Positivista = O livre arbtrio uma iluso, ou seja, no existe (ocorre a superao da metafsica). Sob esta tica, a pessoa delinqi porque no existindo o livre arbtrio, ele portador de uma patologia, que pode ser herdada geneticamente (determinismo biolgico), bem como pode ser adquirida por uma doena que o incapacita dentro de uma sociedade, acarretando na prtica do crime. - Escola Correcionalista = o criminoso um fraco (incapaz, ineficiente) e por isso o Estado deve intervir para que este seja trazido novamente ao convvio social. Ele at tem livre arbtrio, porm frgil e, portanto, comete o delito. - Escola Marxista = o criminoso a vtima do processo econmico, da explorao do homem para o homem, que coloca o foco da vida no TER e no no SER. Em virtude da subsistncia, ele comente o delito para sobreviver. anlise da vtima = A sua anlise foi se modificando ao longo do tempo: 1 fase) at 1215: a vtima era muito importante para a criminologia, pois ela mesmo podia se vingar, o que acarretava em mais violncia. 2 fase) partir da Santa Inquisio: a vtima possua um papel mnimo, pois Deus era o centro do Universo (a vtima ofendeu ou no Deus). 3 fase) a partir do holocausto: revalorizou o papel da vtima (vitimologia). A vitimologia consiste no estudo do comportamento da vtima com as variaes das causas e dos efeitos da ao delitiva sob o prisma da interao criminoso-vtima (dupla penal) e o incremento do risco da ocorrncia do delito (vitimo-dogmtica). ** Processo de vitimizao = possui trs vises: 1) primria: conseqncia do delito que atinge diretamente a vtima. Ex.: furto. 2) secundria: so os nus da burocracia. A vitimizao criada pelo Estado, em razo da demora para a apurao do crime (diligncia mnima). 3) terciria: toca o autor do fato (criminoso) tornando-se vtima do prprio crime. Ex.: criminoso que divide uma cela com outros presos contaminados por tuberculose. anlise do controle social = conjunto de mecanismo de sanes sociais que tem por objetivo submeter o indivduo aos modelos sociais e comunitrios. 3.3) Quanto funo: explicar e prevenir o crime e intervir na pessoa do infrator e avaliar os diferentes modelos de resposta ao crime (poltica criminal) a criminologia pretende a partir de dados consistentes a elaborao de meios e instrumentos para tornar mais efetivo os modelos sociais e comunitrios. 4 Histria (Evoluo) da Criminologia No perodo da Antiguidade, o grego Alcmeon (sc. VI a . C.) foi o primeiro a dissecar animais e a se dedicar ao estudo das qualidades biopsquicas dos delinqentes. Pesquisou o crebro humano buscando uma correlao com sua conduta. Constava que no homem h um pouco de animal e um pouco de Deus, e que a vida o equilbrio entre as foras contrrias que constituem o ser humano, e a doena corresponderia ao rompimento desse equilbrio. E a morte significaria o desequilbrio completo. Acreditava na imortalidade da alma e que se movia eternamente tal qual os astros nos cus. Hipcrates (o pai da Medicina) acreditava que todo o crime assim como o vcio fruto da loucura. Lanando assim as bases sobre a imputabilidade ou o princpio da irresponsabilidade penal do homem insano. Scrates, disse atravs de seu discpulo Plato, in verbis: que se devia ensinar aos indivduos que se tornavam criminosos como no reincidirem no crime, dando a eles a instruo e a formao de carter de que precisavam. Plato sagaz como sempre afirmou: o ouro do homem sempre foi o motivo de seus males em sua obra A Repblica demonstrando que os fatores econmicos e sociais so desencadeadores de

crimes. Dizia tambm, onde h gente pobre haver patifes, viles, etc. e o criminoso assemelha-se ao enfermo. Aristteles em sua obra A Poltica ressaltou que a misria engendra rebelio e delito. O homem na viso aristotlica no plenamente livre, pois submetido razo que controla a sua sensibilidade. Os delitos mais graves eram os cometidos para possuir o volupturio, o suprfluo. Em sua obra A retrica, Aristteles estudou o carter dos delinqentes, observando a freqente tendncia reincidncia, e analisou as circunstncias que deveriam ser levadas em conta como atenuantes. A Idade Mdia foi severamente marcada pelo feudalismo, pela expanso do cristianismo como ideologia religiosa oficial e pela instalao da nobreza feudal sob a proteo do papado (que era o centro do poder na Europa Ocidental) com todas as expanses conquistadoras. O grande criador da Justia Distributiva cujo adgio famoso consagra por dar a cada um, o que seu. Segundo uma certa igualdade, teve em So Toms de Aquino seu mentor e, tambm firmou entendimento que a pobreza geralmente uma incentivadora do roubo, apesar de que na sua obra Summa Theologica defendia o chamado furto famlico (o que atualmente previsto pela legislao brasileira como estado de necessidade sendo assim uma das excludentes de crime, o roubar para comer). Para Santo Agostinho chamava a pena de talio significava a justia dos injustos, sustentando que a pena deveria ser uma medida de defesa social e contribuir para a regenerao do culpado, alm de implicitamente conter uma ameaa e um exemplo. No perodo de transio entre a Idade Mdia e a Moderna, do sculo XIV ao sculo XV, observada a influncia das chamadas cincias ocultas, o que bem mais tarde seria conhecida como Criminologia. As cincias ocultas eram a Astrologia, a Oftalmoscopia, a Metoposcopia, a Quiromancia, a Fisiognomia e Demonologia. Della Porta funda a cincia chamada Fisiognomia, que visava conhecer o carter dos homens, e mormente do criminoso, atravs dos traos fisionmicos do rosto, do crnio, e anlise da superfcie do corpo, tronco, extremidades, etc. Ou seja, no perodo da Idade Mdia comeou a despertar na mente de alguns cientistas, o interesse em descobrir os elementos, a principio na morfologia, na anatomia e depois, na estrutura craniana, etc., que pudessem indicar estigmas predisponentes da impulsividade criminal. Mais tarde, j no sculo XVIII (1776-1800), Lavater criou a Frenologia com o fim de determinar sintomas da personalidade atravs, no s dos traos fisionmicos, mas evoluiu para a conformao do crebro e protuberncias cranianas para tentar revelaes sobre as faculdades e disposies inatas do homem e, em especial, do homem criminoso. Os estudos frenolgicos mais importantes foram desenvolvidos pelo anatomista austraco Johan Franz Gall que foi reconhecido como o fundador da Antropologia Criminal. Desses estudos foram surgindo as noes de criminosos por mpeto, por instintos inatos, por loucura moral ou criminoso louco, a noo tambm do ativismo e de defeitos congnitos de criminosos. Felipe Pinel (1745-1826) o pai da psiquiatria Moderna , foi o responsvel pela humanizao do manicmio para os delinqentes, em razo da forma com que eram tratados os loucos, tidos at ento como possudos pelo Diabo, e, por isso eram surrados cruelmente e, via de regra, acorrentados. Pinel recomendava que o louco deveria ser adequadamente tratado e no sofrer violncias que s contribuem para o agravamento de sua doena. Esquirol foi o criador do conceito de monomania que gerou uma nova concepo psiquitrica da loucura moral que foi definida como sendo caracterstica de algum com bom nvel de inteligncia, mas com graves defeitos ou transtornos morais (Ex.: Yvone, da novela Caminho das ndias). Freud vai mais longe e defende a posio que, em alguns casos, o sentimento de culpa emerge dos conflitos mal resolvidos oriundos do Complexo de dipo. Para Freud o sentimento de culpa anterior prtica do crime, ou seja, o sentimento de culpa que leva o sujeito prtica do crime e no decorre do crime, anterior a ele. V-se, ento, que a maneira que o sujeito atravessa o seu Complexo de dipo pode, em alguns casos, lev-lo a no superar de forma esperada esse conflito pessoal e permitir o desenvolvimento de um sentimento de culpa, o qual na fase adulta poder lev-lo a cometer crimes. Darwin (1809-1882) teve sua teoria evolucionista coordenada aos progressos das cincias biolgicas por Julian Huxley e James Fisher. Sua idia bsica a evoluo modificada pelos seres humanos. As idias da seleo natural e a da evoluo completam a teoria de Darwin que correspondem a uma generalizao das mais importantes no campo da biologia. O homem passou pelas fases de peixe, sapo, rptil e ave, mas jamais tal fato foi confirmado por Darwin e, nem possui qualquer apoio cientfico. No que concerne aos princpios que regiam as variaes hereditrias e no-

hereditrias, as idias eram vagas e o microscpio no revelara at aquele momento os fatos bsicos relativos aos cromossomos e seu comportamento. Fundador da Antropologia Criminal, Lombroso enxergava no criminoso uma variedade especial homo sapiens que seria caracterizada por sinais (estigmas fsicos e psquicos). Tais estigmas fsicos do criminoso nato constavam de particularidades de forma da calota craniana e da face, bem como detalhes quanto ao maxilar inferior, fartas sobrancelhas, molares proeminentes, orelhas grandes e deformadas, dessimetria corporal, grande envergadura de braos, mos e ps. Os estigmas ou sinais psquicos caracterizavam o criminoso nato como: sensibilidade a dor diminuda (eis porque, os criminosos comumente se tatuariam) crueldade, leviandade, averso ao trabalho, instabilidade, vaidade, tendncias a supersties e precocidade sexual. Julgou tambm ter encontrado a relao entre a epilepsia e a chamada moral insanity. Posteriormente, Lombroso evidenciou que nem todos os criminosos mostram tais caractersticas. Ele distinguiu como pseudos-criminosos, os ocasionais e os passionais. Manteve, porm, a idia de que a maior parte dos criminosos formava um tipo antropolgico unitrio e este seria o criminoso verdadeiro. Na verdade, o verdadeiro criminoso nato. Foi suas concluses de grande relevncia para a Poltica Criminal, a fim de conter o impulso criminal, no caberiam expiaes morais ou punies infamantes e a sociedade teria o direito de proteger-se do criminoso, condenando-o e isolando-o pela priso perptua ou de morte encarada como medida de seleo. Seguindo esse raciocnio, ele classificou os criminosos em trs tipos: I) criminoso nato = seriam aqueles que permaneceram atrasados em relao aos demais durante a evoluo da espcie, e ainda no perderam a agressividade; II) falso criminoso ou delinqente ocasional = seria aquele delinqente circunstancial (recupervel); III) criminalide (era "meio delinqente") = pessoa que apresenta caractersticas que se assemelham s de um criminoso. Ou seja, aquela pessoa que no suporta uma provocao e reage cometendo um crime. Pouco depois, Enrico Ferri, embora integrante da Escola Antropolgica Criminal, fundou a Sociologia criminal, foi quem acendeu a polmica entre os defensores do livre arbtrio e os adeptos do determinismo no que se refere ao crime (para ele no existe livre arbtrio). Ferri deu relevo no s aos fatores biolgicos como tambm aos mesolgicos ou sociolgicos, alm dos fsicos, na etiologia delinqencial. Revelou o trinmio causal do delito, composto por fatores antropolgicos, sociais e fsicos. Ferri em sua obra Sociologia Criminal (1914) classificou os delinqentes em cinco tipos distintos: a) o nato, dito por Lombroso, sem qualquer senso moral; b) o louco (includos os semi-loucos, matides e os fronteirios); c) o ocasional ( aquele que eventualmente comete crime); d) o habitual ( reincidente, ou seja, faz do crime sua profisso); e) o passional (levado ao crime pelo abatimento, pelo mpeto). Por outro lado, quanto s causas dos delitos, Ferri classificou-as em trs categorias: a) Biolgica (relacionadas herana, constituio orgnica, aos aspectos psicolgicos etc.); b) Fsicas (relacionadas ao meio ambiente, ao clima, umidade etc.); c) Sociais (relacionadas ao meio social, s desigualdades, s injustias, ao jogo de azar, prostituio etc.). Essa ltima classificao foi mais tarde agrupada pela escola alem de Naecker em duas categorias: a) causas endgenas (relacionadas s causas biolgicas); b) causas exgenas (abrangendo as causas fsicas e sociais). Conclui-se, ento, que as premissas para o surgimento da criminologia so: I) a criminologia surge em 1764, sob o olhar agudo do crime e o que acontece com o criminoso no crcere. II) em 1859, Carrara (Lies de Carrara) enxerga o delito fato jurdico e no social. III) Em 1876, Lombroso edita sua obra O Homem Delinqente que vai de encontro filosofia ditada pela Escola Clssica. Para ele a criminalidade teria fundamento biolgico.

IV) Em 1885, Raphael Garfalo foi o criador do termo Criminologia e construiu a trplice preocupao, pois para ele a Criminologia a cincia da criminalidade, do delito e da pena. Elaborou sua concepo de delito natural partindo da idia lombrosiana do criminoso nato. Para ele, o Direito Penal no era monoplio dos juristas, mas tambm de interesses dos socilogos, apregoava que os verdadeiros delitos ofendem a moralidade elementar e revelam anomalias nos que os praticam. Entendia que existem duas espcies de delitos: os legais e os naturais, sendo que os primeiros eram variveis de pas para pas e no ofendiam o senso moral e nem revelavam anomalias (as lombrosianas) assim as penas tambm seriam variveis. Quanto ao delito natural so os que ofendem os sentimentos altrustas fundamentais de piedade e probidade. Garfalo assevera ser freqente a presena de anomalias patolgicas de toda ordem nos criminosos. Para ele, o delinqente tpico um ser a quem falta qualquer altrusmo, destitudo de qualquer benevolncia e piedade, so os epitetados de assassinos. Trs categorias de criminosos: a) assassinos; b) violentos ou enrgicos; c) ladres e neurastnicos. Ainda acrescentou um quarto grupo, o daqueles que cometem crimes contra os costumes, aos quais chamou de criminosos cnicos. Garfalo era um defensor da pena de morte sem qualquer comiserao. A superao do positivismo veio com Gabriel Tarde (Filosofia Penal) que trata da identidade pessoal e a semelhana social que representam postulados basilares da responsabilidade penal. 5 Anlise do problema criminolgico frente s teorias funcionalistas (ou consenso) e teorias do conflito 5.1 Teorias de Consenso = parte da premissa de que o criminoso pode aceitar as regras da sociedade e se resocializar. Divide-se em: (a) Escola de Chicago, (b) Escola da Associao Diferencial, (c) Escola da Anomia e (d) Escola da Subcultura Delinqente. (a) Escola de Chicago = O pensamento da escola de Chicago (1920), centrado na Universidade de Chicago, convencionou-se chamar de ecologia criminal, ou desorganizao social. Em linhas basilares, devemos entender por desorganizao social o processo resultante das transformaes ecolgicas do crescimento das grandes cidades. Aumentando-se a cidade logo observamos os problemas relacionados infra-estrutura inerente. Tratamos de uma reurbanizao no planejada, originando a existncia de reas de delinqncia. Toda grande cidade possui uma zona central comercial, seguida de outra intersticial e uma terceira, residencial. A zona de transio abrigaria uma tendncia a abrigar reas de degradao e de incidncia criminal relevante. Para o combate a esta criminalidade, prope a escola de Chicago: mudana efetiva das condies econmicas e sociais das crianas, alterando-se o caminho que fornece as condies para a existncia das carreiras delinqentes mudana efetiva das condies econmicas e sociais das crianas, alterando-se o caminho que fornece as condies para a existncia das carreiras delinqentes. Aconselha que o tratamento e preveno do crime demandam programas junto comunidade: Se o crime um fenmeno associado cidade, a reao ao crime tambm o . (b) Escola da Associao Diferencial = Desenvolvida por Sutherland (1924). Ele pesquisou o crime no mbito das empresas, entre o perodo de 1920 a 1944, analisando o TRUSTE e CARTEL (objetos empricos). Premissas: o crime no exclusivo do pobre (inclusive o crime contra o patrimnio); o crime no deriva da simples inadaptao social; o crime exige organizao para burlar os controles formal e informal; o comportamento do delinqente apreendido, jamais herdado, criado ou inventado pelo autor. Em outras palavras, para esta teoria todo comportamento tem sua origem social ou como moda, imitao, costume, obedincia ou educao, o comportamento tem sua origem definida. O crime seria resultado de uma socializao incorreta. COMPLEXIDADE DOS CRIMES + EFEITOS DIFUSOS DA SOCIEDADE + TOLERNCIA DAS AUTORIDADES + IMPUNIDADES = PRTICA DO DELITO. (c) Escola da Anomia = Criada por Durkheim (1890) e aprimorada por Merton (1948). Para esta teoria o combate criminalidade a partir do estudo no de suas causas, mas sim de suas conseqncias.

Em outras palavras, o problema est na ausncia de normas (ausncia de efetividades das normas ou no existem normas suficientes). Por esta teoria, constata-se que a ausncia de regras para regular as situaes sociais gera a conflituosidade (impunidade). O grande problema da impunidade o gerar na conscincia coletiva a percepo da anomia e a falsa impresso da legalidade. Atualmente um administrador pblico esta sujeito a ser processado por improbidade administrativa se faltar legalidade e tambm se faltar moralidade. Para esta teoria: o crime um fenmeno normal, s deixando de s-lo quando ultrapassa certos limites, agredindo a prpria sociedade; a punio ao crime saudvel, pois reafirma no consciente coletivo o que certo ou errado; a pena aplaca a conscincia coletiva; a impunidade fomenta a criminalidade (onde no h Estado, h crime). Para Merton, na sociedade moderna a ascenso social o valor fundamental e o desejo de alcan-lo faz com que seja praticado o crime. Ele relaciona quatro posturas das pessoas para justificar esta atitude: - conformidade = a pessoa se conforma com a sua frustrao; - ritualismo = o cidado renuncia seus bens, mas continua a se movimentar da mesma maneira no meio social; - retraimento = a pessoa renuncia aos bens e ritos que a sociedade considera importante; - invaso = que se desdobra em rebelio (utiliza meios proibidos para ascender socialmente). (d) Escola da Subcultura Delinqente = Inicialmente deve-se diferenciar subcultura da contracultura. Esta ltima renega os valores tradicionais, impondo novos valores (ex.; Hippies). J a subcultura reproduz valores tradicionais, mas com sinal invertido (negativo), sob a tica do signo da intolerncia indiferente. Teoria defendida por Cohen (1950), cujo objeto de estudo era juventude norte-americana da poca, na qual desejava o dinheiro, beleza e a prosperidade resultando numa frustrao. Desta frustrao resultou a segregao racial e familiar. H o reconhecimento da cultura do gueto (as famosas gangues), em reao inacessibilidade pela igualdade social. Para Cohen, a subcultura delinqente caracteriza-se por trs fatores: no-utilitarismo da ao, malcia da conduta e seu negativismo. a falta de finalidade na conduta criminosa, o no-utilitarismo do crime, choca-se com o entendimento dos principais tericos da criminalidade que defendem a existncia de uma razo justificvel racionalmente para o cometimento do crime. Estamos diante da banalizao do crime. a malcia da conduta refere-se ao prazer do criminoso em desconcertar o outro, deleitar-se com o desconforto alheio. a subcultura delinqente no consegue propor soluo harmnica para a sociedade. 5.2 - Teorias do conflito = Parte da premissa de que a sociedade luta dentro de si mesma e se modifica substancialmente (o criminoso no se emenda). Em outros termos, acredita que a ordem social depende da dominao de alguns em contraposio submisso de outros. H uma permanente luta pelo poder, poder este que s pode ser mantido pela coero, o crime seria um meio para alcanar o poder. Divide-se em: (a) Escola Labelling Approach ou Teoria do Etiquetamento, (b) Escola Crtica ou Radical e (c) Novo movimento de Defesa Social ou Tolerncia Zero. (a) Escola Labelling Approach ou Teoria do Etiquetamento = Proposta na dcada de 60, por Becker. Para ele, o crime no qualidade de determinada conduta e sim o resultado de um processo atravs do qual se atribui essa qualidade (processo de estigmao). Ou seja, o criminoso uma etiqueta que a sociedade prega a algum. ** Inovaes: desloca o problema criminal da ao para a represso; interveno da justia criminal gera mais criminalidade; pessoas que sofrem do mesmo estigma, tendem a agrupar-se para reagir a este processo de estigmao; o controle social do crime seletivo e discriminatrio. Obs.: Esta teoria influenciou o legislador brasileiro na elaborao da Lei de Execues Penais (LEP).

(b) Escola Crtica ou Radical = Defendida por Rusche e Kircheimer (1967). Influenciados por Marx entendem que o processo de criminalizao de determinadas condutas se relaciona com a disciplina da mo-de-obra do interesse do capital e com conteno das classes trabalhadoras. No Brasil, o principal precursor foi Roberto Lira e na Itlia foi Baratta. ** Premissas: o delito depende do modelo de produo capitalista e a lei penal, por sua vez, deriva e justifica esse modelo; o homem tem um livre arbtrio relativo realizado pela propaganda e educao (foco no TER e no no SER); criminalizar a conduta serve para justificar o monoplio da violncia sobre o Estado. ** Vertentes: Neo-realismo (Jock Yong) = trazia outras gneses para o crime: desemprego macio, contraste entre pobreza e riqueza, surgimento de novas vtimas, at ento invisveis pela sociedade (crianas e mulheres). Ele prope o retorno/resgate de outros aspectos do crime, tais como o fator cultural, social e no s o econmico. Inimalista (Martin Sandrey) = prope a reduo (contrao) do sistema penal em certas reas (fragmentalidade), porm com maior efetividade em outras, dentre elas o coletivo, buscando a resposta penal somente quando necessria. Abolicionistas (Malheiengen 1996) = prope a abolio do direito penal, j que este gera problemas, invs de solucionar. Premissas: - vivemos numa sociedade sem sistema penal e a sociedade convive desta forma (o sistema no serve para nada e nem intimida ningum); - esta teoria ver a sociedade como um consenso e um erro; e por fim, a teoria ver o sistema como um inimigo. (c) Novo movimento de Defesa Social ou Tolerncia Zero = Aplicada em Nova Iorque, durante a gesto do Prefeito Rudolph Giuliani. Premissas: represso desordem e aos pequenos delitos = Nem todo aquele que pratica um delito menor pode ser considerado capaz de um delito grave. No entanto, alguns sero, especialmente se no encontrarem nenhuma represso ao pequeno ilcito praticado. Alm disso, podem ter informaes sobre outras pessoas que so criminosos perigosos. o policiamento comunitrio = o debate contemporneo na rea policial gira em torno de como viabilizar a parceria entre polcia e comunidade na tarefa de preveno ao crime, informando que a proposta um estilo diferenciado de policiamento, caracterizado por: 1) uma concepo mais ampla da funo policial que abrange a variedade de situaes no-criminais que levam o pblico a invocar a presena da polcia; 2) descentralizao dos procedimentos de planejamento e prestao de servios para que as prioridades e estratgias policiais sejam definidas de acordo com as especificidades de cada localidade; 3) maior interao entre policiais e cidados, visando ao estabelecimento de uma relao de confiana e cooperao mtua. 6 - Jurisprudncia Correlata 6.1 HC 85185/SP - STF (01.09.2006) Ementa: COMPETNCIA CRIMINAL. Habeas corpus. Impetrao contra deciso de ministro

relator do Superior Tribunal de Justia. Indeferimento de liminar em habeas corpus. Rejeio de proposta de cancelamento da smula 691 do Supremo. Conhecimento admitido no caso, com atenuao do alcance do enunciado da smula. O enunciado da smula 691 do Supremo no impede de, tal seja a hiptese, conhecer de habeas corpus contra deciso do relator que, em habeas corpus requerido ao Superior Tribunal de Justia, indefere liminar. 2. AO PENAL. Tributo. Crime contra a ordem tributria, ou crime tributrio. Procedimento administrativo no encerrado. Pendncia de recurso administrativo. Lanamento no definitivo. Delito ainda no tipificado. Jurisprudncia assentada do Supremo. Constrangimento ilegal caracterizado. Extino do processo. HC concedido de ofcio para esse fim. Pedido prejudicado. Crime contra a ordem tributria no se tipifica antes do lanamento definitivo de tributo devido. 7

7 - Simulado Diante das assertivas ora relacionadas, destaque a alternativa correta: 7.1 A Criminologia Positivista tem por objeto o delito como conceito jurdico, e no o homem delinqente. Resposta: Errado 7.2 A Nova Criminologia se dirige ao processo de criminalizao, estendendo ao direito penal a crtica do direito desigual. Resposta: Certo INTENSIVO III Prof.: Luiz Flvio Gomes Aula n02 (14.10.09) Tema: Funcionalismo no Direito Penal 1 Delito a) Conceito formal = o ato descrito na lei, onde h mera desobedincia norma (conceito que prosperou durante o sculo XX no Brasil). Conduz a uma tipicidade formal, na qual se exige 4 requisitos: I) conduta humana voluntria; II) resultado naturalstico (crime material); III) nexo de causalidade entre conduta e resultado; IV) adequao tpica ou legal. No Brasil ocorreu uma evoluo no que tange ao conceito de crime, com trs fases: 1 fase: TIPICIDADE FORMAL + ANTIJURIDICIDADE + CULPABILIDADE = CRIME 2 fase: TIPICIDADE DOLOSA ou CULPOSA + ANTIJURIDICIDADE + CULPABILIDADE = CRIME (Welzel) Obs.: Nesta fase, verifica-se que a culpa e dolo esto na tipicidade, antes encontrava-se na culpabilidade. 3 fase (Finalismo Dissidente Brasileiro ): TIPICIDADE DOLOSA ou CULPOSA + ANTIJURIDICIDADE = CRIME. Ou seja, esta doutrina tira a culpabilidade no conceito de crime/delito. Por que os trs conceitos so formais? Resposta: Porque no leva me conta a ofensa do bem jurdico. Possuem uma viso legalista. Todavia, desde o julgamento de Nuremberg (ps-2 GM), a viso passa a ser constitucionalista. Portanto, a criao da Teoria Constitucionalista do Delito. b) Conceito material = oriundo da Teoria Constitucionalista do Delito, ou seja: CRIME = FATO TPICO OFENSIVO AO BEM JURDICO PROTEGIDO + ANTIJURIDICIDADE. O que mudou?

Resposta: O novo a ofensa ao bem jurdico. Isto , a culpabilidade est fora do conceito de delito. B Qual a diferena entre crime e fato punvel? Resposta: Crime tem dois requisitos e o fato punvel possui trs (1. fato tpico ofensivo ao bem jurdico; 2. antijuridicidade; 3. a ameaa de pena punibilidade). Ou seja, fato punvel consiste: crime + ameaa de pena. Ex.: A L. 8.213/91 quando elaborada no seu art. 95 previa 10 crimes previdencirios e na hora da pena, o legislador cominou pena de apenas trs, restando sete sem pena. Conseqncia: configurouse como fato no punvel, no podendo haver investigao e nem priso. O que ameaa de pena?Qual a sua funo? Resposta: o que d efetividade ao conceito de crime. Ex.: Quando um crime ocorre fora do Brasil possvel aplicar a legislao brasileira, desde que preenchidos os requisitos do art. 7 CP. Isto , sem as condies o fato no punvel no Brasil, no havendo priso e nem investigao nada se faz, nada se pode. 2 Funcionalismo no Direito Penal Por que funcionalismos? Resposta: Todas as correntes (cinco) atribuem certas funes ao Direito Penal, isto , todo o sistema penal gira em torno desta funo. 1 corrente) Corrente Funcionalista Moderada: criada por Roxin (1970). Para esta corrente a funo do direito penal a de proteger bens jurdicos de forma subsidiria e fragmentria. Possui trs idias centrais: 1 idia) A poltica criminal no pode estar separada do direito penal. Ex.: A tipicidade focada da seguinte maneira: o fato jurdico deve ser entendido juntamente com o Direito Penal. Segundo Roxin: Nem tudo o que formalmente tpico materialmente tpico. Em outros termos, a interveno mnima, baseado no Princpio da Insignificncia (o que insignificante est fora do Direito Penal, em razo da poltica criminal). No Brasil, o Ministro Celso de Melo utilizou esta idia de Roxin no julgado: HC 84.412/STF. HC 84.412/STF Ementa: PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - IDENTIFICAO DOS VETORES CUJA PRESENA LEGITIMA O RECONHECIMENTO DESSE POSTULADO DE POLTICA CRIMINAL - CONSEQENTE DESCARACTERIZAO DA TIPICIDADE PENAL EM SEU ASPECTO MATERIAL - DELITO DE FURTO - CONDENAO IMPOSTA A JOVEM DESEMPREGADO, COM APENAS 19 ANOS DE IDADE - "RES FURTIVA" NO VALOR DE R$ 25,00 (EQUIVALENTE A 9,61% DO SALRIO MNIMO ATUALMENTE EM VIGOR) - DOUTRINA - CONSIDERAES EM TORNO DA JURISPRUDNCIA DO STF - PEDIDO DEFERIDO. O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA QUALIFICA-SE COMO FATOR DE DESCARACTERIZAO MATERIAL DA TIPICIDADE PENAL

. - O princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter material. Doutrina. Tal postulado - que considera necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu processo de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico. O POSTULADO DA INSIGNIFICNCIA E A FUNO DO DIREITO PENAL: "DE MINIMIS, NON CURAT PRAETOR". 9

- O sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificam quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que os valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo ou potencial, impregnado de significativa lesividade. O direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social.
2 idia) Teoria da Imputao Objetiva (Roxin) = esta teoria bipartida em: imputao da conduta e; imputao do resultado. a) Imputao da conduta = preciso verificar se a conduta criou ou incrementou um risco proibido relevante. Em outros termos, quem cria o risco permitido, no pratica fato tpico no Direito Penal. Esta teoria est dentro de qual categoria de delito? Resposta: Sabe-se que o delito possui cinco categorias, quais sejam: norma, tipicidade, punibilidade, antijuridicidade e pena. Assim sendo, a imputao da conduta enquadra-se na TIPICIDADE (a imputao objetiva novo requisito da tipicidade). Ex.: Sujeito est trafegando em seu veculo e sem visibilidade resolve realizar uma ultrapassagem numa subida risco proibido (delito culposo). Ex2: Quem est a 80 Km/h numa rodovia (risco permitido); Quem est a 200 Km/h numa rodovia (risco proibido). **ATENO: Para saber se o risco permitido ou proibido preciso fazer uma VALORAO DA CONDUTA. b) Imputao do resultado = significa duas coisas: o resultado tem que derivar do risco criado, ou seja, tem que haver vnculo entre resultado e risco NEXO DE IMPUTAO; resultado no mbito de proteo da norma, ou seja, toda norma existe para proteger o bem jurdico. Deve-se indagar: o resultado ocorrido tem vnculo com esta norma ou no? Esta teoria decorrente de um julgado da Corte Alem em 1952. O caso o seguinte: dois ciclistas trafegam, noite, em suas bicicletas, uma seguindo a outra, por uma rodovia sem iluminao. Em razo da falta de iluminao, o ciclista da frente vem a chocar-se com um terceiro ciclista, que trafega em sentido contrrio. Pode-se imputar o resultado ao ciclista que vem atrs, por no haver iluminado o caminho do ciclista que ia frente? A resposta negativa, pois a norma que impe o dever de trafegar com faris acesos tm como escopo evitar sinistros com a pessoa do prprio condutor, no impondo a obrigao de iluminar bicicletas alheias dois ciclistas trafegam, noite, em suas bicicletas, uma seguindo a outra, por uma rodovia sem iluminao. Em razo da falta de iluminao, o ciclista da frente vem a chocar-se com um terceiro ciclista, que trafega em sentido contrrio. Pode-se imputar o resultado ao ciclista que vem atrs, por no haver iluminado o caminho do ciclista que ia frente? A resposta negativa, pois a norma que impe o dever de trafegar com faris acesos tm como escopo evitar sinistros com a pessoa do prprio condutor, no impondo a obrigao de iluminar bicicletas alheias. No Brasil, esta idia fora adotada pelo STJ, no julgado: HC 46.525/MT. O STJ acolheu a tese de Roxin e trancou a ao penal. O caso: Em Cuiab/MT, numa festa de formatura de Medicina realizada numa chcara, um mdico-formando chega festa j drogado e consome bebida alcolica. No meio da festa, ele resolve se jogar na piscina (sem induzimento de ningum) e morre. O MP denuncia a Turma, por achar que ela fora a culpada pela morte, j que se no houvesse a festa, ele no beberia e muito menos morreria. O STJ entendeu que quem organiza festa no gera risco proibido e se algum vier a morrer, ser por conta dela. HC 46.525/MT

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Ementa: PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. HOMICDIO CULPOSO. MORTE POR AFOGAMENTO NA PISCINA. COMISSO DE FORMATURA. INPCIA DA DENNCIA. ACUSAO GENRICA. AUSNCIA DE PREVISIBILIDADE, DE NEXO DE CAUSALIDADE E DA CRIAO DE UM RISCO NO PERMITIDO. PRINCPIO DA CONFIANA. TRANCAMENTO DA AO PENAL. ATIPICIDADE DA CONDUTA. ORDEM CONCEDIDA.

1. Afirmar na denncia que "a vtima foi jogada dentro da piscina por seus colegas, assim como tantos outros que estavam presentes, ocasionando seu bito" no atende satisfatoriamente aos requisitos do art. 41 do Cdigo de Processo Penal, uma vez que, segundo o referido dispositivo legal, "A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas". 2. Mesmo que se admita certo abrandamento no tocante ao rigor da individualizao das condutas, quando se trata de delito de autoria coletiva, no existe respaldo jurisprudencial para uma acusao genrica, que impea o exerccio da ampla defesa, por no demonstrar qual a conduta tida por delituosa, considerando que nenhum dos membros da referida comisso foi apontado na pea acusatria como sendo pessoa que jogou a vtima na piscina. 3. Por outro lado, narrando a denncia que a vtima afogou-se em virtude da ingesto de substncias psicotrpicas, o que caracteriza uma autocolocao em risco, excludente da responsabilidade criminal, ausente o nexo causal. 4. Ainda que se admita a existncia de relao de causalidade entre a conduta dos acusados e a morte da vtima, luz da teoria da imputao objetiva, necessria a demonstrao da criao pelos agentes de uma situao de risco no permitido, no-ocorrente, na hiptese, porquanto invivel exigir de uma Comisso de Formatura um rigor na fiscalizao das substncias ingeridas por todos os participantes de uma festa. 5. Associada teoria da imputao objetiva, sustenta a doutrina que vigora o princpio da confiana, as pessoas se comportaro em conformidade com o direito, o que no ocorreu in casu, pois a vtima veio a afogar-se, segundo a denncia, em virtude de ter ingerido substncias psicotrpicas, comportando-se, portanto, de forma contrria aos padres esperados, afastando, assim, a responsabilidade dos pacientes, diante da inexistncia de previsibilidade do resultado, acarretando a atipicidade da conduta. 6. Ordem concedida para trancar a ao penal, por atipicidade da conduta, em razo da ausncia de previsibilidade, de nexo de causalidade e de criao de um risco no permitido, em relao a todos os denunciados, por fora do disposto no art. 580 do Cdigo de Processo Penal.
Obs.: Antes de Roxin, o fato era punvel (ato formal). Aps Roxin necessrio observar outras exigncias da imputao objetiva. 3 idia) Necessidade preventiva ou concreta da pena. Antes de Roxin = CRIME + CULPABILIDADE + PENA Depois de Roxin = CRIME + CULPABILIDADE + NECESSIDADE DA PENA + PENA. Conseqncia: criao do instituto do perdo judicial, onde h: crime + culpabilidade + sem necessidade de pena. o caso de o pai atropelar seu prprio filho, onde ser dado o perdo judicial, pois o pai j sofreu o suficiente pela perda de seu filho, no havendo necessidade de aplicao da pena. Obs.: Roxin tambm criou o conceito de RESPONSABILIDADE que envolve duas coisas: culpabilidade + necessidade preventiva da pena (tese que no teve repercusso). Concluso: Roxin criou dentro da TIPICIDADE trs elementos: - tipicidade formal; - imputao subjetiva para crime doloso; - dimenso normativa.

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2 corrente) Funcionalismo Sistmico ou Radical (Jakobs 1980) = O Direito Penal serve para regular fatos sociais, isto , para reforar a norma. O delito a violao da norma, de forma disfuncional s expectativas sociais de convivncia. Qual a diferena entre Jakobs e Roxin? Resposta: Para Jakobs o direito penal protege a norma e para Roxin protege os bens jurdicos.

Para que serve a pena? Resposta: a confirmao da vigncia da norma que fora infringida. Ou seja, serve para prevenir o delito e conseqentemente reforar o valor da norma. Em outras palavras, tem a funo: preventiva positiva (a pena veio para reforar o valor da norma violada). ** Crtica a esta corrente: um srio risco para o Direito Penal e s garantias, pois se o Direito Penal protege a norma, corre o risco de ela ser absurda ou injusta. Jakobs entende que o ser humano no uma pessoa e sim integrante de um grupo social. 3 corrente) Funcionalismo Garantista (Hassemer) = O Direito Penal existe em razo das garantias inerentes ao estado de Direito (viso oposta da 2 corrente). Para Hassemer, cada categoria do delito tem que retratar as garantias tpicas do Estado de Direito, ou seja, as garantias do cidado. 4 corrente) Funcionalismo Constitucionalista (Zaffaroni) = O Direito Penal serve para reduzir a violncia do estado de polcia, isto , para conter os abusos do Estado. Para Zaffaroni, o crime tem 03 requisitos: a) fato tpico; b) antijuridicidade e c) culpabilidade. Ele criou a TIPICIDADE CONGLOBANTE, ou seja, busca trs idias: se existe uma norma que autoriza a conduta, o que est autorizado no poder ser proibido por outra. Ex.: Norma que autoriza o aborto em caso de estupro (art. 128 CP). Se pratic-lo ser fato atpico. se existe uma norma que fomenta a conduta, o que es t fomentado no poder ser proibido por outra; se existe uma norma que determina a conduta, o que est determinado no poder ser proibido por outra. Ex.: Norma que determina o estrito cumprimento do dever legal (a norma determina que o policial DEVE prender em flagrante e no pode prender). Ou seja, para Zaffaroni o estrito cumprimento do dever legal exclui a tipicidade e no a antijuridicidade. Ex.: Um parlamentar assume a Presidncia da Cmara dos Deputados e faz severas crticas Lula (ofende a sua honra). um fato atpico, pois caso de imunidade material parlamentar art. 53 CRFB/88. 5 corrente) Teoria Constitucionalista do Delito = uma sntese das teorias precedentes, especialmente de Roxin e Zaffaroni. Para ns, o Direito Penal existe para proteger bens jurdicos diante de ataques/ofensas intolerveis (insuportveis) ultimo ratio. Esta teoria mudar o conceito de TIPICIDADE:

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 Explicao da 2 dimenso: A TIPICIDADE VALORATIVA (ou NORMATIVA) valoriza: a) a conduta, com base na criao ou incremento de um risco proibido relevante IMPUTAO OBJETIVA para Roxin e que hoje se denomina TIPICIDADE MATERIAL. Ex1: Fulano entra num txi e pede para ir Praa XV. O motorista, que est exercendo uma atividade normal (vulgo, corrida) pergunta para ele o que ele far por l e Fulano responde que ir matar Sicrano. Ele ento prossegue com o percurso e o deixa na praa. No dia seguinte, ao ler o jornal a manchete diz: Fulano ao saltar de um txi vai em direo Praa XV e dispara 3 tiros em Sicrano, resultando em sua morte. Pergunta-se: o motorista responde pela morte de Sicrano? Resposta: No, pois ele praticou um risco permitido (exerceu sua atividade normal). E caso Fulano entrasse no txi e perguntasse onde ficava a Praa XV e em seguida este comentasse que praticaria um homicdio? Resposta: Veja que, neste caso, o motorista colaborou com o delito. Logo, cometeu risco proibido, responder pelo crime. b) valoriza o resultado jurdico = a ofensa ao bem jurdico, que pode ser de duas formas: leso ao bem jurdico; perigo concreto ao bem jurdico. Ex.: 1 anlise) quanto tipicidade formal: Fulano d uma facada no peito de Sicrano. Ele morre (resultado: morte). H nexo de causalidade (morreu em conseqncia da facada). Crime previsto no art. 121 CP TIPICIDADE FORMAL. Para converter morte em homicdio devem ser preenchidos os requisitos da TIPICIDADE MATERIAL. 2 anlise) Quem d facada no peito risco proibido (conduta valorada). 3 anlise) Houve uma morte (leso ao bem jurdico: vida). Caso a vtima sobrevivesse seria o caso de perigo concreto ao bem jurdico (tentativa de homicdio). Entretanto, para que haja a converso do evento morte em homicdio preciso o preenchimento de 06 requisitos: 1. resultado precisa ser concreto (no existe perigo abstrato para o Direito Penal); 2. perigo precisa ser transcendental (precisa afetar terceiros); 3. resultado precisa ser grave e relevante (ou seja, quando insignificante est fora do Direito Penal); 4. resultado precisa ser intolervel (sendo tolervel no entra no Direito Penal); 5. o resultado precisa ser objetivamente imputvel ao risco criado (Roxin); 6. o resultado que esteja no mbito de proteo da norma (Roxin).

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Analisando o exemplo supracitado, verifica-se a presena da TIPICIDADE. No entanto, para que seja considerado fato punvel necessrio que haja antijuridicidade + ameaa de pena. ** Concluso: I) Crime culposo II) Crime doloso - tipicidade formal; - tipicidade material tipicidade formal; - tipicidade material - tipicidade subjetiva (dolo)

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