EL TRABAJO EN REGIMEN DE SUBCONTRATACION Y EL TRABAJO EN EMPRESAS DE SERVICIOS TRANSITORIO

Luego de muchos aos de discusiones y conflictos, este tema vino a ser regulado por la Ley 20.123, que entr en vigencia el 16 de enero de 2007, por la cual se derogaron los artculos 64 y 64 bis del Cdigo del Trabajo, que regulaban de manera manifiestamente insuficiente las responsabilidades relativas a la prestacin de servicios en rgimen de subcontratacin, es decir, en aquellos eventos en que una empresa contrataba, en el orden civil, a otra empresa para que le proveyera trabajadores o le ejecutara por cuenta propia ciertas tareas, obras o funciones, muchas de las cuales incluso pertenecan al giro de la empresa mandante. Es decir, el Cdigo del Trabajo no haca distingo alguno entre la simple provisin de trabajadores (por ejemplo de secretarias, cajeros u otros), con la subcontratacin de obras (por ejemplo, servicio de aseo, casino, construccin de obras), cuestin que la Ley 20.123 si hace, estableciendo dos regmenes distintos a los que denomina Trabajo en Rgimen de Subcontratacin, la ltima situacin, y Trabajo en Empresas de Servicios Transitorios la primera. Estas regulaciones pretenden poner trmino, o mejor dicho regular, formas de prestacin de servicios que por muchsimos aos se prestaron para diversas clases de abusos e incluso claras vulneraciones a los principios y normas del derecho del Trabajo, especialmente referidos al Derecho Colectivo del Trabajo, en cuanto a hacer ms dificultosa la sindicalizacin y la posibilidad de negociar colectivamente, aun cuando tambin se constataban falencias en materia de seguridad laboral e incluso en cuanto al rgimen de responsabilidades.

El Trabajo en Rgimen de Subcontratacin.

Se define por la propia ley, como Aqul realizado en virtud de un contrato de trabajo por un trabajador para un empleador, denominado contratista o subcontratista, cuando ste, en razn de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una tercera persona natural o jurdica duea de la obra, empresa o faena, denominada la empresa principal, en la que se desarrollan los servicios o se ejecutan las obras contratadas. De acuerdo a la definicin, en este tipo de contrato van a intervenir: Trabajador: La situacin jurdica de ste no es distinta de la cualquier otra persona que preste servicios bajo un vnculo de subordinacin y dependencia, teniendo como empleador

a un contratista o subcontratista, al cual, a cambio de una remuneracin determinada, le deber prestar servicios, bajo subordinacin y dependencia, en la ejecucin de una obra o en la prestacin de un servicio que este ltimo ejecute por su cuenta y riesgo para una tercera persona, natural o jurdica, que va a ser la duea de la obra, empresa o faena, y que la ley denomina empresa principal. Contratista o Subcontratista: Es la persona natural o jurdica que, por su cuenta y riesgo, se encarga de ejecutar una obra o prestar un servicio, con trabajadores bajo su dependencia, para una tercera persona, natural o jurdica, denominada empresa principal. Empresa Principal: Es la persona, natural o jurdica, duea de la obra, empresa o faena en la que se ejecutan las obras o se prestan los servicios por medio de un acuerdo contractual con el contratista o subcontratista. Caractersticas del trabajo en Rgimen de Subcontratacin. La ley, para que se produzca este tipo de prestacin de servicios, exige el cumplimiento de dos requisitos copulativos, fundamentalmente como una forma de evitar los abusos que se producan con anterioridad a su entrada en vigencia, a saber: a) Debe existir permanencia o habitualidad en la prestacin de los servicios. Esto por cuanto la propia ley seala que no quedarn sujetos a las normas de este Prrafo las obras o servicios que se ejecutan de manera discontinua o espordica. Lo anterior significa que el contratista debe prestar los servicios para la empresa principal de acuerdo a la caracterstica sealada, como por ejemplo, una empresa de aseo. b) Las actividades desarrolladas en rgimen de subcontratacin deben pertenecer a la organizacin de la empresa principal. Esto significa que las obras ejecutadas o los servicios prestados se desarrollan por encargo de la empresa principal, aun cuando se lleven a efecto en recintos o instalaciones ajenos a ella. Sancin. Si los servicios que presta el contratista o subcontratista se limitan a la intermediacin de trabajadores, es decir a poner trabajadores a disposicin de la empresa principal para que le presten servicios directamente, o no se cumplen con los requisitos antes referidos, seala la ley que se entender que el empleador, es decir el contratista o subcontratista, es el verdadero dueo de la obra, sin perjuicio de aplicar las sanciones que establece el artculo 478 del Cdigo del Trabajo para la figura de simulacin de relacin laboral.

Responsabilidades. Hasta antes de la ley 20.123, el Cdigo del Trabajo, en el artculo 64 y 64 bis estableca una responsabilidad subsidiaria del dueo de la obra, empresa o faena, es decir, de la actual empresa principal, la cual, adems, era bastante limitada de acuerdo a alguna jurisprudencia, por cuanto se entenda que slo se extenda a aquellos derechos y obligaciones que se haban devengado durante la prestacin de los servicios por parte del trabajador, tales como remuneraciones y cotizaciones provisionales, pero no a las indemnizaciones por el trmino del contrato de trabajo, por cuanto ellas se devengaran justamente una vez finalizada la relacin laboral. En la actualidad la Ley establece que la empresa principal ser solidariamente responsable de las obligaciones laborales y previsionales que afecten a los contratistas en favor de sus trabajadores, y para que no quede margen alguno de dudas establece que se incluyen las eventuales indemnizaciones legales que correspondan por el trmino de la relacin laboral. A continuacin la ley establece que de igual forma responde el contratista por las obligaciones del subcontratista, a favor de los trabajadores de ste, extendiendo en este caso la responsabilidad, en igual forma hasta la empresa principal, cuando no se pueda hacer efectiva la responsabilidad del contratista. Lo anterior significa que el trabajador al dirigir sus acciones contra de su empleador directo tambin puede hacerlo directamente en contra de todos quienes, de acuerdo a la ley deben responder por sus derechos. Derecho a la Informacin. A fin de salvaguardar los intereses de la empresa principal, al tener que responder solidariamente, la Ley establece que, cuando as lo solicite, tiene el derecho a ser informada por el contratista sobre el monto y estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales respecto de los trabajadores de ste, y de igual forma respecto de las obligaciones del subcontratista. A su vez el contratista tiene este derecho respecto del subcontratista. El cumplimiento de las obligaciones deber acreditarse mediante certificados emitidos por la respectiva Inspeccin del Trabajo, la que, segn el artculo 6 del Reglamento (N319, Publicado en el Diario Oficial el 20 de enero de 2007) es aquella ubicada en el lugar o ciudad en que se prestan los servicios bajo rgimen de subcontratacin. Sin perjuicio de lo anterior, el mismo artculo 6 del Reglamento, en su inciso 2, le da al Director del Trabajo la facultad para autorizar que los certificados sean emitidos en forma centralizada por la Inspeccin del Trabajo correspondiente al lugar donde se ubica la casa matriz del contratista, teniendo vigencia para todas las faenas de ste, cualquiera sea el lugar en que se desarrollen.
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Tambin autoriza la ley que se acredite por otros medios idneos que garanticen la veracidad acerca del monto y estado de las obligaciones laborales y provisionales de los empleadores respecto de sus trabajadores en rgimen de subcontratacin, cuestin que es normada por el Reglamento N319 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, el cual para estos efectos define: a) Certificado: Instrumento emitido por la Inspeccin del Trabajo o por entidades o instituciones competentes, que acreditan el monto y estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales de dar del contratista y/o subcontratista respecto de sus trabajadores, incluidas las indemnizaciones legales que correspondan por trmino del contrato de trabajo. b) Entidades o Instituciones competentes: Personas jurdicas que acrediten su idoneidad tcnica, profesional y procedimental para certificar debidamente el monto y estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales. c) Empresa Principal: Persona natural o jurdica duea de la obra, empresa o faena para la cual se desarrollan los servicios o ejecutan las obras contratadas o subcontratadas. d) Contratista: Persona natural o jurdica que, en virtud de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una empresa principal. e) Subcontratista: Persona natural o jurdica que, en virtud de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia para un contratista. Para los efectos de los certificados emitidos por la Inspeccin del Trabajo, la solicitud correspondiente deber hacerse en formularios especiales que deben tener las menciones que seala el artculo 7 del Reglamento, y para otorgarlos el organismo fiscalizador deber revisar que el contratista o subcontratista est conforme con el pago de las remuneraciones y asignaciones en dinero, con las cotizaciones previsionales y las indemnizaciones legales por trmino del contrato de trabajo. Respecto de estas ltimas, si ellas se encuentran controvertidas judicialmente, no se podr exigir su acreditacin. En el inciso 2 del artculo 8 del Reglamento se establecen los documentos que deber exhibir el contratista o el subcontratista en la revisin que debe efectuar la Inspeccin del Trabajo, siendo stos, a lo menos, los comprobantes de pago de las remuneraciones, el libro auxiliar de remuneraciones y las planillas que den cuenta del pago de las cotizaciones previsionales, cartas de aviso de trmino de contrato y finiquitos suscritos. La Inspeccin del Trabajo deber emitir el certificado dentro del plazo de 8 das de ingresada la solicitud respectiva, o de 5 das si la empresa contratista o subcontratista

cuenta con 25 o menos trabajadores, suspendindose estos plazos si se le requiere a la empresa complementar o completar antecedentes. A su vez, para los efectos de los certificados emitidos por entidades o instituciones competentes, los artculos 14 y siguientes del Reglamento establecen los requisitos y modalidades para la emisin de ellos. Para estos fines, y de acuerdo con la definicin de entidad o institucin competente, seala el Reglamento que gozan de idoneidad tcnica, profesional y procedimiental aquellas que cumplan con la norma NCh 2404.Of97, segn certificado emitido por el Instituto Nacional de Normalizacin, establecindose en los artculos 17 y siguientes el procedimiento de revisin para el otorgamiento de los certificados. Derecho de Retencin. Procede en aquellos casos en que el contratista o subcontratista no acredita oportunamente el ntegro cumplimiento de las obligaciones laborales y/o previsionales, y en virtud de ste, la empresa principal puede retener de las obligaciones que tenga a favor de aquellos el monto de que es responsable, teniendo este mismo derecho el contratista respecto del subcontratista. En el evento de hacer efectiva la retencin, el retenedor est obligado a pagar al trabajador o institucin previsional respectiva. Pago por Subrogacin. Faculta la ley a la empresa principal, o al contratista, en su caso, a pagar por subrogacin al trabajador o institucin acreedora, caso en el cual aquel que paga, pasa a ocupar la misma posicin legal que el acreedor tena respecto del deudor. Transformacin de la Responsabilidad Solidaria en Subsidiaria. Cuando la empresa principal hace uso de su derecho a ser informada y del derecho de retencin, pasa a responder subsidiariamente de las obligaciones laborales y/o previsionales que afecten a contratistas y subcontratistas con sus trabajadores, incluidas las indemnizaciones legales por trmino del contrato de trabajo. De la misma forma, se transforma la responsabilidad de la empresa principal en subsidiaria, cuando la Inspeccin del Trabajo le haya notificado de infracciones a la legislacin laboral y previsional que haya constatado en sus fiscalizaciones, y aquella hiciera efectivo el derecho de retencin por las obligaciones incumplidas. Para los efectos de las revisiones, la empresa principal debe mantener a disposicin de los servicios de fiscalizacin la nmina actualizada de las empresas contratistas y subcontratistas que le prestan servicios en rgimen de subcontratacin.

Obligaciones de Higiene y Seguridad. Sobre la empresa principal recae la obligacin de tomar todas las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y la salud de todos los trabajadores que laboran en su obra, empresa o faena, cualquiera sea la dependencia de stos. Lo anterior es sin perjuicio de las obligaciones que deben cumplir a estos efectos las empresas contratistas y subcontratistas respecto de sus trabajadores. Respecto de lo anterior, la normativa aplicable es la siguiente: a) Artculo 184 del Cdigo del Trabajo: Impone al empleador la obligacin de adoptar todas las medidas de higiene y seguridad para proteger la vida y salud de los trabajadores que laboran en su faena. b) Artculo 3 del Reglamento N594 de 1999: La empresa est obligada a mantener en los lugares de trabajo las condiciones sanitarias y ambientales necesarias para proteger la vida y la salud de los trabajadores que en ellas se desempean, sean stos dependientes directos suyos o de terceros contratistas que realizan actividades en ella. c) Artculo 66 bis de la Ley 16.744: Norma que seala que los empleadores que contraten con otros la realizacin de una obra, faena o servicios, propios de su giro, debern vigilar el cumplimiento por parte de dichos contratistas o subcontratistas de la normativa relativa a higiene y seguridad, debiendo para ello implementar un sistema de gestin de la seguridad y salud en el trabajo, para todos los trabajadores involucrados, cualquiera sea su dependencia, cuando en su conjunto, agrupen a ms de 50 trabajadores. Obligaciones de las Empresas Contratistas y Subcontratistas. De acuerdo al artculo 6 del Reglamento N76, (Publicado en el Diario Oficial del 18 de enero de 2007), dictado para la aplicacin del artculo 66 bis de la ley 16.744, estas obligaciones son las siguientes: Informar acerca del cumplimiento de las obligaciones que impone la ley en materia de seguridad y salud en el trabajo, cada vez que lo solicite la empresa principal, o por su intermedio el Comit Paritario de Faena o el Departamento de Prevencin de Riesgos en Faena. Informar a la empresa principal acerca de la siniestralidad laboral, cuando sta se lo solicite, para efectos del registro actualizado de antecedentes, que debe estar disponible en la obra, faena o servicio para las entidades fiscalizadoras.

Cumplir con el Reglamento Especial que debe dictar la empresa principal, de acuerdo al artculo 11 del Reglamento. Informar a la empresa principal cualquier condicin que implique riesgo para la seguridad o salud de los trabajadores, o la ocurrencia de cualquier accidente de trabajo o diagnstico de enfermedad profesional.

Obligaciones de la Empresa Principal. Confeccionar el Reglamento especial para empresas contratistas y subcontratistas. Mantener un registro actualizado de antecedentes en papel y/o soporte digital., el que deber contener, a lo menos: a) Cronograma de actividades o trabajos a efectuar, con individualizacin de las empresas que participarn en su ejecucin. b) Copias de los contratos celebrados con las empresas contratistas o subcontratistas. c) Datos de las empresas contratistas, tales como RUT, nombre, razn social, organismo administrador del seguro a que se encuentran afiliadas, nombre del encargado de las faenas, nmero de trabajadores, fecha estimada de inicio y trmino de los trabajados o servicios encargados, historial de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales. d) Informe de evaluaciones de los riesgos que pudieran afectar a los trabajadores. e) Visitas y medidas prescritas por los organismos administradores del seguro de la ley 16.744. f) Inspecciones realizadas por entidades fiscalizadoras. g) Copia del Reglamento Especial, con constancia de haberse entregado a las empresas contratistas y subcontratistas. El Reglamento Especial. Este, cuya dictacin es obligatoria, debe contener, a lo menos: Las acciones de coordinacin de actividades preventivas entre los distintos empleadores, a fin de garantizar a los trabajadores condiciones de higiene y seguridad adecuadas. Los mecanismos para verificar el cumplimiento por parte de la empresa principal. Las sanciones por las infracciones constatadas. Los encargados de implementar y mantener en funcionamiento el sistema de gestin. Las prohibiciones que se imponen a las empresas contratistas y subcontratistas a fin de evitar accidentes de trabajo y enfermedades profesionales.

Comits Paritarios de Faena. Deben existir cuando en una obra, faena o servicio trabajen ms de 25 trabajadores, que se mantengan en ella por ms de 30 das corridos. Si la empresa principal tiene constituido un comit paritario en la respectiva obra, faena o servicio, puede optar porque ste cumpla las funciones, que consisten en la vigilancia y coordinacin de las actividades de seguridad y salud en el trabajo. Departamento de Prevencin de Riesgos. Debe existir cuando en total existan ms de 100 trabajadores, cualquiera sea su dependencia, por ms de 30 das corridos, y estar a cargo de un experto en prevencin de riesgo, con jornada completa.

La Prestacin de Servicios Transitorios o Contrato de Puesta a Disposicin

Se intenta por esta va legal terminar con la simulacin que efectan muchas empresas, que, mediante la creacin de otras empresas, cuyos trabajadores le prestaban servicios, limitaban muchos de los derechos fundamentales de los trabajadores, principalmente el de asociarse y negociar colectivamente, ya que de esta forma se los atomizaba en varias empresas pequeas, sin que nunca pudieran reunir un nmero suficiente o adecuado para la defensa de sus intereses. Al igual que en el trabajo en rgimen de subcontratacin, en este sistema van a intervenir distintos actores, a saber: La Empresa de Servicios Transitorios. (EST) Se entiende por stas toda persona jurdica, inscrita en el registro respectivo, que tenga por objeto exclusivo poner a disposicin de terceros denominados empresas usuarias, trabajadores para cumplir stas ltimas tareas de carcter transitorio u ocasional, como asimismo la seleccin, capacitacin y formacin de trabajadores, as como otras actividades afines en el mbito de los recursos humanos. De la definicin se extraen las caractersticas de estas empresas, a saber: a) Slo pueden serlo personas jurdicas, sin que la ley establezca el tipo del cual deben ser. b) Su nombre o razn social debe incluir las expresiones Empresa de Servicios Transitorios, o la sigla EST. c) Deben estar inscritas en el registro respectivo. d) Deben tener como nico objeto social poner trabajadores a disposicin de terceros. e) Los trabajadores slo deben ser destinados a prestar los servicios que en la definicin se sealan.

f) Deben constituir una garanta permanente, a nombre de la Direccin del Trabajo. Adems de los requisitos sealados, las EST tienen ciertas limitaciones, tales como el hecho de no poder ser matrices, filiales, coligadas, relacionadas, ni tener inters directo o indirecto, participacin o relacin societaria de ningn tipo con las empresas usuarias que contraten sus servicios, sancionndose la infraccin a esta prohibicin, por resolucin del Director del Trabajo, con la cancelacin del Registro de EST y multa a la empresa usuaria de 10 UTM por cada trabajador contratado. De la sancin podr pedirse reposicin al mismo Director del Trabajo, dentro del plazo de 5 das, y de la que niegue lugar a la reposicin se puede reclamar ante la Corte de Apelaciones respectiva, tambin en el plazo de 5 das. La empresa usuaria. Que se define como toda persona natural o jurdica que contrata con una empresa de servicios transitorios, la puesta a disposicin de trabajadores para realizar labores o tareas transitorias u ocasionales Los trabajadores puestos a disposicin Definidos como todo aquel que ha convenido un contrato de trabajo con una EST para ser puesto a disposicin de una o ms usuarias de aquella, de acuerdo a las disposiciones especiales del prrafo 2. Como se seal, las EST deben cumplir ciertos requisitos, tales como: Constitucin de una garanta. De acuerdo a la ley, inmediatamente despus de haberse inscrito la EST en el registro, y antes de comenzar a operar, sta debe constituirse permanentemente, por medio de unas boleta de garanta u otro instrumento de igual liquidez, a nombre de la Direccin del Trabajo, con un plazo de vencimiento no inferior a 120 das, siendo por un monto equivalente a 250 unidades de fomento, aumentndose en una unidad de fomento por cada trabajador transitorio adicional contratado por sobre 100 trabajadores; en 0,7 UF por cada trabajador sobre 150 y en 0,3 UF por cada trabajador sobre 200. Esta garanta debe ajustarse cada 12 meses, de acuerdo al nmero efectivo de trabajadores contratados al momento del ajuste, y se destinar preferentemente a responder por las obligaciones legales y contractuales de la EST con sus trabajadores y que se devenguen a propsito de los servicios prestados a empresas usuarias, y luego a las multas que eventualmente se le apliquen por infraccin a las normas del Cdigo del Trabajo. Resulta importante resaltar que la garanta constituye un patrimonio de afectacin, por lo que queda excluida del derecho de prenda general de los acreedores. La sentencia ejecutoriada que ordene el pago de remuneraciones y/o cotizaciones previsionales, el acta suscrita ante inspector del trabajo en que se reconozca deuda por concepto de remuneraciones y la resolucin administrativa ejecutoriada que ordene el pago
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de una multa se pueden hacer efectivas sobre la garanta, previa resolucin del Director del Trabajo, que ordenar los pagos a quien corresponda, no procediendo contra esta resolucin recurso alguno. La garanta se devolver una vez que se acredite el trmino de la EST y el cumplimiento de las obligaciones laborales de origen legal o contractual y las de seguridad social, en el plazo de seis meses, contados desde el trmino de la empresa, no siendo susceptible de recursos la resolucin que ordene la devolucin de la garanta. Inscripcin en el Registro. Este registro, que tiene el carcter de especial y pblico ser llevado por la Direccin del Trabajo, y para estos efectos la EST deber acompaar en su solicitud de inscripcin los antecedentes que acrediten la personalidad jurdica, el objeto social y la individualizacin de sus representantes legales. La Direccin del Trabajo cuenta con el plazo de 60 das para formular observaciones a la inscripcin por faltar antecedentes, o no cumplir la empresa con alguno de los requisitos ya sealados. De no formularse observaciones en el plazo sealado, se entiende que la inscripcin se encuentra aceptada. El mismo plazo tiene la EST para subsanar las observaciones que se le hubieran formulado, bajo apercibimiento de tenerla por desistida de la solicitud, por el solo ministerio de la ley. Sin embargo, dentro de los 15 das siguientes a la notificacin de las observaciones, o de la resolucin que rechace una solicitud de reposicin, podr reclamar ante la Corte de Apelaciones del domicilio de la reclamante para que sta ordene su inscripcin en el registro. Del reclamo la Corte conoce en nica instancia, con los antecedentes que le proporcione el reclamante y oyendo a la Direccin del Trabajo, la que se encuentra facultada para hacerse parte en el procedimiento. Cancelacin del registro. El Director del Trabajo, por resolucin fundada, podr ordenar la cancelacin del registro de una EST, en los siguientes casos: a) Por incumplimientos graves y reiterados de la legislacin laboral o previsional, entendindose que hay reiteracin cuando ha sido objeto de 3 o ms sanciones aplicadas por autoridades judiciales o administrativas, como consecuencia del incumplimiento de una o ms obligaciones legales en el plazo de un ao. A su vez, se consideran graves las infracciones que atendidas las materias involucradas y el nmero de trabajadores afectados, perjudiquen notablemente el ejercicio de los derechos establecidos en la leyes laborales, especialmente las infracciones cometidas respecto de las normas contenidas en el Libro I, Ttulo I, Captulo II (capacidad para contratar y normas relativas al trabajo de los menores), captulo V

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(Remuneraciones) y Captulo VI (Proteccin a las remuneraciones) y a las normas del Libro II, Ttulo II (Proteccin a los trabajadores) . b) Por quiebra de la EST, salvo que se decrete la continuidad de su giro. De la resolucin que ordene la cancelacin de la inscripcin se puede solicitar reposicin dentro de los 5 das, y de lo que se resuelva se podr reclamar ante la Corte de Apelaciones del domicilio del reclamante en el plazo de 10 das. Sancin. Toda persona natural o jurdica que acte como EST sin cumplir los requisitos y exigencias establecidos por la Ley ser sancionada con multa a beneficio fiscal de 80 a 500 UTM, mediante resolucin fundada del director del Trabajo, que es reclamable ante el juzgado competente dentro de 5 da de notificada. El contrato de puesta a disposicin de trabajadores. Este es el que celebra la EST con la empresa usuaria, y debe cumplir los siguientes requisitos: a) Debe constar por escrito. b) Se deben indicar la causal invocada para la contratacin de servicios transitorios. c) Se deben indicar los puestos de trabajo para los cuales se realiza la puesta a disposicin. d) Se debe indicar la duracin de la puesta a disposicin. e) Se debe indicar el precio convenido. f) Se debe indicar si los trabajadores puestos a disposicin, durante la vigencia del contrato tendrn o no derecho a la utilizacin de transporte e instalaciones colectivas que existan en la usuaria. Cabe sealar que es nula la clusula del contrato que prohba la contratacin de trabajadores de la ETS por parte de la empresa usuaria. Este contrato debe suscribirse dentro del plazo de 5 das siguientes a la incorporacin del trabajador a la usuaria, y si el plazo de duracin del contrato es inferior a 5 das, deber escriturarse dentro de los 2 das siguientes de iniciada la prestacin de servicios. La falta de este contrato hace responsable exclusiva a la usuaria de la aplicacin de las normas que regulan este contrato. En consecuencia, el trabajador se considera como dependiente de sta y el vnculo se regir por las normas de la legislacin laboral comn, sin perjuicio de las dems sanciones que corresponda aplicar. De acuerdo a la ley, este contrato slo procede cuando en la empresa usuaria se de alguna de las siguientes circunstancias:

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a) Suspensin del contrato de trabajo o de la obligacin de prestar servicios, segn corresponda, de uno o ms trabajadores por licencias mdicas, descansos de maternidad o feriados, casos en el cual la puesta a disposicin puede durar todo el tiempo de la suspensin. b) Eventos extraordinarios, tales como organizacin de congresos, conferencias, ferias, exposiciones u otros similares, casos en los cuales la duracin del contrato no puede exceder de 90 das. c) Proyectos nuevos y especficos de la usuaria, como la construccin de nuevas instalaciones, ampliaciones o expansin a nuevos mercados, pudiendo durar el contrato en estos casos un mximos de 180 das, sin posibilidad de renovacin, salvo que al trmino del plazo de mantengan las condiciones, caso en el cual se podr prorrogar por 90 o 180 das ms. d) Perodo de inicio de actividades en empresas nuevas, caso en el cual la duracin del contrato puede ser la misma de la letra anterior. e) Aumentos ocasionales, sean o no peridicos, o extraordinarios de actividad en una determinada seccin, faena o establecimiento de la usuaria, siendo la duracin mxima del contrato de 90 das. f) Trabajos urgentes, precisos e impostergables que requieran ejecucin inmediata, tales como reparaciones en las instalaciones y servicios de la usuaria. En este caso no se seala por la ley tiempo mximo de duracin, entendindose que ser el mismo de ejecucin de los trabajos. Por otra parte, la ley prohbe celebrar contrato de puesta a disposicin de trabajadores en los siguientes casos: a) Para realizar tareas en las cuales se tenga facultades para representar a la empresa usuaria, tales como las que realizan los gerentes, subgerentes, apoderados. b) Para reemplazar trabajadores en huelga legal, durante el proceso de negociacin. c) Para ceder trabajadores a otras EST. En el caso de no acatarse estas prohibiciones, la ley establece como sancin que se excluye a la empresa usuaria de la aplicacin de las normas relativas al contrato de puesta a disposicin, considerndose a los trabajadores como dependientes de la usuaria, rigindose el vnculo por las normas de la legislacin comn. Adems a la usuaria ser sancionada administrativamente con multa equivalente a 10 UTM por cada trabajador contratado. Por otra parte, la usuaria que contrate a un trabajador de servicios transitorios por medio de empresas no inscritas en el registro queda excluida respecto de dicho trabajador de las normas que regulan este tipo de contratacin, y el trabajador se entiende como dependiente suyo.
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El contrato de trabajo de servicios transitorios. Se define como una convencin en virtud de la cual un trabajador y una empresa de servicios transitorios se obligan recprocamente, aqul a ejecutar labores especficas para una usuaria de dicha empresa, y sta a pagar la remuneracin determinada por el tiempo servido. Como se puede apreciar, la mayor diferencia con la definicin del artculo 7 del Cdigo del Trabajo est dada por el hecho que la obligacin que contrae el trabajador es la de prestar los servicios no para su empleador directo, sino para un tercero denominado empresa usuaria, rompindose de esta forma el vnculo clsico empleador-trabajador. Sin embargo, aparte de lo anterior, las condiciones de trabajo no difieren de lo que es comn, y ello es tan as que la ley slo exige que el contrato de trabajo contenga las menciones sealadas en el artculo 10 del Cdigo del Trabajo, sin otras especificaciones o menciones especiales, debiendo escriturarse dentro de los 5 das siguientes a la incorporacin del trabajador a sus funciones, salvo que la duracin del contrato sea inferior al nmero de das sealado, caso en el cual la escrituracin deber hacerse dentro de los dos das siguientes a la incorporacin. Al igual que lo establece el artculo 159, N4 del Cdigo, en el evento de continuar prestando servicios el trabajador, para la empresa usuaria despus del trmino del plazo de su contrato, transforma ste en uno de plazo indefinido, pasando a tener la usuaria la calidad de empleadora del trabajador, y entendindose que la antigedad del trabajador se cuenta desde el inicio de la prestacin de servicios para sta. La misma situacin acontece cuando se celebre un contrato de trabajo por una EST, pero fuera de los supuestos en que la ley permite la suscripcin de este tipo de contrato y con el objeto de encubrir una relacin laboral de carcter permanente con la usuaria. Derecho a indemnizacin por feriado. La ley, al ser ste tipo de contrato de trabajo de plazo fijo, establece que el trabajador que haya prestado servicios en forma continua o discontinua en virtud de uno o ms contratos de trabajo con una EST, durante al menos 30 das en los 12 meses siguientes a la fecha del primer contrato, tendr derecho a que se le indemnice proporcionalmente el feriado, y as sucesivamente por cada nuevo perodo de 12 meses. Para el clculo de la indemnizacin se considera como remuneracin el promedio de lo devengado por el trabajador en los ltimos 90 das trabajados, y si el tiempo de prestacin de servicios fuera menor, se considerar la remuneracin correspondiente a los das efectivamente trabajados. Salvo lo anterior, la ley establece que en la remuneracin convenida se entiende incluida la gratificacin legal, el desahucio, las indemnizaciones por aos de servicio y
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sustitutiva del aviso previo de despido y cualquier otro concepto que se devengue en proporcin al tiempo servido. Facultades de la empresa usuaria. Como sealamos, este tipo de prestacin de servicios rompe con el esquema clsico de prestacin de servicios, ya que stos no sern prestados para el empleador directo, sino para la usuaria, entregando a sta la ley algunas facultades respecto del trabajador, tales como: a) El control del registro de asistencia y horario del trabajador, el cual deber especificar la individualizacin del trabajador y el nombre o razn social de la EST que lo contrata, aparte de las horas de ingreso y salida del trabajador. b) Igualmente corresponde a la usuaria la facultad de organizar y dirigir el trabajo dentro del mbito de las funcionas para las cuales fue contratado el trabajador. c) El trabajador queda sujeto a las disposiciones del reglamento interno de la usuaria, por lo que sta debe entregarle un ejemplar. Obligacin de la usuaria. La ley entrega a la usuaria la responsabilidad relativa al cumplimiento de las condiciones convenidas entre el trabajador y la EST en relacin a la naturaleza de los servicios para los cuales fue contratado, el cumplimiento de la jornada de trabajo, los descansos diarios y semanales y el lugar de prestacin de los mismos. Reitera la ley que las facultades de la usuaria tienen como lmite el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores, y especialmente las que pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra de los trabajadores, y en este mismo orden, deber mantener reserva de toda informacin y datos privados a que tenga acceso con ocasin de la relacin laboral. Cabe destacar que el trabajo en jornada extraordinaria debe pactarse entre el trabajador y la EST, segn las disposiciones del artculo 32 del Cdigo del Trabajo, pero evidentemente ello deber suponer un acuerdo previo entre la EST y la usuaria, que es la que en realidad requerir de los servicios en horas extraordinarias. Responsabilidad subsidiaria. La usuaria es subsidiariamente responsable de las obligaciones laborales y previsionales que afecten a las EST respecto de sus trabajadores. No obstante, es de responsabilidad directa de la usuaria el cumplimiento de las normas relativas a la higiene y seguridad en el trabajo, incluidas las disposiciones legales y reglamentarias relativas al seguro de la ley 16.744, especialmente en cuanto a las medidas de prevencin de riesgos, debiendo comunicar al organismo administrador del seguro y a la

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EST los incidentes y accidentes que ocurran a los trabajadores de servicios transitorios, de acuerdo a la ley citada.

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