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Direitos reais de garantia

Penhor, hipoteca e anticrese: conceitos, efeitos, extino.


Introduo Garantia a segurana especial do recebimento de um crdito convencionada pelas partes. Essa garantia requerida tendo em vista que, por vezes, o devedor pode exceder seu dbito em relao ao valor de seu patrimnio. A garantia pode ser: Pessoal ou fidejussria: pela qual um terceiro se responsabiliza pela soluo da dvida se o devedor no cumprir sua obrigao. Decorre, por exemplo, do contrato de fiana, sendo esta uma garantia relativa, j que o fiador pode se tornar insolvente por ocasio do vencimento da dvida. Real: vincula determinado bem do devedor (coisa) ao pagamento da dvida. Como, por exemplo, nos casos de penhor e hipoteca. Os direitos de garantias real se diferem dos de gozo e fruio pelo fato de no poder o devedor, no primeiro caso, usar e gozar do bem que se encontra em seu poder. Por exemplo, se um relgio penhorado (garantia real), o credor no pode us-lo, pois somente foi posto sua disposio a fim de garantir uma dvida. Efeitos So 4 os efeitos dos direitos reais de garantia: Direito de preferncia: o credor com garantia real tem preferncia no recebimento dos montantes devidos pela dvida, ou seja, quando houver diversos credores para uma nica dvida e ocorrer a arrematao do bem, ser dada preferncia ao pagamento dos credores que possurem garantias reais para que, posteriormente, se efetue o pagamento dos demais. E se, por acaso, um produto obtido

em hasta pblica no for suficiente para quitar sua dvida, este credor continuar tendo preferncia sobre o prximo saldo, porm em condio de quirografrio, pois o bem dado em garantia j foi arrematado. Direito de excusso: os credores pignoratcio e hipotecrio podem executar judicialmente bens do devedor dado em garantia, ou seja, tm direito de promover a venda em hasta pblica do bem empenhado ou hipotecado por meio de uma execuo judicial, desde que a obrigao esteja vencida. Cumpre ressalta que sempre se deve observar a prioridade no registro quando houver mais de uma hipoteca sobre o mesmo bem. Direito de sequela: " o direito de perseguir a coisa dada em garantia, em poder de quem quer que se encontre, para sobre ela exercer o seu direito de excusso, pois o valor do bem est afeto satisfao do crdito", segundo explica Carlos Roberto Gonalves. Indivisibilidade: dispe o artigo 1.421 do CC que "o pagamento de uma ou mais prestaes da dvida no importa exonerao correspondente da garantia, ainda que esta compreenda vrios bens, salvo disposio expressa no ttulo ou na quitao". Em consequncia deste princpio o artigo 1.429 estabelece que "os sucessores do devedor no podem remir parcialmente o penhor ou a hipoteca na proporo dos seus quinhes; qualquer deles, porm, pode faz-lo no todo", j que para que o sucessor do devedor possa liberar o seu quinho dever pagar a totalidade do dbito, subrogando-se nos direitos do credor pelas cotas dos co-herdeiros. Requisitos So exigidos, por lei, alguns requisitos para que se considere eficaz uma garantia real, estando estes divididos em: Subjetivos - Referem-se aos sujeitos, sendo que estes devem

apresentar capacidade genrica para realizao de atos da vida civil, e capacidade especial para alienar. Objetivos - No tocante dos bens e/ou coisas, deve-se observar que somente as coisas suscetveis de alienao podem ser dadas em garantia, conforme prev o artigo 1.420 do CC. A garantia real pode recair tanto sobre bem mvel quanto sobre bem imvel, sendo a primeira o penhor e a seguinte hipoteca. Assim, nos termos do citado pelo artigo 1.420 do CC, as coisas fora do comrcio no podem ser objeto de garantia. Formais - os contratos de garantias reais devem apresentar uma descrio detalhada, expondo alguns quesitos exigidos em lei, mais especificamente nos incisos do artigo 1.424 do CC, sendo estes: o valor do crdito, sua estimao, ou valor mximo; o prazo fixado para pagamento; a taxa dos juros, se houver; o bem dado em garantia com as suas especificaes. Assim como tambm deve obedecer, para ter sua eficcia garantida, a publicidade, que ser dada pelo registro do ttulo constitutivo no Registro de Imveis ou no Registro de Ttulos e Documentos, conforme prev os artigos 1.438 e 1.492 do Cdigo Civil. Clusula comissria Segundo Carlos Roberto Gonalves, clusula comissria "a estipulao que autoriza o credor a ficar com a coisa dada em garantia, caso a dvida no seja paga". O artigo 1.428 do Cdigo Civil dispe que " nula a clusula que autoriza o credor pignoratcio, anticrtico ou hipotecrio a ficar com o objeto da garantia, se a dvida no for paga no vencimento". Peculiaridade A lei garante aos credores com garantias reais uma maior segurana, pois antecipa o vencimento das dvidas fundadas nessas garantias independentemente de estipulao, nos casos elencados nos incisos do artigo 1.425 do CC: I - se, deteriorando-se, ou depreciando-se o bem dado em

segurana, desfalcar a garantia, e o devedor, intimado, no a reforar ou substituir; II - se o devedor cair em insolvncia ou falir; III - se as prestaes no forem pontualmente pagas, toda vez que deste modo se achar estipulado o pagamento. Neste caso, o recebimento posterior da prestao atrasada importa renncia do credor ao seu direito de execuo imediata; IV se perecer o bem dado em garantia, e no for substitudo; V se se desapropriar o bem dado em garantia, hiptese na qual se depositar a parte do preo que for necessria para o pagamento integral do credor. Podendo tambm ocorrer o vencimento antecipado das obrigaes, conforme prev o artigo 333 do mesmo diploma legal. Penhor Conceito e caractersticas Segundo versa o artigo 1.431 do Cdigo Civil, "constitui-se o penhor pela transferncia efetiva da posse que, em garantia do dbito ao credor ou a quem o represente, faz o devedor, ou algum por ele, de uma coisa mvel, suscetvel de alienao", ou seja, um direito real que vincula uma coisa mvel ao pagamento de uma dvida. Este se difere principalmente da hipoteca, quanto ao objeto, que neste caso uma coisa mvel e no segundo, coisa imvel. Por principais caractersticas podemos estabelecer que este um direito real e acessrio, que s se completa com a tradio do objeto ao credor. Conforme j mencionado, o penhor incide sobre bens mveis, corpreos ou incorpreos, podendo, em algumas de suas espcies, recair sobre bens imveis por acesso intelectual ou fsica, como so os casos dos penhores agrcola e industrial Extino De acordo com o previsto no artigo 1.436, do Cdigo Civil, o penhor pode ser extinto: I - extinguindo-se a obrigao; II - perecendo a coisa; III -

renunciando o credor; IV - confundindo-se na mesma pessoa as qualidades de credor e de dono da coisa; V - dando-se a adjudicao judicial, a remisso ou a venda da coisa empenhada, feita pelo credor ou por ele autorizada. A extino do penhor produzir efeitos depois de averbado o cancelamento do registro, vista da respectiva prova. Espcies - Penhor convencional: decorrente de uma manifestao de vontades; - Penhor legal: estabelecido por lei; - Penhor comum: mencionado no artigo 1.431, do CC: "constitui-se o penhor pela transferncia efetiva da posse que, em garantia do dbito ao credor ou a quem o represente, faz o devedor, ou algum por ele, de uma coisa mvel, suscetvel de alienao", j anteriormente tratado; - Penhor especial, que no segue o padro tradicional, se subdividindo em: Penhor rural; Penhor industrial e mercantil; Penhor de direitos e de ttulos de crdito; Penhor de veculos; Penhor legal. Hipoteca Conceito e caractersticas o direito real de garantia que tem por objeto bens imveis, assim como avies e navios do devedor ou at mesmo de terceiros que iro assegurar o recebimento de um crdito, mesmo que no entregues ao credor. Apresenta algumas caractersticas similares ao penhor, entretanto, se difere em outras. Suas principais caractersticas so: o objeto gravado no pode ser do prprio credor, mas sim deve pertencer a terceiro ou ao devedor; a hipoteca grava o bem em sua totalidade sendo, portanto, indivisvel;

assegura ao seu titular os direitos de sequela e de preferncia, j estudados; tem carter assessrio; o devedor continua com a posse do bem hipotecado; quando convencional, somente dever respeitar o negcio solene; fundamenta-se em dois princpios: publicidade e especializao, por este ltimo entende-se que devem os contratos apresentar descrio detalhada, conforme explica o resumo nos requisitos formais dos direitos de garantias reais. Segundo elenca o artigo 1.473, do Cdigo Civil, podem ser objeto de hipoteca: a) os imveis e os acessrios dos imveis conjuntamente com eles; b) o domnio direto; c) o domnio til; d) as estradas de ferro; e) os recursos naturais a que se refere o art. 1.230, independentemente do solo onde se acham; f) os navios; g) as aeronaves; h) o direito de uso especial para fins de moradia; i) o direito real de uso; j) a propriedade superficiria. Extino O artigo 1.499 do Cdigo Civil determina as possibilidades de extino da hipoteca: pela extino da obrigao principal; pelo perecimento da coisa; pela resoluo da propriedade; pela renncia do credor; pela remio; e pela arrematao ou adjudicao. Extingue-se ainda a hipoteca com a averbao, no Registro de Imveis, do cancelamento do registro, vista da respectiva prova, segundo prev o artigo 1.500 do mesmo diploma legal. E ainda preceitua que a arrematao e a adjudicao no extinguir a hipoteca, devidamente registrada, sem que tenham sido notificados judicialmente os respectivos credores hipotecrios, que no forem de qualquer modo partes na execuo. Anticrese Conceito e caractersticas

Concordante com a definio dada pelo ilustre Carlos Roberto Gonalves, "anticrese direito real sobre coisa alheia, em que o credor recebe a posse de coisa frugfera, ficando autorizado a perceber-lhe os frutos e imput-los no pagamento da dvida". Prev o artigo 1.506, do CC que "pode o devedor ou outrem por ele, com a entrega do imvel ao credor, ceder-lhe o direito de perceber, em compensao da dvida, os frutos e rendimentos". este, portanto, um direito de garantia real que requer determinada capacidade das partes, no conferindo ao anticresista preferncia no pagamento de um crdito com a importncia obtida na execuo judicial do bem onerado, uma vez que o nico direito a ele conferido o de reteno. Para que seja efetivamente constitudo, requer escritura pblica e registro no Registro de Imveis. A anticrese se difere do penhor comum, pois a primeira recai sobre bens imveis e a segunda bens mveis, e inclusive pelo fato de na primeira o credor ter o direito aos frutos, at o pagamento da dvida. Se difere tambm da hipoteca, uma vez que mesmo ambas tendo o mesmo objeto, ou seja, imvel, na hipoteca o credor no tem a posse do bem, enquanto o anticrtico tem. Extino A anticrese ser extinta pelo pagamento da dvida; pela caducidade ou pelo trmino do prazo legal, conforme prev o artigo 1.423 do CC; pela renncia do anticresista; ou tambm, conforme estabelece o artigo 1.509 1 e 2 e 1.510, respectivamente, do CC "se executar os bens por falta de pagamento da dvida, ou permitir que outro credor o execute, sem opor o seu direito de reteno ao exeqente, no ter preferncia sobre o preo", ou seja, pela execuo judicial de outros credores quando o anticrtico no se valer de seu direito de reteno; "o credor anticrtico no ter preferncia sobre a indenizao do seguro, quando o prdio seja destrudo, nem, se forem desapropriados os bens, com relao desapropriao", e

"o adquirente dos bens dados em anticrese poder remi-los, antes do vencimento da dvida, pagando a sua totalidade data do pedido de remio e imitir-se-, se for o caso, na sua posse", isto , quando o adquirente realizar o resgate do bem gravado. Bibliografia GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses jurdicas - Direito das coisas. Volume 3. Editora Saraiva. 8 Edio - 2007.

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