AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Ol, concurseiros!

! Vamos nossa aula 03 para Auditor Fiscal e Analista Tributrio da Receita Federal e Auditor Fiscal do Trabalho. Hoje falaremos sobre poderes administrativos, poderes e deveres do administrador pblico e uso e abuso do poder.

1. Poderes Administrativos Muito bem: a primeira coisa aqui no confundir poderes administrativos com Poderes do Estado (Legislativo, Executivo e Judicirio). T bom, Luciano! Mas o que so, ento, esses poderes administrativos? o seguinte: para bem atender ao interesse pblico, a

Administrao dotada de poderes administrativos (chamados tambm de competncias administrativas), que so repartidos entre os cargos existentes na estrutura de seus rgos, cabendo uma parcela desse poder a cada ocupante de cargo pblico. Tais poderes so verdadeiros instrumentos de trabalho, adequados realizao das tarefas administrativas. Os poderes administrativos nascem com a Administrao e se apresentam diversificados, segundo as exigncias do servio pblico. Representam verdadeiros poderes-deveres, pois no se autoriza ao agente pblico deixar de exerc-los (por isso que esses poderes so, tambm, deveres!). Estudaremos os seguintes: poder vinculado, poder discricionrio, poder hierrquico, poder disciplinar, poder regulamentar e poder de polcia. Vamos l?

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 2. Poder Vinculado Poder vinculado ou regrado o que a lei confere ao administrador determinando para a prtica os de atos de sua competncia, sua todos requisitos necessrios

formalizao. Neste caso, o administrador no possui margem decisria para a anlise da convenincia e oportunidade de praticar o ato, devendo se ater estritamente aos termos legais. Existente a hiptese legal, deve o agente praticar o ato. No estando ela presente, fica ele proibido de pratic-lo. Um exemplo a concesso de licena para dirigir. Se o particular atender a todos os requisitos necessrios para a obteno da licena, no poder o delegado de trnsito se negar a conced-la. Por outro lado, se o administrado no preencher tais requisitos, ser vedada a concesso da carteira. O poder administrativo do agente, nestes casos, restringe-se ao de praticar o ato com todas as mincias especificadas na lei, e somente nesta hiptese. Se o praticar de maneira diversa, o ato ser invlido, podendo ser anulado pela prpria Administrao ou pelo Judicirio. Nos atos vinculados, todos os seus elementos, quais sejam, competncia (sujeito competente), finalidade, forma, motivo e objeto (veremos esses elementos na aula de atos administrativos), so vinculados. Quanto aos trs primeiros, eles sempre o sero, at mesmo nos atos discricionrios (aqueles em que o agente tem maior liberdade de decidir), pois a lei deve definir, em qualquer caso, o agente competente para a prtica do ato, a finalidade a que o ato se destina e a forma de que ele se reveste (em geral, forma escrita, podendo ser um decreto, uma portaria, uma resoluo etc.).

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 J em relao ao motivo e ao objeto, apenas nos atos vinculados eles sero totalmente regrados em lei. No exemplo da licena para dirigir, o motivo do ato o preenchimento dos requisitos para a obteno da licena pelo particular e o objeto, a prpria concesso da licena. Como se v, ambos os elementos so definidos em lei, sem margem para o administrador. 3. Poder Discricionrio 4. Aqui a coisa diferente: nem sempre a lei estabelece

rigidamente todos os elementos do ato; algumas vezes, ela deixa uma margem de liberdade ao administrador. O poder discricionrio, portanto, o poder concedido Administrao para a prtica de atos com liberdade de escolha quanto convenincia e oportunidade de sua prtica, ou ao seu contedo. importante ressaltar que poder discricionrio no se

confunde com poder arbitrrio. Discricionariedade liberdade de ao, nos limites definidos em lei. Arbitrariedade, ao contrrio, significa extrapolar a lei, gerando, portanto, ato ilegal. Conforme dito acima, em relao competncia, finalidade e forma, mesmo os atos discricionrios so vinculados. Apenas no que tange ao motivo e ao objeto do ato existe discricionariedade do gestor pblico. Vale lembrar que a finalidade de qualquer ato administrativo sempre o atendimento ao interesse pblico. Convenincia significa escolher se o ato ser praticado ou no. Oportunidade, decidir sobre o melhor momento para a sua prtica. J o contedo expressa o prprio objeto do ato.

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Olhem s esse exemplo: a lei pode conferir ao agente pblico poder para autorizar a utilizao de vias e praas pblicas para a instalao de pequenos negcios, como bancas de jornal ou barracas de lanche, deixando a seu cargo a deciso de efetivamente realizar ou no o ato (convenincia) e o melhor momento para sua prtica (oportunidade). Caber ao administrador, ainda, optar por conceder a autorizao a uma banca de jornal, a uma barraca de lanche ou a outro negcio semelhante (contedo). Neste caso, o administrador poder declarar como motivo para a prtica do ato, por exemplo, a convenincia de haver uma barraca de lanches em determinada praa pblica, pois se trata de lugar frequentado por vrias famlias nos finais de semana. A atividade discricionria concedida pela lei justifica-se pela impossibilidade de o legislador prever todas as situaes possveis de ocorrer na prtica, deixando ao administrador a necessria liberdade para a prtica do ato, de maneira a melhor atender a cada caso concreto. Afinal, apenas o administrador, por estar em contato com a realidade, possui condies de bem apreciar as circunstncias existentes para a prtica do ato, anlise impossvel ao legislador, que opera no mundo abstrato. Agora, embora possua liberdade para a valorao do motivo e a escolha do objeto, o administrador no se pode afastar dos princpios administrativos, no desempenho da atividade, sob pena de produzir ato invlido. Um ato produzido com ofensa moralidade administrativa ou proporcionalidade, por exemplo, poder ser considerado nulo. 5. Poder Hierrquico

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Hierarquia a relao de subordinao existente entre os vrios rgos e agentes da Administrao Pblica, com a distribuio vertical de funes e a gradao da autoridade de cada um. Poder hierrquico , assim, o poder de que dispe a Administrao para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, estabelecendo os vnculos de subordinao entre os servidores de seus quadros. O poder hierrquico tem por fim ordenar, coordenar,

supervisionar, controlar e corrigir as atividades administrativas, no mbito da Administrao Pblica. Uma decorrncia desse poder o dever de obedincia, imposto aos agentes administrativos em geral. A hierarquia impe ao subalterno a estrita obedincia s ordens superiores, que devem ser cumpridas fielmente, a menos que sejam manifestamente ilegais. Neste caso, necessrio que a ordem seja evidentemente contrria s leis e aos regulamentos, no bastando a simples opinio ou suspeita do subalterno quanto ilegalidade da ordem. Alm disso, o poder hierrquico permite ainda o exerccio dos institutos da delegao e da avocao de competncia. Delegar conferir a outrem atribuies que inicialmente competiam ao delegante. J avocar significa chamar a si funes originariamente atribudas ao subordinado. A delegao decorrncia natural do poder hierrquico, e pode ser revogada a qualquer tempo pelo agente delegante. Ela , entretanto, vedada nos casos de competncia para elaborao de atos normativos, de deciso de recursos administrativos e de competncia exclusiva do agente (artigo 13 da Lei 9.784/1999). Os atos oriundos de delegao so de responsabilidade do delegado, que quem efetivamente os executa. A avocao, por poder representar desprestgio para o

subordinado, deve possuir carter temporrio e ocorrer apenas em casos excepcionais, devidamente motivados.
5

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03

Outra decorrncia do poder hierrquico a possibilidade de reviso dos atos praticados pelo subordinado. Rever atos significa reapreci-los em todos os seus aspectos, para mant-los, invalid-los ou reform-los (modific-los), de ofcio ou a requerimento do interessado. A reviso s possvel enquanto o ato no se tornou definitivo para a Administrao, nem criou direitos subjetivos para o particular. 6. Poder Disciplinar Poder disciplinar a faculdade de punir internamente as infraes funcionais praticadas pelos agentes que estejam sujeitos disciplina interna da Administrao (vnculo especial), como os alunos de uma escola pblica, os presos de um presdio do Estado ou os servidores pblicos. O poder disciplinar decorre do poder hierrquico, mas com ele no se confunde, pois este tem por fim ordenar e controlar as atividades administrativas. Somente quando surgem irregularidades passveis de punio, caracteriza-se o campo de atuao do poder disciplinar. No de deve confundir o poder disciplinar com o poder punitivo do Estado, realizado por meio da Justia Penal (atividade jurisdicional), que alcana todo aquele que praticar crime ou contraveno criminal. O poder pela disciplinar abrange sem as faltas praticadas de pelos agentes do Poder administrativos relacionadas com o servio e exercido diretamente Administrao, necessidade interferncia Judicirio. Agora, ateno: pode haver aplicao de penalidades fora do mbito do poder disciplinar. A aplicao de uma multa de trnsito a um cidado, por exemplo, fundamenta-se no poder de polcia, pois no existe vnculo especial entre o cidado e o agente pblico, neste caso, mas apenas o chamado vnculo geral.
6

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03

As punies disciplinares podem ser aplicadas cumulativamente com as penas criminais, pois as instncias administrativa e penal so independentes entre si. O mesmo vale para a esfera cvel. Um agente pode, por exemplo, ser condenado, na esfera civil, a ressarcir um dano patrimonial causado Administrao, cumulativamente com as sanes administrativa (ex.: demisso) e penal (ex.: recluso ou deteno), se for o caso. O superior hierrquico, ao tomar conhecimento de uma falta funcional de seu subordinado, tem o dever de apurar o fato e aplicar a pena respectiva ao agente faltoso, razo pela qual o poder disciplinar exemplo tpico do poder-dever de agir do administrador pblico. A condescendncia (tolerncia) na punio considerada crime contra a Administrao Pblica (artigo 320 do Cdigo Penal). Todavia, ao aplicar a penalidade ao agente, muitas vezes, o superior tem discricionariedade para escolher uma das sanes definidas em lei, de acordo com a gravidade e a repercusso do ato, os antecedentes do faltoso e outros aspectos do caso concreto. O que no se admite a punio do agente com sano no prevista em lei, pois isso caracterizaria arbitrariedade, no discricionariedade. importante ressaltar que, na escolha da penalidade, o superior deve ficar atento aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, para no selecionar sano desnecessariamente pesada, desproporcional falta praticada pelo agente, sob o risco de produzir ato invlido. Alm disso, todos os atos que imponham sanes ao agente devem ser devidamente motivados pelo superior hierrquico, inclusive para possibilitar a interposio de recursos por parte do punido. 7. Poder Regulamentar

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Vejamos agora o poder regulamentar! Conhece este? a faculdade de que dispem os chefes do Poder Executivo de explicar a lei para sua correta execuo. Para o exerccio deste poder, eles se utilizam dos regulamentos, que so expedidos sob a forma de decretos. Veja bem: as leis so normas abstratas, de carter geral, que apresentam, frequentemente, conceitos vagos, que necessitam de um maior detalhamento para seu completo entendimento. Os decretos cumprem esse papel, explicitando os conceitos legais at um nvel adequado sua correta aplicao pelo administrador. O poder regulamentar um tipo de poder normativo da Administrao. Este tem sentido mais amplo, pois compreende toda competncia para edio de ato normativo (geral e abstrato) pelos rgos e entidades pblicas, como Resolues do Banco Central e das agncias reguladoras, Instrues Ministeriais, Portarias da Receita Federal etc. J o poder regulamentar refere-se apenas atividade normativa materializada pela expedio dos regulamentos (decretos). Doutrinariamente, decretos de os decretos (ou podem ser classificados e em

execuo

regulamentares)

decretos

autnomos (ou independentes). Os primeiros so os que cumprem a tarefa j citada: explicitar as leis para permitir a sua fiel execuo (art. 84, IV, CF/88). Os segundos so os que suprem as lacunas das leis, regulando situaes ainda no disciplinadas em norma legal. Em funo do princpio da legalidade, segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei, no se admite, em regra, a figura do decreto autnomo em nosso pas, pois somente a lei pode limitar direitos e estabelecer obrigaes aos cidados. Existem apenas duas situaes em que a Constituio Federal autoriza o Presidente da Repblica a expedir decretos autnomos (art. 84, VI, CF/88):

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 1) para a organizao e o funcionamento da Administrao Federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; 2) para a extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Fora dessas hipteses, introduzidas pela Emenda Constitucional 32/2001, s se admitem os decretos de execuo em nosso ordenamento jurdico. Os decretos de execuo, como j dito, tm a funo de detalhar as normas legais para seu fiel cumprimento. Eles devem se limitar a explicar como se dar o cumprimento das regras legalmente previstas, no podendo disciplinar situaes no constantes das leis. Explicam-nas, mas no vo alm delas. Alm disso, so atos hierarquicamente inferiores s leis, no podendo contrari-las. Os decretos de execuo ou so classificados pois as como normas atos que

normativos so atos

secundrios normativos

derivados, ou

estabelecem derivam das que so previstas nas leis. Estas, por sua vez, primrios originrios, decorrentes diretamente da Constituio e com capacidade de inovar na ordem jurdica. 8. Poder de Polcia Poder de polcia administrativa a faculdade de que dispes a Administrao Pblica para condicionar e restringir o exerccio dos direitos individuais, em prol da harmonia social. Segundo Hely Lopes Meirelles, ele incide sobre bens, atividades e direitos individuais, em benefcio da coletividade ou do prprio Estado. O fundamento do poder de polcia o vnculo geral que existe entre a Administrao e os administrados, os membros da sociedade.

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Cuidado: a polcia administrativa no se confunde com a polcia judiciria, nem com a polcia de manuteno da ordem pblica. Estas incidem sobre pessoas, aquela, sobre bens, atividades ou direitos. A polcia judiciria (polcia federal e polcia civil) realiza aes de investigao para fins de instruo processual penal. A polcia de manuteno da ordem pblica (polcia militar) realiza, entre outras atribuies, o policiamento ostensivo das vias pblicas. O poder de polcia pressupe a capacidade de ditar e executar medidas restritivas do direito individual, em benefcio do bem-estar da coletividade e da preservao do prprio Estado. inerente a toda a Administrao e se reparte entre todas as esferas administrativas da Unio, dos estados e dos municpios. O artigo 78 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN) nos traz uma definio legal de poder de polcia. Segundo o dispositivo:
Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder.

O policiamento administrativo decorre de uma das funes primordiais do Estado, que a manuteno da harmonia da convivncia social, fazendo com que cada administrado exera seus direitos nos limites legais, sem afrontar os direitos dos demais indivduos, pois o regime em que vivemos assegura o exerccio normal dos direitos individuais, mas no autoriza o abuso, nem o exerccio antissocial desses direitos.

10

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 So exemplos de atos de polcia administrativa as concesses de alvars de funcionamento, as inspees da vigilncia sanitria, as autorizaes para porte de arma, as limitaes ao direito de construir etc. O poder de polcia exteriorizado por meio das seguintes fases: ordem de polcia (leis e atos normativos); consentimento de polcia (licenas, autorizaes etc.), fiscalizao de polcia e sano de polcia (multas, apreenso de mercadorias, demolio de obra irregular etc.). Essas fases compem o chamado ciclo de polcia. As trs primeiras fases possuem carter preventivo, para evitar que ocorra o ilcito. A ltima, cunho repressivo, para reparar ou compensar a irregularidade gerada com o descumprimento da ordem de polcia. Desse modo, o poder de polcia abrange a edio de leis e atos normativos que estabelecem regras a serem observadas pelos administrados, no exerccio de seus direitos e na administrao de seus bens. Em alguns casos, ocorre a autorizao para o exerccio de atividades ou adequada utilizao de bens. Compreende ainda as vistorias e fiscalizaes empreendidas pelos agentes pblicos, a fim de se verificar o cumprimento dessas regras. Finalmente, em caso de descumprimento, o poder de polcia atua repressivamente, multando, interditando estabelecimentos, aprendendo mercadorias ou efetivando outras medidas necessrias ao fiel cumprimento das normas estabelecidas. Vale notar ainda que incumbe ao Poder Pblico tanto a criao como a aplicao das normas de polcia administrativa. Desse modo, o poder de polcia pode ser tomado em sentido amplo e em sentido restrito. Em sentido amplo (lato sensu), o poder de polcia compreende as atividades do Poder Legislativo e do Poder Executivo. Assim, engloba:

11

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 - a atividade legislativa de criao de leis que condicionam e restringem o exerccio dos direitos individuais, feita pelo Poder Legislativo; e - a atividade normativa infralegal, exercida por meio da criao de atos normativos complementares s restries estabelecidas em lei (decretos, portarias etc.) e, ainda, a tpica atividade administrativa, materializada na aplicao das normas (legais ou infralegais) aos casos concretos, por meio de atos administrativos (licenas, multas, interdies etc.), sendo essas duas atividades, em geral, desempenhadas pelo Poder Executivo. J em sentido estrito (stricto sensu), o poder de polcia referese apenas s atividades realizadas pelo Poder Executivo. Quando nada for dito, a expresso poder de polcia deve ser entendida em seu sentido restrito. O exerccio do poder de polcia permite entidade federativa a instituio do tributo chamado taxa, nos termos do art. 145, II, da CF/88. 8.1. Atributos do Poder de Polcia O poder de polcia tem atributos especficos, que o caracterizam. Estes atributos so a discricionariedade, a coercibilidade e a autoexecutoriedade. 8.1.1. Discricionariedade A discricionariedade traduz-se pela livre escolha pelo

administrador (nos limites da lei) da oportunidade e da convenincia de exercer o poder de polcia, bem como de selecionar sanes a serem aplicadas e empregar os meios necessrios para atingir o fim desejado, que a manuteno do interesse pblico, bem-estar social e dos direitos da coletividade.
12

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03

Por exemplo, se um estabelecimento comercial expe venda mercadorias deterioradas, com risco para a sade pblica, pode o agente fiscalizador, dependendo da situao, optar por apreender as mercadorias imprprias, multar o estabelecimento ou mesmo interditar o local, at que se apure adequadamente a gravidade do fato. Ressalte-se que as medidas a serem tomadas devem estar previstas em lei, sob pena de se promover ato arbitrrio. A discricionariedade, como j dito, tem como limites os preceitos da norma legal que conferiu o poder de polcia Administrao Pblica. Desrespeitados estes limites, configurar-se- situao de abuso de poder. 8.1.2. Coercibilidade A coercibilidade a imposio coativa das medidas adotadas pela Administrao. O ato de polcia administrativa, em geral, de observncia obrigatria para seu destinatrio, admitindo-se a aplicao de multas (meios indiretos) e at o emprego de fora pblica (meios diretos) para seu cumprimento, quando resistido pelo administrado. 8.1.3. Autoexecutoriedade OK, Luciano, o ato de polcia de observncia obrigatria pelo particular. Mas, e se este simplesmente resolver desobedecer? E a? Fica por isso mesmo? Claro que no! Neste caso, entra em cena o atributo da autoexecutoriedade, que permite Administrao, em caso de resistncia do particular, a execuo direta dos atos de polcia administrativa por seus prprios meios, sem necessidade de interveno do Poder Judicirio. A Administrao pode impor diretamente as medidas ou sanes necessrias conteno da atividade antissocial que ela pretende inibir.
13

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03

Agora, isso no significa que o administrado, se se sentir prejudicado, no poder buscar a proteo judicial para afastar eventual ilegalidade administrativa ou exigir do Poder Pblico a indenizao que se faa pertinente ao caso, em caso de abuso de poder. O que este atributo autoriza a prtica do ato sem a necessidade de mandado judicial, sem ofender, contudo, o direito individual do administrado de livre acesso ao Judicirio, garantido constitucionalmente. A autoexecutoriedade pode ser promovida com o uso de meios indiretos, que forcem o prprio administrado a cumprir a determinao (ex.: multas), caracterizando a exigibilidade do ato; ou pode ser realizada por intermdio de meios diretos, em que a prpria Administrao executa o ato expedido (ex.: apreenso de mercadorias, interdio de estabelecimento), situao que representa a executoriedade propriamente dita do ato. A autoexecutoriedade do ato s existe quando expressamente prevista em lei ou em situaes de emergncia. No se deve confundir a autoexecutoriedade das sanes de polcia com a punio sumria e sem defesa. Ainda que prescinda de interveno judicial, os atos de polcia administrativa que imponham sanes devem ser precedidos, salvo em situaes de emergncia, do regular processo administrativo, em que o prejudicado tenha a chance de se manifestar, expondo seus argumentos e tentando provar que no cometeu nenhuma irregularidade, em respeito aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Claro est, ainda, que pode no ser vivel assegurar previamente esses direitos em situaes de emergncia, como a interdio de um estabelecimento comercial que est prestes a desabar. Entretanto, to logo a situao o permita, deve ser facultada ao particular a oportunidade de se manifestar a respeito da situao (contraditrio e ampla defesa diferidos).
14

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03

Deve-se

ter

ateno

para

se

utilizar

somente

fora

estritamente necessria ao cumprimento do ato administrativo de polcia. O uso desproporcional da fora fsica caracteriza abuso de poder e nulidade do ato, podendo inclusive originar a responsabilidade civil e criminal do responsvel pelo abuso. Finalmente, cabe ressaltar uma importante exceo ao princpio da autoexecutoriedade: a cobrana de multas, quando no pagas espontaneamente pelo particular. Neste caso, as multas s podero ser executadas por via judicial. 8.2. Sanes de Polcia Vrias sanes podem ser adotadas pelo poder de polcia, desde que previstas em lei. Entre elas, citamos a multa, a interdio de atividade, o fechamento de estabelecimento, a demolio de construo, o embargo administrativo de obra e a apreenso de mercadorias. Qualquer medida necessria para se restabelecer a harmonia social e o respeito aos direitos da coletividade, como a moral, a sade e a segurana pblica, pode ser adotada pela Administrao, desde que prevista em lei e observados os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, OK? 9. Poderes e Deveres do Administrador Pblico Muito bem, vistos os poderes administrativos, vejamos agora esta matria que costuma ser cobrada em provas de concurso: os poderes e deveres do administrador pblico.

15

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Cada agente administrativo investido, por lei, da necessria parcela de poder pblico para o desempenho de suas atribuies. Este poder deve ser usado normalmente, como atributo do cargo, e no como privilgio da pessoa que o exerce. Por ser atributo do cargo, a atribuio no pode ser exercida quando o agente estiver fora do exerccio de suas funes, sob pena de abuso de poder. Quando estiver no desempenho do cargo, por outro lado, tem o administrador o dever de exerc-la, razo pela qual se diz que o poder de agir se constitui tambm em um dever para o gestor pblico. Os poderes genericamente atribudos ao agente pblico so: o poder-dever de agir, o dever de eficincia, o dever de probidade e o dever de prestar contas. 9.1. Poder-dever de Agir Como dito, o poder conferido ao administrador tem o sentido de um dever para ele, pois no se admite que ele abra mo desse poder, deixando de praticar atos de sua competncia funcional. Da falar-se em poder-dever de agir. Isso decorre do princpio da indisponibilidade do interesse pblico. O poder de agir do administrador pblico , ao mesmo tempo, uma obrigao de atuar, em benefcio da comunidade. Sua renncia seria fazer liberalidade com o direito alheio, j que a razo de existir tal poder a satisfao do interesse pblico. 9.2. Dever de Eficincia Atualmente erigido categoria de princpio constitucional da Administrao Pblica (artigo 37, caput, CF/88), a eficincia corresponde ao dever de boa administrao dos recursos pblicos, atuando o gestor com parcimnia em sua utilizao, buscando sempre a melhor relao entre custo e benefcio.

16

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 A eficincia administrativa abrange no s a produtividade daquele que exerce o cargo, como a perfeio do trabalho e sua adequao aos fins visados pela Administrao. Atinge, portanto, os aspectos qualitativo e quantitativo do servio. 9.3. Dever de Probidade Probidade sinnimo de honestidade. O dever de probidade est intimamente ligado conduta do administrador pblico como elemento essencial legitimidade de seus atos. Os atos de improbidade administrativa acarretam inmeras sanes ao agente, como a perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos, alm do ressarcimento de eventual dano causado ao errio, sem prejuzo das aes penais cabveis (artigo 37, 4., CF/88) A Lei n. 8.429/1992 trata dos atos de improbidade administrativa, definindo atos que importam em enriquecimento ilcito, atos que causam prejuzo ao errio e atos que atentam contra os princpios da Administrao Pblica, definindo as respectivas sanes. Na Lei n. 8.112/1990 (Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio) encontramos tambm disposies que probem a improbidade do servidor no desempenho de suas funes, sujeitando-o responsabilizao administrativa, civil e criminal. 9.4. Dever de Prestar Contas Por fim, temos o dever de prestar contas do administrador pblico! Tal dever corolrio da forma republicana de governo. O administrador pblico um gestor de bens e interesses da coletividade, e no dos seus prprios, razo pela qual deve demonstrar aos administrados que procedeu corretamente em suas atividades, em benefcio da sociedade.

17

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 A prestao de contas no se refere apenas aos dinheiros pblicos, gesto financeira, mas a todos os atos de governo e de administrao, alcanando aspectos de legalidade, legitimidade e eficincia. O dever de prestar contas atinge inclusive quem no agente pblico, desde que utilize ou gerencie recursos pblicos sob qualquer forma, como as empresas particulares que recebem subvenes estatais para aplicao determinada. A fiscalizao contbil, financeira e oramentria da Administrao Pblica Federal feita pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio. Alm disso, os rgos de controle interno de cada Poder verificam a legalidade, a eficcia e a eficincia da atividade administrativa e o cumprimento das metas de governo, no mbito do respectivo Poder. Semelhante modelo adotado nas esferas estadual e municipal. Teremos uma aula especfica para aprofundar o assunto de controle da administrao pblica. 10. Uso e Abuso de Poder Nos Estados de Direito, como o nosso, a Administrao Pblica deve obedincia lei em todas as suas manifestaes. Mesmo nas atividades discricionrias, o uso do poder pelo administrador sujeita-se aos limites legais, no podendo esses limites ser extrapolados, sob pena de se praticar arbitrariedade. O poder administrativo que a lei concede autoridade pblica tem limites bem definidos e forma correta de utilizao. O uso do poder deve estar em conformidade com a lei, com a moral administrativa e com a finalidade pblica. Sem estes requisitos, o ato administrativo praticado expe-se nulidade, por abuso de poder.

18

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 O abuso de poder tanto pode revestir a forma comissiva (por ao) como a omissiva (por omisso), pois ambas so capazes de afrontar a lei e causar leso a direito individual do administrado. Tanto a inrcia da Administrao, quando existente o dever legal de agir, como sua atuao abusiva so capazes de lesar o patrimnio jurdico individual. Para combater o abuso de poder, temos o mandado de segurana, remdio constitucional cabvel contra atos de ilegalidade ou de abuso de poder praticados por autoridade pblica (art. 5., LXIX, CF/88) (e que ser estudado futuramente). 10.1. Excesso de Poder O abuso de poder pode ocorrer de duas maneiras. A primeira delas acontece quando a autoridade extrapola sua competncia legal. Neste caso, temos o chamado excesso de poder, primeira modalidade do abuso de poder. O excesso de poder ocorre no s quando o administrador age fora dos limites de suas atribuies, mas tambm quando realiza um ato dentro de sua competncia, porm conferindo-lhe efeitos que no apto a produzir. Como exemplo dessa segunda forma de excesso de poder, citamos a edio de um decreto pelo Presidente da Repblica, estabelecendo obrigaes sem previso legal. Embora o Presidente seja o agente competente para a expedio do decreto, este diploma no possui fora para criar obrigaes, prerrogativa conferida apenas lei em sentido estrito. 10.2. Desvio de Poder

19

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 A segunda modalidade de abuso de poder chama-se desvio de poder (ou desvio de finalidade). Ela ocorre quando o agente, ainda que atuando nos limites da competncia, afasta-se do fim almejado pela lei. O desvio de poder pode ocorrer mesmo quando algum interesse pblico atendido, nos casos em que o ato praticado visando a um fim pblico, porm diverso do especificamente determinado para o ato. Um exemplo dessa segunda hiptese de desvio de finalidade o caso de um administrador pblico decidir punir um servidor pela prtica de uma falta com sua remoo de ofcio para localidade distante. Embora a punio do servidor faltoso seja de interesse pblico, o ato de remoo no possui essa finalidade legal, pois este instituto tem o fim de ajustar o quadro funcional de unidades carentes de pessoal. Para a punio do servidor, existem outros mecanismos previstos em lei, como a advertncia, a suspenso ou a demisso. Muito bem! Vista a teoria, vamos agora aos nossos gloriosos exerccios comentados! Tentem resolver a lista seca, ao final, antes de lerem os comentrios! 11. Exerccios

1) (Esaf/Susep/Analista Tcnico/2010) A partir da Emenda Constitucional n. 32, de 2001, parte significativa dos administrativistas passou a aceitar a possibilidade de edio, pelo Chefe do Poder Executivo, de espcie de decreto autnomo. Nesse contexto, matria a ser disciplinada por meio de tal modalidade de decreto: a) criao de rgos pblicos, desde que sem aumento imediato de despesas. b) extino de rgos pblicos, mas apenas do Poder Executivo. c) extino de entidades vinculadas aos Ministrios. d) criao de funes ou cargos pblicos, desde que sem aumento imediato de despesas. e) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
20

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03

Conforme o art. 84, VI, da CF/88, com a redao dada pela EC 32/2001, compete privativamente ao Presidente da Repblica dispor, mediante decreto, sobre: organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; e extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Segundo parte da doutrina, esse dispositivo prev as hipteses de decreto autnomo em nosso ordenamento. Assim, o gabarito a letra E. 2) (Esaf/SMF-RJ/Agente de Fazenda/2010) Sobre o Poder de Polcia, assinale a opo correta. a) A Administrao poder implantar preo pblico em razo do exerccio do Poder de Polcia. b) Todas as pessoas federativas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) possuem, em tese, atribuio para exercer o Poder de Polcia, a ser realizado, entretanto, nos limites das suas respectivas competncias. c) Todos os atos de Poder de Polcia autorizam a imediata execuo pela Administrao, sem necessidade de autorizao de outro Poder, em face do atributo da auto-executoriedade. d) Inexiste, no Ordenamento Jurdico Ptrio, conceito expresso de Poder de Polcia. e) No h distino entre Polcia Administrativa e Polcia Judiciria. Letra A: errada, porque o exerccio do poder de polcia autoriza a cobrana de taxa, espcie de tributo. O preo pblico a retribuio devida pela prestao de servios pblicos de utilizao no obrigatria para o usurio (ex.: telefone, energia eltrica).

21

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Letra B: correta (gabarito), j que a Constituio da Repblica atribui competncias pblicas a todos os entes federativos, e o exerccio dessas atribuies compreende o poder de fiscalizar o cumprimento das determinaes delas oriundas. Por exemplo, o art. 23, VI, da Carta Magna diz que competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas. Assim, todas essas pessoas polticas podem adotar medidas de polcia para assegurar essa proteo. Letra C: falsa, pois os atos de polcia s sero autoexecutrios quando houver previso legal ou em situao de emergncia. Um exemplo de ato sem autoexecutoriedade a cobrana de multas pela Administrao, que deve ser feita em juzo. Letra D: incorreta, pois, como visto, o artigo 78 do CTN apresenta uma definio legal de poder de polcia. Letra E: errada, porque a polcia administrativa no se confunde com a polcia judiciria, cuja funo realizar aes de investigao de crimes e contravenes penais, para fins de instruo processual penal. 3) (Esaf/SMF-RJ/Fiscal de Rendas/2010) Em relao aos Poderes da Administrao, assinale a opo incorreta. a) Apesar do nome que lhes outorgado, os Poderes da Administrao no podem ser compreendidos singularmente como instrumentos de uso facultativo e, por isso, parte da doutrina os qualifica de deverespoderes. b) O Poder de Polcia possui um conceito amplo e um conceito estrito, sendo que o sentido amplo abrange inclusive atos legislativos abstratos. c) O Poder Hierrquico no restrito apenas ao Poder Executivo. d) O exerccio do Poder Disciplinar o fundamento para aplicao de sanes a particulares, inclusive queles que no possuem qualquer vnculo com a Administrao. e) Poder Regulamentar configura a atribuio conferida Administrao de editar atos normativos secundrios com a finalidade de complementar a lei, possibilitando a sua eficcia.

22

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Letra A: correta, pois os poderes administrativos representam um dever para o administrador, que deve exerc-los, em atendimento ao princpio da indisponibilidade do interesse pblico. Por isso so chamados de poderes-deveres ou deveres-poderes. Letra B: verdadeira, porque, em sentido amplo, o poder de polcia abrange as atividades dos Poderes Legislativo e Executivo; em sentido restrito, apenas as atividades deste ltimo. Letra C: certa, pois existe atividade administrativa em todos os Poderes e, onde h atividade administrativa, h hierarquia funcional entre os agentes administrativos, h poder hierrquico. Letra D: errada (gabarito), porque o fundamento da aplicao de sanes a particulares sem vnculo com a Administrao (apenas com o chamado vnculo geral) o poder de polcia, no o poder disciplinar, que fundamenta a aplicao de penalidades aos servidores pblicos e a outros agentes com um vnculo especial com a Administrao. Letra E: certa, pois o poder regulamentar consiste na expedio de decretos de execuo, que complementam a lei que regulamentam, possibilitando sua adequada aplicao aos casos concretos. Como so expedidos em funo da lei (ato normativo primrio), os decretos de execuo so atos normativos secundrios. 4) (Esaf/MTE/AFT/2010) Ao exercer o poder de polcia, o agente pblico percorre determinado ciclo at a aplicao da sano, tambm chamado ciclo de polcia. Identifique, entre as opes abaixo, a fase que pode ou no estar presente na atuao da polcia administrativa. a) Ordem de polcia. b) Consentimento de polcia. c) Sano de polcia. d) Fiscalizao de polcia. e) Aplicao da pena criminal.

23

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 O poder de polcia exteriorizado por meio das seguintes fases: ordem de polcia (leis e atos normativos); consentimento de polcia (licenas, autorizaes etc.), fiscalizao de polcia e sano de polcia (multas, apreenso de mercadorias, demolio de obra irregular etc.). Essas fases compem o chamado ciclo de polcia. Agora veja: caso a ordem de polcia seja uma proibio absoluta, no haver a fase de consentimento de polcia, que s existe quando a ordem permite fazer alguma coisa, sob determinadas condies. Exemplo: a proibio de portar arma de fogo de grosso calibre absoluta; no haver consentimento de polcia para isso. J a proibio de portar arma de pequeno porte relativa, pois, atendidas certas condies, a Administrao pode consentir o porte ao particular. Assim, o gabarito a letra B. Por fim, a aplicao da pena criminal (letra E) no faz parte do ciclo de polcia administrativa, pois procedimento do Direito Processual Penal. 5) (Esaf/Receita Federal/ATRFB/2009) O poder hierrquico e o poder disciplinar, pela sua natureza, guardam entre si alguns pontos caractersticos comuns, que os diferenciam do poder de polcia, eis que a) a discricionariedade predominante nos dois primeiros fica ausente neste ltimo, no qual predomina o poder vinculante. b) entre os dois primeiros pode haver implicaes onerosas de ordem tributria, o que no pode decorrer deste ltimo. c) o poder regulamentar predomina nas relaes entre os dois primeiros, mas no exercido neste ltimo. d) os dois primeiros se inter-relacionam, no mbito interno da Administrao, enquanto este ltimo alcana terceiros, fora de sua estrutura funcional. e) no existe interdependncia funcional entre os dois primeiros, a qual necessria neste ltimo, quanto a quem o exerce e quem por ele exercido. Letra A: errada, pois h discricionariedade, em regra, nos atos decorrentes do poder de polcia, assim como muitos atos derivados dos poderes hierrquico e disciplinar so de natureza vinculada.

24

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Letra B: falsa, porque poder de polcia que pode acarretar implicaes onerosas de ordem tributria, decorrentes da cobrana de taxa, uma das espcies de tributos prevista na Constituio (art. 145, II), que pode ter por fato gerador justamente o exerccio do poder de polcia. Letra C: incorreta, pois o exerccio do poder regulamentar (expedio de decretos para a regulamentao das leis) pode ocorrer tanto em relao a normas legais que regulem os poderes hierrquico e disciplinar, como quanto s que disponham sobre o poder de polcia. Letra D: verdadeira (gabarito), j que o poder disciplinar decorre do poder hierrquico, sendo a autoridade superior o agente pblico responsvel pela aplicao de penalidades a seus subordinados. J o poder de polcia rege as relaes entre a Administrao e os administrados em geral, ligados ao Poder Pblico apenas pelo chamado vnculo geral, e no por algum vnculo especial, como ocorre com o servidores pblicos. Letra E: errada, pois a interdependncia funcional (materializada pela hierarquia) existe nos poderes hierrquico e disciplinar, mas no no poder de polcia, j que os cidados em geral, somente por tal condio (de cidados), no se submetem queles poderes da Administrao (hierrquico e disciplinar). 6) (Esaf/Receita Federal/AFRFB/2009) So elementos nucleares do poder discricionrio da administrao pblica, passveis de valorao pelo agente pblico: a) a convenincia e a oportunidade. b) a forma e a competncia. c) o sujeito e a finalidade. d) a competncia e o mrito. e) a finalidade e a forma.

25

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Os elementos competncia (sujeito competente), finalidade e forma dos atos administrativos so sempre vinculados, quer se trate de atos vinculados, quer se cuide de atos discricionrios. Assim, as letras B, C, D e E esto erradas. O gabarito a letra A, pois a discricionariedade consiste na valorao do mrito administrativo, quanto convenincia e oportunidade para a prtica do ato. O mrito administrativo existe nos atos discricionrios, quanto aos seus elementos motivo e objeto, conforme veremos futuramente na aula de atos administrativos. 7) (Esaf/Natal/Auditor do Tesouro Municipal/2008) Marque a opo incorreta, quanto aos Poderes Administrativos. a) O poder regulamentar ou normativo uma das formas pelas quais se expressa a funo normativa do Poder Executivo. b) A Administrao Pblica, no uso do Poder disciplinar, apura infraes e aplica penalidades no s aos servidores pblicos como s demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. c) A Administrao Pblica no pode, ao fazer uso do Poder de Polcia, restringir os direitos individuais dos cidados, sob pena de infringir a Constituio Federal. d) A organizao administrativa baseada em dois pressupostos fundamentais: a distribuio de competncias e a hierarquia. e) O Poder de Polcia tanto pode ser discricionrio como vinculado. Letra A: foi considerada correta pela Esaf, mas o enunciado sujeito a crticas. que poder regulamentar no sinnimo de poder normativo (como parece pretender a redao desta alternativa), pois este mais amplo que aquele, abrangendo, alm dos regulamentos presidenciais (poder regulamentar), os demais atos normativos editados pelo Poder Pblico. Como h duas alternativas incorretas (A e C), entendo que a questo deveria ter sido anulada. Letra B: verdadeira, porque o poder disciplinar alcana todos que esto sob a disciplina interna da Administrao, sejam os servidores pblicos, sejam outros indivduos, como os alunos das escolas pblicas e os presos das penitencirias do Estado.

26

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Letra C: errada, foi o gabarito. No exerccio do poder de polcia, a Administrao Pblica pode, sim, restringir direitos individuais dos cidados, desde que tal restrio esteja previamente estabelecida em lei. O que no pode o ato de polcia criar obrigao nova, no prevista em norma legal. A simples aplicao da lei ao caso concreto, porm, no ofende a Constituio Federal. Letra D: certa, pois toda organizao administrativa pressupe a distribuio de competncias entre rgos, entidades e cargos pblicos e a existncia de vnculo hierrquico entre os cargos. Letra E: correta, pois, embora a discricionariedade seja caracterstica predominante do poder de polcia, tambm existem atos de polcia de carter vinculado, quando a lei no d liberdade ao agente para decidir no caso concreto (ex.: determinao ao agente de fechamento do estabelecimento, em determinada situao especfica, prevista em lei). 8) (Esaf/Receita Federal/AFRF/2005) A Emenda Constitucional n. 32, de 2001, Constituio Federal, autorizou o presidente da Repblica, mediante Decreto, a dispor sobre: a) extino de funes pblicas, quando vagas. b) extino de cargos e funes pblicas, quando ocupados por servidores no estveis. c) funcionamento da administrao federal, mesmo quando implicar em aumento de despesa. d) fixao de quantitativo de cargos dos quadros de pessoal da Administrao Direta. e) criao ou extino de rgos e entidades pblicas. Vejam como a Esaf gosta de repetir questes. Conforme o art. 84, VI, da CF/88, com a redao dada pela EC 32/2001, compete privativamente ao Presidente da Repblica dispor, mediante decreto, sobre: organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; e extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Segundo parte da doutrina, esse dispositivo prev as hipteses de decreto autnomo em nosso ordenamento. Assim, o gabarito a letra A.

27

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 9) (Esaf/Receita Federal/AFRF/2005) Considerando-se os poderes administrativos, relacione cada poder com o respectivo ato administrativo e aponte a ordem correta. 12345( ( ( ( ( ) ) ) ) ) poder poder poder poder poder vinculado de polcia hierrquico regulamentar disciplinar

decreto estadual sobre transporte intermunicipal alvar para construo de imvel comercial aplicao de penalidade administrativa a servidor avocao de competncia por autoridade superior apreenso de mercadoria ilegal na alfndega

a) 3/2/5/4/1 b) 1/2/3/5/4 c) 4/1/5/3/2 d) 2/5/4/1/3 e) 4/1/2/3/5 Um decreto estadual decorrente do exerccio do poder regulamentar pelo Governador do Estado. Um alvar para construo materializa o poder de polcia (consentimento de polcia), sendo tambm uma atividade vinculada (poder vinculado), pois, preenchidos os requisitos pelo particular, a Administrao deve conceder o alvar. A aplicao de penalidade a servidor decorre do poder disciplinar. O fenmeno da avocao tem por fundamento o poder hierrquico, que permite ao superior avocar temporariamente atribuio do subordinado. A apreenso de mercadoria ilegal advm do poder de polcia (sano de polcia). Assim, a ordem correta pode ser 4-2-5-3-2 ou 4-1-5-3-2, sendo esta a melhor opo, por no repetir os nmeros. Gabarito: letra C.

28

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 10) (Esaf/IRB/Advogado/2006) Considerando que o poder de polcia pode incidir em duas reas de atuao estatal, a administrativa e a judiciria, relacione cada rea de atuao com a respectiva caracterstica e aponte a ordem correta (1) Polcia Administrativa (2) Polcia Judiciria ( ( ( ( ( ) ) ) ) ) Atua sobre bens, direitos ou atividades. Pune infratores da lei penal. privativa de corporaes especializadas. Atua preventiva ou repressivamente na rea do ilcito administrativo. Sua atuao incide apenas sobre as pessoas.

a) 1/2/2/1/2 b) 2/1/2/1/2 c) 2/2/2/1/1 d) 1/2/1/1/2 e) 1/2/2/2/1 A polcia administrativa incide sobre bens, direitos ou atividades, podendo ocorrer de forma preventiva aos ilcitos (ordem, consentimento e fiscalizao de polcia) ou repressiva (sano de polcia). J a polcia judiciria incide sobre pessoas, para a investigao e represso de infraes penais cometidas. Enquanto a polcia administrativa exercida por diversos rgos e entidades do Estado, a polcia judiciria realizada por corporaes especializadas (Polcia Federal e Polcias Civis). Desse modo, a sequncia correta 1-2-2-1-2 (letra A). 11) (Esaf/Sefaz-MG/Gestor Fazendrio/2005) No que tange aos poderes administrativos, assinale a opo correta. a) Em face do poder hierrquico, um rgo consultivo que integre a estrutura do Poder Executivo, por exemplo, deve exarar manifestao que se harmonize com o entendimento dado matria pelo chefe de tal Poder. b) Por sua natureza, a Secretaria de Receita Estadual no tem poder de polcia, que caracterstico da Secretaria de Segurana do Estado.

29

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 c) Uma vez que o Direito no admite lacunas legislativas, e a Administrao Pblica deve sempre buscar atender o interesse pblico, o poder regulamentar, como regra, autoriza que o Poder Executivo discipline as matrias que ainda no foram objeto de lei. d) Em vista da grande esfera de atuao do Poder Executivo, o poder regulamentar se distribui entre diferentes autoridades que compem tal poder, que expedem portarias e instrues normativas, conforme a rea de especializao tcnica de cada qual. e) Nem sempre as medidas punitivas aplicadas pela Administrao Pblica a particulares tero fundamento no poder disciplinar. Letra A: errada, pois os rgos consultivos no fazem parte da cadeia hierrquica, so rgos de assessoria ou de staff, sendo vinculados aos rgos de linha (que compem a cadeia de subordinao) apenas para efeitos administrativos. Assim, os rgos de assessoria tm liberdade para exarar seus pareceres, que, em regra, podem ou no ser acatados pela autoridade assessorada. Letra B: falsa, porque tanto a Secretaria de Receita Estadual como a Secretaria de Segurana do Estado so rgos pblicos integrantes da Administrao Direta do estado-membro e podem exercer poder de polcia, j que fazem parte de uma pessoa jurdica de direito pblico (o estado-membro). Letra C: incorreta, j que, como regra, o poder regulamentar no autoriza que o Poder Executivo discipline matrias que ainda no foram objeto de lei. Apenas nas excepcionais hipteses previstas na CF/88 (art. 84, VI), admite-se atualmente a expedio dos chamados decretos autnomos. Letra D: errada, pois o poder regulamentar privativo do chefe do Poder Executivo, para a expedio de decretos para a fiel execuo das leis. A edio de portarias e instrues normativas pelas demais autoridades pblicas expresso do poder normativo, em sentido amplo, mas no do poder regulamentar. Letra E: verdadeira (gabarito), porque pode haver aplicao de penalidades administrativas fora do mbito do poder disciplinar. A aplicao de uma multa de trnsito a um cidado, por exemplo, fundamenta-se no poder de polcia, pois no existe vnculo especial entre o cidado e o agente pblico, neste caso, mas apenas o chamado vnculo geral.

30

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03

12) (Esaf/TRT-7/Juiz do Trabalho/2005) O exerccio do poder regulamentar pode ensejar abusos por parte da Administrao, ao eventualmente inovar no ordenamento jurdico e, portanto, descumprir o basilar princpio da legalidade. Ao analisar o tema, Celso Antonio Bandeira de Mello arrola as hipteses nas quais os regulamentos so compatveis com a legalidade. Assinale, entre as opes abaixo, aquela que no se enquadra dentro dos regulares propsitos da norma regulamentar. a) Dispor sobre o procedimento de operao da Administrao nas relaes que decorrero com os administrados quando da execuo da lei. b) Limitar a discricionariedade administrativa. c) Caracterizar fatos, situaes ou comportamentos enunciados na lei mediante conceitos vagos. d) Decompor analiticamente o contedo de conceitos sintticos, mediante discriminao integral do que neles se contm. e) Estabelecer critrios objetivos de atuao da Administrao, em face de omisso da norma legal. Letra A: correta, pois funo do regulamento explicitar os procedimentos de execuo da lei, quando de sua operacionalizao. Por exemplo, a lei pode prever a cobrana de multa por determinada infrao; o regulamento, a forma de cobrana dessa penalidade. Letra B: verdadeira, porque, ao detalhar a lei, o regulamento determina qual a interpretao que deve ser dada ao texto legal, reduzindo a margem de discricionariedade do Poder Pblico na aplicao da lei. Letra C: certa, pois o regulamento pode ser utilizado para densificar (esclarecer) o sentido dos termos apresentados de forma vaga no texto legal. Por exemplo, a lei pode dizer que determinada conduta deve ser adotada em caso de comoo interna; o regulamento pode definir, de forma mais especfica, que situaes representam comoo interna. Letra D: correta, porque o regulamento pode detalhar determinados conceitos sinteticamente apresentados na lei. Por exemplo, a lei pode dizer que determinadas drogas alucingenas devem ser de consumo proibido; o regulamento pode trazer a relao expressa dessas drogas.

31

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Letra E: falsa (gabarito), pois o regulamento no pode estabelecer critrios de atuao da Administrao, quando no houver anterior previso legal. A Administrao s pode agir quando a lei determinar ou autorizar, no podendo o decreto suprir a lacuna da lei em sentido formal. 13) (Esaf/MTE/AFT/2010) Sabendo-se que o agente pblico, ao utilizarse do poder que lhe foi conferido para atender o interesse pblico, por vezes o faz de forma abusiva; leia os casos concretos abaixo narrados e assinale: (1) para o abuso de poder na modalidade de excesso de poder; e (2) para o abuso de poder na modalidade de desvio de poder. Aps, assinale a opo que contenha a sequncia correta. ( ) Remoo de servidor pblico, ex officio, com o intuito de afastar o removido da sede do rgo, localidade onde tambm funciona a associao sindical da qual o referido servidor faz parte; ( ) Aplicao de penalidade de advertncia por comisso disciplinar constituda para apurar eventual prtica de infrao disciplinar; ( ) Deslocamento de servidor pblico, em servio, com o consequente pagamento de dirias e passagens, para a participao em suposta reunio que, na realidade, revestia festa de confraternizao entre os servidores da localidade de destino; ( ) Agente pblico que, durante a fiscalizao sanitria, interdita estabelecimento pelo fato de ter encontrado no local inspecionado um nico produto com prazo de validade expirado. a) 2 / 1 / 2 / 1 b) 1 / 1 / 2 / 2 c) 1 / 2 / 1 / 2 d) 2 / 2 / 1 / 2 e) 2 / 1 / 1 / 2 Primeiro item: remover o servidor para afast-lo da localidade onde exerce suas atribuies em associao sindical ntido caso de desvio de poder, pois a autoridade administrativa usou de sua competncia legal para fim diverso do previsto em lei e sem relao com o interesse pblico.

32

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 Segundo item: se a comisso foi constituda apenas para apurar a prtica da infrao, ela no poderia ter aplicado diretamente a penalidade. Houve excesso de poder, pois a comisso ultrapassou os limites de sua competncia. Terceiro item: o afastamento do servidor, com pagamento de dirias e passagens, para participar de festa de confraternizao representa desvio de poder, pois tais tipos de afastamentos devem ocorrer para atender a necessidades de interesse pblico. Quarto item: neste caso, houve ntida falta de razoabilidade, pois o fato de haver um nico produto com prazo de validade expirado no deveria ser motivo para a interdio do estabelecimento. Assim, houve excesso de poder na atuao do agente. Desse modo, a sequncia correta 2-1-2-1 (letra A). 14) (Esaf/Susep/Analista Tcnico/2010) No desvio de poder, ocorre o seguinte fenmeno: a) o agente, que tem competncia para a prtica do ato, o realiza, contudo, com finalidade diversa daquela prevista em lei. b) o agente pratica um ato para o qual no tem competncia. c) o agente pratica um ato com objeto ou motivo diverso do originalmente previsto em lei. d) o agente deixa de praticar um ato vinculado. e) o agente pratica um ato discricionrio com motivo diverso do previsto em lei. O desvio de poder significa justamente a prtica de um ato por um agente que, ainda que possua competncia para o ato, o realiza com finalidade diferente da estabelecida em lei. Por isso, o gabarito a letra A.

33

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 LISTA DE QUESTES DA AULA 03 1) (Esaf/Susep/Analista Tcnico/2010) A partir da Emenda Constitucional n. 32, de 2001, parte significativa dos administrativistas passou a aceitar a possibilidade de edio, pelo Chefe do Poder Executivo, de espcie de decreto autnomo. Nesse contexto, matria a ser disciplinada por meio de tal modalidade de decreto: a) criao de rgos pblicos, desde que sem aumento imediato de despesas. b) extino de rgos pblicos, mas apenas do Poder Executivo. c) extino de entidades vinculadas aos Ministrios. d) criao de funes ou cargos pblicos, desde que sem aumento imediato de despesas. e) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. 2) (Esaf/SMF-RJ/Agente de Fazenda/2010) Sobre o Poder de Polcia, assinale a opo correta. a) A Administrao poder implantar preo pblico em razo do exerccio do Poder de Polcia. b) Todas as pessoas federativas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) possuem, em tese, atribuio para exercer o Poder de Polcia, a ser realizado, entretanto, nos limites das suas respectivas competncias. c) Todos os atos de Poder de Polcia autorizam a imediata execuo pela Administrao, sem necessidade de autorizao de outro Poder, em face do atributo da auto-executoriedade. d) Inexiste, no Ordenamento Jurdico Ptrio, conceito expresso de Poder de Polcia. e) No h distino entre Polcia Administrativa e Polcia Judiciria. 3) (Esaf/SMF-RJ/Fiscal de Rendas/2010) Em relao aos Poderes da Administrao, assinale a opo incorreta.

34

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 a) Apesar do nome que lhes outorgado, os Poderes da Administrao no podem ser compreendidos singularmente como instrumentos de uso facultativo e, por isso, parte da doutrina os qualifica de deverespoderes. b) O Poder de Polcia possui um conceito amplo e um conceito estrito, sendo que o sentido amplo abrange inclusive atos legislativos abstratos. c) O Poder Hierrquico no restrito apenas ao Poder Executivo. d) O exerccio do Poder Disciplinar o fundamento para aplicao de sanes a particulares, inclusive queles que no possuem qualquer vnculo com a Administrao. e) Poder Regulamentar configura a atribuio conferida Administrao de editar atos normativos secundrios com a finalidade de complementar a lei, possibilitando a sua eficcia. 4) (Esaf/MTE/AFT/2010) Ao exercer o poder de polcia, o agente pblico percorre determinado ciclo at a aplicao da sano, tambm chamado ciclo de polcia. Identifique, entre as opes abaixo, a fase que pode ou no estar presente na atuao da polcia administrativa. a) Ordem de polcia. b) Consentimento de polcia. c) Sano de polcia. d) Fiscalizao de polcia. e) Aplicao da pena criminal. 5) (Esaf/Receita Federal/ATRFB/2009) O poder hierrquico e o poder disciplinar, pela sua natureza, guardam entre si alguns pontos caractersticos comuns, que os diferenciam do poder de polcia, eis que a) a discricionariedade predominante nos dois primeiros fica ausente neste ltimo, no qual predomina o poder vinculante. b) entre os dois primeiros pode haver implicaes onerosas de ordem tributria, o que no pode decorrer deste ltimo. c) o poder regulamentar predomina nas relaes entre os dois primeiros, mas no exercido neste ltimo. d) os dois primeiros se inter-relacionam, no mbito interno da Administrao, enquanto este ltimo alcana terceiros, fora de sua estrutura funcional.

35

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 e) no existe interdependncia funcional entre os dois primeiros, a qual necessria neste ltimo, quanto a quem o exerce e quem por ele exercido. 6) (Esaf/Receita Federal/AFRFB/2009) So elementos nucleares do poder discricionrio da administrao pblica, passveis de valorao pelo agente pblico: a) a convenincia e a oportunidade. b) a forma e a competncia. c) o sujeito e a finalidade. d) a competncia e o mrito. e) a finalidade e a forma. 7) (Esaf/Natal/Auditor do Tesouro Municipal/2008) Marque a opo incorreta, quanto aos Poderes Administrativos. a) O poder regulamentar ou normativo uma das formas pelas quais se expressa a funo normativa do Poder Executivo. b) A Administrao Pblica, no uso do Poder disciplinar, apura infraes e aplica penalidades no s aos servidores pblicos como s demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. c) A Administrao Pblica no pode, ao fazer uso do Poder de Polcia, restringir os direitos individuais dos cidados, sob pena de infringir a Constituio Federal. d) A organizao administrativa baseada em dois pressupostos fundamentais: a distribuio de competncias e a hierarquia. e) O Poder de Polcia tanto pode ser discricionrio como vinculado. 8) (Esaf/Receita Federal/AFRF/2005) A Emenda Constitucional n. 32, de 2001, Constituio Federal, autorizou o presidente da Repblica, mediante Decreto, a dispor sobre: a) extino de funes pblicas, quando vagas. b) extino de cargos e funes pblicas, quando ocupados por servidores no estveis. c) funcionamento da administrao federal, mesmo quando implicar em aumento de despesa.

36

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 d) fixao de quantitativo de cargos dos quadros de pessoal da Administrao Direta. e) criao ou extino de rgos e entidades pblicas. 9) (Esaf/Receita Federal/AFRF/2005) Considerando-se os poderes administrativos, relacione cada poder com o respectivo ato administrativo e aponte a ordem correta. 12345( ( ( ( ( ) ) ) ) ) poder poder poder poder poder vinculado de polcia hierrquico regulamentar disciplinar

decreto estadual sobre transporte intermunicipal alvar para construo de imvel comercial aplicao de penalidade administrativa a servidor avocao de competncia por autoridade superior apreenso de mercadoria ilegal na alfndega

a) 3/2/5/4/1 b) 1/2/3/5/4 c) 4/1/5/3/2 d) 2/5/4/1/3 e) 4/1/2/3/5 10) (Esaf/IRB/Advogado/2006) Considerando que o poder de polcia pode incidir em duas reas de atuao estatal, a administrativa e a judiciria, relacione cada rea de atuao com a respectiva caracterstica e aponte a ordem correta (1) Polcia Administrativa (2) Polcia Judiciria ( ( ( ( ) ) ) ) Atua sobre bens, direitos ou atividades. Pune infratores da lei penal. privativa de corporaes especializadas. Atua preventiva ou repressivamente na rea do ilcito administrativo.
37

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 ( ) Sua atuao incide apenas sobre as pessoas. a) 1/2/2/1/2 b) 2/1/2/1/2 c) 2/2/2/1/1 d) 1/2/1/1/2 e) 1/2/2/2/1 11) (Esaf/Sefaz-MG/Gestor Fazendrio/2005) No que tange aos poderes administrativos, assinale a opo correta. a) Em face do poder hierrquico, um rgo consultivo que integre a estrutura do Poder Executivo, por exemplo, deve exarar manifestao que se harmonize com o entendimento dado matria pelo chefe de tal Poder. b) Por sua natureza, a Secretaria de Receita Estadual no tem poder de polcia, que caracterstico da Secretaria de Segurana do Estado. c) Uma vez que o Direito no admite lacunas legislativas, e a Administrao Pblica deve sempre buscar atender o interesse pblico, o poder regulamentar, como regra, autoriza que o Poder Executivo discipline as matrias que ainda no foram objeto de lei. d) Em vista da grande esfera de atuao do Poder Executivo, o poder regulamentar se distribui entre diferentes autoridades que compem tal poder, que expedem portarias e instrues normativas, conforme a rea de especializao tcnica de cada qual. e) Nem sempre as medidas punitivas aplicadas pela Administrao Pblica a particulares tero fundamento no poder disciplinar. 12) (Esaf/TRT-7/Juiz do Trabalho/2005) O exerccio do poder regulamentar pode ensejar abusos por parte da Administrao, ao eventualmente inovar no ordenamento jurdico e, portanto, descumprir o basilar princpio da legalidade. Ao analisar o tema, Celso Antonio Bandeira de Mello arrola as hipteses nas quais os regulamentos so compatveis com a legalidade. Assinale, entre as opes abaixo, aquela que no se enquadra dentro dos regulares propsitos da norma regulamentar.

38

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 a) Dispor sobre o procedimento de operao da Administrao nas relaes que decorrero com os administrados quando da execuo da lei. b) Limitar a discricionariedade administrativa. c) Caracterizar fatos, situaes ou comportamentos enunciados na lei mediante conceitos vagos. d) Decompor analiticamente o contedo de conceitos sintticos, mediante discriminao integral do que neles se contm. e) Estabelecer critrios objetivos de atuao da Administrao, em face de omisso da norma legal. 13) (Esaf/MTE/AFT/2010) Sabendo-se que o agente pblico, ao utilizarse do poder que lhe foi conferido para atender o interesse pblico, por vezes o faz de forma abusiva; leia os casos concretos abaixo narrados e assinale: (1) para o abuso de poder na modalidade de excesso de poder; e (2) para o abuso de poder na modalidade de desvio de poder. Aps, assinale a opo que contenha a sequncia correta. ( ) Remoo de servidor pblico, ex officio, com o intuito de afastar o removido da sede do rgo, localidade onde tambm funciona a associao sindical da qual o referido servidor faz parte; ( ) Aplicao de penalidade de advertncia por comisso disciplinar constituda para apurar eventual prtica de infrao disciplinar; ( ) Deslocamento de servidor pblico, em servio, com o consequente pagamento de dirias e passagens, para a participao em suposta reunio que, na realidade, revestia festa de confraternizao entre os servidores da localidade de destino; ( ) Agente pblico que, durante a fiscalizao sanitria, interdita estabelecimento pelo fato de ter encontrado no local inspecionado um nico produto com prazo de validade expirado. a) 2 / 1 / 2 / 1 b) 1 / 1 / 2 / 2 c) 1 / 2 / 1 / 2 d) 2 / 2 / 1 / 2 e) 2 / 1 / 1 / 2

39

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br

AFRFB/ATRFB/AFT 2012 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 03 14) (Esaf/Susep/Analista Tcnico/2010) No desvio de poder, ocorre o seguinte fenmeno: a) o agente, que tem competncia para a prtica do ato, o realiza, contudo, com finalidade diversa daquela prevista em lei. b) o agente pratica um ato para o qual no tem competncia. c) o agente pratica um ato com objeto ou motivo diverso do originalmente previsto em lei. d) o agente deixa de praticar um ato vinculado. e) o agente pratica um ato discricionrio com motivo diverso do previsto em lei. Gabarito 1e 13a 2b 14a 3d 4b 5d 6a 7c 8a 9c 10a 11e 12e

40

Prof. Luciano Oliveira

www.pontodosconcursos.com.br