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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA

Aula 3 Direito Empresarial Prof. Antonio Nbrega Prezado candidato, dando sequncia aos nossos estudos sobre Direito Societrio, teremos, hoje, a segunda etapa desta matria. Nesta aula, estudaremos as sociedades annimas, alm das operaes societrias e as relaes entre sociedades. Manteremos nosso padro didtico de exposio, com teoria e exerccios comentados. Mais uma vez, o candidato no deve dispensar a leitura da prpria legislao. Utilizaremos, na aula de hoje, na maior parte do tempo, a Lei das Sociedades Annimas. Porm, alguns temas sero extrados do Cdigo Civil.

ROTEIRO DA AULA TPICOS


1. Sociedades annimas. 1.1. Introduo e objeto. 1.2. Capital social. 1.3. Constituio. 1.4. Aes. 1.5. Outros valores mobilirios. 1.6. Acionistas. 1.7. Poder de controle, abuso de poder e direitos dos acionistas minortrios. 1.8. Administrao e demais rgos. 1.9. Administradores. 1.10. Dissoluo, liquidao e extino. 2. Operaes societrias: transformao; incorporao; fuso e Ciso. 3. Relaes entre as sociedades: sociedades controladoras, controladas e coligadas; grupos societrios; consrcios; subsidiria integral; sociedade de propsito especfico. 4. Exerccios.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA 1. Sociedades annimas

1.1. Introduo

A Lei da S.A. composta por trezentos artigos, com grande parte de seus dispositivos apresentando contedo apto a ser explorado em uma banca de concurso. As peculiaridades e especificidades das regras atinentes ao mercado de capitais representam uma grande armadilha para o candidato desavisado, que pode decidir se aventurar em um perigoso labirinto de normas, as quais demandaro uma grande quantidade de tempo para que sejam compreendidas em toda a sua plenitude. certo que uma das grandes dificuldades enfrentadas por todos os candidatos se encontra justamente no volume de matrias que deve ser estudado at a data do certame. Justamente por essa razo, recomendvel cautela quando tratamos de uma lei do porte da Lei das S.A., para que no se corra o risco de que outros pontos do edital fiquem prejudicados em virtude de um desnecessrio aprofundamento em pontos que dificilmente claro que no podemos afirmar com convico qual ser o grau de conhecimento exigido pela Banca Examinadora sero cobrados na prova. O Cdigo Civil, em seu art. 1.089 estatui que a sociedade annima regese por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste cdigo. Ou seja, h previso especfica para que as regras insculpidas ao longo do Cdigo Civil ocorra de forma subsidiria. A lei especfica que se refere o artigo supracitado justamente a Lei 6.404/76, que ser debatida por ns. Apesar de j ter passado por significativas reformas ao longo do tempo com ltimas modificaes ocorridas em virtude das Leis 11.638/07, 11.941/09 e 12.431/11 , tal diploma legal continua sendo o principal instrumento normativo em matria de sociedades annimas, tambm referidas como companhias. A Lei 6.404/76 apresenta vinte e seis captulos, tratando das mais variadas questes acerca das sociedades annimas, tais como objeto social, tipos de aes, debntures, regras de constituio e extino das companhias, bem como os rgos das mesmas, dentre outras.
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA certo que esses termos fazem parte do extenso contedo necessrio para o conhecimento completo das diversas regras de direito empresarial, o que j demandaria uma aula inteira para sua total compreenso. Optamos, assim, por uma abordagem mais didtica e suave, de modo que, conforme o teor do contedo comece a ser debatido nesta apostila, o significado de cada um destes termos seja trabalhado, para que a presente leitura possa fluir de modo mais natural para o candidato. Saliente-se que as sociedades annimas so espcie do gnero sociedades por aes. A outra espcie deste gnero so as chamadas sociedades em comandita por aes, as quais so abordadas no captulo XXIII da referida lei. Tal tipo societrio no ser ventilado nesta aula, tendo em vista que, alm da escassa utilizao, as disciplinas aplicveis a ele so praticamente as mesmas daquelas relativas s sociedades annimas e as excees foram vistas na aula passada. Antes de adentramos mais a fundo na compreenso dos principais dispositivos da Lei 6.404/76, vamos entender o que so as sociedades annimas e ressaltar algumas de suas principais caractersticas. Assim, utilizando-se uma tradicional classificao doutrinria, podemos dizer que as caractersticas bsicas das sociedades annimas so: natureza capitalista, sempre empresria, capital dividido em aes transferveis, responsabilidade dos acionistas limitada ao preo de emisso das aes subscritas e identificao exclusiva por denominao. Em relao natureza capitalista, significa dizer que na sociedade annima as pessoas dos scios no tm relevncia, o que importa a aglutinao de capitais. Por isso mesmo, a entrada e sada de pessoas no tem importncia para os objetivos das companhias. Tal modelo societrio se ope s chamadas sociedades de pessoas, nas quais as qualidades subjetivas dos scios tm contribuio substancial para que a sociedade possa cumprir sua funo. Neste caso, evidencia-se que, por essa preponderncia do fator subjetivo, a sada de um dos scios ou a cesso de sua participao tero maior impacto nas atividades desenvolvidas pela sociedade, sendo necessria, em regra, a anuncia dos outros scios. Justamente por ser uma sociedade de capitais, a regra na sociedade annima a livre transferncia de sua participao societria, j que o que interessa o capital investido na companhia. A segunda caracterstica o fato da sociedade annima necessariamente ser empresria. De acordo com o texto lapidado no
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA pargrafo nico do art. 982 do Cdigo Civil, independente do objeto, considera-se empresria a sociedade por aes. Neste mesmo sentido, antes mesmo do advento do Cdigo Civil de 2002, a Lei das Sociedades Annimas j dispunha no pargrafo primeiro de seu art. 2 que Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se rege pelas leis e usos do comrcio, referindo-se ao antigo sistema vigente em nosso ordenamento. A diviso do capital em aes transferveis a terceira caracterstica. Neste passo, oportuno que seja apresentado o conceito de capital social e de ao, para que o candidato possa compreender com exatido o que est sendo debatido. Note que adiante falaremos mais sobre tais figuras. Para que as sociedades empresrias possam operar necessrio que disponham de recursos, os quais, em regra, so obtidos junto aos prprios scios. O capital social , de forma resumida, o montante do resultado dessa transferncia do patrimnio dos scios para o patrimnio da sociedade. Em troca dessa contribuio, os scios recebem aes, que na verdade so unidades do capital social, podendo ser considerados acionistas a partir de ento, com o surgimento de direitos e deveres em razo desta titularidade. Essas aes, justamente por se tratar de uma sociedade de capitais, tm como caracterstica predominante a transferibilidade, tendo circulao autnoma. Como assevera o doutrinador Fbio Ulhoa Coelho, a livre circulao das aes o princpio fundamental do regime jurdico das sociedades annimas. Outra caracterstica que merece destaque relativa ao fato da responsabilidade dos acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas. Mas o que isso exatamente quer dizer? A primeira vista curioso falar em responsabilidade limitada em sociedades annimas. Mas, tanto esta quanto a prpria sociedade limitada apresentam limitao responsabilizao dos scios, podendo-se afirmar que, na realidade, nas sociedades annimas a responsabilizao ainda mais limitada. Conforme vimos na aula passada, subscrio uma promessa, um compromisso de contribuir com certa quantia para a sociedade. A integralizao a efetiva contribuio prometida pelo acionista para formao do capital social. Na sociedade limitada, de acordo com a regra estatuda no art. 1.052 do Cdigo Civil, apesar da responsabilidade dos scios ser restrita ao valor de suas quotas, todos respondem solidariamente pela integralizao do capital. Revisando o exemplo disposto na nossa ltima aula, caso trs scios (A, B e C) subscrevam o valor de R$ 30.000,00 (trinta mil reais) para a formao de uma sociedade e o scio C no integralize este valor, os dois scios restantes, alm de 4 Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA estarem obrigados a integralizao de suas respectivas quotas naquele valor, tambm so solidariamente obrigados pela integralizao do capital referente ao scio que no cumpriu sua promessa. Desta forma, de modo simplificado, caso esta sociedade responda a uma ao judicial e no tenha bens para adimplir com um pagamento, pois somente possui capital social de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais), referente ao capital integralizado pelos scios A e B, o credor poder demandar ambos para cobrar os R$ 30.000,00 (trinta mil reais) restantes no integralizados pelo scio C. Nas sociedades annimas o quadro diferente. Em regra, o acionista responde somente pela sua parte no capital social, ou seja, pela integralizao do preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir, nos termos do art. 1 da Lei 6.404/76, no tendo responsabilidade pessoal pelas dvidas da sociedade. A ltima caracterstica a identificao exclusiva por denominao. De acordo com o art. 3 da Lei 6.404/76, as companhias devero ser designadas por denominao.1 Trata-se do nome empresarial, como vimos em nossa primeira aula. O art. 2 da Lei 6.404/76 dispe que o objeto da sociedade pode ser qualquer atividade econmica de fim lucrativo, no contrrio lei, ordem pblica e aos bons costumes. Note que o objeto social deve ter a finalidade de lucro e estar definido de modo preciso e completo, conforme a redao do pargrafo segundo daquele mesmo dispositivo. Mesmo o objeto da companhia podendo ser qualquer atividade econmica, as sociedades annimas sero sempre consideradas sociedades empresrias. Como j vimos, o objeto a atividade que a companhia se dispe a realizar e o respectivo mbito de atuao, no sendo permitido aos seus administradores se afastarem destes limites. Assim, podemos apresentar o seguinte grfico:

O art. 1.160 do Cdigo Civil dispe que A sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses "sociedade annima" ou "companhia", por extenso ou abreviadamente.

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Capital dividido em aes transferveis

Natureza capitalista;

Sociedade Annima

Empresria

Identificada por denominao

Responsabilidade dos acionistas limitada ao preo de emisso das aes subscritas

Antes de terminarmos esta etapa, vamos discorrer brevemente sobre a relevante diviso entre companhias fechadas e abertas. Para uma compreenso simples, podemos afirmar que as companhias abertas so aquelas que tenham as suas aes negociadas na bolsa de valores. As companhias fechadas no tm essa permisso. O caput do art. 4 da Lei das S.A. dispe que a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. Para operar no mercado de aes, as companhias abertas dependem da autorizao da Comisso de Valores Mobilirios CVM. Mas o que a CVM? A Comisso de Valores Mobilirios uma autarquia, criada pela Lei 6.385/76, vinculada ao Ministrio da Fazenda, e que tem a competncia de fiscalizar e regulamentar, de acordo com as diretrizes do Conselho Monetrio Nacional, as questes ligadas ao mercado de valores mobilirios e ao mercado de aes.2 Apesar de se tratar de um nico tipo societrio, h fortes diferenas nos regimes que devem ser observados pelas companhias abertas e pelas fechadas. De forma simplificada, podemos dizer que as companhias abertas, justamente por terem aes negociadas no mercado, devem observar normas

Podemos afirmar que valores mobilirios so os ttulos distribudos no mercado. Como exemplo, podemos citar as aes, certificados, partes beneficirias, opes em bolsa, contratos de investimento coletivo.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA mais rgidas, com uma fiscalizao mais intensa por parte da CVM, de modo a garantir mais segurana e liquidez aos tais valores mobilirios. Note que os pargrafos seguintes ao art. 4 demonstram justamente a intensa atividade que a CVM exerce em relao s companhias abertas. Perceba, ainda, que, de acordo com os dispositivos includos pela Lei 10.303/01 ao art. 4, para que seja cancelado o registro de uma companhia aberta, deve ocorrer a oferta pblica para a aquisio da totalidade das aes que esto circulando no mercado, seguindo a orientao do 4 e 5 da citada norma.

SOCIEDADES ABERTAS AES ADMITIDAS PARA NEGOCIAO EM BOLSA.

SOCIEDADES FECHADAS AES NO SO ADMITIDAS PARA NEGOCIAO EM BOLSA

1.2. Capital social

Como j vimos, o capital social representa o valor dos bens que os scios transferiram ou se comprometeram a transferir sociedade 3. Ento, podemos dizer que capital social igual ao patrimnio? A resposta para tal questionamento negativa. Utilizando a lio do professor Jos E. Tavares Borba, podemos afirmar que o capital um valor formal e esttico, enquanto o patrimnio real e dinmico. O capital no se modifica no dia-a-dia da empresa a realidade no o afeta, pois se trata de uma cifra contbil. Com efeito, pode-se afirmar que quando se iniciam as operaes da companhia h alguma equivalncia entre o capital social e o patrimnio. Posteriormente, pode haver uma flutuao negativa ou positiva neste patrimnio, mas o capital continuar o mesmo constante no estatuto.

Registre-se que o capital social da companhia pode no corresponder exatamente contribuio dos scios, tendo em vista a possibilidade de emisso de aes sem valor nominal ou com preo superior ao seu valor nominal.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA O art. 5 da Lei 6.404/76 dispe que o capital social ser fixado no estatuto, sendo expresso em moeda nacional. Dispe o art. 6 que a modificao do capital social dever ser feita com observncia daquela lei e do estatuto da companhia, nos remetendo leitura dos arts. 166 a 174 do mesmo diploma legal. A regra do art. 7 tambm merece destaque. Ao dispor que o capital social poder ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro, a norma est se referindo integralizao do capital. Os bens devem ser avaliados, nos termos do subsequente art. 8, e posteriormente, salvo disposio em contrrio, sero transferidos companhia a ttulo de propriedade (art. 9), incorporando-se ao patrimnio da mesma. Perceba que, como se trata de bem mvel, o crdito tambm pode ser usado para integralizar o capital. Todavia, conforme disposio do pargrafo nico do art. 10, aquele que subscreve um crdito fica responsvel pela solvncia do devedor, podendo ser acionado caso este no tenha bens para honrar seu crdito.

CAPITAL SOCIAL EXPRESSO EM MOEDA NACIONAL; MODIFICAO DEVE SER FEITA COM BASE NA LEI E NO ESTATUTO; PODE SER FORMADO COM DINHEIRO OU BENS SUSCETVEIS DE AVALIAO EM DINHEIRO.

1.3. Constituio

Conforme o art. 80 da Lei das S.A., so trs os requisitos para que se constitua a sociedade annima:

I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro;
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro.

A primeira exigncia flui no sentido da legislao ptria, que no admite (salvo rarssimas excees, como a subsidiria integral prevista no art. 251 da Lei 6.404/76) a sociedade unipessoal. O inciso II se refere somente integralizao do capital social em dinheiro e quando feito no pagamento a prazo, j que a vista todo o valor pago no ato da subscrio. Note que o pargrafo nico daquela norma prev a possibilidade de que a lei exija realizao inicial de parte maior do capital social. Por fim, saliente-se que o depsito mencionado no inciso III deve observar a regra lapidada no art. 81 e caso a companhia no se constitua no prazo de seis meses, o banco restituir a quantia depositada. certo que no ordenamento jurdico vigente, a personalidade jurdica da companhia s se inicia com o registro na junta comercial e s depois deste ato poder ser levantada a quantia depositada, de acordo com a parte final do j citado art. 81. A constituio das companhias pode ocorrer subscrio pblica ou subscrio particular. de duas maneiras:

A subscrio pblica aquela onde so buscados junto ao mercado de capitais os recursos para que a companhia inicie suas atividades. utilizado para a constituio de sociedades abertas. Ao dispor sobre a constituio por subscrio pblica, o art. 82 determina que depende do prvio registro da emisso na Comisso de Valores Mobilirios, e (...) somente poder ser efetuada com a intermediao de instituio financeira. Chamado de underwriting, os servios para a constituio da companhia devem ser feitos por uma instituio financeira especializada, a qual cuidar dos documentos necessrios e colocar as aes junto aos investidores. O projeto do estatuto, mencionado no art. 83, pea fundamental para que os futuros acionistas tenham cincia de como as relaes societrias iro se desenvolver e a natureza da futura sociedade. Destarte, tratar da denominao da companhia, do capital e das caractersticas das aes, da durao e administrao da sociedade, dentre outras peculiaridades. O prospecto, citado no art. 84, composto de documentos e estudos acerca dos objetivos da sociedade, alm de tecer os motivos que justifiquem a
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA expectativa de bom xito do empreendimento. Adiante, o citado artigo elenca doze informaes que devem constar no prospecto. Aps estas providncias preliminares e a subscrio das aes pelos investidores, ser realizada a assemblia de fundao da companhia. O 2 do art. 87 apresenta duas regras interessantes. Primeiro dispe que nesta assemblia todos os subscritores tm direito a voto, independente da qualidade de suas aes (veremos adiante que h diferentes tipos de aes). Ademais, determina que a maioria no tem poder para alterar o projeto do estatuto. Insta frisar que ao afirmar que o estatuto no pode ser alterado pela maioria, permitiu, a contrario sensu, que tal alterao ocorresse por unanimidade. A constituio de sociedade annima por subscrio particular ocorre de modo mais simplificado, tendo em vista que dispensa a oferta ao pblico em geral, sendo utilizada para as companhias fechadas. A Lei da S.A. no exigiu que houvesse a intermediao de instituio financeira nem registro na CVM, evidenciando a diminuio das formalidades para este tipo de constituio, considerando justamente o fato de que os interesses tutelados so os dos prprios fundadores da companhia. So duas as formas de se constituir as companhias por subscrio particular: assemblia geral ou escritura pblica. A primeira deve observar o mesmo rito para a assemblia de constituio por subscrio pblica, por fora do 1 do art. 88. Caso se opte pela escritura pblica, deve-se observar os requisitos do 2 da mesma norma. Adiante, sugiro ateno ao teor do art. 89, que dispensa escritura pblica para incorporao de imveis ao capital social. Alm disso, necessrio observar que, conforme o art. 92 e subsequente pargrafo nico, os fundadores e as instituies financeiras que participarem da constituio por subscrio pblica respondero (...) pelos prejuzos resultantes da inobservncia de preceitos legais, e os fundadores respondero, solidariamente, pelo prejuzo decorrente de culpa ou dolo em atos ou operaes anteriores constituio. Perceba que, nesta ltima hiptese, diante da culpa ou dolo, a responsabilidade solidria, Para concluir, atente-se para o texto do pargrafo nico do art. 99 que trata da responsabilidade dos primeiros administradores. Quando a sociedade atua antes de completadas as formalidades para sua constituio, considerada uma sociedade irregular. Caso no haja deliberao em contrrio na forma da

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA citada norma legal, a responsabilidade por estes atos, anteriores devida regularizao da companhia, so dos primeiros administradores.

C A T A CO OM MP P AN NH HI IA AS SA AB BE ER R T AS S SUBSCRIO PBLICA (registro na CVM e i n s t i t u i e intermediao de instituies s ffiin na an nc ce eiir ra as s) C A CO OM MP P AN NH HI IA AS SF FE EC CH HA AD DA AS S geral ou escritura pblica) SUBSCRIO PARTICULAR (assemblia

1.4. Aes

O que so as aes? De modo preciso e tcnico, utilizando a citao de festejado Modesto Carvalhosa4, as aes apresentariam dois perfis: uma das partes ou fraes em que se divide o capital social ou a medida deste capital e; o complexo de direitos e obrigaes de carter patrimonial e pessoal de quem pagou ou prometer uma das fraes do capital, habilitando o titular a faz-lo valer contra a sociedade e contra a coletividade dos scios. De modo mais simples, podemos afirmar que as aes so parcelas em que se divide o capital social, investindo o proprietrio da qualidade de scio, com um complexo de direitos e deveres. A ao, necessrio notar, por se tratar de coisa mvel, sendo considerado um valor mobilirio, tem circulao autnoma, de acordo com a prpria natureza capitalista das sociedades annimas, ou seja, em regra, livre a negociao envolvendo estes bens.

Valor das aes

J em seu art. 11, a Lei 6.404/76 dispe que o estatuto fixar se as aes tero ou no valor nominal. Mas o que esse valor?

Citado na obra de Haroldo Malheiros D. Verosa.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA Como as aes so uma frao do capital social da companhia, cada uma delas deve ter um valor ideal que corresponde parcela que representa daquele capital. Esse valor o chamado valor nominal. Evidencia-se que basta uma simples operao matemtica para que se calcule este valor nominal, dividindo-se o capital social pelo nmero de aes. certo que caber ao estatuto determinar se a companhia ter ou no aes com valor nominal, conforme o artigo supracitado. Caso tenha optado por ter, todas devero ter o mesmo valor nominal (2). O art. 13 veda expressamente que sejam emitidas aes com preo inferior ao seu valor nominal. Este mecanismo permite afirmar que, quando as aes possuem valor nominal, esto protegidas da chamada diluio do patrimnio acionrio, que ocorre quando as aes no tm valor nominal e so emitidas novas aes. Neste caso, como a ao no possua um valor (como por exemplo R$ 2,00), a participao do scio passa a ser menor, j que o capital social ser dividido por mais aes, as quais poderiam ser vendidas por um preo menor daquele pago pelo acionista anterior. Ressalte-se que, conforme o art. 14, sendo permitida a emisso de aes sem valor nominal, O preo ser fixado, na constituio da companhia, pelos fundadores, e no aumento de capital, pela assemblia-geral ou pelo conselho de administrao.

Aes preferenciais, ordinrias e de fruio

A classificao em aes ordinrias, preferenciais e de fruio considera os direitos dos titulares daqueles valores mobilirios. As aes ordinrias so aquelas que conferem a seus titulares direitos comuns. Deste modo, o titular deste tipo de ao no possui nenhum direito especial em relao a outros scios, bem como no encontra restrio para o exerccio de suas prerrogativas. Como direitos atribudos aos titulares de aes ordinrias, podemos mencionar o direito a voto e o de fiscalizar a administrao da companhia. Perceba, candidato, que, nas companhias fechadas, as aes ordinrias podem ser de classes diferentes, de acordo com a racionalidade do 1 do art. 15 da Lei das S.A.. Esta diviso de classes dever ocorrer em virtude da conversibilidade em aes preferenciais, exigncia de nacionalidade brasileira do
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA acionista, ou direito de voto em separado para o determinados cargos de rgos administrativos (art. 16). preenchimento de

De acordo com sua prpria definio, as aes preferenciais conferem aos seus proprietrios vantagens e preferncias especiais, sendo possvel que o estatuto retire alguns dos direitos concedidos aos titulares das aes ordinrias. De acordo com a redao do art. 17, as preferncias podem ser:

Prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo; Prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; Acumulao das preferncias e vantagens de que tratam os incisos I e II.

A prioridade na distribuio dos dividendos (parcelas dos lucros distribudas aos acionistas) garante que recebero tais valores antes de outros scios. A prioridade no reembolso do capital ocorre em determinadas hipteses em que a companhia entra em processo de dissoluo, quando os titulares das aes preferenciais, aps realizado o ativo e pago o passivo, recebero anteriormente aos outros scios. relevante asseverar que, conforme o 2 do art. 15, o nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a restrio no exerccio desse direito, no pode ultrapassar 50% (cinqenta por cento) do total das aes emitidas. Em geral, como forma de compensar as vantagens das aes preferncias, estes acionistas no tm direito a voto, ou o tem de forma restrita, de acordo com a permisso prevista no art. 111 da Lei 6.404/76. Porm, podero afastar tal limitao no caso da companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus. Nos pargrafos seguintes ao art. 17, so mencionadas vrias peculiaridades acerca das preferncias a que tero direito os titulares das aes em debate. Ressalte-se que algumas questes referentes ao direito a voto das aes preferenciais ordinrias sero vistas adiante. Por fim, com previso no 5 do art. 44 da lei em comento, as aes fruio so aquelas emitidas em substituio das aes preferenciais ordinrias que foram totalmente amortizadas, o que significa dizer que acionistas recebero provavelmente o que lhes caberia na hiptese dissoluo da sociedade.
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de ou os de

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA Com efeito, ocorre a devoluo ao acionista de todo o seu investimento. Deste modo, os titulares das aes de fruio passam a ter somente direitos de gozo e fruio em relao companhia, podendo participar da vida poltica da sociedade, j que continuam tendo os direitos previstos no art. 109 da Lei 6.404/76, o qual ser discutido nas pginas seguintes.

Ao ordinria Conferem direitos comuns aos acionistas

Ao preferencial Conferem alguma vantagem ao acionista, e, em regra, os acionistas no tm o direito de voto ou o tem de forma restrita

Ao de fruio Emitidas em substituio das aes ordinrias ou preferenciais que foram amortizadas. Os acionistas continuam a exercer certos direitos.

Aes nominativas e escriturais

Essa classificao leva em considerao a forma de transferncia das aes. As aes nominativas so aquelas que se transferem por termo lavrado no Livro de Transferncia de Aes Nominativas, com data e assinatura do cedente e do cessionrio, de acordo com o teor do art. 31 da Lei das S.A.. Trata-se de um ato formal que demanda certa solenidade. Perceba que, independentemente das negociaes preliminares entre o cedente e o cessionrio, incluindo o pagamento, definio do preo, etc, a transferncia s ocorre com o lanamento no respectivo livro. As aes escriturais, previstas no seguinte art. 34, so aquelas mantidas em instituio financeira, designadas pela companhia ou pela CVM. Para a transferncia da titularidade deste tipo de ao, basta a ordem escrita do alienante ou de autorizao ou ordem judicial, em documento que ficar arquivado na instituio.
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA A propriedade das aes escriturais pode ser demonstrada com o extrato da conta de depsito de aes que a instituio financeira fornece a seus titulares. Para finalizar, registre-se que as aes endossveis e ao portador no esto mais presentes no ordenamento jurdico nacional, conforme art. 4 da Lei 8.021/90.

Propriedade e Circulao das Aes

Em relao companhia, as aes so consideradas bens indivisveis. Caso ela venha a pertencer a mais de uma pessoa, os direitos decorrentes de sua propriedade devero ser exercidos pelo representante deste condomnio5. No seria possvel, por exemplo, o exerccio do direito de voto fracionado, j que a companhia s aceitar uma manifestao por ao. No tocante transferncia das aes, de acordo com a prpria lgica das sociedades annimas, que so consideradas sociedades de capital, a regra deve ser a livre circulao, sendo permitido aos scios alienar suas aes independentemente da anuncia dos outros acionistas. Na companhia aberta esta regra vigora de modo absoluto, mas nas companhias fechadas pode haver limitao a este direito, de acordo com o art. 36 da Lei das S.A.. Observe que, conforme a parte final daquele artigo, tal restrio no deve impedir a negociao, nem sujeitar o acionista ao arbtrio dos rgos de administrao da companhia ou da maioria dos acionistas. J em relao s companhias abertas, podemos mencionar que suas aes s podero ser negociadas depois de realizados 30% (trinta por cento) do preo de emisso (art. 29). Ou seja, o acionista deve ter pago pelo menos 30% do valor da emisso da ao, para que este bem seja negociado. Outro ponto interessante relativo possibilidade da companhia negociar com suas prprias aes,.

O condomnio o resultado da propriedade de um bem indivisvel por mais de uma pessoal, que passa a deter uma frao ideal do bem.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA A proibio que a sociedade annima negocie com suas prprias aes encontra-se no art. 30 da Lei 6.404/76. Contudo, os pargrafos seguintes apresentam as hipteses que excetuam esta regra. So elas:

Operaes de resgate, reembolso ou amortizao previstas em lei; Aquisio, para permanncia em tesouraria ou cancelamento, desde que at o valor do saldo de lucros ou reservas, exceto a legal, e sem diminuio do capital social, ou por doao; A alienao das aes adquiridas nos termos da alnea b e mantidas em tesouraria; A compra quando, resolvida a reduo do capital mediante restituio, em dinheiro, de parte do valor das aes, o preo destas em bolsa for inferior ou igual importncia que deve ser restituda.

De modo resumido, para que o candidato no perca muito tempo tentando compreender a fundo estas excees, podemos dizer que a maioria destas mudanas tende extino das aes ou a mudanas na relao destas com a companhia. A primeira hiptese apresenta trs situaes de pagamento ao acionista por suas aes, por meio de resgate (art. 44), com a retirada das aes do mercado, reembolso (art. 45), para desligar o acionista dissidente em uma deliberao da companhia ou amortizao, que j falamos acima. A segunda possibilidade refere-se s aes que sero mantidas em tesouraria, sem direito a dividendos ou a voto. A exceo seguinte diz respeito permisso para que estas aes mantidas em tesouraria sejam vendidas pela sociedade annima. Concluindo, a ltima hiptese se reporta somente s companhias abertas e ocorre quando houver a reduo do capital social e restituio em dinheiro aos acionistas de parte do valor de suas aes. Assim, perceba que foi decidida a reduo do capital social por restituio de parte do valor dos acionistas. Todavia, este valor excede o preo das aes em bolsa, devendo ocorrer a compra das aes, por se tratar de medida mais econmica para a empresa. Note que, neste caso, as aes sero retiradas definitivamente de circulao (5, do art. 30).

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA 1.5. Outros valores mobilirios

As aes so o principal valor mobilirio das companhias. Contudo, as sociedades annimas tambm emitem outros valores mobilirios, tais como as debntures, partes beneficirias e os bnus de subscrio. O escopo da emisso de tais valores, que representam um investimento para quem os subscreve ou adquire, a captao de recursos junto ao mercado, de modo que, juntamente com a capitalizao que decorre da emisso de novas aes, seja possvel companhia a obteno dos valores necessrios para realizar sua atividade econmica,

Partes beneficirias

Podemos afirmar que as partes beneficirias so ttulos, sem valor nominal e estranhos ao capital social, que asseguram ao seu titular um direito de crdito eventual contra a companhia, consistente numa participao dos lucros anuais, conforme o art. 41 e respectivo 1 da Lei 6.404/76. conveniente acentuar que o termo eventual se refere possibilidade do lucro ocorrer. Caso o resultado da companhia seja negativo no h direito de crdito para as partes beneficirias. Anote-se, ademais, que o 3 do mesmo dispositivo acima citado veda que qualquer direito de acionista seja conferido s partes beneficirias, salvo o de fiscalizar os atos dos administradores. Outra norma que merece destaque aquela insculpida no pargrafo nico do art. 47, que veda a emisso de partes beneficirias pelas companhias abertas. Por fim, perceba que as partes beneficirias sero todas iguais, constituindo uma nica classe, na esteira da redao do 4 do j citado art. 47.

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PARTES BENEFICIRIAS so ttulos, sem valor nominal e estranhos ao capital social, que asseguram ao seu titular um direito de crdito eventual contra a companhia; No podem ser emitidos por companhias abertas; O nico direito do acionista fiscalizar os atos dos administradores.

Debntures

As debntures consistem em ttulos que representam fraes de um contrato de mtuo de um emprstimo pblico feito pela sociedade annima, conferindo direito de crdito perante a companhia. Explicando de forma mais clara, ao invs das companhias irem s instituies financeiras para obteno de emprstimos, elas recorrem ao mercado, fazendo emisso de ttulos, que podem ser negociados e garantem um direito de crdito diante das empresas (art. 52). Saliente-se que cada debnture, apesar de sua autonomia, pode ser considerada como uma parte do mtuo feito ao mercado. A obteno de capital por meio de debntures apresenta vrias vantagens, incluindo, alm dos juros menores do que aqueles que seriam pagos s instituies financeiras, o longo prazo para pagamento dos valores obtidos, bem como o fato destes ttulos no influenciarem no controle da companhia. De acordo com o teor do pargrafo nico do art. 53, decorre que as debntures de uma mesma srie diviso de ttulos de uma mesma emisso devero ter igual valor nominal e conferir iguais direitos a seus titulares. A debnture deve ter valor expresso em moeda nacional, salvo nos casos em que a obrigao possa ter o pagamento em moeda estrangeira (art. 54), e os rendimentos podem ser fixos ou variveis, participao no lucro das companhias ou prmio de reembolso (art. 56). O art. 57 prev a possibilidade de emitir debntures conversveis em aes. Esta modalidade de debnture cria a opo ao seu proprietrio de convert-la em ao ou aguardar at o vencimento do ttulo. Os requisitos que devem estar presentes na escritura de emisso encontram-se no citado artigo. Ressalte-se que o 1 assegurou aos acionistas o direito de preferncia para subscrio de debntures conversveis em aes.
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA As diferentes garantias das debntures as dividem naquelas que tm garantia real ou garantia flutuante, no gozam de preferncia ou so subordinadas aos demais credores da companhia (art. 58), de acordo com o teor da escritura de emisso. Essa classificao ganha importncia notadamente no caso de falncia da companhia, onde os credores recebero os valores a que tem direito conforme a garantia de seus ttulos. Aquelas que no gozam de preferncia, as debntures comuns, podem ser chamadas de debntures quirografrias. As debntures subordinadas poderiam ser consideradas subquirografrias, j que estariam num patamar inferior s primeiras. As debntures com garantia real tm direito, no caso de insolvncia da empresa, a preferncia sobre o valor do bem onerado. A garantia flutuante, conforme o 1 do artigo aludido, garante um privilgio geral sobre o ativo da companhia. Neste caso, os proprietrios destes ttulos devero ser pagos com o produto dos bens no onerados antes dos demais credores cveis e comerciais. Antes de encerrar este tpico, que, de fato, poderia ainda render algumas dezenas de pginas, apenas gostaria de abordar as figuras da assembleia dos debenturistas e do agente fiducirio. Como as debntures so ttulos que resultam de uma mesma emisso, com base em um mesmo contrato de mtuo, certo que os investidores, proprietrios destes ttulos, apresentam interesses e direitos em comum. Para representar esta comunho de interesses, criou-se a figura do agente fiducirio, com atividade regulada nos arts. 66 a 70 da Lei 6.404/76. Tal pessoa deve atuar perante a companhia, defendendo os interesses dos debenturistas, como se ele mesmo fosse o titular destes direitos. Independente da existncia ou no do agente fiducirio, os proprietrios das debntures podem se reunir a qualquer tempo para deliberar sobre matria de interesse comum (art. 71). Sua convocao pode ser por agente fiducirio, pela companhia emissora, por debenturistas que representem 10% (dez por cento), no mnimo, dos ttulos em circulao, e pela Comisso de Valores Mobilirios (1 do mesmo artigo).

DEBNTURES Ttulos que representam fraes de um contrato de mtuo de um emprstimo pblico feito pela sociedade annima, conferindo direito de crdito perante a companhia. Podem ser conversveis em aes; Pode ter garantia real ou garantia flutuante, ou no gozar de preferncia ou ser subordinada aos demais credores da companhia; No influenciam no controle da companhia; Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br Deve ter valor expresso em moeda nacional; Debntures de uma mesma srie devero ter igual valor nominal e conferir iguais direitos.

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Bnus de subscrio

Os Bnus de subscrio so ttulos negociveis que podem ser emitidos pela companhia, dentro do limite de aumento de capital autorizado no estatuto (art. 75 da Lei 6.404/76). Conforme a redao do art. 76, os bnus de subscrio conferiro aos seus titulares, nas condies constantes do certificado, direito de subscrever aes do capital social. Trata-se, desta forma, da compra de um direito de preferncia. Quando a companhia emite novas aes, a preferncia para subscrev-las dos acionistas, conforme a redao do inciso IV do art. 109. Contudo, se a companhia notar que h no mercado disposio para aquisio de suas aes, pode, antes de emiti-las, oferecer os bnus de subscrio, que asseguram aos seus compradores o direito de preferncia para compra destas aes, antes mesmo dos acionistas. Veja que o bnus de subscrio no confere ao seu titular a propriedade sobre a ao, mas somente o direito que lhe garante a possibilidade de subscrev-las antes dos acionistas. Assim, ser necessrio o pagamento pelo preo de emisso da ao. A determinao do caput do art. 77 permite que, alm de alienados, na forma como mencionamos acima, os bnus de subscrio sejam atribudos como vantagens aos subscritores de aes ou debntures, tornando estes ttulos mais atrativos ao mercado. Merece ateno a regra do pargrafo nico daquele artigo, que garante aos acionistas da companhia preferncia na aquisio dos prprios bnus de subscrio.

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Bnus de Subscrio:
Garantem preferncia para aquisio de novas aes da companhia; Podem ser alienados ou atribudos aos subscritores de aes ou debntures; Os acionistas tm preferncia na aquisio dos bnus de subscrio.

Commercial papers

Os commercial papers so notas promissrias especiais. Em razo disso, muito do que falaremos agora s ficar claro na prxima aula, quando tratarmos dos ttulos de crdito. Sua funo idntica a das debentures: captar dinheiro no mercado sem recorrer aos financiamentos bancrios. Porm, os commercial papers so utilizados para captaes de dinheiro rpido, com vencimento a curto prazo: entre 30 e 360 dias. Por serem notas promissrias especiais, os commercial papers sofrem certas restries: Comportam apenas endosso sem garantia, ou seja, o investidor, ao transferis um commercial paper, no se torna co-devedor da sociedade emissora. Em endosso deve ser obrigatoriamente em preto, isto , nominativo, identificando a quem o crdito foi transferido. Dependem de autorizao da CVM, publicao de anncio de incio de distribuio e disponibilizao de prospecto aos investidores interessados. A sociedade no pode negoci-los e, adquirindo-os, ser o equivalente a liquid-los.

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Commercial papers:
Para captao de dinheiro rpido; Prazo de vencimento de 30 a 60 dias; So notas promissrias especiais; O endosso s pode ser dado sem garantia e em preto; Necessitam de autorizao da CVM, publicao de anncio informando o incio da distribuio e disponibilizao de prospecto aos investidores interessados; A sociedade no pode negociar os prprios papis e, adquirindo-os, ser o equivalente a liquid-los, isto , no poder revend-los.

1.6. Acionistas

Deveres do Acionista

Os acionistas so aqueles, pessoas fsicas ou jurdicas, que ostentam a condio de scios das companhias. Esse status de scio acarreta uma gama de deveres, que resultam na obrigao de colaborar para que a empresa possa realizar a sua atividade econmica da melhor maneira possvel, e direitos, inerentes ao exerccio da sua qualidade. De incio, oportuno discorrer sobre um dos mais importantes deveres dos acionistas, a integralizao o capital. Ora, natural que a obrigao do acionista de transferir para o patrimnio da sociedade os recursos ou bens com os quais haja se comprometido ganhe certo destaque. Nesse sentido, o art. 106 da Lei das S.A. estatui que o acionista obrigado a realizar, nas condies previstas no estatuto ou no boletim de subscrio, a prestao correspondente s aes subscritas ou adquiridas. Lembre-se que a integralizao s est completa quando ocorre a total transferncia do valor da ao. Quando a subscrio vista, certo que a
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA integralizao ocorre simultaneamente. J quando se tratar de subscrio a prazo, ele deve complementar o valor dado como entrada. De acordo com o 1 do mesmo artigo, se o estatuto ou boletim de subscrio forem omissos quanto ao montante da prestao e ao prazo ou data do pagamento, caber aos rgos da administrao publicar avisos com prazo de trinta dias para o pagamento. Desta forma, o acionista inadimplente estar devidamente constitudo em mora, ficando sujeito ao pagamento de juros, correo monetria e multa que o estatuto determinar, esta no superior a 10% do valor da prestao (2). E quais as opes para a companhia em relao ao acionista remisso (aquele que no cumpriu sua obrigao de integralizar o capital)? A lei clara ao prever duas possveis providncias (art. 107): executar judicialmente o acionista remisso ou; mandar vender as aes em bolsas de valores. Ademais, caso no se logre xito nestas medidas, possvel companhia declarar a caducidade das aes. Conforme o texto do inciso I do art. 107, o aviso de chamada e o boletim de subscrio so ttulos executivos extrajudiciais, nos termos do art. 585, inciso II do Cdigo de Processo Civil, sendo possvel o ajuizamento da respectiva ao para cobrana do acionista remisso e das pessoas que forem com ele solidariamente responsveis. evidente que, neste caso, ocorrendo o xito na cobrana do valor devido pelo acionista remisso, este ingressar na sociedade na qualidade de scio, tendo em vista que os recursos acabaram ingressando no patrimnio da companhia. J a venda de aes em bolsa de valores busca obter a quantia no paga pelo acionista remisso junto a outros investidores. O negcio ser realizado nos termos do 2 do art. 107. Saliente-se que, nos termos do 3, a companhia poder ajuizar ao em face do acionista controlador, caso as aes oferecidas em bolsa no encontrem tomador, ou se o preo apurado no bastar para pagar os dbitos do acionista. Vale registrar que caso o preo alcanado no leilo for superior parcela a integralizar mais despesas e encargo, o saldo ser colocado disposio do acionista remisso, que ficar excludo da companhia. Se no houver compradores para as aes e no se lograr xito no processo de execuo movido em face do acionista remisso, a companhia poder declarar a caducidade das aes (4), fazendo suas as entradas realizadas.
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA Se a companhia dispuser de lucros ou reservas, poder integralizar as aes. Caso contrrio, ter o prazo de um ano para encontrar comprador pelas aes. Se nesse perodo as aes no forem vendidas, a assemblia-geral deliberar sobre a reduo do capital em importncia correspondente.

A A AC CI IO ON NI IS ST T AR RE EM MI IS SS SO O: propor execuo ou; mandar vender as aes em bolsas de valores. O Ob bs s: : Caso no se logre xito nestas medidas, possvel companhia declarar a caducidade das aes.

Direitos dos acionistas

Para iniciarmos este tpico, vamos falar um pouco sobre os direitos essenciais dos acionistas. Relacionados no art. 109 da Lei das S.A., os direitos essenciais dos acionistas so os seguintes: participar dos lucros; participar do acervo da companhia, no caso de liquidao; fiscalizar a gesto dos negcios da companhia; preferncia para a subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio, observado o disposto nos artigos 171 e 172 e; retirar-se da sociedade nos casos previstos em lei. O direito de participar dos lucros o interesse primordial do acionista, o qual decide aportar seus recursos na companhia com o escopo de alcanar um resultado mais proveitoso do que aquele que possivelmente seria atingido caso estes valores fossem aplicados individualmente. A natureza da sociedade justamente essa, a aglutinao de recursos para a realizao de atividades que geram retorno financeiro. Assim, caso verifique-se que houve lucro podendo-se entender lucro como o montante das receitas da companhia em um exerccio, subtrado dos seus custos e das reservas legais e estatutrias - por parte da sociedade, dever ser convocada assembleia para deliberao do destino destes recursos, obedecendo a regra do art. 202 referente a dividendos obrigatrios. Sendo determinada a distribuio de lucros, tal providncia pode ser feita em dinheiro
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA ou em aes emitidas com fulcro no lucro da companhia, ttulos que podero ser posteriormente vendidos pelos acionistas. O inciso II do art. 109 diz respeito ao direito de participao no acervo da companhia em caso de liquidao. Caso ocorra o encerramento das atividades da sociedade annima em virtude das hipteses do art. 206 da Lei 6.404/76, seja dissoluo judicial, de pleno direito ou por deciso da autoridade administrativa, possvel que se apresente patrimnio lquido positivo. O patrimnio lquido positivo , em linguagem objetiva, o que sobrou do seu ativo aps o pagamento de todas as suas dvidas. O que a lei garante justamente a participao proporcional do acionista na distribuio destes recursos. Com efeito, o rateio do acervo que resultar da liquidao da companhia deve proporcionar o mesmo tratamento para todos os acionistas da mesma classe ou categoria. O direito de fiscalizar a gesto dos negcios da companhia vem estatudo no inciso III, do art. 109. O exerccio desta faculdade legal ocorre de diversas formas, inclusive atravs do conselho fiscal e das auditorias independentes. A fiscalizao dos acionistas ocorre em variadas ocasies, como na assembleiageral ordinria que ocorrer quatro meses aps o fim do exerccio social (art. 132) ou por meio da anlise dos livros sociais que poder ser requerida judicialmente por acionistas que representem, no mnimo, cinco por cento do capital, nas hipteses do art. 105. O direito de preferncia, mencionado no inciso IV do art. 109, disciplinado no art. 171. Trata-se de preferncia para que o acionista participe proporcionalmente da subscrio de novas aes, diante do aumento de capital social. Sem nos aprofundarmos demasiadamente neste tpico, conveniente registrar que a Lei 6.404/76 procura assegurar ao acionista a possibilidade de manter a mesma posio acionria quantitativa que possua anteriormente ao aumento de capital. O ltimo direito essencial previsto no art. 109 o direito de recesso, previsto no art. 137, que faz remisso ao teor do art. 136, o qual ser visto adiante. Apesar de ser um direito fundamental do acionista, perceba que, para que seja exercido, necessria a configurao de algumas das hipteses legais. Contudo, o art. 137 no esgota o elenco de possibilidades para que o acionista possa exercer seu direito de retirada. Podemos mencionar, a ttulo exemplificativo, a transformao da companhia, com fulcro no art. 221, ou a

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA aquisio e controle de sociedade por preo superior quele delineado no 2, do art. 256. D DI IR RE EI IT TO OS SD DO OA AC CI IO ON NI IS ST TA A -p pa ar rt tiic ciip pa ar rd do os s llu uc cr ro os s; ; - p pa ar rt tiic ciip pa ar r d do o a ac ce er rv vo o d da a c co om mp pa an nh hiia a, , n no o c ca as so o d de e lliiq qu uiid da a o o; ; - ffiis sc ca alliiz za ar ra ag ge es st t o od do os sn ne eg g c ciio os sd da ac co om mp pa an nh hiia a; ; - p pr re effe er r n nc ciia a p pa ar ra a a a s su ub bs sc cr rii o o d de e a a e es s, , p pa ar rt te es s b be en ne effiic cii r riia as s c co on nv ve er rs sv ve eiis s e em m a a e es s, , d de eb b n nt tu ur re es s c o n v e r s v e i s e m a e s e b n u s d e s u b s c r i o ; conversveis em aes e bnus de subscrio; - r re et tiir ra ar r-s se e d da a s so oc ciie ed da ad de e n no os s c ca as so os s p pr re ev viis st to os s e em m lle eii. .

Por fim, vamos fazer alguns comentrios sobre o direito do voto, lapidado no art. 110 da Lei 6.404/76. Ressalte-se que o voto no pode ser considerado um direito essencial, j que pode ser suprimido de diversas formas no estatuto, como no caso de limitao a esta faculdade em certas classes de aes preferenciais ou suspenso deste direito para o acionista que deixa de cumprir obrigao legal ou estatutria, conforme a previso do art. 120. Pode-se afirmar, inclusive, que o fato de determinados acionistas no possurem o direito a voto uma forma de manter o controle da sociedade, j que aqueles no podero participar ativamente da vida social da companhia. Em regra, o titular de cada ao tem direito a um voto. Todavia, o aludido art. 110 nos apresenta duas importantes excees. No 1 h previso de que o estatuto pode estabelecer limitao ao nmero de votos de cada acionista. Ou seja, cria-se um teto, impedindo que um acionista individualmente tenha mais que um nmero especfico de votos e, desta forma, no poder exercer este direito em relao s aes excedentes. J o 2 veda o chamado voto plural, impedindo que uma ao possa dispor de mais de um voto. Note que tal regra pode ser afastada no caso de voto mltiplo na eleio dos membros do Conselho de Administrao, quando, de acordo com o art. 141, ser atribudo a cada ao tantos votos quantos sejam os membros do conselho, e reconhecido ao acionista o direito de cumular os votos num s candidato ou distribu-los entre vrios.
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA O art. 111 nos traz a relevante previso de retirada ou limitao do direito de voto das aes preferenciais. Vale registrar que para que o titular de tal modalidade de ao seja privado de seu direito a voto, deve haver previso no estatuto, sob pena de poder exercer este direito como o acionista que possua aes ordinrias. Contudo, o 1 subsequente prev uma hiptese em que as aes preferenciais, mesmo no tendo direito a voto, adquiriro tal direito, o que ocorrer quando a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus, direito que conservaro at o pagamento, se tais dividendos no forem cumulativos, ou at que sejam pagos os cumulativos em atraso. Alm desta possibilidade, a Lei 6.404/76 apresenta outros casos em que a limitao de voto por parte das aes preferenciais ser afastada, como na assemblia de constituio da sociedade (art. 87, 2), deliberaes sobre transformao da sociedade (art. 221), dentre diversas outras.6

MESMO COM A LIMITAO OU RETIRADA DO DIREITO DE VOTO, AS AES PREFERENCIAIS PODEM EXERCER ESTE DIREITO EM DETERMINADAS HIPTESES LEGAIS

Outro assunto que merece nfase o exerccio abusivo do direito de voto, conforme previso do art. 115 da Lei 6.404/76. Ao exercer seu direito de voto, o acionista deve agir com lealdade, em harmonia com os interesses e objetivos da companhia, colocando em segundo plano os interesses pessoais que conflitem diretamente com aqueles almejados pela sociedade. A definio de quando estar configurada a hiptese do abuso do direito do voto est insculpida ao longo do referido artigo legal que dispe que considerar-se- abusivo o voto exercido com o fim de causar dano companhia ou a outros acionistas, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que no

Em sua precisa e esclarecedora obra, Fbio Ulhoa aponta, ainda, as hipteses insculpidas nos seguintes dispositivos legais da Lei das S.A.: art. 161, 4; art. 141, 4, II; art. 44.6; art. 136, 1; art. 215, 1; art. 4-A; art. 229, 5.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia ou para outros acionistas. O pargrafo primeiro apresenta exemplos de situaes onde o interesse do acionista se choca diretamente com o da companhia, quando menciona o impedimento de que vote nas deliberaes da assemblia-geral relativas ao laudo de avaliao de bens com que concorrer para a formao do capital social e aprovao de suas contas como administrador. certo que, estando o acionista ciente de sua posio conflitante com os interesses da companhia, deve arguir sua suspeio. E qual a conseqncia para o acionista que, mesmo ciente de tal impedimento, exerce seu direito de voto? O 3 do mesmo artigo determina que o acionista responde por todos os danos que forem causados por ter exercido abusivamente seu direito. E, ateno candidato, a mesma norma determina que o acionista dever ser responsabilizado mesmo que seu voto no tenha prevalecido. Para concluir, perceba que, nos termos do 4, a deliberao tomada em decorrncia do voto de acionista que tem interesse conflitante com o da companhia anulvel. Ao tratar deste dispositivo, o j citado professor Jos E. Tavares Borba assevera que o voto conflitante, alm de gerar responsabilidade indenizatria e obrigao de transferir sociedade as vantagens auferidas, acarreta a anulabilidade da deliberao para a qual tenha sido decisivo. Em outras palavras: se afastado o voto conflitante, os votos remanescentes no se afigurarem suficientes para manter a prevalncia da deciso, poder esta ser anulada, mediante iniciativa de qualquer interessado.

O EXERCCIO ABUSIVO DO DIREITO DE VOTO GERA A RESPONSABILIDADE DO ACIONISTA, AINDA QUE SEU VOTO NO HAJA PREVALECIDO.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA 1.7. Poder de controle e direitos dos acionistas minoritrios

As razes que levam uma pessoa a se tornar acionista de uma empresa so as mais diversas. Neste sentido, trazemos baila, a lio do clebre autor de Direito Comercial, Rubens Requio, mestre que nos ensina que:

(...) em nosso mercado identificamos hoje em dia, essas espcies de acionistas, classificados conforme suas pretenses: o acionista-rendeiro pretende das aes apenas uma renda permanente, objetivando em sua carteira acionria a constituio de um patrimnio rentvel (...) O acionista-especulador mais se preocupa com os preges da bolsa, onde pretende lucros imediatos, pouco se importando em usufruir dividendos ou direitos, pois visa apenas aos resultados de sua especulao. O acionistaempresrio no se preocupa seno com a prosperidade da empresa que lhe d poder e, sobretudo, influncia social. Este ltimo (...) pretende manter, a todo o custo, a posio de controle.

Assim, resta claro que o controle da sociedade no um objetivo comum a todos os acionistas da companhia, pelos mais diversos fundamentos inerentes a cada um deles. Entre os grupos restantes que tem interesse em conduzir as atividades econmicas realizadas pela companhia, para se ter conhecimento daquele que de fato pode ser chamado de controlador, o art. 116 da Lei 6.404/76 dispe que se deve entender por acionista controlador a pessoa ou conjunto de pessoas que: titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assembliageral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; e usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia. Pela definio acima transcrita, nota-se que, para ser considerado controlador, o acionista, alm de ter a maioria permanente dos votos nas assemblias e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia, deve usar este poder para comandar a sociedade. Por isso, podemos afirmar que o scio pode ser majoritrio mas no necessariamente ser o controlador da companhia.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA importante salientar que o acionista controlador tambm pode ser um grupo de pessoas, ou seja, vrios scios que juntam suas participaes societrias para orientar a conduo dos negcios da empresa. Estando a figura do acionista, ou grupo de acionistas, amoldada hiptese de controlador, conforme previso do art. 116, surgem algumas responsabilidades em virtude da lei. O prprio pargrafo nico do art. 116 prev que o acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade (...). Alm destas determinaes fluidas e que merecem uma apreciao casustica, o seguinte art. 117 apresenta um rol, no exaustivo, de diversas condutas que podem ser caracterizadas como abuso de poder, onde se evidencia que o acionista controlador deve ter atuado de m-f, colocando em segundo plano os interesses da empresa. As condutas elencadas so as seguintes:

a) orientar a companhia para fim estranho ao objeto social ou lesivo ao interesse nacional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da companhia, ou da economia nacional; b) promover a liquidao de companhia prspera, ou a transformao, incorporao, fuso ou ciso da companhia, com o fim de obter, para si ou para outrem, vantagem indevida, em prejuzo dos demais acionistas, dos que trabalham na empresa ou dos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; c) promover alterao estatutria, emisso de valores mobilirios ou adoo de polticas ou decises que no tenham por fim o interesse da companhia e visem a causar prejuzo a acionistas minoritrios, aos que trabalham na empresa ou aos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; d) eleger administrador ou fiscal que sabe inapto, moral ou tecnicamente; e) induzir, ou tentar induzir, administrador ou fiscal a praticar ato ilegal, ou, descumprindo seus deveres definidos nesta Lei e no estatuto, promover, contra o interesse da companhia, sua ratificao pela assemblia-geral; f) contratar com a companhia, diretamente ou atravs de outrem, ou de sociedade na qual tenha interesse, em condies de favorecimento ou no equitativas; g) aprovar ou fazer aprovar contas irregulares de administradores, por favorecimento pessoal, ou deixar de apurar denncia que saiba ou devesse saber procedente, ou que justifique fundada suspeita de irregularidade; h) subscrever aes, para os fins do disposto no art. 170 (aument-lo mediante subscrio pblica ou particular de aes), com a realizao em bens estranhos ao objeto social da companhia.

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Adiante, o art. 118 aborda uma importante figura: o acordo de acionistas. Podemos definir acordo de acionistas como uma forma de estabilizao das relaes entre certos acionistas, que negociam determinados comportamentos que sero exercidos pelos contratantes, tais como o exerccio do direito do voto ou a alienao de aes. Pelo exposto, pode-se afirmar que o objetivo desta modalidade de contrato justamente criar um ambiente estvel para que se desenvolva a relao de poder entre os acionistas, funcionando como um importante instrumento de composio nos diferentes interesses dos grupos que atuam de modo mais vigoroso na vida social da companhia. O ordenamento jurdico vigente tem como premissa a liberdade contratual entre as partes. Com efeito, os acionistas podem celebrar contratos sobre os mais diversos assuntos. Todavia, somente aqueles instrumentos que versarem especificamente sobre as matrias tratadas no art. 118 devem se submeter disciplina l insculpida. O aludido artigo dispe que o acordo de acionista deve versar sobre: a compra e venda de aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle. Ademais, para que produza seus efeitos, o acordo de acionista deve estar arquivado na sede da companhia. Estando o acordo submetido s regras do art. 118, a companhia no pode se opor ao teor daquilo que foi contratado pelas partes (perceba que, se tratando de outros contratos, a sociedade seria estranha relao estabelecida, no existindo vedao a que atuasse de modo contrrio ao que foi ajustado). Assim, caso os scios celebrassem acordo dando direito de preferncia recproco entre eles para a venda de aes, no poderia a companhia registrar a transferncia de tais ttulos para um terceiro, sem que fosse dada oportunidade de compra a um acionista que participou do ajuste. Tambm no seria possvel computar os votos de um acionista que fosse em sentido contrrio do que est consignado no acordo de acionista (8 do art. 118). Ressalte-se que, para que seja oponvel a terceiros, os contratos devem ser averbados nos livros de registro e nos certificados das aes, se emitidos (1). Para a companhia, como vimos, basta o arquivamento na sua sede.
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA O 3 prev a chamada execuo especfica. Ou seja, caso haja violao de algum dos termos do acordo, a parte contratante lesada poder ir diretamente juzo pleitear que o Poder Judicirio prolate deciso, a qual ter os mesmos efeitos da prestao inadimplida pelo outro contratante. Melhor explicando, caso um contratante, por exemplo, se abstenha de votar do modo convencionado no acordo, a deciso judicial equivaler aos votos que deveriam ter sido oferecidos por este acionista.

ACORDO DE ACIONISTAS Contrato pelo qual determinados acionistas, negociam comportamentos que sero exercidos pelas partes, tais como o exerccio do direito do voto ou a alienao de aes; Deve versar sobre a compra e venda de aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle; Deve ser arquivado na sede da companhia para que produza efeitos em relao a ela; para terceiros devem ser averbados nos livros de registro e nos certificados das aes, se emitidos; possvel a execuo especfica.

Como proteo aos acionistas minoritrios, temos um importante instituto chamado de tag along right. Isto significa que, caso os controladores resolverem alienar o controle da companhia, o potencial adquirente ser obrigado a realizar uma oferta pblica das demais aes com direito a voto, pagando preo equivalente ao que pagou pelas aes do controlador. Esta regra foi includa pela Lei n 10.303 de 2001, no art. 254-A:

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Art. 254-A. A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia aberta somente poder ser contratada sob a condio, suspensiva ou resolutiva, de que o adquirente se obrigue a fazer oferta pblica de aquisio das aes com direito a voto de propriedade dos demais acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar o preo no mnimo igual a 80% (oitenta por cento) do valor pago por ao com direito a voto, integrante do bloco de controle 1o Entende-se como alienao de controle a transferncia, de forma direta ou indireta, de aes integrantes do bloco de controle, de aes vinculadas a acordos de acionistas e de valores mobilirios conversveis em aes com direito a voto, cesso de direitos de subscrio de aes e de outros ttulos ou direitos relativos a valores mobilirios conversveis em aes que venham a resultar na alienao de controle acionrio da sociedade. 2 A Comisso de Valores Mobilirios autorizar a alienao de controle de que trata o caput, desde que verificado que as condies da oferta pblica atendem aos requisitos legais 3 Compete Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas a serem observadas na oferta pblica de que trata o caput. 4 O adquirente do controle acionrio de companhia aberta poder oferecer aos acionistas minoritrios a opo de permanecer na companhia, mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena entre o valor de mercado das aes e o valor pago por ao integrante do bloco de controle.

1.8. Administrao e demais rgos da companhia

A estrutura das sociedades annimas naturalmente complexa. O expressivo volume de recursos e a grande quantidade de pessoas envolvidas nos negcios das companhias certamente demanda que seja feita uma diviso de tarefas, bem como um efetivo controle das atividades desempenhadas por todos. Tambm natural que seja dada uma ateno especial para os valores investidos pelos acionistas, de modo que o objetivo final do lucro possa ser alcanado, atravs do exerccio do objeto empresarial da sociedade. Esse desdobramento interno nos diversos departamentos e funes no de todo relevante para nosso estudo. O que o direito procura tutelar so alguns rgos previstos na Lei 6.404/76, que fazem parte da cpula da companhia, quais sejam: assembleia-geral, conselho de administrao, diretoria e conselho fiscal. Antes de tratarmos do regime legal referente a cada um destes rgos, necessrio recordar que, justamente por serem considerados parte integrante da companhia, os rgos no tm personalidade jurdica. Com efeito, os rgos no podem ser demandados em juzo e tampouco tem patrimnio prprio. Suas

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA manifestaes confundem-se com a prpria vontade das sociedades, j que so parte integrante delas. Deste modo, quando o conselho fiscal ou o conselho de administrao externam sua posio em relao a um assunto dentro de suas esferas de competncia, a prpria companhia que o est fazendo, e no os membros isolados daqueles rgos.

Assembleia-geral

A assembleia-geral o rgo mximo de deliberao da companhia. Ao dispor sobre os poderes da assemblia-geral, o art. 121 da Lei 6.404/76 afirma que este rgo tem poderes para decidir todos os negcios relativos ao objeto da companhia e tomar as resolues que julgar convenientes sua defesa e desenvolvimento. Apesar desta competncia genrica para tratar dos assuntos relativos gesto da companhia, o art. 122 apresenta um rol de matrias que so de competncia privativa da assemblia-geral, no podendo ser atribudas a outros rgos da sociedade. Desta forma, havendo necessidade de deliberar sobre estas questes, necessria a convocao da assemblia-geral. O referido elenco o seguinte:

I - reformar o estatuto social; II - eleger ou destituir, a qualquer tempo, os administradores e fiscais da companhia, ressalvado o disposto no inciso II do art. 142; III - tomar, anualmente, as contas dos administradores e deliberar sobre as demonstraes financeiras por eles apresentadas; IV - autorizar a emisso de debntures, ressalvado o disposto no 1o do art. 59 V - suspender o exerccio dos direitos do acionista (art. 120); VI - deliberar sobre a avaliao de bens com que o acionista concorrer para a formao do capital social; VII - autorizar a emisso de partes beneficirias; VIII - deliberar sobre transformao, fuso, incorporao e ciso da companhia, sua dissoluo e liquidao, eleger e destituir liquidantes e julgar-lhes as contas; e IX - autorizar os administradores a confessar falncia e pedir concordata.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA O caput do art. 123 dispe que a competncia para a convocao da assembleia-geral pertence ao conselho de administrao ou aos diretores. Contudo, perceba, candidato, que as hipteses insculpidas nos itens a a d do pargrafo nico do mesmo artigo apresentam situaes nas quais o conselho fiscal e os prprios acionistas podem convocar a realizao da assembleia-geral. oportuno ressaltar que nas trs situaes onde possvel aos acionistas a convocao da assembleia-geral (itens b, c e d), ocorre a inrcia dos administradores. As formalidades para a convocao da assemblia-geral encontram-se estatudas no art. 124. O legislador procurou neste artigo oferecer as condies necessrias para que fosse dada a publicidade devida convocao do rgo, de modo que todos os acionistas interessados sejam cientificados. A no observncia das regras inseridas no aludido art. 124 poder gerar a nulidade das deliberaes, exceto no caso de todos os acionistas comparecem assembleia-geral, nos termos do 4. Alm das formalidades previstas no art. 124, para que a assembleia-geral se instale em primeira convocao e d incio aos trabalhos, necessrio um nmero mnimo de acionistas. O art. 125 determina que a assembleia-geral instalar-se-, em primeira convocao, com a presena de acionistas que representem, no mnimo, 1/4 (um quarto) do capital social com direito de voto; em segunda convocao instalar-se- com qualquer nmero. O pargrafo nico do art. 125 apresenta uma importante regra para os acionistas sem direito a voto, dispondo que lhes ser permitido ter o direito de voz durante a assembleia-geral. Durante os trabalhos da assembleia-geral, quantos votos so necessrios para que uma matria seja considerada aprovada? O art. 129 responde a este questionamento, ao dispor que as deliberaes, ressalvadas as excees previstas em lei, sero tomadas por maioria absoluta de votos, no se computando os votos em branco. O 1 subsequente permite que nas companhias fechadas se aumente o qurum exigido para certas deliberaes. Desta forma, possvel, somente nas companhias fechadas, determinar que certas matrias sejam aprovadas por unanimidade ou simplesmente aumentar o qurum legalmente estabelecido. Alm do qurum previsto no art. 129, a Lei 6.404/76 prev em seu art. 136 o chamado qurum qualificado, que necessita para a aprovao da matria em debate de metade dos acionistas com direito a voto, estando ou no presente assembleia-geral.
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA Os assuntos que exigem este qurum qualificado so aqueles de grande importncia para a companhia, dispondo sobre a continuidade de suas atividades, o exerccio de seu objeto ou sua relao com os acionistas. O elenco do art. 136 o seguinte:
I - criao de aes preferenciais ou aumento de classe de aes preferenciais existentes, sem guardar proporo com as demais classes de aes preferenciais, salvo se j previstos ou autorizados pelo estatuto; II - alterao nas preferncias, vantagens e condies de resgate ou amortizao de uma ou mais classes de aes preferenciais, ou criao de nova classe mais favorecida; III - reduo do dividendo obrigatrio; IV - fuso da companhia, ou sua incorporao em outra; V - participao em grupo de sociedades (art. 265); VI - mudana do objeto da companhia; VII - cessao do estado de liquidao da companhia; VIII - criao de partes beneficirias; IX - ciso da companhia; X - dissoluo da companhia.

Existem duas espcies de assembleia-geral, a ordinria e a extraordinria, as quais so diferenciadas de acordo com a matria que ser votada. A assembleia-geral ordinria - AGO, conforme previso do art. 132, ser realizada todo o ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social e seu objeto ser: Tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as demonstraes financeiras. Deliberar sobre a destinao do lucro lquido do exerccio e a distribuio de dividendos. Eleger os administradores e os membros do conselho fiscal, quando for o caso. Aprovar a correo da expresso monetria do capital social. Atente-se para o fato de que, de acordo com a inteligncia do pargrafo nico do art. 131, possvel que a assembleia-geral ordinria delibere sobre

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA outros assuntos de competncia da extraordinria, desde que cumulativamente realizadas. As regras para a preparao da AGO encontram-se insculpidas ao longo do art. 133. relevante notar que o 4 do art. 133 permite que a eventual inobservncia de prazos ou da publicao de anncios previstos naquele dispositivo legal pode ser sanada se a assembleia-geral reunir a totalidade dos acionistas. Todavia, tal possibilidade no estendida para a publicao dos documentos previstos nos incisos I a V. A forma como sero realizados os trabalhos na assembleia-geral ordinria esto previstos no art. 134. A assembleia-geral extraordinria AGE pode deliberar sobre todos os assuntos que no forem de competncia exclusiva da AGO. A instalao da AGE deve, em regra, observar o qurum normal previsto no art. 125. Contudo, quando se tratar de AGE para reforma do estatuto, dever se observar, em primeira convocao, o qurum especial de dois teros do capital com direito a voto, conforme o art. 135. Em segunda convocao poder instalar-se com qualquer nmero. A norma prevista no 1 do mencionado art. 135 exige que, para que a reforma do estatuto possa ser oposta a terceiros, a publicidade do ato e o respectivo arquivamento na Junta Comercial competente. A segunda parte do mesmo pargrafo acrescenta que a companhia ou seus acionistas no podem usar a falta de cumprimento das formalidades atinentes publicao e arquivamento do ato para no adimplirem suas obrigaes. Repare que a mesma regra referente ao necessrio arquivamento e publicao de atos para que produzam efeitos em relao a terceiros tambm est presente no 1 do art. 142, que dispe sobre as competncias do conselho de administrao. Considerando que alguns assuntos que podem ser discutidos pela AGE tem grande importncia para as bases de funcionamento da companhia, o art. 136 determinou que a aprovao de tais matrias fosse feita por qurum qualificado, conforme demonstrado no quadro acima. Repise-se que, de acordo com este artigo, o estatuto pode aumentar este qurum no caso de companhias fechadas. Porm, os temas restantes que podero ser objeto de deliberao pela AGE se submetem ao qurum previsto no art. 129. Antes de prosseguirmos para o prximo tema, vale lembrar que j falamos sucintamente do direito de retirada previsto no art. 137, quando abordamos as questes referentes aos direitos dos acionistas.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA Administrao da Companhia

Prezados candidatos, vamos discorrer agora sobre dois rgos de grande destaque dentro da companhia e que constantemente so cobrados em provas: conselho de administrao e diretoria. O primeiro ponto que merece nfase refere-se ao fato de que a diretoria constitui-se rgo indispensvel, diferentemente do conselho de administrao, que pode ou no ser adotado pelo estatuto da companhia. Frise-se que, conforme o 2 do art. 138, as companhias abertas e as de capital autorizado7 tero, obrigatoriamente, conselho de administrao. Justamente por no ser obrigatria a existncia do conselho de administrao, possvel, segundo o caput do art. 138, que a administrao da companhia seja atribuio somente da diretoria ou de ambos os rgos societrios.

ADMINISTRAO DA COMPANHIA

Diretoria

Diretoria e conselho de administrao

Conselho de Administrao

O conselho de administrao rgo integrante da estrutura de algumas companhias, tendo como objetivo deliberar sobre questes relativas gesto dos negcios da sociedade, bem como acompanhar e fiscalizar a atuao dos diretores, de acordo com o elenco de competncias previstas no art. 142.
Rubens Requio ensina que a companhia de capital autorizado no uma espcie de sociedade annima. No se confunde com a companhia aberta, pois esta pode adotar o sistema de capital autorizado ou de capital determinado ou fixo, O capital autorizado, pois, constitui um sistema de formao do capital, apenas, e no da sociedade. A companhia fechada ou aberta, indiferentemente, podem constituir seu capital na forma de autorizao.
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA A composio do conselho de administrao vem insculpida no art. 140, que determina que este rgo ser composto por, no mnimo, 3 (trs) membros, eleitos pela assembleia-geral e por ela destituveis a qualquer tempo. Perceba que a competncia da assembleia-geral tanto para eleio dos membros quanto para a destituio dos mesmos. Ademais, note que trs o nmero mnimo de membros do conselho de administrao, sendo possvel que o estatuto fixe nmero superior. Ainda em relao composio do conselho de administrao, insta salientar que o prazo mximo de mandato para seus membros de trs anos, sendo possvel a reeleio, conforme inciso III, do art. 140, e a norma do art. 146, que determina que s pessoas naturais e acionistas podem fazer parte do conselho de administrao. Neste passo, registre-se a regra excepcional do pargrafo nico do art. 140, que permite a participao excepcional de funcionrios da sociedade annima naquele conselho. O inciso IV do mesmo art. 140 determina que caber ao estatuto dispor sobre a convocao, instalao e funcionamento do conselho, que deliberar por maioria de votos, podendo o estatuto estabelecer qurum qualificado para certas deliberaes, desde que especifique a matria. Evidencia-se que o qurum qualificado s ser exigido para certas matrias previstas no estatuto. O art. 141 trata de um interessante mecanismo de votos que visa propiciar minoria uma participao nos negcios da companhia, por meio da possibilidade da eleio de um dos membros do conselho. Em regra, o preenchimento dos cargos do Conselho de Administrao pode ser feito pelo critrio majoritrio ou proporcional, devendo a companhia dispor sobre qual o mtodo ser utilizado. No critrio majoritrio, a eleio poder ser por chapas, quando o acionista escolher entre grupos com nmero de membros igual ao de cargos no conselho, ou por cargo, quando a votao ocorrer em separado para cada lugar no conselho. Percebe-se que nesta modalidade de votao, o controlador facilmente eleger todos os membros do conselho. No critrio proporcional os votos so atribudos a candidatos isolados para o preenchimento dos cargos, sendo eleitos os mais votados. Nesta forma de votao, possvel aos acionistas distriburem seus votos ou concentrarem em um s candidato, o que possibilita que acionistas minoritrios tenham representantes no conselho de administrao. Deste modo, caso as aes com direito a voto sejam divididas entre A (60%), B (20%) e C (20%), e haja cinco vagas no
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA conselho de administrao, provvel que trs membros sejam eleitos por A, um por B e um por C. Alm destes dois mtodos, o aludido art. 141 prev o voto mltiplo, que pode ser requerido pelos acionistas que representem pelo menos um dcimo do capital social. Ao se referir a este critrio, o doutrinador Andr Luiz Ramos, em sua esclarecedora obra de Direito Empresarial, assevera que trata-se, enfim, de um modelo especial de votao proporcional, em que cada ao votante corresponder a tantos votos quantos forem os membros do conselho de administrao. E mais: cada acionista poder usar os votos que suas aes lhe conferem da forma que bem entender, ou seja, pode concentr-los todos num nico candidato ou distribulos em candidatos distintos. Utilizando-se exemplo anlogo ao apresentado por Fabio Ulhoa Coelho, se o capital com direito a voto est dividido entre A, que tem 60.000 aes, e B, que tem 40.000 aes, e a eleio para os cinco cargos do conselho de administrao acontecer por voto mltiplo, A ter 300.000 votos e B 200.000 votos. Caso A distribua o voto em trs candidatos e B em dois, a proporo dos membros do conselho ser equivalente a participao dos acionistas no capital votante. Para concluir, ressalte-se que o 4 do art. 141 nos apresenta mais uma regra para proteger os acionistas que no faam parte do grupo de controle da companhia, possibilitando que estes tenham o direito de eleger e destituir um membro e seu suplente do conselho de administrao, em votao em separado na assembleia-geral, excludo o acionista controlador. Tal prerrogativa dada maioria dos titulares de aes de emisso de companhia aberta com direito a voto, que representem, pelo menos, 15% (quinze por cento) do total das aes com direito a voto e de aes preferenciais sem direito a voto ou com voto restrito de emisso de companhia aberta, que representem, no mnimo, 10% (dez por cento) do capital social, que no houverem exercido o direito previsto no estatuto, de eleger em votao em separado um ou mais membros do conselho de administrao.
Conselho de Administrao (competncias previstas no art. 142) - ser composto por, no mnimo, 3 (trs) membros; - prazo mximo de mandato para seus membros de trs anos, sendo possvel a reeleio; - deve ser composto por pessoas naturais, que sejam acionistas; - as deliberaes em regra sero por maioria de votos (qurum qualificado s ser exigido para certas matrias previstas no estatuto); - preenchimento dos cargos do Conselho de Administrao pode ser feito pelo critrio majoritrio ou proporcional H ainda a previso de voto mltiplo e eleio em separado para certas hipteses.

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Diretoria

Como vimos, o estatuto da companhia pode determinar que a administrao da companhia seja dividida entre o conselho de administrao e a diretoria ou ser atribuio somente deste ltimo rgo, no caso de no haver previso para a constituio do primeiro. Havendo diviso de atribuies com o conselho de administrao, a diretoria ser preponderantemente um rgo executivo, dando cumprimento s determinaes emanadas por aquele conselho. Caso a diretoria seja o nico rgo de administrao da companhia, suas funes administrativas so mais amplas, delineando a poltica dos negcios da companhia e executando-a na forma prevista no estatuto. A redao do art. 143 da Lei 6.404/76 evidencia que caso o conselho de administrao esteja constitudo, caber a este rgo a eleio e destituio dos membros da diretoria. Caso contrrio, tal competncia ser da assemblia-geral. Outrossim, importante notar que a diretoria dever ser composta por, no mnimo, dois membros, e o prazo de seus mandatos no deve ser superior a trs anos, sendo permitida a reeleio. Os diretores devem ser pessoas naturais e residentes no Pas (art. 146). O pargrafo primeiro do art. 143 dispe que at um tero dos do conselho de administrao podem ser eleitos diretores. Perceba impede que todos os diretores sejam conselheiros, j que no h para o nmero de cargos da diretoria que podem ser ocupados por do conselho de administrao. membros que nada limitao membros

Mesmo o estatuto prevendo uma diviso de atribuies entre os diretores, tal como a competncia para tratar de questes financeiras ou jurdicas, nada impede que seja determinado que certas matrias sejam necessariamente deliberadas em reunio de diretoria, de acordo com o pargrafo segundo do art. 143. Neste caso, a deciso dever ser tomada por maioria dos votos. Outro ponto que merece ateno a previso do 2 do art. 138, que estatui que a representao da companhia privativa da diretoria. Ainda, no havendo previso estatutria ou deliberao do conselho de administrao, qualquer diretor poder representar a companhia e praticar os atos necessrios ao seu funcionamento regular (art. 144).
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DIRETORIA a) composta por no mnimo dois membros; b) prazo do mandato dos membros no pode ser superior a trs anos, sendo possvel a reeleio; c) diretores devem ser pessoas naturais e residentes no Brasil; d) at um tero dos membros do conselho de administrao podem ser eleitos para a diretoria; e) a representao da companhia privativa dos diretores.

Conselho Fiscal

O conselho fiscal rgo interno de fiscalizao da gesto da companhia, tendo como funo o acompanhamento dos negcios da empresa e a verificao da regularidade dos procedimentos adotados. Funciona como rgo de assessoramento da assembleia-geral na apreciao das contas dos administradores, bem como na votao das demonstraes financeiras da companhia. O art. 161 da Lei das S.A. dispe que toda a companhia ter um conselho fiscal. Por outro lado o mesmo dispositivo afirma que o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas. Pelo exposto, conclui-se que, no obstante ser obrigatria a existncia do conselho fiscal, seu funcionamento facultativo. Desta forma, ainda que omisso estatuto, o conselho fiscal existir, podendo estar ou no em funcionamento. O pargrafo segundo e terceiro do mesmo artigo tratam de questes atinentes ao pedido de instalao do conselho fiscal. Perceba, candidato, que o pedido de funcionamento do conselho fiscal pode ser formulado na assembleiageral ordinria, bem como na assembleia-geral extraordinria. A composio do rgo em debate determinada no pargrafo primeiro do art. 161 que dispe que o conselho fiscal ser composto de, no mnimo, 3 (trs) e, no mximo, 5 (cinco) membros, e suplentes em igual nmero, acionistas ou no, eleitos pela assembleia-geral. importante frisar que, diferentemente da diretoria, a escolha dos membros do conselho fiscal
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA competncia exclusiva da assembleia-geral e a lei limita o nmero mximo de membros no referido conselho a cinco pessoas. Alm do fato de que os membros do conselho fiscal podem ou no ser acionistas, relevante destacar que o art. 162 estabelece que estes devem ser pessoas naturais, residir no Brasil e ter diploma universitrio ou ter exercido por prazo mnimo de 3 (trs) anos, cargo de administrador de empresa ou de conselheiro fiscal. Note que, segundo a orientao do pargrafo primeiro, nas localidades em que no houver pessoas habilitadas, em nmero suficiente, para o exerccio da funo, caber ao juiz dispensar a companhia da satisfao dos requisitos estabelecidos neste artigo. O pargrafo segundo do art. 162 impe outra limitao escolha dos membros do conselho fiscal, impedindo que sejam eleitos para este cargo membros de rgos de administrao e empregados da companhia ou de sociedade controlada ou do mesmo grupo, e o cnjuge ou parente, at terceiro grau, de administrador da companhia. No tocante aos mandatos dos membros do conselho fiscal, atente-se que sua durao vai at a primeira assembleia-geral ordinria que ocorrer aps a eleio, sendo possvel que os ocupantes sejam reeleitos para os cargos (6, art. 161). Ademais, vale frisar que suas funes so indelegveis (7). As competncias do conselho fiscal esto arroladas no art. 163. Sugiro ao candidato que, se possvel, faa uma leitura atenta a este elenco, de modo que possa se recordar de alguns daqueles incisos, caso sejam cobrados pela banca examinadora. conveniente chamar a ateno ao 7 daquele artigo, que, considerando o vigor das atribuies legais concedidas ao conselho fiscal, notadamente aquelas previstas nos pargrafos anteriores daquela norma, veda ao estatuto estender tais poderes a outros rgos da companhia. No prximo tpico vamos falar das responsabilidades dos administradores, mas como o art. 165 seguinte trata especificamente das responsabilidades e deveres dos membros do conselho fiscal, vamos tecer breves palavras sobre o tema. Alm dos deveres previstos no art. 153 a 156, os membros do conselho fiscal respondem pelos danos resultantes de omisso no cumprimento de seus deveres e de atos praticados com culpa ou dolo, ou com violao da lei ou do estatuto (art. 165).

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA Ainda, o 1 claro ao dispor sobre o dever de lealdade, considerar-se- abusivo o exerccio da funo com o fim de causar dano companhia, ou aos seus acionistas ou administradores, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia, seus acionistas ou administradores. Por fim, em relao responsabilidade solidria dos membros do conselho fiscal, perceba que, apesar do teor do 2 do art. 165 (O membro do conselho fiscal no responsvel pelos atos ilcitos de outros membros, salvo se com eles foi conivente, ou se concorrer para a prtica do ato), tal figura no est totalmente afastada. Ora, se tratando de responsabilidade por omisso no cumprimento de seus deveres, todos respondem solidariamente, conforme o pargrafo terceiro do art. 165. Para se eximir desta responsabilidade, deve o membro consignar sua divergncia em ata, para atender a parte final da mesma norma.

CONSELHO FISCAL I. existncia obrigatria/funcionamento facultativo; II. composto de, no mnimo, 3 (trs) e, no mximo, 5 (cinco) membros, eleitos pela assemblia-geral; III. membros podem ser acionistas ou no;

IV. no podem ocupar cargo no conselho de administrao os membros de rgos de administrao e empregados da companhia ou de sociedade controlada ou do mesmo grupo, e o cnjuge ou parente, at terceiro grau, de administrador da companhia; V. a durao do mandato vai at a primeira assemblia-geral ordinria que ocorrer aps a eleio, sendo possvel a reeleio; VI. as funes dos membros do conselho fiscal so indelegveis;

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA VII. todos os membros do conselho fiscal respondem por omisso no cumprimento de seus deveres, salvo se consignarem suas divergncias.

1.9. Administradores

Neste captulo iremos falar um pouco sobre os deveres dos administradores e a eventual responsabilizao dos mesmos. Optei por tratar deste tema em um tpico separado, tendo em vista a relevncia do tema e a necessria abordagem minuciosa de alguns pontos. Aps discorrer sobre o conselho de administrao e a diretoria, a Lei das S.A. passa a dispor, nas sees III e IV daquele captulo, sobre as regras aplicveis aos componentes de ambos os rgos (art. 145). Inicialmente, como j vimos, recorde-se que a norma do art. 146 impede que pessoas jurdicas faam parte daqueles rgos. Os pargrafos primeiro e segundo do art. 147 versam sobre impedimentos para os eventuais ocupantes em cargos de administrao da companhia, dispondo que so inelegveis:

pessoas impedidas por lei especial, ou condenadas por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a economia popular, a f pblica ou a propriedade, ou a pena criminal que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; pessoas declaradas inabilitadas por ato da Comisso de Valores Mobilirios.

A segunda hiptese decorre das naturais atribuies daquela autarquia, que representa o Estado no seu papel fiscalizador e interventor no ordenamento do mercado de capitais. Ainda merecem nfase os impedimentos do pargrafo terceiro do mesmo artigo. So eles:

ocupar cargos em sociedades que possam ser consideradas concorrentes no mercado, em especial, em conselhos consultivos, de administrao ou fiscal;
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA tiver interesse conflitante com a sociedade.

Contudo, candidato, ateno, j que a assembleia-geral pode afastar estas duas limitaes. O art. 150 nos traz as regras que sero aplicadas no caso de vacncia dos cargos de conselheiro e de diretor. Note que, conforme o pargrafo terceiro, os substitutos somente completaro o prazo de gesto dos substitudos. Em relao renncia dos administradores, o teor do art. 151 apresenta dois momentos para que tal medida passe a produzir seus efeitos. Em relao companhia, a renncia torna-se eficaz desde o momento em que lhe for entregue a comunicao; j em relao a terceiros de boa-f, a eficcia ocorre aps arquivamento no registro de comrcio e respectiva publicao.

Deveres dos administradores

A relevncia do papel desempenhado pelos administradores acarreta uma gama de deveres e obrigaes para os ocupantes dos cargos de cpula da companhia. O comportamento probo do administrador deve se voltar no somente aos interesses da empresa, mas tambm ao mercado de valores mobilirios, aos acionistas e prpria comunidade. O primeiro dos deveres previstos na Lei 6.404/76 o de diligncia. Destarte, o artigo 153 dispe que o administrador da companhia deve empregar, no exerccio de suas funes, o cuidado e diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na administrao dos seus prprios negcios. A definio fluda, sendo recomendvel a anlise do caso concreto, para que possa se verificar se o administrador pautou sua atuao pelos padres naturalmente exigveis daqueles que participam da gesto dos negcios da companhia. O art. 154 versa sobre as finalidades das atribuies do administrador, que deve ter como principal objetivo os fins e interesses da companhia. Perceba, candidato, que no est se determinando uma busca desenfreada pelo lucro, pois o prprio artigo prev na parte final que sejam satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa. Os objetivos financeiros devem ser alcanados de modo que se harmonizem com o papel que a companhia desempenha dentro da sociedade. O poder investido ao administrador deve ser utilizado para que a companhia seja orientada em sua atuao, de modo que as finalidades inerentes a sua
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA atividade fiquem mais prximas de serem alcanadas. Note que no se trata de obrigao de fim, mas de meio, j que no se pode exigir que os objetivos sejam sempre atingidos. O que se demanda do administrador que direcione a atuao da companhia neste sentido. O 1 do art. 154 nos apresenta uma importante regra, ressaltando que os deveres dos administradores so para com a companhia e no para o grupo que os elegeu. A referida norma dispe que o administrador eleito por grupo ou classe de acionistas tem, para com a companhia, os mesmos deveres que os demais, no podendo, ainda que para defesa do interesse dos que o elegeram, faltar a esses deveres. O pargrafo segundo apresenta trs prticas que podem ser consideradas desvio de poder por parte dos administradores, so elas:

Praticar ato de liberalidade custa da companhia; sem prvia autorizao da assemblia-geral ou do conselho de administrao, tomar por emprstimo recursos ou bens da companhia, ou usar, em proveito prprio, de sociedade em que tenha interesse, ou de terceiros, os seus bens, servios ou crdito; receber de terceiros, sem autorizao estatutria ou da assemblia-geral, qualquer modalidade de vantagem pessoal, direta ou indireta, em razo do exerccio de seu cargo.

Frise-se que o prprio pargrafo quarto subsequente excetua a regra da primeira prtica acima listada, ao dispor que O conselho de administrao ou a diretoria podem autorizar a prtica de atos gratuitos razoveis em benefcio dos empregados ou da comunidade de que participe a empresa, tendo em vista suas responsabilidades sociais. Adiante, o art. 155 passa a discorrer sobre o dever de lealdade. Ao abordar o tema, o j citado mestre Rubens Requio afirma que se o acionista se prende, por um dever tico, sociedade, com muito mais fora deve o administrador pautar sua atuao dentro de princpios de lealdade para com a empresa. Embora isso esteja implcito na conduta de qualquer pessoa dentro do grupo social em que vive e atua, a lei resolveu reiterar, como regra expressa, o dever de lealdade do administrador. A lista de condutas que so vedadas pelo art. 155 so as seguintes:

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA usar, em benefcio prprio ou de outrem, com ou sem prejuzo para a companhia, as oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razo do exerccio de seu cargo; omitir-se no exerccio ou proteo de direitos da companhia ou, visando obteno de vantagens, para si ou para outrem, deixar de aproveitar oportunidades de negcio de interesse da companhia; adquirir, para revender com lucro, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou que esta tencione adquirir.

O pargrafo primeiro trata da figura do chamado insider trading, o qual se utiliza de informaes privilegiadas e sigilosas para obter vantagens para si ou para outrem com a compra ou venda de aes, j que possui cincia de fatos ainda no divulgados ao mercado. Registre-se que a previso daquela norma relativa s companhias abertas e garante o direito do prejudicado de pleitear perdas e danos, nos termos do pargrafo terceiro. O conflito de interesses, que se encontra positivado no art. 156, decorre do prprio dever de lealdade. Busca o legislador evitar que, diante de uma situao em que haja um choque entre o interesse privado do administrador e os interesses da companhia, estes ltimos fiquem em segundo plano, com evidente prejuzo gesto dos negcios da empresa. Deste modo, o aludido dispositivo estatui que vedado ao administrador intervir em qualquer operao social em que tiver interesse conflitante com o da companhia, bem como na deliberao que a respeito tomarem os demais administradores (...) relevante destacar que, no obstante um possvel conflito de interesses, no h proibio que o administrador contrate com a prpria sociedade. Mesmo considerando que as partes que iro figurar no contrato so diferentes pessoas de direito (companhia de um lado e administrador de outro), evidencia-se que a vontade para a concluso do negcio possivelmente partiu, de fato, de uma s pessoa, o administrador. Por essa razo, o pargrafo primeiro do art. 156 determina que o administrador somente pode contratar com a companhia em condies razoveis ou eqitativas, idnticas s que prevalecem no mercado ou em que a companhia contrataria com terceiros. A sano para os contratos celebrados entre a companhia e o administrador que no observarem as exigncias acima mencionadas a anulabilidade, nos termos do pargrafo segundo do mesmo artigo.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA O dever de informar o ltimo previsto na seo ora em estudo. Preliminarmente acentue-se que, ao arrazoar sobre este tema, o art. 157 se refere especificamente s companhias abertas. Alm de fornecer os dados concernentes aos valores mobilirios de emisso da companhia, bem como de outras empresas controladas ou do mesmo grupo (caput), o administrador ainda deve revelar assemblia-geral ordinria as informaes arroladas no pargrafo primeiro do art. 157. Neste passo, perceba que a alnea e menciona quaisquer atos ou fatos relevantes nas atividades da companhia, abrindo o leque de fatos que devero ser revelados pelos administradores. Como se disse, as informaes citadas acima so divulgadas companhia. Contudo, h tambm fatos que devem ser revelados ao mercado, de acordo com a racionalidade dos pargrafos quarto e sexto. Para enriquecer o debate, vale, novamente, fazer aluso sempre elucidativa e agradvel obra de Fbio Ulhoa Coelho, quando afirma que o aspecto mais importante do direito de informar, contudo, diz respeito s comunicaes ao mercado. Assim, o administrador deve informar CVM, bem como bolsa de valores em que os valores mobilirios da companhia so negociveis, qualquer modificao em sua posio acionria; isto , qualquer compra ou venda de aes emitidas pela companhia. (6) Ainda em relao s informaes que devem ser divulgadas ao mercado, prossegue o mestre com a afirmao que o administrador deve providenciar comunicao bolsa de valores e CVM e publicao pela imprensa da ocorrncia de fatos relevantes . (...) Ser relevante o fato se puder influir, de modo pondervel, na deciso de investidores do mercado de capitais, no sentido de vender ou comprar valores mobilirios. (4) Para terminar, mister chamar ateno regra (5) que permite que o administrador no revele certas informaes (1, alnea e e 4), caso entenda que tal divulgao possa vir a prejudicar os interesses da companhia. A inteno da norma evitar uma vigorosa desestabilizao nos negcios da empresa, bem como a oscilao dos preos dos valores mobilirios por ela emitidos. Contudo, observe-se que essa deciso no discricionria, j que a CVM poder decidir sobre a prestao de informaes, responsabilizando o administrador, se for o caso.

Responsabilidade dos Administradores

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA Primeiramente, registre-se que na nossa primeira aula debatemos, no tpico 4.2, as responsabilidades dos administradores insculpidos no Cdigo Civil, bem como na Lei n 6.404/76, objeto da nossa aula de hoje. Recorda-se que foram abordados os artigos 153 a 155 desta ltima lei, que apresentam as regras gerais que podem ser aplicadas queles que administram os tipos societrios. Para melhor fixao do contedo, vamos repisar o que foi aventado naquela oportunidade e acrescentar alguns pontos relevantes para nosso estudo. A responsabilidade civil do administrador das sociedades annimas vem instituda no art. 158 da Lei 6.404/76. De incio, convm recordar que aqueles que ocupam os cargos de cpula das sociedades annimas, ao praticarem os atos de gesto da empresa, o fazem na qualidade de rgos da companhia, agindo em nome e por conta desta. As pessoas jurdicas no tm vontade prpria, sendo necessrio que atuem por meio de seus rgos, compostos pelos administradores. A primeira parte do caput do art. 158 exclui a responsabilidade pessoal do administrador pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto. Contudo, certas situaes podem afastar essa capa de proteo que reveste os atos do administrador. Destarte, o administrador responder civilmente, sendo obrigado a reparar o dano eventualmente causado, quando proceder dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; ou com violao da lei ou do estatuto. A primeira hiptese de responsabilizao do administrador refere-se s situaes onde, apesar de ter atuado conforme as regras consignadas no estatuto e nos normativos vigentes, est caracterizado a existncia de dolo ou culpa. Trata-se da definio de responsabilidade civil. O administrador apenas ser responsabilizado se restar devidamente demonstrado que agiu de maneira dolosa. Para melhor entendimento, com a inteno de obter vantagem em prejuzo da companhia, ou com culpa, nas modalidades de negligncia, imprudncia ou impercia, causando danos companhia. Saliente-se que a alegao de que atuara de acordo com a previso estatutria no suficiente para afastar a obrigao de indenizar por parte do administrador. O inciso II se refere aos casos pelos quais a atuao do administrador conflita com o estatuto ou com a legislao vigente. A norma parte do princpio de que aqueles que ocupam os cargos de alto escalo dentro da companhia conhecem profundamente as leis aplicveis s atividades desenvolvidas, bem como o
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA estatuto social da empresa, ou, pelo menos, tem o assessoramento necessrio para atuar de acordo com estes mandamentos. Desta forma, poderia at se afirmar que no haveria necessidade da demonstrao de dolo ou culpa, pois estaria configurada uma modalidade de responsabilidade objetiva ou a presuno de culpa por parte do administrador faltoso. Adiante, ainda no art. 158, a Lei 6.404/76 apresenta trs hipteses em que um administrador responde solidariamente pelos atos ilcitos de outro, afastando a regra geral da natureza individual da responsabilidade civil dos ocupantes daqueles cargos. Com efeito, so trs as possibilidade estatudas no pargrafo primeiro que podem trazer o efeito da solidariedade: conivncia, negligncia ou omisso deliberada. Relembrando as lies do jurista Haroldo Malheiros D. Verosa, nos apresenta uma esclarecedora lio:

A conivncia decorre do conluio de dois administradores na prtica de atos danosos companhia, devidamente comprovado. A negligncia, no caso, est ligada ao dever de fiscalizao recproca estabelecido na lei, em benefcio direto da sociedade e indireto dos seus acionistas e credores. A omisso deliberada acontece quando um administrador toma conhecimento de ilcitos praticados por outro mas se mantm absolutamente inerte tanto para impedir a prtica do ato como na sua comunicao sociedade.

A solidariedade ainda encontra previso no subsequente pargrafo segundo, quando dispe que todos os administradores sero responsveis pela adoo das providncias necessrias ao funcionamento normal dos negcios da companhia. Ou seja, caso um administrador deixe de praticar ato legalmente indispensvel para que a empresa possa realizar suas atividades, como, por exemplo, a obteno de autorizaes ou licenas, todos os administradores sero responsveis pelos prejuzos advindos desta omisso. Deve-se enfatizar, contudo, que no tocante companhia aberta, esta ltima hiptese de responsabilidade solidria ir incidir somente para os administradores que, por disposio do estatuto, tenham atribuio especfica de dar cumprimento queles deveres (3).

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA Se o administrador tiver cincia do no cumprimento dos deveres impostos pela lei para que a companhia possa exercer suas atividades por seu predecessor, ou pelo administrador a quem competir a realizao de tal ato, e no comunicar o fato assemblia-geral, ir se tornar solidariamente responsvel (4). O ltimo pargrafo do art. 158 determina que pessoas, estranhas ou no sociedade, podero ser solidariamente responsveis com os administradores caso, com o fim de obter vantagem para si ou para outrem, concorram para a prtica de ato com violao da lei ou do estatuto.

S SO OL LI ID DA AR RI IE ED DA AD DE E: : -conivncia, negligncia ou omisso deliberada na prtica de atos ilcitos. -prejuzos causados em virtude do no cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia (companhias abertas incide s nos administradores que, por disposio do estatuto, tenham atribuio especfica de dar cumprimento queles deveres)

Para concluir esta etapa, iremos responsabilidade prevista no art. 159.

falar

agora

sobre

ao

de

O caput da aludida norma cria uma condio de procedibilidade para a propositura da ao judicial de responsabilidade civil em face do administrador: a aprovao da assemblia-geral. Somente com esta autorizao poder a companhia ingressar em juzo para requerer a indenizao pelas perdas e danos eventualmente suportadas. Perceba, candidato, que o pargrafo primeiro autorizao seja dada tanto em AGE como em AGO. permite que esta

Os pargrafos terceiro e quarto apresentam duas hipteses em que possvel a substituio processual, ou seja, permitem que outra pessoa, no caso um acionista ou grupo de acionistas, pleiteie em juzo o direito da prpria companhia de ser ressarcida por eventuais prejuzos. A primeira situao ocorre quando, apesar de ter deliberado pelo ajuizamento da ao em face do administrador, a companhia quedou-se
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA inerte por perodo superior a trs meses. J o caso do pargrafo quarto se reporta s hipteses em que a assemblia-geral decidiu no propor a ao, sendo possvel que tal medida seja adotada por acionistas que representem cinco por cento, pelo menos, do capital social. imperativo asseverar que, em qualquer das situaes acima delineadas, o titular do direito indenizao a prpria companhia que suportou os prejuzos e no o acionista, que ter direito somente as despesas em que tiver incorrido, inclusive correo monetria e juros dos dispndios realizados (5). Convm destacar a regra do pargrafo sexto do art. 159, que permite a excluso da responsabilidade do administrador se este tiver agido de boa-f e no interesse da companhia. certo que, conforme lembrado na obra de Jos E. Tavares Borba, apesar da norma aventada se referir somente ao rgo judicial, o reconhecimento destes elementos pode ocorrer tambm no mbito da assembleia-geral. Ainda, utilizando-se da lio do renomado mestre para aprofundar o debate, saliente-se que nos casos de atos dolosos, a excluso da responsabilidade no se aplica (...) a negligncia igualmente no se conjuga com a boa-f, e muito menos com a idia de interesse da empresa, Restariam, ento, as ocorrncia de imprudncia ou impercia e de infrao lei e ao estatuto, nas quais, em certas circunstncias, poder-se-ia divisar uma atuao do administrador que, conquanto contrria aos padres normais, tenha se imposto como uma tentativa de salvar a sociedade ou os seus interesses superiores.

Para que seja proposta a ao de responsabilidade civil em face do administrador deve haver aprovao da assembliageral. OBS1: Se a assembleia-geral aprovar mas permanecer inerte por trs meses, qualquer acionista pode propor a ao. OBS2: Se a assembleia-geral decidir no propor a ao, os acionistas que representem cinco por cento, pelo menos, do capital social podem adotar tal medida.

1.10. Dissoluo, liquidao e extino


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Prezado candidato, j estudamos a dissoluo, a liquidao e a extino das sociedades de pessoas. Para as sociedades annimas (assim como para as sociedades em comandita por aes e a das sociedades limitadas que adotarem a Lei das S.A., subsidiariamente), estes institutos no diferem muito destes que j vimos. Assim, recomendamos a reviso destes pontos antes de prosseguirmos. As causas de dissoluo das companhias so muito semelhantes s vistas anteriormente (art. 1.033, CC/02). Vejamos o que diz o art. 206 da Lei das S.A.:
Art. 206. Dissolve-se a companhia: I - de pleno direito: a) pelo trmino do prazo de durao; b) nos casos previstos no estatuto; c) por deliberao da assemblia-geral (art. 136, X); d) pela existncia de 1 (um) nico acionista, verificada em assemblia-geral ordinria, se o mnimo de 2 (dois) no for reconstitudo at do ano seguinte, ressalvado o disposto no artigo 251; e) pela extino, na forma da lei, da autorizao para funcionar. II - por deciso judicial: a) quando anulada a sua constituio, em ao proposta por qualquer acionista; b) quando provado que no pode preencher o seu fim, em ao proposta por acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social; c) em caso de falncia, na forma prevista na respectiva lei; III - por deciso de autoridade administrativa competente, nos casos e na forma previstos em lei especial.

Ocorrida alguma dessas alternativas, a sociedade entrar em liquidao. Ela continuar possuindo personalidade jurdica, mas sofrer alterao em seu nome empresarial, ao qual ser acrescentada a expresso em liquidao (art. 212). Esta medida serve para a companhia ultimar os negcios pendentes, mas tambm para alertas possveis negociantes sobre o estado da sociedade. Igualmente, como ocorre com as outras sociedades, a dissoluo poder ser judicial ou extrajudicial e, em ambos os casos, haver a figura do liquidante. Os deveres deste agente sero idnticos ao que foi visto anteriormente (art. 1.103, CC/02). Comparando o Cdigo Civil com a Lei das S.A., veremos que esta altera apenas algumas palavras e adapta a terminologia ao mbito das companhias:
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Art. 210. So deveres do liquidante: I - arquivar e publicar a ata da assemblia-geral, ou certido de sentena, que tiver deliberado ou decidido a liquidao; II - arrecadar os bens, livros e documentos da companhia, onde quer que estejam; III - fazer levantar de imediato, em prazo no superior ao fixado pela assemblia-geral ou pelo juiz, o balano patrimonial da companhia; IV - ultimar os negcios da companhia, realizar o ativo, pagar o passivo, e partilhar o remanescente entre os acionistas; V - exigir dos acionistas, quando o ativo no bastar para a soluo do passivo, a integralizao de suas aes; VI - convocar a assemblia-geral, nos casos previstos em lei ou quando julgar necessrio; VII - confessar a falncia da companhia e pedir concordata, nos casos previstos em lei; VIII - finda a liquidao, submeter assemblia-geral relatrio dos atos e operaes da liquidao e suas contas finais; IX - arquivar e publicar a ata da assemblia-geral que houver encerrado a liquidao.

Alm disso, o liquidante ter as mesmas responsabilidades do administrador, e os deveres e responsabilidades dos administradores, fiscais e acionistas subsistiro at a extino da companhia (art. 217). Quanto s dissolues extrajudiciais, silenciando o estatuto, compete assemblia-geral, nos casos do nmero I do artigo 206, determinar o modo de liquidao e nomear o liquidante e o conselho fiscal que devam funcionar durante o perodo de liquidao (art. 208). J as dissolues judiciais tambm so reguladas pelo Cdigo de Processo Civil de 1939 (DL 1.1608), em razo do disposto no art. 1.218, VII, do atual CPC, e encontra-se nos arts. 655 a 674 do Cdigo antigo. O processo em si, no matria a ser cobrada no certame, porm, exceto pelas questes processuais, o papel e as funes do liquidante no diferem muito de uma liquidao extrajudicial. Uma diferena entre a liquidao das sociedades annimas e a das sociedades regidas pelo Cdigo Civil que, no primeiro caso, o liquidante obrigado a convocar a assemblia geral, de seis em seis meses, para prestar contas (art. 213). Pago o passivo e partilhado o remanescente, convocar o liquidante assemblia dos scios para a prestao final de contas (art. 216). Assim, aprovadas as contas, encerra-se a liquidao, e a sociedade se extingue, ao ser averbado no registro prprio a ata da assemblia (art. 216, 1). O dissidente
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA ter trinta dias, a contar da publicao da atam, para propor a ao que couber (art. 216, 2). O art. 218 informa que, encerrada a liquidao, o credor no poder exigir o pagamento dos scios, individualmente, no limite por eles recebido na partilha, e a propor contra o liquidante ao danos. O acionista executado ter direito de haver dos demais a lhes couber no crdito pago. satisfeito s do recebido de perdas e parcela que

Como podemos ver, o processo de liquidao quase idntico ao visto anteriormente, apenas alterando a fonte normativa, algumas expresses e terminologias, de modo que o assunto dissoluo, liquidao e extino deve ser entendido como um aspecto geral do Direito Societrio e no algo peculiar de cada tipo societrio.

2. Operaes societrias: transformao; incorporao; fuso e Ciso.

Caro amigo, o prximo tema relativamente simples e no diz respeito apenas s sociedades annimas. Ocorre que, mais uma vez, as fontes normativas so distintas: o Cdigo Civil e a Lei das S.A..

Transformao

A transformao ocorre quando uma sociedade passa de um tipo para outro. Por exemplo, uma sociedade limitada transforma-se em uma sociedade annima. A regra que no ocorrer nenhuma dissoluo ou liquidao e a sociedade dever obedecer os preceitos de inscrio e constituio do tipo societrio a ser adotado (art. 1.113, CC/02, e art. 220, caput e pargrafo nico, LSA). A transformao, salvo disposto ao contrrio nos atos constitutivos, depende do consentimento unnime dos scios. Caso o estatuto ou contrato social preveja outra hiptese, o dissidente ter direito de retirada (art. 1.114. CC/02, e art. 221, LSA), aplicando o que j vimos sobre dissoluo parcial de sociedades. Em nenhum dos casos, a transformao prejudicar o direito dos credores (art. 1.115, CC/02, e art. 222, LSA).

Incorporao
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Na incorporao, uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que as sucede em direitos e obrigaes. Todas as sociedades envolvidas devem aprov-la, conforme a forma de deliberao de cada tipo ou como o estatuto ou contrato social definir (art. 1.116, CC/02, e art. 223 e 227, caput, LSA). Nas sociedades annimas, os scios ou acionistas das sociedades incorporadas, fundidas ou cindidas recebero, diretamente da companhia emissora, as aes que lhes couberem (art. 223, 2, LSA). Situao que ocorrer, tambm, nas outras modalidades de operaes societrias que veremos abaixo. Uma regra especfica das companhias que, se a incorporao, fuso ou ciso envolverem companhia aberta, as sociedades que a sucederem sero tambm abertas, devendo obter o respectivo registro e, se for o caso, promover a admisso de negociao das novas aes no mercado secundrio, no prazo mximo de cento e vinte dias, contados da data da assemblia-geral que aprovou a operao, observando as normas pertinentes baixadas pela Comisso de Valores Mobilirios (art. 223, 3, LSA). Tambm dever haver protocolo firmado pelos rgos de administrao ou scios das sociedades interessadas sobre as condies da incorporao, fuso ou ciso com incorporao em sociedade existente (art. 224, LSA). Igualmente, estas operaes devero ser justificadas (art. 225, LSA), devendo a administrao submeter estas justificativas assemblia geral, mencionando: os motivos ou fins da operao, e o interesse da companhia na sua realizao; as aes que os acionistas preferenciais recebero e as razes para a modificao dos seus direitos, se prevista; a composio, aps a operao, segundo espcies e classes das aes, do capital das companhias que devero emitir aes em substituio s que se devero extinguir; o valor de reembolso das aes a que tero direito os acionistas dissidentes. Outra regra comum dispe que as operaes de incorporao, fuso e ciso somente podero ser efetivadas nas condies aprovadas se os peritos nomeados determinarem que o valor do patrimnio ou patrimnios lquidos a serem vertidos para a formao de capital social , ao menos, igual ao montante do capital a realizar (art. 226, LSA). 57 Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA A ltima destas regras aplicveis s incorporaes ou cises que, havendo debntures, a operao societria depender da prvia aprovao dos debenturistas, reunidos em assemblia especialmente convocada com esse fim (art. 231, LSA). O 1 deste artigo dispe que ser dispensada a aprovao pela assemblia se for assegurado aos debenturistas que o desejarem, durante o prazo mnimo de 6 (seis) meses a contar da data da publicao das atas das assemblias relativas operao, o resgate das debntures de que forem titulares. Neste caso, a sociedade cindida e as sociedades que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelo resgate das debntures (art. 231, 2, LSA). Estas cinco ltimas regras devem ser observadas, tambm, nas demais modalidades de operaes societrias abaixo: fuso e ciso.

Fuso

Na fuso, duas ou mais sociedades se unem e so extintas , surgindo uma nova no lugar (art. 1.119, CC/02, e art. 228, LSA). Igualmente, ser decidida, na forma estabelecida para os respectivos tipos, pelas sociedades que pretendam unir-se (art. 1.120, CC/02, e art. 223, caput e 1, LSA).

Ciso

Ciso definida apenas na Lei das S.A.: a ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso (art. 229). Porm, a definio tambm aplica-se s sociedades regidas pelo Cdigo Civil, por ser uma definio universal. Ademais, sempre que o Cdigo Civil foi omisso, as normas das Leis das S.A. podem ser aplicadas por analogia, mesmo no quando esta no for o instrumento normativo subsidirio. Esta ltima operao no apresente muitos mistrios, j que se aplicam as mesmas regras: deliberao dos scios ou assemblias, obedincia aos tipos de constituio a serem adotados, alm das quatro regras gerais de fuso, 58 Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA incorporao e ciso, que vimos na primeira destas modalidades de operaes societrias. Uma regra especfica da ciso que com extino da companhia cindida, as sociedades que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da companhia extinta. A companhia cindida que subsistir e as que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da primeira anteriores ciso (art. 233, LSA). Alternativamente, o ato de ciso parcial poder estipular que as sociedades que absorverem parcelas do patrimnio da companhia cindida sero responsveis apenas pelas obrigaes que lhes forem transferidas, sem solidariedade entre si ou com a companhia cindida, mas, nesse caso, qualquer credor anterior poder se opor estipulao, em relao ao seu crdito, desde que notifique a sociedade no prazo de 90 (noventa) dias a contar da data da publicao dos atos da ciso (art. 233, pargrafo nico, LSA).

Tipo

Definio

Extingue-se a soceidade?

H nova sociedade?

Transformao

Uma sociedade altera seu tipo societrio.

No.

No.

Incorporao

Uma sociedade absorve outra(s) sociedade(s).

A incorporada extinta. Sim.

No.

Fuso

Duas ou mais sociedades se unem.

Sim.

Ciso

Uma sociedade desmembrada em duas ou mais sociedades.

H as duas possibilidades.

Necessariamente, haver, pelo menos, uma nova sociedade.

3. Relaes entre as sociedades: sociedades controladoras e controladas; sociedades coligadas; grupos societrios; consrcios; subsidiria integral; sociedade de propsito especfico.

Caro candidato, as sociedades empresrias, por serem pessoas de direito, podem ser scias de outras sociedades, isto , participar da formao do capital 59 Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA e, por consequncia, ser titular de quotas ou aes daquelas sociedades. As sociedades, da mesma forma, por possurem personalidade jurdica, tambm podem estabelecer convenes com outras sociedades. Estas relaes entre as sociedades ser o que estudaremos agora.

Sociedades controladoras e controladas

Uma sociedade controladora aquele que, diretamente ou por intermdio de outras sociedades controladas, detm controle acionrio ou de quotas suficiente para ter maioria de votos nas deliberaes sociais. Tal como vimos quando estudamos poder de controle, mas tratamos de modo geral o assunto, uma sociedade controladora ocorrer quando uma pessoa jurdica controlar outra sociedade. Assim, aplicam-se os mesmos princpios cabveis a qualquer controlador, mas os aplicveis exclusivamente quando este for uma pessoa jurdica. A sociedade controlada, por sua vez, no demanda mais explicaes do que o fato desta ser controlada por uma pessoa jurdica e no por um ou por um grupo de acionistas. claro que estas outras sociedades tambm so controladas, em sentido amplo, mas at a, no teramos nenhuma explicao, afinal, toda sociedade controlada de alguma forma ou de outra. O termo sociedade controlada, em seu sentido estrito, restrito s sociedades controladas por outra pessoa jurdica. o que determina o art. 23, 2, da LSA, e o art. 1.098 do Cdigo Civil. Por se tratar de uma pessoa jurdica e, mais especificamente, de uma sociedade empresarial, quando esta controla outra sociedade, passa a ter certas responsabilidades a mais do que o controlador pessoa fsica. Estas so mais acentuadas, no caso da controladora ou controlada ser sociedade annima. Estas responsabilidades aumentam, tanto em relao aos prprios acionistas como aos das controladas. O art. 243 da LSA, por exemplo, determina que relatrio anual da administrao deve relacionar os investimentos da companhia em sociedades coligadas e controladas e mencionar as modificaes ocorridas durante o exerccio. Outro exemplo o art. 249 da LSA, que manda a companhia aberta, que tiver mais de 30% (trinta por cento) do valor do seu patrimnio lquido representado por investimentos em sociedades controladas, elaborar e divulgar, juntamente com suas demonstraes financeiras, demonstraes consolidadas. 60 Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA Ademais, vedada a participao recproca entre a companhia e suas coligadas ou controladas (art. 244, LSA). Isto , a sociedade A no pode ter aes (ou quotas) da sociedade B ao mesmo tempo em que esta as possui da sociedade A. A exceo ocorre no caso em que ao menos uma das sociedades participa de outra com observncia das condies em que a lei autoriza a aquisio das prprias aes (art. 244, 1, LSA). O Cdigo Civil tem regra semelhante em seu art. 1.101: salvo disposio especial de lei, a sociedade no pode participar de outra, que seja sua scia, por montante superior, segundo o balano, ao das prprias reservas, excluda a reserva legal.

Sociedades coligadas

Caro candidato, aqui, temos situao semelhante, porm, a sociedade titular de direitos de scios de outra sociedade no possui o controle, mas apenas influncia nas deliberaes sociais. Os mesmos deveres aplicados s sociedades controladoras aplicam-se s sociedades coligadas (art. 247, LSA). O Cdigo Civil determina que uma sociedade coligada se participa do capital de outra sociedade em ao menos 10% (art. 1099). Caso a participao seja menor, ser caso de simples participao (art. 1.100). J a Lei das S.A. adota critrio diferente: participao significativa. Considera-se que h influncia significativa quando a investidora detm ou exerce o poder de participar nas decises das polticas financeira ou operacional da investida, sem control-la (art. 243, 4, LSA). Porm, quando a investidora participar de pelo menos 20% do capital votante, presume-se a influncia (art. 243, 5, LSA).

Grupos societrios

Um grupo societrio ocorre quando controladoras, controladas e coligadas unem esforos para atingir um fim comum e formalizam este fato por meio de conveno, arquivada na Junta Comercial (art. 265, LSA). H um requisito legal de que a sociedade controladora seja brasileira (art. 265, 1, LSA). A formao de um grupo societrio deve ser aprovada da mesma forma que uma deliberao para alterao no contrato ou estatuto social (art. 270,
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA LSA). Da mesma forma que j vimos antes, os dissidentes tero direito de retirada (art. 270, pargrafo nico, LSA). Embora um grupo societrio no tenha personalidade jurdica, ele possuir certas caractersticas que se assemelham a um tipo societrio. Ao invs de nome empresarial, possuir uma designao, na qual constar(ao) a(s) palavra(s) grupo ou grupo de sociedades (art. 267, LSA), e somente os grupos organizados como determina a lei podero utilizar esta designao (art. 267, pargrafo nico, LSA). O grupo dever ter uma constituio, que dever conter: a designao; indicao das sociedades de comando; prazo, e houve, e condies de extino; rgos e cargos de administrao do grupo; etc. (art. 269). Como se v, o grupo dever estabelecer uma administrao, imposta pelo art. 272: a conveno deve definir a estrutura administrativa do grupo de sociedades, podendo criar rgos de deliberao colegiada e cargos de direogeral. Alm disso, haver o dever de publicar as demonstraes financeiras: grupo de sociedades publicar, alm das demonstraes financeiras referentes a cada uma das companhias que o compem, demonstraes consolidadas, compreendendo todas as sociedades do grupo, elaboradas com observncia do disposto no artigo 250 (art. 275, LSA). Como se v, em muito o grupo assemelha-se a uma sociedade empresarial regular, com seus deveres e direitos estabelecidos em Lei. Mas o concursando deve ter em mente que, em nenhuma hiptese, o grupo ter personalidade jurdica.

Consrcio

Como foi visto, a criao de grupo societrio est restrita s sociedades controladoras, controladas e coligadas. Mas outras sociedades empresariais tambm podem se unir para empreendimentos comuns. Chama-se isto de consrcio. Igualmente, o consrcio no possuir personalidade jurdica (art. 278, 1, LSA), mas dever ser estabelecido conforme manda da Lei. A Lei das S.A. dispe que: as companhias e quaisquer outras sociedades, sob o mesmo controle ou no, podem constituir consrcio para executar determinado empreendimento, observado o disposto neste Captulo (art. 278). O captulo sobre consrcios, na Lei das S.A., sinttico e, fora o j comentado supra, determina que a falncia de um consorciado no se estende 62 Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA aos demais (art. 278, 2), alm de dispor sobre sua constituio (art. 279). Esta dever conter:

Art. 279. O consrcio ser constitudo mediante contrato aprovado pelo rgo da sociedade competente para autorizar a alienao de bens do ativo no circulante, do qual constaro: I - a designao do consrcio se houver; II - o empreendimento que constitua o objeto do consrcio; III - a durao, endereo e foro; IV - a definio das obrigaes e responsabilidade de cada sociedade consorciada, e das prestaes especficas; V - normas sobre recebimento de receitas e partilha de resultados; VI - normas sobre administrao do consrcio, contabilizao, representao das sociedades consorciadas e taxa de administrao, se houver; VII - forma de deliberao sobre assuntos de interesse comum, com o nmero de votos que cabe a cada consorciado; VIII - contribuio de cada consorciado para as despesas comuns, se houver. Pargrafo nico. O contrato de consrcio e suas alteraes sero arquivados no registro do comrcio do lugar da sua sede, devendo a certido do arquivamento ser publicada.

O prezado candidato no deve confundir o consrcio de sociedades com o sistema de consrcio, criado pela Lei 11.795/2008, que ser visto quando tratarmos de contratos comerciais.

Caro amigo, a matria de hoje foi bastante extensa. Podemos at considerar que tivemos uma aula dupla. Contudo, tal esforo era necessrio, considerando a relevncia do tema. Vamos aos exerccios!

4. Exerccios 1. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos/2012) Em relao s companhias annimas, marque a alternativa incorreta: a) a identificao das sociedades annimas deve ser por denominao; b) nas sociedades annimas, a responsabilidade dos scios limitada ao preo de emisso das aes subscritas; c) mesmo se tratando de sociedade annima, possvel que o nome do fundador possa figurar na denominao;
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA d) o valor do capital social das sociedades annimas dever ser fixado no estatuto, em moeda nacional ou estrangeira; e) so consideradas companhias abertas aquelas que tem aes admitidas para negociao em bolsa. 2. (CGU-2008/ESAF) Na eleio dos conselheiros de administrao das sociedades annimas, facultado aos acionistas que representem, no mnimo, um dcimo do capital social com direito a voto, esteja ou no previsto no estatuto, requerer a adoo de um processo especial de votao, atribuindo-se a cada ao tantos votos quantos sejam os membros do conselho, e reconhecido ao acionista o direito de cumular os votos num s candidato ou distribu-los entre vrios. Esse processo designado: a) voto plural; b) voto mltiplo; c) voto multilateral; d) voto em bloco; e) voto disjuntivo. 3. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos/2012) No tocante aos valores mobilirios emitidos pelas sociedades annimas, correto afirmar que: a) as partes beneficirias podem ser emitidas pelas companhias abertas; b) a Lei 6.404/76 permite que as debntures sejam conversveis em aes; c) a Lei 6.404/76 no permite que as debntures tenham valor em moeda estrangeira; d) os bnus de subscrio podem ser alienados, mas h vedao para que sejam atribudos como vantagens aos subscritores de aes ou debntures; e) as partes beneficirias tero valor nominal. 4. (CGU-2008/ESAF) Quanto composio dos rgos legais de administrao e fiscalizao das sociedades annimas, marque a assertiva incorreta: a) a diretoria ser composta por dois ou mais diretores; b) o conselho fiscal ser composto de, no mnimo, trs e no mximo, cinco membros, e suplentes em igual nmero, acionistas ou no; c) o conselho de administrao ser composto por dois ou mais membros, eleitos pela assemblia geral e por ela destituveis a qualquer tempo; 64 Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA d) o estatuto da companhia poder prever a participao no conselho de administrao de representante dos empregados, escolhido pelo voto destes, em eleio direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais que os representem; e) no podem compor o conselho fiscal membros de rgos de administrao e empregados da companhia ou de sociedade controlada ou do mesmo grupo. 5. (Auditor INSS 2006/ESAF) Nas sociedades annimas: a) os diretores devem ser acionistas titulares, ao menos, de aes preferenciais; b) os membros necessariamente; do conselho de administrao devem ser brasileiros,

c) os membros do conselho de administrao necessitam invariavelmente ter domiclio no Brasil; d) a competncia das assemblias gerais extraordinrias formada por excluso, em relao competncia das assemblias gerais ordinrias; e) para os efeitos legais de responsabilidade, os diretores so considerados administradores e os membros do conselho de administrao responsveis pelo controle social; 6. (Auditor Ministrio do Trabalho 2003/ESAF) Os administradores das sociedades annimas: a) podem ser pessoas jurdicas, devendo, neste caso, ser designado um representante residente e domiciliado no Brasil; b) devem exercer suas funes em atendimento ao dever de diligncia, no respondendo pelos atos dos demais administradores; c) respondem solidariamente pelos atos ou omisses danosos dos demais administradores, tendo ao regressiva contra estes quando forem inocentes; d) somente podem ser responsabilizados autorizao da assemblia geral; por ao proposta mediante

e) quando eleitos por minoritrios, devem considerar-se representantes destes nos rgos de administrao. 7. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos/2012) No tocante s aes ordinrias e preferenciais, incorreto afirmar que: a) as aes preferencias das companhias fechadas no podem ser de diferentes classes;
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA b) nas companhias fechadas, as aes ordinrias podem ser de diferentes classes; c) o nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou com restrio a este direito, no pode ultrapassar 50% do total das aes emitidas; d) dentre os direitos atribudos s aes preferencias, podemos mencionar a prioridade na distribuio do dividendo; e) em determinadas hipteses, a ao preferencial sem direito a voto pode adquirir esse direito. 8. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos/2012) Em relao aos deveres e direitos dos acionistas previstos na Lei 6.404/76, marque a alternativa correta: a) a integralizao do capital subscrito no considerado um dos principais deveres dos acionistas; b) o direito de voto no previsto em nossa legislao, tendo em vista que tal direito pode ser afastado no caso das aes preferenciais; c) a fiscalizao da gesto da companhia no um direito essencial dos acionistas, j que tal atribuio pertence ao conselho fiscal; d) a assembleia-geral no poder privar o acionista de participar dos lucros; e) somente como ltimo recurso a companhia poder vender em bolsa as aes do acionista remisso. 9. (Assistente Jurdico AGU 1999/ESAF) Numa companhia, o preenchimento dos cargos de administrao - diretoria e conselho de administrao - deve atender ao seguinte: a) os administradores devem ter formao superior nas reas de atuao respectivas; b) os diretores devem ser acionistas; c) os conselheiros podem ser pessoas jurdicas estrangeiras, desde que acionistas; d) todos os administradores podem ser pessoas jurdicas, desde que nacionais; e) os conselheiros devem ser acionistas. 10. (CGU-2008/ESAF) A respeito da responsabilidade dos administradores na legislao das sociedades annimas, incorreto afirmar:

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA a) o administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto; b) o administrador responde civilmente pelos prejuzos que causar, quando proceder, dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; c) o administrador responde civilmente pelos prejuzos que causar, quando proceder, dentro de suas atribuies ou poderes, com violao da lei ou do estatuto; d) compete companhia, mediante prvia deliberao do conselho fiscal, a ao de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuzos causados ao seu patrimnio; e) os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em virtude do no-cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres no caibam a todos eles. 11. (TRT - 8 Regio - PA e AP 2009 - Juiz - 1 fase - 2 etapa) Marque a alternativa incorreta relativamente aos estatutos das sociedades annimas:

a) Pode haver a previso de que os votos dos minoritrios podem ser apurados em separado, quando para eleger membro, seu representante, do conselho fiscal ou do conselho de administrao. b) Poder ficar fixado que as divergncias entre os acionistas entre si, entre estes e a companhia, entre os controladores e os minoritrios, sero resolvidas unicamente por arbitragem. c) No se pode conferir direito de voto, com restries, s aes preferenciais. d) No se pode atribuir voto plural a qualquer classe de Aes, mas pode estabelecer limitao ao numero de votos de cada acionista. e) licito assegurar a uma ou mais classes de aes preferenciais o direito de eleger, em votao em separado, um ou mais membros dos rgos de administrao.

12. (CESPE - 2009 - TCE-ES - Procurador Especial de Contas) A respeito da sociedade annima aberta e das regras que lhe so aplicveis, assinale a opo correta.

a) A venda de aes para aumento de capital exige que o capital social esteja integralizado. b) Em regra, no h responsabilidade solidria entre os administradores. Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 67

DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA c) O estatuto no pode eliminar o direito de preferncia para subscrio de aes. d) Se o representante age nos limites da lei e do contrato social, ter responsabilidade limitada. e) A subscrio do capital social , em regra, retratvel.

Gabarito Questo 1 - D Questo 2 B Questo 3 B


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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA Questo 4 C Questo 5 C Questo 6 B Questo 7 A Questo 8 D Questo 9 E Questo 10 D Questo 11 C Questo 12 B

Comentrios Questo 1 A questo versa sobre algumas das caractersticas das sociedades annimas. As letras A e C tratam da denominao, estando de acordo com o preceito do art. 3 e seu pargrafo primeiro da Lei das S.A.. A alternativa B apresenta uma das caractersticas mais relevantes das sociedades annimas, a limitao da responsabilidade dos scios, conforme o art. 1. A opo E trata da diviso entre companhias abertas e fechadas, conforme o art. 4. A nica alternativa incorreta a letra D, j que afirma que o capital social pode estar previsto em moeda estrangeira, de modo contrrio norma estatuda no art. 5.

Questo 2 A questo trata da possibilidade prevista no art. 141 da Lei 6.404/76, que versa sobre o voto mltiplo. Perceba que o enunciado apresenta teor praticamente idntico ao caput daquela norma.

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Questo 3 Nesta questo exigido algum conhecimento acerca das debntures, partes beneficirias e bnus de subscrio. A nica opo correta a letra B, que versa sobre a possibilidade da conversibilidade das debntures em aes, conforme o teor do art. 57 da Lei 6.404/76. A assertiva A conflita com o pargrafo nico do art. 47, enquanto a opo C deixa de mencionar que, em determinadas hipteses, a debnture poder ter valor em moeda estrangeira, de acordo com a parte final do art. 54. A letra D apresenta enunciado incompatvel com o art. 77 e a alternativa E no se harmoniza com o preceito estatudo no art. 46.

Questo 4 As alternativas elencadas apontam diversas regras atinentes composio dos rgos societrios das sociedades annimas, conforme as regras estatudas na Lei 6.404/76. Destarte, a letra A vai de acordo com o art. 143 e a letra B se harmoniza com o pargrafo primeiro do art. 161. O enunciado da opo D idntico ao do pargrafo nico do art. 140, enquanto a letra E apresenta parte do pargrafo segundo do art. 162. A opo C, apesar de apresentar texto praticamente igual ao do caput do art. 140, modifica o nmero mnimo legal previsto para o conselho de administrao de trs para dois.

Questo 5 As trs primeiras opes da questo, com o intuito de atrapalhar o candidato, fazem alguma confuso na regra lapidada no art. 146 da Lei 6.404/76. A letra E cria uma inexistente diferena na figura dos diretores e membros do conselho de administrao para efeitos de responsabilidade, conforme se percebe na leitura do art. 145. Por fim, pode-se notar que a opo D est de acordo com o que vimos nos estudos anteriores, quando mencionamos que a assemblia-geral extraordinria AGE pode deliberar sobre todos os assuntos que no forem de competncia exclusiva da AGO, nos termos do art. 131 da lei em debate.

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Questo 6 A opo correta a letra B, que se reporta ao art. 153 e primeira parte do pargrafo primeiro do art. 158. Repare, candidato, que o examinador desconsiderou as excees previstas no texto restante desta ltima norma. Merece nfase, ainda, a assertiva constante na letra D. Lembre-se que a prpria Lei 6.404/76 prev outras hipteses para a propositura da ao de responsabilidade, nos termos do pargrafo terceiro e quarto do art. 159.

Questo 7 A questo apresenta vrias assertivas em relao s aes ordinrias e preferenciais, de acordo com o teor da Lei das S.A.. A opo A a nica que no se harmoniza com o texto legal, j que conflita com o pargrafo primeiro do art. 15. Saliente-se que a opo B encontra respaldo justamente neste dispositivo. As opo C e D esto de acordo, respectivamente, com o pargrafo segundo do art. 15 e com inciso I do art. 17. J a letra E coaduna-se com a possibilidade lapidada no pargrafo primeiro do art. 111.

Questo 8 Das alternativas elencadas na questo 8, somente a opo D apresenta teor verdadeiro, de acordo com o art. 109 da Lei 6.404/76. As alternativas A e E versam sobre os deveres dos acionistas. A questo da obrigatoriedade da integralizao do capital subscrito vem instituda no art. 106, enquanto a venda das aes do acionista remisso est prevista no inciso II do art. 107. O direito de voto tratado expressamente na seo III do captulo em estudo. O fato de algumas aes preferenciais no terem este direito ou o exercerem com restrio, no suficiente para afastar sua existncia. At porque, na hiptese do pargrafo primeiro do art. 111, por exemplo, podem exercer esta faculdade. Assim, denota-se a incorreo da letra B. Por fim, a opo C conflita com o inciso III do art. 109.

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA A letra E apresenta o preceito lapidado no art. 146, que dispe que os conselheiros devem ser acionistas. Note que a opo B apresenta a mesma regra, porm em relao aos diretores, o que no exigido pela Lei 6.404/76. A questo das pessoas jurdicas das letras C e D afastada pelo teor do caput do art. 146, que determina que os membros dos rgos de administrao devem ser pessoas naturais.

Questo 10 O tema tratado refere-se s normas contidas no art. 158 e 159 da Lei das S.A., apresentando a transcrio de diversos trechos daquele dispositivo. Assim, percebe-se que a assertiva A reporta-se ao caput do art. 158, enquanto as alternativas B e C referem-se s previses insculpidas, respectivamente, nos incisos I e II. J a letra E faz aluso ao texto do pargrafo segundo do mesmo artigo. Deste modo, evidencia-se que a letra D a nica que apresenta um contedo incorreto, j que afirma que o conselho fiscal que deve deliberar sobre a propositura de ao de responsabilidade civil em face do administrador, quando, na realidade, tal competncia pertence assemblia-geral, conforme o caput do art. 159.

Questo 11 A alternativa errada a c, pois o art. 15, 2, menciona aes preferenciais sem direito a voto ou com restries no exerccio deste direito, de modo que podemos concluir que possvel conferir direito de voto, como restries, s aes preferenciais. A opo a encontra respaldo no art. 141, 4; a v, no art. 109, 3; a d, no art. 110; e a e, no art. 161, 4, a; todos, naturalmente, da LSA.

Questo 12 A resposta certa, como j se pode antever pelo que estudamos, encontrase na opo b. A opo a est errada, pois contraria o art. 170, LSA, que permite o aumento de capital depois de realizados. A opo c contraria o art. 172, LSA.
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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA A opo d, caso o candidato tenha reparado, contm um equvoco, pois fala de contrato social, quando as companhias possuem estatuto social. A questo no foi anulada, pois esta opo est errada, mas este equvoco parece mais um erro na elaborao da questo do que outra coisa, pois o equvoco maior que o representante que age nos limites da lei e do contrato irresponsvel e no responsvel limitadamente. Esta questo no apenas atinente s companhias, mas diz respeito ao instituto dos mandatos. O Cdigo Civil assim dispe:

Art. 663. Sempre que o mandatrio estipular negcios expressamente em nome do mandante, ser este o nico responsvel; ficar, porm, o mandatrio pessoalmente obrigado, se agir no seu prprio nome, ainda que o negcio seja de conta do mandante.

Ou seja, se o representante age dentro da lei e do estatuto social, o responsvel ser o representado. Caso haja prejuzo e o representante tenha agido com dolo ou culpa, o representado ter direito de regresso, podendo ser integral, mas o instituto da limitao da responsabilidade nada significa nesta situao, pois no diz respeito aos mandatos, mas aos scios. A opo e est errada, pois a subscrio , em regra, irretratvel. No h nenhum dispositivo especfico na LSA, mas isto decorre da teoria geral dos contratos. A subscrio considerada um contrato plurilateral e, sendo assim, como os contratos, em regra, no so retratveis, o mesmo ocorre com a subscrio.

Bibliografia

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DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito Societrio. 8 ed. rev., aum. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 17 ed. Rio de Janeiro: ed.Lumen Jris, 2007. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 10 ed. rev. e atual., So Paulo: Saraiva, 2007. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, 2 vol.: teoria geral das obrigaes. 18 ed. rev. e atual. de acordo com o novo Cdigo Civil, So Paulo: Saraiva, 2003. GRANJEIRO. J. Wilson e outros. Lei 6.404/76 Comentada e Introduo ao Direito da Empresa. 11 ed. Braslia: Obcursos, 2009. HOOG, Wilson Alberto Zappa. Lei das Sociedades Annimas. 2 ed. Curitiba: Juru, 2009. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 25 ed. So Paulo: Malheiros, 2000. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil v. 1: parte geral. 39 ed. So Paulo: Sariva, 2003. RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz, Curso de Direito Empresarial: o novo regime jurdico-empresarial brasileiro. 3 ed. Salvador: juspodivm, 2009. REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, 2 volume. 27 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2010. VEROSA, Haroldo Malheiros Duclerc, Curso de Direito Comercial. So Paulo: Malheiros, 2008.

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