FAAHF Faculdade Arnaldo Horcio Ferreira

Aborto
Sumrio: 1- Introduo; 2-Breve histrico; 3- Conceitualizao do aborto; 4- Aborto sob tica social; 5- Direitos do nascituro; 6- Aborto no Cdigo Penal; 7- Conclusoes.

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Introduo

Aborto, conceituado Florian como ato de interrupo voluntria da gravidez com a morte do produto da concepo e um inserido na sociedade em suas mais diversas camadas, o aborto, problemtica social em evidencia a milnios e atualmente chega a seu clmax em nossa sociedade, pois chegou no momento da deciso jurdica sobre a legalizao ou no desta ao. O artigo abaixo busca enlaar as diversas opinies sobre o tema, buscando uma soluo vivel para sociedade, justo com a gestante e tico para o feto. Sabe-se que quase impossvel a conciliao de todos os aspectos em uma nica problemtica, vista uma posicionar-se contra outra, portanto busca-se uma melhor soluo.

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Historia

Na historia foi ato praticado por mais diversos povos da Terra, algumas sociedades como da ndia, China, Egito ou Prsia no o considerava crime, J outras como tratavam o ato como crime. Na historia vemos intensamente a proteo patriarcal sobre a prole ao invs da proteo do nascituro, o Cdigo de Hamurabi, que data do sculo XVIII a.C., destacava aspectos da reparao devida a mulheres livres em casos de abortos provocados mediante violncia, exigindo o pagamento pelo feto perdido. Bem como para o povo hebreu, considerou ilcita a interrupo da gravides quando ocasionado mediante violncia. Acreditavam que o feto no tinha existncia humana antes do seu nascimento. L-se na Bblia (xodo, cap. 21, vers. 22), Se dois homens pelejarem, e ferirem uma mulher grvida, vindo esta a abortar, sem que haja morte, sero multados conforme ao que reclamar o marido e determinarem os juzes. Se seguir a morte da mulher, ento dars vida por vida. Na Grcia, Licurgo e Slon tipificavam o como crime, e Hipcrates negava o direito ao aborto e exigia aos mdicos jurar no dar s mulheres bebidas fatais para a criana no ventre;

J Aristteles predecessor de Malthus, defendia o aborto (desde que no tivesse adquirido alma) se feito como meio de equilbrio entre a populao e os meios de subsistncia familiar. Na Roma, as leis das XII Tbuas no tratava aborto como crime, no se considerava persona aos nascituros e sim como sendo parte do corpo da gestante. Ensinava a escola Estica que a mulher que abortava nada mais fazia do que dispor de seu prprio corpo, no exerccio de irrecusvel jus in se ipsa. No entanto o estado romano reconhecia os direitos do nascituro e nos casos de pena de morte a mulher grvida, suspendia-se a execuo at ao nascimento. Em Roma no perodo de Cicero, aps analises jurdicas sobre aborto, reconheceu o direito do marido prole ao tempo que o aborto passou a ser castigado com pena extraordinria, invocando a lei contra o veneficium. Cicero acrescentava que o aborto destrua a esperana de um pai, a memria de um nome, a garantia de uma raa, o herdeiro de uma famlia e um cidado destinado ao Estado. Com a ascenso do cristianismo a pratica passou a ser reprovada socialmente e os imperadores Adriano, Constantino e Todsio reformularam as leis que culminou com assemelhamento do aborto ao homicdio. Santo Agostinho, apoiado na doutrina de Aristteles, pregava que o aborto s era crime quando o feto j tivesse recebido alma, o que se julgava ocorrer quarenta ou oitenta dias aps a concepo, segundo se tratasse de varo ou de mulher. So Basilio, aboliu a distino e passou a condenar o aborto, pois para todos os efeitos, o Direito Cannico considerava sacrilgio o nascituro no ser batizado. Porm certos motivos eram abrandados com at mesmo excluso da pena, como no caso do estupro. A pena de morte era aplicada no caso de aborto, tanto mulher como ao partcipe. No sculo XVII, a observao de espermatozoides nos primeiros microscpios levou retomada da teoria do homnculo ou pr-formao, sustentando que cada clula espermatozoide continha um ser humano de propores microscpicas j completamente formado. Em 1869, em parte pela adoo dessa interpretao, a Igreja determinou a excomunho pela prtica de aborto, sob qualquer motivao. No sculo 20 iniciaram campanhas de legitimao do aborto, foi o medico francs Klotz-Forest quem buscou no principio romano de que a mulher tem direito

de dispor do prprio corpo, defendendo que o feto faz parte das entranhas maternas. Atualmente alguns pases aboliram a ilicitude do aborto, outros permitem com algumas restries e outros quando muito ligados a religio no permitem em nenhuma hiptese.

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Conceitualizao do aborto

O timo da palavra aborto (de abortus) transmite-nos a ideia de privao do nascimento, "interrupo voluntria da gravidez, com a morte do produto da concepo". Para o lexicgrafo Aurlio, o significado jurdico da amblose a "interrupo dolosa da gravidez, com expulso do feto ou sem ela. Aborto a interrupo da gravidez pela morte do feto ou embrio, junto com os anexos ovulares antes que este alcance a fase da viabilidade, ou seja, antes que tenha condies de vida extra-uterina. Em regra, todas as interrupes provocadas da gravidez em qualquer dos seus perodos aborto.

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O Aborto sob a tica social

O aborto um tema muito polemico, pois existem correntes que afirmar que os fetos so seres humanos a partir do momento da fecundao, portanto considera o aborto intencional como uma forma de homicdio, outras defendem o direito da me sob o feto, quanto o representa o fato para sociedade e para prpria famlia e quais os riscos para com a sade. Para HUTCHINSON (1964), o aborto est situado entre os vrios tabus que podem povoar uma sociedade, constituindo motivo de vergonha em alguns meios, sobretudo entre as classes mais altas. Entretanto, conclui que esta prtica no exclusiva de nenhum grupo econmico ou social, pois a mulher procurar o aborto como meio de terminar uma gravidez indesejada ou "impossvel" de ser levada a cabo pela precariedade de sua situao pessoal ou de condio de vida. Oetker, afirma que a lei punitiva do aborto constitui uma lei de exceo contra as classes mais pobres da sociedade, enquanto mulher das classes abastardas no penosa maternidade, representa um sacrifcio para a mulher proletria. Correntes favorveis a ilicitude do ato como Garca Pintos, que discorre em seu livro EL RESPETO A LA VIDA, a seguinte opinio, Se a me dispusesse seno de seu corpo, poderse-ia dizer que o direito reside na me, mas , no aborto, a me dispe do seu corpo e do corpo do filho. .. O fato de que o filho esteja materialmente contido no corpo da me no implica

que esta possa absorv-lo. No pode-se admitir se que o binmio biolgico me filho deva ser considerado como uma s pessoa, desde que a lei e a biologia os distinguem perfeitamente, atribuindo-lhes direitos e funes separados e at mesmo antagnico. Sabiamente GARCA PINTOS evidencia o erro de considerar o feto como pars ventris, pois o feto um organismo autnomo com sua prpria elaborao biolgica, portanto esse possui vida e de interesse e dever social a preservao. Dados levantados De acordo com a Federao Internacional de Planejamento Familiar, o Brasil responsvel por 1 milho de interrupes de gravidez de forma insegura a cada ano. O relatrio aponta o Nordeste como uma das regies de menor poder econmico, onde as mulheres tm menos acesso aos servios de sade e que concentra as maiores taxas de analfabetismo, de 18%. Ainda segundo estudo o fator de preocupao que as mulheres brasileiras engravidam cada vez mais cedo, o que aumenta o nmero de abortos entre as meninas e as adolescentes. Em 2005 foram registrados 2.781 atendimentos no Sistema nico de Sade (SUS) de meninas de 10 a 14 anos para tratamento de complicaes ps-aborto. Entre as mulheres de 15 a 19 anos, foram 46.504 atendimentos. Tais argumentos so de grande ponderao para analise, pois as questes financeiras de sustento da qualidade de vida so relevantes no processo de sabedoria do caso. Verifica-se que um infortnio (filho indesejado), pode ser considerado um mal social, frente ideia que no ter o suporte paterno esperado, podendo este se transformar num individuo marginalizado. Ainda de se preocupar com a sade da gestante, o perigo do aborto manuseado por mos inbeis pode causar a morte da mulher, pois o esvaziamento artificial do tero em grande parte dos casos pode deixar resduos ali retidos causando a putrefao do mesmo, causando infeces. Com avanos mdicos o aborto, quando corretamente efetuado, tornaramse mais seguro que os partos. O argumento clnico perdeu toda a fora, conseqentemente, o ponto central dos argumentos anti-aborto mudou-se da segurana fsica das mulheres para o valor moral da vida do feto.

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Direitos do Nascituros

O feto uma vida humana em formao, de modo que o aborto provocado vem a ser um crime contra a vida, dizia Manzini. Carrara argumentava; Quando ns cremos que possa discutir fisiologicamente se h vida no feto distinta da vida materna, e deixamos que os mdicos discorram sobre este particular. Para ns, basta que haja uma vida digna de ser respeitada e protegida por si mesma, independentemente do que respeitada famlia; no pode ser posto em duvida. No , de modo algum, incerto que o feto seja um ser vivente: impossvel nega-lo quando, cada dia, a gente o v crescer e vegetar... Que se trata de um ser vivo, no se pode negar; e assim, nessa vitalidade presente, acompanhada da probabilidade de uma vida futura independente e autnoma, encontra-se suficientemente a objetividade do crime de quem, perversamente, a destri... Maria Helena Diniz tambm observa a existncia de direitos pertencentes ao nascituro ao dizer que "conquanto comece do nascimento com vida (RJ, 172:99) a personalidade civil da pessoa, a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro (CC, arts. 2, 1.609, pargrafo nico, 1.779 e pargrafo nico, e 1.798; Lei n. 8.974/95), como o direito vida (CF, art. 5), filiao (CC, arts. 1.596 e 1.597), integridade fsica, a alimentos (RT, 650:220; RJTJSP, 150:90-6), a uma adequada assistncia pr-natal, representao (CC, arts. 542, 1.779 e pargrafo nico; CPC, art. 878, pargrafo nico), a ser contemplado por doao (CC, art. 542), a ser adotado, a ser reconhecido como filho [35], a ter legitimidade ativa na investigao de paternidade (Lex, 150:90), etc." Observa-se que o estado protege uma gama de direitos do nascituro, tanto que Maria Helena Diniz elenca vrias leis demonstrando o interesse jurdico, pois o dentre os expostos vemos o artigo 5 de nossa carta magna que denota-se a preservao da vida, presume-se portanto um interesse do estado no impedimento do aborto. Sobre o direito do nascituro vida, tambm citado por, Damsio Evangelista de Jesus nos diz que "diante do direito civil, o feto no pessoa, mas spes personae, de acordo com a doutrina natalista. considerado expectativa de ente humano, possuindo expectativa de direito. Entretanto, para efeitos penais considerado pessoa. Tutela-se, ento, a vida da pessoa humana." necessrio observar que para o Direito Civil o feto no pessoa, portanto possui meras expectativas, pois, se faz necessrio a personalidade para ter direitos, e esta se ganha nascendo com vida. J para o Direito Penal, o conota-se para o feto a questo da proteo a vida, pois analisa-se a liberdade de aborto em algumas condies, em outras a vida defendida como se fosse pessoa. Logicamente que o legislador busca o meio tico aceito em sua sociedade para

criar a lexi loci, portanto buscado os termos propcios a manter a dignidade de cada ser, seja ele spez hominis ou sujeito de personalidade.

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Aborto no Cdigo Penal

No Direito Penal, aborto crime de mo prpria, quando realizado pela prpria gestante, sendo comum nas demais hipteses, quanto ao sujeito ativo. Considera-se prprio quanto ao sujeito passivo, pois que somente o feto e a mulher grvida podem figurar nessa condio. Pode ser comissivo ou omissivo, doloso, de dano, material, instantneo de efeitos permanentes, no transeunte, monossubjetivo, plurissubsistente, de forma livre. A proteo alcanada pelo tipo penal de aborto se extende a partir da concepo ou fecundao, isto , aps a nidao, que diz respeito implantao do vulo j fecundado no tero materno, o que ocorre 14 dias aps a fecundao, ao incio do parto faz com que seja encerrada a possibilidade de realizao do aborto, passando a morte do nascente a ser considerada como homicdio ou infanticdio, dependendo do caso concreto. Todo ou qualquer comportamento dirigido finalisticamente no sentido de interromper a gravidez, a qualquer tempo da gestao, ser considerado aborto (consumado ou tentado), se cometido aps iniciado o processo do parto se tratar de infanticdio. Podem ocorrer duas espcies de aborto, natural ou espontneo ou provocado (dolosa ou culposamente). Ocorre o chamado aborto natural ou espontneo quando o prprio organismo materno se encarrega de expulsar o produto da concepo. J, o aborto provocado, sendo esta provocao subdividida em: dolosa e culposa, tambm reconhecida como acidental. As espcies dolosas so aquelas previstas nos arts. 124 (auto-aborto ou aborto provocado com o consentimento da gestante), 125 (aborto provocado por terceiro sem o consentimento da gestante) e 126 (aborto provocado por terceiro com o consentimento da gestante). No houve previso legal para a modalidade de provocao culposa do aborto, razo pela qual, como veremos adiante, se uma gestante, com seu comportamento culposo, vier a dar causa expulso do feto, o fato ser considerado como um indiferente penal.

O objeto material do delito de aborto pode ser o vulo fecundado, o embrio ou o feto, razo pela qual o aborto poder ser considerado ovular (se cometido at os dois primeiros meses de gravidez), embrionrio (praticado no terceiro ou quarto ms de gravidez) e, por ltimo, fetal (quando o produto da concepo j atingiu os cinco meses de vida intrauterina e da em diante). Os crimes de auto-aborto, aborto provocado por terceiro sem o consentimento da gestante e aborto provocado por terceiro com o consentimento da gestante somente podem ser praticados a ttulo de dolo, seja ele direto ou eventual. Tambm poder o agente atuar com dolo eventual, uma vez que, ao agredir uma mulher sabidamente grvida, no se importava se essa viesse a abortar, o que realmente acontece. Nessa hiptese, dever responder pelas leses corporais produzidas na gestante em concurso formal imprprio com o delito de aborto, pois que agia com desgnios autnomos, aplicando-se-lhe, no caso em exame, a regra do cmulo material de penas. Consuma-se o crime com a morte do feto, resultante da interrupo da gravidez. Pode ocorrer dentro do tero materno como ser subseqente expulso prematura. Fundamental a prova de que o feto estava vivo no momento da ao ou da omisso do agente, dirigidas no sentido de causar-lhe a morte. No exige a doutrina, para fins de caracterizao do aborto, que o feto seja vivel, ou seja, que possua uma capacidade de desenvolvimento que o conduza maturao. Na qualidade de crime material, podendo-se fracionar o iter criminis, perfeitamente admissvel a tentativa de aborto. As hipteses pregadas nos artigos 124, 125 e 126, no podem ter outro sentido a no seno o de dar causa a, originar ou promover. tem o feto como sendo o objeto material do crime, sobre qual recai a ao. O sujeito ativo poder ser qualquer pessoa Os abortos espontneos ocorrem involuntariamente por acidente, anormalidades orgnicos da mulher ou por defeitos do prprio ovo. Ocorre normalmente nos primeiros dias ou semanas da gravidez, com um sangramento quase igual ao fluxo menstrual, podendo confundir muitas vezes a mulher do que realmente est acontecendo. H dois tipos de aborto espontneo, o aborto iminente e o inevitvel. No aborto iminente uma ameaa de aborto. A mulher tem um leve sangramento seguido de dores nas costas e outras parecida com as clicas menstruais. J no aborto inevitvel quando se tem dilatao do tero para expulso do contedo seguido de fortes dores e hemorragia.

H mdicos que afirmam que uma plula ingerida no dia seguinte a uma relao sexual impede uma gravidez. Rejeitam terminantemente que tal droga seja abortiva. Chamam-na de contraceptivo de emergncia ou contraceptivo pscoital.

Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento Art. 124. Provocar aborto em si mesma ou consentir que outro o provoque: Pena de 1 (um) a 3 (trs) anos.

O auto-aborto consentido pela gestante e "Provocar aborto em si mesma. No auto-aborto a prpria mulher quem pratica o aborto, seja ou no instigada ou auxiliada por outrem. No caso de instigao ou auxlio, o terceiro co-partcipe, incorrendo na mesma pena cominada mulher (art. 25, do CP), isto , deteno por um a trs anos. ". J na parte do artigo, onde se prev o caso em que a mulher deixa de fazer-se abortar por terceiro, a mulher limita-se a consentir, no executa. Nessa hiptese, o aborto materialmente executado por terceiro de quem co-partcipe; mas, aqui, a co-participao erigida em crime especial, desatendida, excepcionalmente, a regra do artigo 25: a pena cominada mulher, logicamente idntica do auto-aborto, menos grave do que a cominada ao executor material do aborto.

Aborto provocado por terceiro Art. 125. Provocar aborto, sem consentimento da gestante: Pena recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos.

Provocar aborto sem o consentimento da gestante o caso mais grave, e por isso mesmo mais grave a pena cominada: recluso, de trs a dez anos. No necessria a negativa expressa da gestante: basta que os meios abortivos tenham sido empregados sua revelia, ou mesmo ignorando ela achar-se grvida. Cumpre notar que, em qualquer caso de aborto provocado por terceiro, se o agente mdico ou parteira, ficar sujeito, em complemento pena privativa de liberdade, pena acessria a que se referem o artigo 69, IV, e seu pargrafo nico, IV ("incapacidade temporria para profisso ou atividade cujo exerccio depende de habilitao especial ou de licena ou autorizao do poder pblico").

Art. 126. Provocar aborto com o consentimento da gestante: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. Pargrafo nico. Aplica-se apena do artigo anterior, se a gestante no maior de 14 (catorze) anos, ou alienada ou dbil mental, ou se o consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia.

O crime deste previsto neste artigo necessita que o consentimento da gestante seja "vlido", no se considerando tal o que prestado por gestante no maior de 14 anos, alienada ou dbil mental, ou mediante fraude, grave ameaa ou violncia. Invlido o consentimento, como se no tivesse sido dado, e no h como cogitar-se de pena em relao gestante. Com a expresso "alienada ou dbil mental", refere-se o Cdigo, sem dvida, mulher totalmente incapaz de entendimento tico-jurdico ou de autogoverno.

Forma qualificada Art. 127. As penas culminadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em conseqncia do aborto ou dos meios para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.

Do aborto qualificado cuida o artigo 127, do decreto-lei n 2.848/40: "As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em conseqncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e no duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevem a morte". Por uma impropriedade tcnica, a rubrica constante do art. 127 do CP anuncia forma qualificada, onde na verdade, percebe-se que no mencionado artigo no existem qualificadoras, mas sim causas especiais de aumento de pena, ou majorantes, conforme se verifica na sua redao. O fato de que somente ter aplicao a majorante nas hipteses de aborto provocado por terceiro, com ou sem o consentimento da gestante. Como a autoleso no punvel , gestante que, realizando o auto-aborto, vier a causar em si mesma leso corporal de natureza grave, no se aplicar a causa de aumento de pena. Os resultados apontados no art. 127 do CP (leso corporal grave ou morte) somente podem ter sido produzidos culposamente, tratando-se, na espcie, de crime preterdoloso. Se queria com o seu comportamento inicial, dirigido realizao do aborto, produzir na gestante leso corporal grave ou mesmo a sua morte, responder pelos dois delitos em concurso formal

imprprio, pois que atua com desgnios autnomos, aplicando-se-lhe a regra do cmulo material de penas. Entende-se, aqui, que o evento "leso corporal de natureza grave" (art. 129, pargrafos 1 e 2) ou "morte" no tenha sido querido, nem mesmo eventualmente, pelo agente. Trata-se de uma hiptese de crime preterintencional ou qualificado pelo resultado: um crime-base doloso ligado a um resultado mais grave excedente da inteno criminosa, mas imputvel ao agente a ttulo de culpa. Se h dolo, ainda que eventual, por parte do agente, haver concurso de crimes: o de aborto e o de leso corporal grave ou homicdio, conforme o caso.

O aborto qualificado somente se refere s modalidades criminais previstas nos artigos 125 e 126 do CP. O aumento especial da pena no aplicvel mulher (no caso de sobrevivncia desta leso sofrida), ainda quando consenciente. No caso de leses ou morte da mulher, tratando-se de auto-aborto, o instigador ou auxiliar, se houver, ser punvel, no como tal, mas a ttulo de leses corporais culposas ou homicdio culposo. No caso de leses ocasionadas gestante, mas sem efetiva interrupo da gravidez, haver tentativa qualificada de aborto, aplicando-se as penas do artigo 127, diminudas de um a dois teros (art. 12, pargrafo nico). As leses a que alude o artigo 127 so apenas aquelas que no resultam necessariamente ou no sejam inerentes a qualquer aborto com meios no excessivos ou, de qualquer modo, aptos a ocasionar leses no necessrias. A morte da gestante qualificativa do aborto sempre que seja previsvel, ainda que em mnimo grau, como conseqncia do aborto ou dos meios empregados. preciso uma relao psquica, pelo menos de culpa levssima, entre o agente e o resultado mais grave.

Art. 128. No se pune aborto praticado por medico: Aborto necessrio I Se no h outro meio de salvar a vida da gestante; II Se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de sua representante legal.

No artigo 128, reconhece, explicitamente, a licitude do aborto necessrio, praticado por mdico. O aborto a interrupo artificial da gravidez para conjurar

perigo certo, e inevitvel, por outro modo, vida da gestante. Nesta situao, permitido ao mdico decidir sobre a continuidade ou no do processo da gravidez. A licitude do aborto necessrio no depende de consentimento da gestante ou pessoas de sua famlia. A gestante, muitas vezes, no pode prest-lo, por estar inconsciente, e, noutras, pode querer sacrificar-se em holocausto ao filho. O marido e parentes, de seu lado, podem ser inspirados por interesses inferiores, preferindo a morte da me ou do filho, conforme o caso, por motivo da sucesso hereditria. Alm disso, poderia ser desperdiado, com a obteno do consentimento, um tempo precioso. A permisso de interveno arbitrria do mdico, na espcie, se no estivesse implcita no artigo 128, estaria reconhecida no artigo 146, pargrafo 3, ambos os dispositivos do Cdigo Penal, que declaram no constituir constrangimento ilegal a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida.

Aborto Tentado

Do ponto de vista poltico, postula-se a impunibilidade da tentativa de aborto, quando realizada pela prpria gestante ou com o seu consentimento. Carrara, aderindo a Berlier, foi um dos que defenderam, convencidamente, esse critrio de soluo, dizendo que mais conveniente a impunibilidade de um mal frustro do que uma ao penal que no poder ser intentada sem escandalosa publicidade e grave perturbao da paz no seio das famlias. O Cdigo, entretanto, no determina na espcie iseno de pena. O relevo dos mltiplos interesses tutelados com a incriminao do aborto (entre os quais o da prpria sade da gestante) no pode ser superado por critrios de oportunidade. Deixar impune a tentativa de aborto eqivale a tolerar um ato que, alm de imoral, cria uma possibilidade de dano a indeclinveis interesses sociais.

Aborto Eugnico

aquele praticado na presuno de que o futuro filho herdaria dos pais doenas ou anormalidades fsicas ou mentais. Permite-o a legislao de diversos pases. No Brasil, a permisso a esse tipo de aborto jamais encontrou guarida. Valem para recusar proteo legal ao aborto eugnico as mesmas razes expostas sobre a esterilizao de anormais. Com efeito, no h qualquer princpio cientfico definitivamente assentado que permita adivinhar, no feto ou no embrio, um futuro ente

anormal. O fato de serem os pais portadores de anomalias fsicas ou mentais, ou possuidores de doenas transmissveis por herana, no o bastante para fundamentar qualquer hiptese incontroversa de descendncia anormal. O aborto eugnico no , no direito ptrio, sequer uma causa de escusa absolutria. um ilcito, como todo aborto direto. , ademais, um crime, pois, em qualquer circunstncia, uma ao tpica, antijurdica e culpvel, na medida em que apenas o aborto "necessrio" e o aborto "sentimental" constituem hipteses legais de escusa absolutria. firme, neste ponto, a doutrina penal brasileira. Magalhes Noronha diz, a propsito, que o aborto eugensico no acolhido em nossa lei (II - p. 64): "No admite ela a cessao da gestao, no caso de possvel deformidade da criatura que est para nascer, e convenhamos que a autorizao, nesse caso, no deixaria de ser perigosa. Por identidade de razo, deveria ela ser estendida a outras hipteses, como doena infecciosa da gestante, que podem produzir conseqncias danosas para o feto. A admissibilidade se tornaria ampla e por isso mesmo perigosa: acabaria por degenerar, tornando a exceo regra. Cumpre notar igualmente a falibilidade do prognstico: no caso concreto, no haver fatalidade do efeito pernicioso no ente em formao: mais uma razo para no se admitir sua morte antecipada. Caso contrrio, aberta estaria tambm a porta para a eutansia ou homicdio compassivo, que repelido pelas leis". No mesmo sentido, diz Fragoso: "O aborto sentimental (que se realiza em conseqncia de um crime), todavia, no se confunde com o aborto eugnico (convenincia de evitar procriao indesejvel) ou com o aborto por indicao social (misria ou dificuldades econmicas do pas), que so sempre criminosos perante nossa lei". (Parte Especial I, p. 87; tambm nessa direo: Anbal Bruno, JV - I, p. 174-175; Basileu Garcia, RT, 324/8; Fabrini Mirabete, II - p. 83; Mayrink, Parte Especial, II - I, p. 192; Paulo Jos da Costa Junior, II - p. 39.) Assenta-se a esses entendimentos as palavras de Nelson Hungria: "O Cdigo no incluiu entre os casos de aborto legal o chamado aborto eugensico, que, segundo o projeto dinamarqus de 1936, deve ser permitido 'quando existe perigo certo de que o filho, em razo de predisposio hereditria, padecer de enfermidade mental, imbecilidade ou outra grave perturbao psquica, epilepsia ou perigosa e incurvel enfermidade corporal.

Andou acertadamente o nosso legislador em repelir a legitimidade do aborto eugensico, que no passa de uma das muitas trouvailles dessa pretensiosa charlatanice que d pelo nome de eugenia. Consiste esta num amontoado de hipteses e conjecturas, sem nenhuma slida base cientfica. Nenhuma prova irrefutvel pode ela fornecer no sentido da previso de que um feto ser, fatalmente, um produto degenerado". E, pois, de concluir que o abortamento eugensico, no Brasil, sempre e caracterizadamente um crime.

INFANTICDIO

matar, sob influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto, ou logo aps.

Crime contra a vida, consistente em matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps.

Objeto jurdico: a vida do neonato.

Sujeito ativo: a me, mas impede que um terceiro responda por infanticdio diante do concurso de agentes.

Sujeito passivo: o neonato

Estado puerperal: conjunto de perturbaes psicolgicas e fsicas sofridas pela mulher em face do fenmeno do parto. necessrio que a haja uma relao de causalidade entre a morte do nascente ou neonato e o estado puerperal. Essa relao causal no meramente objetiva, mas tambm subjetiva.

HIPTESES (Segundo Damsio de Jesus).

1) se, em decorrncia do estado puerperal a mulher vem a ser portadora de doena mental, causando a morte do prprio filho, aplica-se o art. 26 caput CP: excluso de culpabilidade pela imputabilidade causada pela doena mental.

2) se, em conseqncia da influncia do estado puerperal, a mulher vem a sofrer simplesmente perturbao da sade mental, que no lhe retire a inteira capacidade de entendimento e de autodeterminao, aplica-se o disposto no art. 26, pargrafo nico CP. Neste caso, desde que se prove tenha sido portadora de uma perturbao psicolgica patolgica, como delrio ou psicose, responde por infanticdio com pena atenuada.

3) possvel que, em conseqncia do puerprio, a mulher venha a sofrer uma simples influncia psquica, que no se amolde regra do art. 26, pargrafo nico CP. Neste caso, responde pelo delito de infanticdio, sem atenuao da pena.

Assim, se o puerprio no causa nenhuma perturbao psicolgica na mulher, matando o prprio filho, pratica crime de homicdio. Entretanto, possvel que o estado puerperal cause na mulher uma perturbao psicolgica de natureza patolgica. Nesta hiptese, preciso distinguir. Se essa perturbao psquica constitui doena mental, est isenta de pena nos termos do art. 26 caput. Se a perturbao psquica no lhe retira a inteira capacidade de entender e de querer, responde pelo delito de infanticdio, porem com a pena atenuada, em face do art. 26, pargrafo nico, do estatuto penal.

Alguns doutrinadores acreditam que o estado puerperal so 7dias , outros 8 dias, alguns acreditam em at 40 dias, porm a corrente mais aceita a defende que a durao do estado puerperal se d at que os efeitos deste estado estejam se produzindo. (devendo haver percia mdica na me).

Concluso;

Aborto, um tema milenar, uma enorme polemica nos dias atuais. Vemos um conflito tico, jurdico, religiosa e principalmente social, as correntes pr e contra aborto defendem seus pontos de vista de forma cega, sem analisar o contesto global do problema. Em vista da seara jurdica, temos que nos atentar ao direito do nascituro, sabemos que a doutrina prefere no considerar o nascituro sujeito de direito,

atribuindo a ele meras expectativas de direitos, mas fato a proteo do estado para com o nascituro, em condies estabelecidas no Cdigo Penal. Esta proteo e deve sempre existir, porm discute-se a desobrigao de ser mo no descoberta da gestao. A nossa construo jurdica e social teve estreito crescimento com os ideais moralista trazidos pela igreja a longo dos sculos, porm as mudanas estruturais sociais tem tido grandes mudanas nos ltimos anos, o aborto tem sido opo de grande parcela de mulheres que no tenham condio de criar uma criana. Com esse posicionamento, acredito que a legalizao do aborto consentido seria a melhor soluo para nossa sociedade, pois encaramos duas problemticas muito grave com a criminalizao do aborto, so aborto feito de forma inbil representar risco substancial sade da gestante e a maternidade no desejada fonte de problemas futuros para a mulher, para o casal, para a famlia, sociedade , sobretudo, para as prprias crianas. Tocante a razes sociais, o aborto clandestino um problema de sade pblica, pois como vemos em dados reais, muitas so atendidas no SUS devido hemorragias causadas pelo aborto provocado e consentido e feito de forma impropria. Acredito que o aborto legal reduziria o flagelo social, por questo diminuio de inconvenientes gerado por filhos mal criado sem ter um mnimo de estrutura scio-economica, boa conduta social, evitar que estas se criem a margem da justia. No julgo situao financeira, mas sim a responsabilidade que se exige a funo paterna, e se futuras mames e papais no se doarem a causa maior que seu filho, possivelmente continuaremos a ver crianas sem teto, passando fome e se transformando em futuros possveis bandidos tornando nossa sociedade mais insegura.

Bibliografia:

Cdigo Penal Comentado Nelson Hungria (Heleno Claudio Fragoso, Lies de direito penal - Parte especial, v. 1, So Paulo : Jos Bushatsky, 1958, p. 48). http://jus.com.br/revista/texto/2961/o- Hungria, aborto-no-anteprojeto-de-codigopenal#ixzz2PpRHGWmv

(Mdecinelegale, p. 446)entre ns citado por Bento de Faria (Cdigo Penal brasileiro comentado, Rio de Janeiro : Rcord, 1959, v. 4, p. 46) http://www.coladaweb.com/direito/direito-penal http://jus.com.br/revista/texto/10815/e-o-nascituro-sujeito-dedireitos#ixzz2Q0v9tGvj