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UNIP- CENTRO UNIVERSITRIO DE JOO PESSOA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS- CURSO DE DIREITO DIREITO DO TRABALHO I 4 PERODO PROFESSOR: PAULO

O ANTONIO MAIA E SILVA 1 ESTGIO

1.FORMAO HISTRICA DO DIREITO DO TRABALHO-REVOLUO INDUSTRIAL Etimologicamente, a palavra trabalho advm do latim tripalium, que designava um instrumento de tortura ou uma canga que era colocada sobre os animais de carga, e, a despeito do que hoje se concebe, nem sempre foi considerado como uma atividade digna do ser humano. A primeira forma humana de trabalho na histria das civilizaes foi a escravido, na qual o escravo era considerado res, ou coisa, sem possuir personalidade nem sendo considerado como uma pessoa, condio privativa dos homens livres, principalmente em Roma. Srgio Pinto1 nos conta que na Grcia antiga o trabalho braal era tomado como uma atividade desonrosa pelos filsofos Plato e Aristteles, visto que o conceito de dignidade do ser humano era aquilatado pelo exerccio das discusses filosficas e polticas das cidades. Posteriormente escravido, se encontra, como outra forma histrica do trabalho, a servido, cuja relao era marcada por uma escravido mitigada, eis que o senhor feudal, em troca da proteo poltica e fsica dos servos, cobrava-lhe a prestao de servios na qual estes deveriam lhe entregar uma parcela substancial da produo rural. Em seguida servido, se pontualiza o surgimento das corporaes de ofcio, instituies cuja estrutura, que possua uma organizao hierrquica dividida em mestre, companheiro e aprendiz, era voltada para o desenvolvimento de regulamentao das tcnicas de produo e da capacidade produtiva, por meio da explorao especfica de determinado produto. No perodo das corporaes de ofcio se nota uma maior liberdade dos trabalhadores, todavia, ainda se mantinha grande distncia de uma regulamentao protetiva do trabalho, havendo o interesse de proteo muito mais das corporaes e de seus objetivos. O Direito do Trabalho, como cincia jurdica, apareceu como conseqncia da questo social seguida da revoluo industrial do sculo XVIII, que transformou os antigos mtodos de produo artesanal para as novas tcnicas de especializao em linhas de produo e mecanizao, gerando a transmutao do trabalho em emprego, e fez eclodir o liberalismo econmico, no qual caberia a fora do mercado ditar o que seria devido ao empresrio e ao trabalhador, e que se degenerou em um capitalismo selvagem no qual havia a explorao do trabalho pelo capital, com jornadas de 14 horas, nas piores condies de higiene, pagando-se baixos salrios e com a explorao do trabalho da mulher e do menor. A revoluo industrial acarretou tambm profundas mudanas sociais.O surgimento do proletariado foi uma delas.O proletariado foi a denominao empregada a nova classe social formada pelos trabalhadores das fbricas, que migraram do campo para as cidades, provocando uma expanso demogrfica de vulto na populao das cidades.Outra conseqncia, por conta da explorao da massa trabalhadora, foi o movimento sindical, que se tratava da associao dos trabalhadores, de maneira organizada, como meio principal de defesa dos seus interesses. importante salientar o aspecto de que, poca, todo e qualquer movimento associativista era considerado, na Frana principalmente, e na Inglaterra como atividade ilcita, pois atentava contra o valor da igualdade concebida na Revoluo Francesa. Essa perseguio se deu, no seu incio, pela legislao oriunda da Frana, e que proibia as associaes e reunies.Mas foram conhecidos oficialmente pela Lei dos Sindicatos, em 1871, de forma que a ao dos trabalhadores reunidos em associaes em defesa dos direitos comuns uma das mais evidentes foras modeladoras do Direito do Trabalho.Mesmo sendo perseguidos, nem
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Direito do Trabalho, 15 edio, p.34.

2 assim os sindicatos dos trabalhadores das fbricas deixaram de pressionar o Estado por melhores condies de trabalho e a proteo dos menores e das mulheres.E isso, alis, foi o fator determinante no surgimento do direito do trabalho como cincia jurdica. Um outro rebento foi o movimento comunista, cujo marco foi o manifesto comunista de Marx e Engels, de 1848, cujos fundamentos, em apertada sntese, eram o coletivismo dos meios de produo e a economia estatal, ou seja, no baseada no livre mercado, mas conduzida pelo Estado, em ntida oposio ao capitalismo, que dava seus primeiros passos. Alm da ao organizada dos trabalhadores em movimentos sindicais, o Direito do Trabalho nasceu tambm, e paralelamente, como expresso da interveno estatal, que passou a dirigir a atividade econmica, direcionando-a a uma nova forma diante das relaes sociais.

1.1- CONSTITUIES QUE INFLUENCIARAM O DIREITO DO TRABALHO:


I-CONSTITUIO DO MXICO (1917)- A constituio Mexicana deu incio ao movimento do Constitucionalismo Social, que prope a incluso de Direitos Trabalhistas e Sociais fundamentais nos textos das Constituies. Em seu art. 123, com 31 incisos, seu texto inclua direitos jornada normal diria de oito horas e noturna de sete horas, proibio do trabalho de menores de 12 anos, repouso semanal, salrio mnimo, horas extras, proteo contra acidentes do trabalho, higiene e segurana do trabalho, direito de greve. Apesar de grande parte destas disposies serem conhecidas j em outras naes, a idia de fazer do direito do trabalho um mnimo de garantias em benefcio da classe trabalhadora e a de incorporar essas garantias na Constituio, para proteg-las contra qualquer poltica de legislador ordinrio, so prprias do Direito Mexicano, no qual foram pela primeira vez consignadas. II-A CONSTITUIO DE WEIMAR A Republica de Weimar, perodo entre 1919 a 1933 na Alemanha, de carter parlamentar, democrtico e social, elaborou sua Constituio com um conjunto de preceitos trabalhistas tido por muitos como basilares das novas democracias sociais.Serviu de inspirao para vrias Constituies europias do perodo. III-CARTA DEL LAVORO(1927) Formulada na Itlia no perodo fascista de Benito Mussolini, tem como premissa uma ordem poltica e trabalhista centralizada em forte interveno estatal. Tem como princpio a integrao dos fins econmicos entre os fins do Estado, de maneira que os produtores e suas associaes so transformados em rgos da poltica econmica estatal, importando em sua responsabilidade pblica para que colaborem com a categoria econmica e profissional para a estruturao jurdica de rgos que permitam a realizao desses fins. A empresa, neste sistema corporativo, continua com as relaes que de desenvolvem ao seu redor, sujeito s normas de direito privado, entretanto, o empresrio ter uma responsabilidade de direito pblico, porque o corporativismo considera a organizao privada uma funo de interesse nacional. 1.2-FASES DA EVOLUO DO DIREITO DO TRABALHO O reconhecimento pelo estado da existncia do Direito do Trabalho comeou pela regulamentao do direito individual do trabalho, o qual foi dividido pelos doutrinadores em etapas, nas quais ocorreram acontecimentos marcantes na histria do Direito do Trabalho. Primeiro perodo Vai dos fins do sc. XVIII at o manifesto Comunista, de Marx e Engels (1848), assinalado por uma escassssima atividade regulamentar do Estado liberal. Verifica-se neste perodo, um decreto do Diretrio da revoluo francesa que regulamentou o trabalho nas tipografias, em 1796; uma lei Inglesa de1802, que proibiu as crianas de trabalharem mais de doze horas por dia, bem como o trabalho noturno, e o ato de 1826 na Inglaterra, que permitiu classe operria britnica conquistar o direito de associao mais de meio sculo antes dos trabalhadores franceses. Segundo perodo O segundo perodo se inicia com a publicao do manifesto Comunista em 1848, seguido da revoluo francesa deste ano e sua Constituio, instituindo um

3 direito do trabalho do formato impreciso. A criao da comisso de Luxemburgo, que resultou em proposies regulamentando a durao do trabalho para adultos em Paris; a tolerncia, pela autoridade pblica das Cmaras Sindicais, e finalmente, a conquista do direito a sindicalizao na Frana, em 1884, fato histrico que abriu caminho livre sindicalizao em outros pases. 3- Perodo O terceiro perodo tem seu marco original na Encclica Papal de Rerum Novarun(coisas novas) em 1891, do Papa Leo XIII, que proclama a necessidade da unio entre as classes do capital e do trabalho, incentivando o interesse dos governantes pelas classes trabalhadoras, e outros assinalam como incio do terceiro perodo a conferncia de Berlim (1891). Aponta-se neste perodo, a lei que instituiu a conciliao e arbitragem facultativa (1892) e a lei de acidentes do trabalho, de grande repercusso no meio jurdico. 4- Perodo O quarto e ltimo perodo comea com fim da primeira guerra mundial e com o tratado de Versalhes, o qual preconizava nove princpios gerais relativos regulamentao do trabalho, que se recomendavam aos pases que o firmaram.Neste perodo inicia-se, propriamente, a atividade legislativa dos Estados em favor dos trabalhadores, obedientes aos nove princpios, e marca o surgimento da OIT, que foi criada pela sociedade das naes, com a finalidade de executar os nove princpios do Tratado de Versalhes e continuou existindo, permanecendo at hoje como a instituio de cpula do direito do trabalho, no plano internacional.

1.3-DIREITO DO TRABALHO NO BRASIL


O DIREITO POSITIVO E SUAS FORAS CRIADORAS para compreendermos a evoluo do direito do trabalho em nosso pas, temos que nos ater no ambiente poltico social do final do Imprio e do incio da Repblica. O processo de evoluo do Direito do Trabalho tem uma relao direta com o ambiente poltico, social e econmico: Ele nasce e se desenvolve em vista da presso dos acontecimentos, quer dos movimentos de opinio, quer da presso propriamente vinda da classe interessada. MOVIMENTOS ASCENDENTES so todas as formas de luta, inclusive as que chegam s raias da violncia, tem por finalidade atingir suas reivindicaes e a sua soluo, mesmo quando essas lutas objetivam atender os interesses de pequenos grupos, elas servem de estmulo a outros grupos e a classe operria como um todo. Esse movimento o responsvel pela origem da legislao do trabalho em quase todos os pases, gerando a ao dos parlamentares. Os movimentos ascendentes caracterizam-se pela coexistncia com uma histria social marcada pela luta de classes, com os trabalhadores fortemente apoiados por suas organizaes profissionais, com o esprito de classe bem ntido e a existncia de indstrias ou atividades produtivas arregimentando grandes massas de trabalhadores. MOVIMENTOS DESCENDENTES o movimento que resulta de uma ao governamental, de cima para baixo, e no de um movimento popular para gerar a ao parlamentar. o exemplo de nosso pas, e suas caractersticas so a inexistncia de luta, sem que implique na inexistncia de uma questo social; a falta de associaes profissionais de expresso; a falta de atividades econmicas que exijam grandes massas proletrias e os grupos no serem socialmente formados ainda. AMBIENTE POLTICO SOCIAL NO IMPRIO Neste tempo a atividade agrcola era realizada pelos escravos, os quais no se julgavam defensores de qualquer direito; os casos de rebelio ou fuga deviam-se apenas ao desejo de libertarem-se de senhores violentos, e no o de buscar uma igualdade jurdica; no existiam indstrias desenvolvidas e o prprio problema da escravido foi agitado e debatido por uma elite intelectual, que focalizou unicamente o aspecto desumano e de inferioridade. A abolio dos escravos no teve repercusso nacional de carter

4 poltico e social, com exceo dos senhores de escravos que perderam a mo de obra gratuita dos escravos. PRIMEIRAS LEIS Encontraram-se no Imprio, e at mesmo nos tempos da colnia, leis com dispositivos e contedos de carter trabalhista, mas nenhuma delas pode ser considerada fonte de nossa legislao atual, visto que no representavam um sistema que tivessem qualquer encadeamento com as leis posteriores.

1.3.1-PERODOS DO DESENVOLVIMENTO DO DIREITO DO TRABALHO NO BRASILMarco Inicial- A lei urea(1888), que extinguiu a escravido no Brasil considerada como a circunstncia que deu incio histria do direito do trabalho no Brasil. No obstante ela no tivesse qualquer objetivo de regulamentar as relaes de trabalho, serviu, contudo para criar na sociedade brasileira o ambiente propcio para o desenvolvimento da relao de emprego, que o trabalho livre. Maurcio Godinho Delgado2 informa que antes de a escravido acabar pela lei urea existia o trabalho livre no Brasil reunindo caractersticas da relao de emprego, como tambm algumas indstrias. Contudo, esta forma de trabalho no possua ainda elementos que a fizessem socialmente relevante e que gerasse a necessidade de regulamentao legislativa. Nessa poca, o projeto do cdigo civil dedicava apenas 22 artigos as questes de trabalho, com a denominao imprpria de Locao de Servios. Primeiro perodo-No primeiro perodo da evoluo do direito do trabalho no Brasil, que vai de 1888data em que foi promulgada a lei ureaa 1930, temos um ambiente social em que as relaes empregatcias mais importantes se concentram apenas no setor cafeeiro nas cidades de So Paulo e no Rio de Janeiro. O movimento operrio ainda se revelava sem organizao e presso suficientes para influir na regulao das relaes de trabalho de forma perene e consistente, seja pelos instrumentos de negociao coletiva ou pela atuao normativa estatal. Como resultado desse quadro, evidentemente s podamos contar com uma baixa atividade legislativa do Estado no que toca regulao das relaes de trabalho.As poucas leis que foram criadas nesse perodo no so consideradas pela doutrina como pertencentes a um sistema juslaboralista, mas sim como leis esparsas, desvinculadas portanto de um ordenamento jurdico trabalhista nacional. Segundo perodo-No segundo perodo, compreendido entre 1930 a 1988, considerado como o perodo da institucionalizao do direito do trabalho no Brasil, marcadamente nos primeiros quinze anos, onde firmado o modelo jurdico e institucional do direito do trabalho, findando com trmino da ditadura de Getlio Vargas em 1945. O Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio foi criado pelo decreto n 19.443, de 26.11.1930 e constituiu-se na primeira ao governamental dessa institucionalizao. O decreto 19.970, de 19.03.1931 criou a estrutura sindical oficial, que tinha como base o sindicato nico, submetido ao reconhecimento estatal e considerado como colaborador dele. Com a criao das Comisses Mistas de conciliao e Julgamento, por meio do decreto n 21.396, de 21.03.1932, onde s poderiam demandar os empregados pertencentes ao sindicato oficial, o Estado implementa um sistema de soluo judicial dos conflitos trabalhistas.A Justia do Trabalho foi regulamentada em 01.05.1939, pelo decreto-lei 1.237, mas s foi includa como integrante do Poder Judicirio na Constituio de 1946. Como ponto marcante desse perodo temos a consolidao da estrutura normativa juslaboralista em um nico diploma legal, a Consolidao das Leis do Trabalho, ou CLT(decretolei 5452, de 01.05.1943)

DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 3 edio, LTr, So Paulo:2004, p.106.

5 Terceiro perodo(Constituio de 1988)-O terceiro perodo da evoluo do direito do trabalho no Brasil se d com a Constituio Federal de 1988, onde ocorre a chamada democratizao do direito do trabalho em relao ao modelo nitidamente intervencionista estatal anterior. Um dos principais pontos que marcam o avano democrtico no direito do trabalho brasileiro na Constituio a proibio de interveno do Estadopor meio do Ministrio do Trabalho nas entidades sindicais, rompendo o controle poltico-administrativo estatal sobre estas entidades(art.8, I). Em seguida temos o reconhecimento e o incentivo pelo Estado da utilizao dos instrumentos de negociao coletiva autnoma (art.7, XXVI): a conveno coletiva e os acordos coletivos de trabalho. A CF tambm inovou de quando ao tratar dos direitos dos trabalhadores inseriu-os na parte referente aos direitos e garantias fundamentais, o que nas constituies anteriores era parte da ordem econmica e social.Por esta insero, os direitos trabalhistas so considerados no Estado brasileiro como direitos imprescindveis ao atingimento da dignidade da pessoa humana. 1.4.CONSTITUIES BRASILEIRAS E O DIREITO DO TRABALHO As primeiras Constituies brasileiras cuidavam apenas de regular a forma de organizao do Estado, s depois que trataram de abordar os demais ramos do direito, inclusive o Direito do trabalho. Inicialmente, a Constituio de 1824 aboliu as corporaes de ofcio, apregoando a liberdade de profisses; a Constituio de 1891 reconheceu a liberdade de associao e s na Constituio de 1934, carregada pelos ventos do Constitucionalismo social, se tratou especificamente de temas versando sobre as relaes de trabalho, como salrio mnimo, jornada de oito horas, frias anuais remuneradas, liberdade sindical, proteo do trabalho da mulher e do menor, etc. Na Constituio de 1937 houve um retrocesso, pois marcou a fase do Estado intervencionista de Getlio Vargas, em que a liberdade sindical foi a principal atingida;na Constituio de 1946 se verifica novo avano, com a instituio da participao dos trabalhadores nos lucros, direito de greve, e manteve os que j existiam nas anteriores, no que foi repetida pela Constituio de 1967. A Constituio de 1988 tratou dos direitos dos trabalhadores nos seus arts.7 ao 11, inserindo-os na parte referente aos direitos e garantias fundamentais, o que nas constituies anteriores era parte integrante da ordem econmica e social.Reconheceu a validade das convenes coletivas de trabalho e proibiu a interveno do Estado na organizao sindical.Inaugurou a era da democratizao do direito do trabalho no Brasil. 1.5 OIT ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO-A OIT um organismo internacional criado pelo tratado de Versailhes, em 1919, com sede em Genebra.Podem filiar-se a OIT todos os paises-membros da ONU.A motivao de sua criao foram as modificaes profundas provocadas pela primeira guerra mundial na importncia das classes trabalhadoras das potncias aliadas. Sua finalidade a busca da justia social entre os povos. 1.5.1 AS CONVENES DA OIT- A conveno um acordo internacional votado pela Conferncia da OIT, a qual constituda pelos representantes dos estados-membros, consistente no pronunciamento da aceitao de propostas sobre determinado assunto.Uma vez aprovada, a OIT d conhecimento da conveno aos estados-membros para fins de ratificao, que o ato de direito interno pelo qual o governo de um pas aprova uma conveno ou tratado, admitindo sua eficcia em sua ordem jurdica.3No Brasil, a ratificao de tratados e acordos internacionais de competncia do Congresso Nacional(Art.49, I, CF).
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Cf NASCIMENTO, Amauri Mascaro.Iniciao ao Direito do Trabalho.33 ed, So Paulo:Ltr, 2007, p.139.

2-FONTES DO DIREITO DO TRABALHO - Por fonte do direito podemos entender como


sendo o que d origem a norma jurdica, o que lhe forma e o que lhe faz se estabelecer como tal.Deste conceito se pode afirmar a existncia das fontes materiais e as fontes formais. A fonte material do direito o fato social que faz nascer a norma jurdica, ou o conjunto dos fenmenos sociais que contribuem para a formao de sua substncia4, da porque se afirma que, no direito do trabalho, a sua fonte material foi a presso exercida sobre o Estado Capitalista pela ao reivindicadora dos trabalhadores5 As fontes formais so os meios pelo qual a norma jurdica, aps seu nascedouro, se estabelece como norma, sendo as mais conhecidas a lei, latu sensu, a jurisprudncia, a doutrina, os costumes, os contratos, etc. No caso do direito do trabalho, as fontes formais so: A constituio, a Lei, o regulamento, a sentena normativa, a conveno coletiva e o costume. A constituio, a Lei, o regulamento(no o de empresas) e a sentena normativa da Justia do Trabalho, so consideradas fontes formais heternomas, porque provm do Estado, atravs de seus rgo, e a conveno coletiva e o costume so consideradas como fontes formais autnomas, pois derivam da produo das partes interessadas, dentro das condies de trabalho. Fontes formais heternomas A Constituio, a lei, o regulamento (no o de empresa)e a sentena normativa, so fontes formais heternomas porque as normas delas resultantes provm de rgos estatais. Fontes formais autnomas - A conveno coletiva, o regulamento de empresa e o costume so fontes formais autnomas, porque as normas delas emanadas so resultantes da ao dos prprios destinatrios. 2.1-HIERARQUIA DAS FONTES DO DIREITO DO TRABALHO Por uma questo da coexistncia de vrias fontes formais no direito do trabalho, se erigiu uma hierarquia entre elas, de forma a possibilitar sua melhor aplicao, principalmente quando existir o conflito entre vrias, aplicveis a uma mesma circunstncia, semelhana da estrutura piramidal de Kelsen. importante salientar que esta hierarquia relativizada em face de as normas trabalhistas conterem um mnimo de garantia, de maneira que o seu contedo pode ser ultrapassado em benefcio do trabalhador por qualquer uma delas, quebrando-se a a hierarquia entre as posies na gradao. A hierarquia das normas jurdicas do direito do trabalho Constituio, a Lei, o regulamento, a sentena normativa, a conveno coletiva e o costume. 3-PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO So linhas ou diretrizes que inspiram o sentido das normas trabalhistas.Os princpios so, segundo Octvio Bueno Magano, proposies genricas das quais derivam as demais normas de um sistema.Possuem tambm os princpios funes interpretativas e integradoras do direito.Todavia, atualmente se emprega aos princpios uma fora normativa ou positiva, semelhana da norma, que lhe emprestaria a juridicidade necessria para seu exerccio. 3.1- PRINCIPIO DA PROTEO Por ocasio da primeira revoluo industrial e da transformao das relaes de trabalho, do surgimento do emprego, advindo a explorao do trabalhador e de sua sujeio a condies indignas de trabalho, e tambm se considerando a conjuntura poltica e econmica da poca, manifestamente liberal e no intervencionista, bem como da total ausncia de normas regulamentadoras e diante da manifesta desigualdade real e inferioridade econmica e social do empregado, se tornou necessria a sua proteo em face do empregador.Assim, se naquela poca, no direito civil, assegurava-se a igualdade jurdica dos contratantes, no direito do trabalho a preocupao era, e , a de proteger a parte
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Cf Dlio Maranho, in Instituies de Direito do trabalho, 15 ed, 1995, 1 Vol, p.155. LYON-CAEN, Gerard.apud Dlio Maranho, in Instituies de Direito do trabalho, 15 ed, 1995, 1 Vol, p.156.

7 economicamente mais fraca, no caso o empregado, visando alcanar a igualdade substancial, atravs de uma superioridade jurdica. 3.1.1-O PRINCPIO DA PROTEO EM FACE DA CF/88 O princpio da proteo foi, com o passar do tempo, sofrendo ponderaes no seu emprego.Se no incio do direito do trabalho ele, por fora das circunstncias, era absoluto, atualmente nem tanto assim. importante salientar , entretanto, que o contedo material do princpio da proteo mantm-se inalterado, no sofrendo qualquer transformao em sua essncia e naquilo que visa ser aplicado ou quando funcionar como critrio interpretativo e integrador. Na constituio de 1988, que institui o estado democrtico de direito brasileiro e toda a sua estrutura jurdica, o princpio da proteo deve ser enxergado, sobretudo, como um princpio atuante e colaborador da nova ordem social brasileira, que tem no trabalho um valor social(art.1, IV) e no apenas econmico.Alm disso, sua utilizao se sobrelevar quando for necessria para a garantia da observncia do princpio fundamental da dignidade da pessoa humana(art.1, III, ).Nesses dois aspectos, que no excluem outros, se evidencia sobejamente uma nova maneira de o princpio da proteo ser aplicado na ordem constitucional e nas relaes de trabalho. 3.1.2- MODALIDADES DO PRINCPIO DA PROTEO: a) IN DBIO PRO OPERRIO escolher, entre vrios sentidos da norma, aquele que seja mais favorvel ao empregado.Quando o juiz estiver em dvida quanto ao sentido de uma norma ele tem a faculdade, note-se, e no obrigao, de exercer uma interpretao mais favorvel ao empregado. b) NORMA MAIS FAVORVEL no caso de haver mais de uma norma aplicvel (constituio, lei, regulamento, sentena normativa, conveno coletiva e costume), utiliza-se a mais favorvel ao empregador, quebrando a hierarquia das normas.Isto ocorre porque a norma trabalhista estabelece uma garantia mnima ao trabalhador, seja expressamente6, seja tacitamente.Assim, mesmo uma norma inferior do ponto de vista hierrquico, ser aplicada em detrimento de outra hierarquicamente superior, quando for mais favorvel ao empregado. c)CONDIO MAIS BENFICA a aplicao de norma nova, convencional ou estatal, no pode implicar a diminuio das conquistas j alcanadas pelo trabalhador.Entretanto, atualmente este princpio est mitigado com a flexibilizao das normas legais em acordo coletivo ou conveno coletiva, que tanto aplica as normas menos favorveis aos empregados que forem contratados quanto aos que estavam trabalhando.Este princpio est manifestado no art.468 da CLT, ao estatuir que as alteraes no contrato de trabalho no podem acarretar prejuzos ao empregado, mesmo que ele, individualmente, consinta.Contudo, as alteraes contratuais mais benficas suprimem as anteriores. 3.2 PRINCIPIO DA IRRENUNCIABILIDADE a impossibilidade de o trabalhador privar-se voluntariamente das vantagens conferidas pelo direito do trabalho.Isso pode acontecer de maneira direta e unilateral(renncia)ou de forma bilateral e negociada com o empregador(transao), sendo, em ambas as formas, nulo o ato que implique a dispensa voluntria dos direitos trabalhistas(art.9, CLT).Este princpio tem como fundamento o principio da indisponibilidade, onde no teria sentido o ordenamento jurdico proteger o plo mais fraco e este, sob presso do mais forte, renunciar a esta proteo.Contudo, a indisponibilidade dos direitos trabalhistas no absoluta, apesar de existirem os direitos laborais protegidos com esta condio.H tambm os direitos trabalhistas relativamente indisponveis, e por isso, transacionveis(mas no renunciveis), com a ressalva de que tal transao no acarrete prejuzos ao empregado(art.468, CLT).Os direitos trabalhistas absolutamente indisponveis so
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Art.7.(Constituio Federal). XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal; XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal;

8 aqueles que revelam o interesse pblico predominante em seu contedo protetivo, para que se consiga manter socialmente um mnimo de condies dignas de seus cidados, no caso os trabalhadores.Estes direitos no admitem sequer a transao7.So exemplos o direito ao salrio mnimo, s frias, anotao da CTPS e os direitos relativos proteo da sade e segurana do trabalhador.J os direitos relativamente indisponveis so aqueles cuja alterao pela transao, desde que no acarretem prejuzo, no viola nenhum direito de ordem pblica. exemplo a mudana da modalidade de pagamento do salrio( de salrio por unidade de tempo para salrio por unidade de obra). 3.2.1-RENNCIA E TRANSAO NO DIREITO DO TRABALHO- Como sabido, a renncia o ato pelo qual o titular de um direito dispensa esse direito sem que haja uma correspondncia por parte da pessoa beneficiada pela renncia. ato unilateral.J transao o ato pelo qual quando determinado assunto envolve direito duvidoso, seja pelos fatos ou pelo direito, as partes acertam mutuamente direitos e obrigaes(portanto ato bilateral), por meio de cesses recprocas para resolverem tal assunto.Difere da composio, onde h o acerto de direitos e obrigaes em razo do reconhecimento do direito e a assuno da obrigao de cumpri-lo. Em juzo, o operrio faz uma conciliao, que um ato judicial onde os sujeitos do processo, autor e ru, sob a interveno de um terceiro, no caso o juiz, acertam uma maneira de resolver o objeto de litgio no processo. A conciliao no implica em uma renncia juridicamente considerada.Isso se justifica pelo fato de que, em juzo, o empregado tem a atuao do Estado, na pessoa do juiz, que possui condies de mensurar as condies em que o acordo judicial est sendo feito, podendo homolog-lo ou no. No direito do trabalho a renncia do empregado ato no aceito e at mesmo rejeitado pela ordem jurdica trabalhista positiva8.Contudo, h situaes excepcionais em que a renncia admitida, devidamente autorizada por lei9.A transao admitida desde que o objeto a ser transacionado no seja um direito protegido pela indisponibilidade absoluta e desde que no acarrete prejuzo para o empregado. 3.3-PRINCIPIO DA CONTINUIDADE Presume-se que o contrato de trabalho deve durar por tempo indeterminado, da se atribuir a relao de emprego a mais ampla durao, inicialmente ao preferir contrato por tempo indeterminado ao contrato por prazo determinado, impedindo as despedidas, com a estabilidade provisria, impedindo o rebaixamento e as transferncias, depois ampliando a admisso de transformaes no contrato, com o seu prosseguimento, apesar das modificaes, mantendo o contrato apesar das nulidades, como no reconhecimento dos direitos dos trabalhadores ainda que decorrentes do trabalho ilcito, substituindo uma clusula nula por uma vlida. 3.4-PRINCIPIO DA PRIMAZIA DA REALIDADE significa que, no direito do trabalho, d-se preferncia realidade dos fatos, verificadas na prtica da prestao de servios, do que os documentos que comprovam a relao contratual, quando houver discordncia entre ambos. Este princpio no faz mais do que revelar no direito do trabalho a noo do direito civil de que vale mais a inteno dos agentes do que a forma que fez transparecer esta vontade(art.112 do Cdigo Civil).

DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 3 edio, LTr, So Paulo:2004, p.217-218. Art. 9. Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao. Art. 444. As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao trabalho, s convenes coletivas que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes. 9 Art. 543. O empregado eleito para o cargo de administrao sindical ou representao profissional, inclusive junto a rgo de deliberao coletiva, no poder ser impedido do exerccio de suas funes, nem transferido para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossvel o desempenho das suas atribuies sindicais. 1. O empregado perder o mandato se a transferncia for por ele solicitada ou voluntariamente aceita.
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9 Assim, no mbito do direito do trabalho deve se procurar descobrir a prtica concreta do que era efetivada na prestao dos servios, independente da manifestao formal das partes. Por isso, aquilo que diz respeito ao contedo do contrato de trabalho no se restringe apenas ao que escrito, mas tambm ao que acontece regularmente pela fora do uso e pela prtica habitual. No processo do trabalho esse princpio utilizado como meio para se descobrir a verdade real de uma relao trabalhista.

4-INTEGRAO DO DIREITO DO TRABALHO


Na cincia do direito, a expresso integrao entendida como o ato pelo qual as lacunas existentes em um sistema jurdico so preenchidas, completadas.Sua finalidade , portanto, manter a plenitude do ordenamento jurdico incompleto.O ato de completar a ordem jurdica parte da constatao da inexistncia de norma jurdica aplicvel a um fato a ser decidido.Esta providncia atende ao princpio da plenitude da ordem jurdica, que estabelece a obrigatoriedade de que todo ordenamento deva possuir uma resposta normativa para qualquer caso concreto posto apreciao do Estado. A CLT, diante destas situaes lacunosa, aponta os meios para a sua integrao, no art.8 e seu pargrafo nico: Art. 8. As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. Pargrafo nico. O direito comum ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste. Percebe-se que a CLT toma como fontes subsidirias para o processo de integrao do sistema jurdico trabalhista a jurisprudncia, a analogia, a equidade e outros princpios e normas gerais de direito, bem como o uso e os costumes e o direito comparado.

5- FLEXIBILIZAO DO DIREITO DO TRABALHO


Na dcada de 70, a conjuntura econmica e social dos pases estava seriamente afetada pela crise do petrleo.Diante deste quadro, o desemprego e o avano tecnolgico eram realidades igualmente presentes e que conduziram reviso de leis trabalhistas vigentes.Estas revises influenciaram a formao de uma nova tica na regulamentao das relaes de trabalho, pela qual se diminuiria a rigidez de algumas das normas trabalhistas com o intuito de viabilizar o surgimento de novas formas de contratao individual de empregados, como o contrato de reciclagem profissional por tempo determinado e o contrato a tempo parcial, as quais acolheriam os trabalhadores desempregados. A essa tica atribuiu-se a denominao de flexibilizao do direito do trabalho. Ela sustenta a idia de que as leis trabalhistas no devem criar obstculos para o desenvolvimento econmico, mas sim compatibilizar-se com as exigncia da economia. A flexibilizao do direito do trabalho , segundo Amauri Mascaro, o afastamento da rigidez de algumas leis para permitir, diante de situaes que a exijam, maior dispositividade das partes para alterar ou reduzir as condies de trabalho.10 Uma das formas de se flexibilizar as leis trabalhistas por meio das convenes coletivas de trabalho.Nelas so estipuladas clusulas que promovem mudanas para melhor ou para pior, na tentativa de atender as condies de cada poca e de cada setor econmico.Cumpre alertar que nossa Constituio Federal s permite a flexibilizao in pejus(para pior), e provisoriamente, das relaes de trabalho em trs situaes(art.7, VI, XIII e

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NASCIMENTO, Amauri Mascaro.Iniciao ao Direito do Trabalho.33 ed, So Paulo:Ltr, 2007, p.69.

10 XIV):reduo salarial, reduo de jornada, com reduo salarial, e ampliao da jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento 11 Entretanto, as leis trabalhistas vem sendo progressivamente flexibilizadas, como por exemplo, em 1966, com o advento do FGTS(Fundo de Garantia por Tempo de Servio), que a um s tempo possibilitou a despedida sem justa causa dos empregados optantes, a no obteno da estabilidade no emprego aps dez anos e a extino da indenizao pela despedida prevista no art.478 da CLT.A Constituio Federal permitiu a reduo salarial e desvinculou a participao dos lucros dos salrios.A CLT foi alterada para permitir:o trabalho em tempo parcial(art.58-A), compensao das horas extras trabalhadas(art.59, 2) e a desvinculao do salrio de diversas utilidades concedidas pelo empregador(art.458, 2), entre outras alteraes. 6- RELACO DE TRABALHO E RELAO DE EMPREGO Trabalho Subordinado/Autnomo Dicotomia. Originou-se da doutrina Italiana, permanecendo at o momento, a diviso do trabalho profissional em subordinado e autnomo, sendo o primeiro o objeto final do estudo e aplicao do direito do trabalho, e, ao segundo, aplica-se apenas uma regulamentao do exerccio profissional enquadrado em outros ramos do direito.Todavia, com o advento das modificaes implementadas no art.114 da CF, com a emenda constitucional n 45, de 08 de dezembro de 2004, foram ampliadas as hipteses de competncia da justia do trabalho para todas as relaes de trabalho, bem como de outras controvrsias delas decorrentes (art.114, I e IX) 12.Com esta mudana no houve alterao no campo de aplicao do direito material trabalhista: as normas do ordenamento jurdico laboral (CLT e congneres) continuam sendo de aplicao exclusiva do trabalhador subordinado, ou melhor dizendo, do empregado. A diferena em relao ao quadro anterior emenda n 45 que atualmente as aes que envolvam litgio decorrente de outras relaes de trabalho sero apreciadas no mbito da justia especializada trabalhista, mas com a aplicao da legislao a elas pertinente. Neste passo, ainda se continuar diante de um grande problema existente no direito do trabalho quando se busca precisar a existncia de um trabalho subordinado, na ausncia dos elementos formais que o caracterizam de imediato, como o contrato de trabalho anotado na CTPS.O problema este: como estabelecer a distino entre trabalho subordinado e trabalho autnomo, e, feita a distino, como definir a subordinao. 6.1- DISTINO ENTRE RELACO DE TRABALHO E CONTRATO DE TRABALHO Como a disciplina da prestao do trabalho subordinado veio a decorrer, cada vez mais, de fontes estranhas s partes (contratantes), ou seja, imperativos sociais e econmicos, indisponveis, via de regra, em sua maioria, muitos autores vieram a negar a existncia do contrato de trabalho, que pressupe a autonomia das vontades. Estas posies eram baseadas tambm na idia de que a relao de trabalho subordinada, como passaram a denominar, resulta apenas da insero do trabalhador na empresa.Ele trabalhador no mais contrata com o empregador, apenas tornar-se-ia membro de uma instituio.

VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva 12 "Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei.
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11 Contudo, essas observaes no desnaturam o aspecto contratual da prestao de trabalho subordinado, pois contrato uma lio bsica deriva de um acordo de duas ou mais vontades que visa produzir efeitos jurdicos .Logo, se o empregado admitido a trabalhar na empresa, esse ato de admisso pressupe, logicamente, um acordo de vontades: um contrato. De idntica forma, mesmo que a vontade do empregado limite-se muitas vezes apenas em aderir s condies, muitas vezes prefixadas pelo empregador, este fato tambm no descaracterizar o aspecto contratual, uma vez que a igualdade jurdica no corresponde, em sua maioria, a real situao dos contratantes. Assim, no podemos confundir relao jurdica de trabalho ue pressupe o contrato, e relao de trabalho, da porque se admite a distino feita por Hiros Pimpo: relao jurdica de trabalho a que resulta de um contrato de trabalho, denominando-se relao de emprego, quando se trata de contrato de trabalho subordinado. Quando no h contrato teremos apenas simples relao de trabalho.Assim, sem contrato e trabalho (strictu sensu)no h relao de emprego; pode haver ...relao de trabalho . Atualmente no direito brasileiro, essa distino entre o contrato de trabalho e as demais relaes de trabalho se apresenta mais claramente delineada no cdigo civil de 2002, no captulo referente prestao de servios(art.593) onde o legislador informa que : A prestao de servio, que no estiver sujeita s leis trabalhistas ou a lei especial, reger-se- pelas disposies deste Captulo. Com isso se pode afirmar categoricamente que contrato de trabalho ficou sendo uma expresso prpria para delimitar a relao de trabalho subordinado, entre empregado e empregador.As relaes de trabalho autnomo passaram a adotar a terminologia prpria de cada forma de trabalho(contrato de prestao de servios, de empreitada, de corretagem, de transporte, etc.), no mais podendo se denominar de contrato de trabalho. No direito do trabalho so sinnimos de contrato de trabalho as expresses relao de emprego e relao de trabalho subordinado, s quais se aplicam, da mesma maneira, a CLT e a CF, nos arts.7 ao 11. Temos ainda a realidade das relaes de emprego que no so regidas pela CLT por o serem por lei prpria, como so os casos do administrador(lei 4769/65 e 7321/85), advogado(lei 8906/94), aeronauta(lei 7183/84), assistente social(lei 1889/53), bibliotecrio(lei 4084/62), contabilista(lei 4695/65), enfermeiro(lei 7498//86), odontologista(lei 4324/64), mdico(lei 3999/61), Peo de rodeio(lei 10220/01) e muitos outros.A eles, em princpio, a CLT no se aplica nos casos omissos na sua lei, com exceo se a elaa lei especfica assim prever. 7- SUJEITOS DA RELAO DE EMPREGO O sujeito de uma Relao Jurdica , sempre uma pessoa, ou seja, um ser capaz de exercer direitos e assumir obrigaes.E dentro desta relao jurdica a pessoa pode assumir uma dupla posio: ser titular de uma faculdade de agir, exercendo, ou no a prerrogativa que sua posio lhe oferece (Sujeito Ativo), ou ser titular da obrigao a ser comprida em proveito de outrem (Sujeito Passivo). No que diz respeito relao de emprego, as pessoas que participam dessa relao, como sujeito ativo e passivo, so empregado e empregador, desde que renam as caractersticas exigidas pelos arts 3 e 2 da CLT. importante ainda salientar que as definies dos sujeitos da relao de emprego contidas na CLT so imbricadas, isto , interligadas e interdependentes uma com a outra.Ao se ler, por exemplo, a definio de empregador no art.2, se verifica que os elementos componentes da redao deste artigo encontram uma total correspondncia nos elementos componentes da definio legal do empregado, no art.3.Por isso, a existncia do empregador est obrigatoriamente vinculada existncia do empregado.Se h empregador, h empregado e se h empregado, haver empregador.

12 7.1-EMPREGADOR. 7.1.1-CONCEITO LEGAL DE EMPREGADOR Considera-se empregador, segundo o art 2 da CLT, a empresa, individual ou coletiva, que assumindo os riscos da atividade econmica, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. Algumas consideraes podem ser feitas sobre os elementos componentes desta definio, para que se possa ter uma melhor compreenso deste sujeito. EMPRESA E ESTABELECIMENTO A definio legal afirma que empregador a empresa.Essa postura sofre vrias crticas da doutrina trabalhista. que, tecnicamente, a conotao real e cientfica da expresso empresa a de indicar uma atividade abstrata que exercida pelo empresrio, no possuindo, portanto, personalidade jurdica13. Neste contexto, a empresa objeto e no sujeito de direito, logo no pode ser empregador, pois nunca vir a ter personalidade, que uma das condies de validade do ato jurdico. Por isto, a doutrina entende que o disposto no art.2 contradiz o que a CLT declina do empregador como sujeito do contrato de trabalho.O sujeito de um negcio jurdico, sabidamente, s pode ser pessoa fsica ou jurdica, ou seja, um sujeito capaz de contrair direitos e obrigaes. A empresa, conceitualmente falando, vem a ser a unidade econmica, assim como a atividade profissional do empresrio, mais no plano funcional do que no instrumental. o seu objetivo de produzir riqueza. O estabelecimento vem a ser a unidade tcnica, considerada como complexo de bens, corpreos ou incorpreos, organizados pelo empregador para o exerccio da empresa. Entretanto, h uma outra corrente doutrinria que entende ser correta a definio legal de empregador prevista na CLT.Esta corrente entende que personalidade jurdica no um pressuposto ou condio indispensvel para a configurao do empregador, pois existem tipos de empregador que no possuem personalidade jurdica, como o condomnio. No obstante o emprego da expresso empresa no conceito de empregador esteja errado sob o ponto de vista da tcnica conceitual, h um aspecto positivo, que embora no corrija a imperfeio, tem serventia prtica. que a expresso empresa ressalta a viabilizao da despersonalizao da figura do empregador.Desta maneira, usando-se a expresso empresa para designar o empregador, sem considerar o requisito da personalidade, alcanado o efeito da impessoalidade e da despersonalizao do empregador, indicando claramente que no haver qualquer relevncia para a continuidade do contrato de trabalho a alterao do titular da empresa, mas sim, objetivamente, para quem o trabalho continua sendo prestado. Mas qual seria o efeito prtico deste aspecto positivo no direito do trabalho? Notadamente nos institutos da sucesso de empregadores(arts.10 e 448, CLT), do grupo ) e da desconsiderao da pessoa jurdica para efeito de de empresas(art.2, 2 responsabilizar subsidiariamente os scios e seus bens em caso de frustrao na execuo dos crditos trabalhistas. Nestes casos, a despersonalizao do empregador um instrumento eficaz para a aplicao do princpio da continuidade, pois ai o direito laboral pode pretender garantir o recebimento dos crditos do empregado, independente da substituio do empregador b) ASSUNO DOS RISCOS DA ATIVIDADE ECONMICA-A CLT impe ao empregador a responsabilidade, exclusiva, pelos riscos da sua atividade econmica e tambm pela execuo do contrato de trabalho e pelo prprio contrato.Denomina-se tambm de Alteridade ou seja, condio de outro.Por essa caracterstica legal do empregador, so desse sujeito todos os riscos do contrato(os do sucesso ou insucesso da atividade econmica escolhida e da execuo do trabalho).
13 Rubens Requio apud Godinho, Maurcio Delgado.Curso de Direito do Trabalho, 3 ed, So Paulo:Ltr, 2004, p.396, diz que ...a empresa somente nasce quando se inicia a atividade sob a orientao do empresrio.Dessa explicao surge ntida a idia de que a empresa essa organizao de fatores de produo exercida, posta a funcionar pelo empresrio(grifos no original)

13 No obstante a CLT mencione explicitamente os riscos da atividade econmica, no se pode interpretar restritivamente a responsabilidade dos riscos do contrato de trabalho apenas para o empregador que exera alguma atividade econmica. Esse entendimento poderia deixar de fora, por exemplo, o empregador domstico, os profissionais liberais e toda e qualquer entidade que no exera uma atividade econmica ou lucrativa e para os quais o trabalho no se caracteriza como um fator de produo. A finalidade da caracterstica da alteridade a de transferir para o empregador a responsabilidade pelo trabalho prestado, tanto nos custos quanto no resultado, independente de ele vir a exercer uma atividade econmica.Caso isso acontea, tambm o risco dessa ser exclusivamente seu.Com isso, se probe a distribuio dos prejuzos sofridos pelo empregador no s na execuo do trabalho como nos resultados deficitrios. importante salientar que esta alteridade tambm se observa quanto aos lucros da atividade econmica do empregador. Se o empregado no assume os riscos, tambm no o far para com os lucros. Neste aspecto, seu direito o de exigir apenas o valor do salrio ajustado ou o critrio para o seu pagamento(por unidade de tempo, obra ou tarefa). Apesar de a Constituio Federal ter institudo a participao nos lucros e resultados em seu texto(art.7, XI) como um direito social do trabalhador empregado, deixando para a legislao ordinria disciplinar seu regramento, o que foi feito na lei 10.101/2000, ela no estabeleceu, neste dispositivo, que o empregador esteja obrigado a repassar os lucros para o empregado, da mesma maneira que o fez no contedo normativo dos demais direitos sociais previstos no mesmo art.7, como aviso prvio, 13 salrio, remunerao das horas extras, etc. c) ADMISSO- A CLT outorga ao empregador a prerrogativa unilateral de contratar o empregado.A presena da expresso admite na redao do art.2 indica esta prerrogativa do empregador, ao qual o empregado apenas adere. Da porque o contrato de trabalho considerado por alguns doutrinadores como um contrato de adeso. evidente que no se pode interpretar essa adeso do empregado como sua aceitao imposio pelo empregador das clusulas do contrato como a jornada, a funo e o salrio(apesar disso acontecer).A presena dessa expresso manifesta muito mais o aspecto personalssimo da contratao(intuitu personae), o que estabelecer, juridicamente, a natureza do vnculo trabalhista, bem como a condio infungvel da prestao dos servios pelo empregado. d) ASSALARIAR- Apesar de parecer bvio, compete ao empregador remunerar o empregado como contraprestao(pecuniria)pela prestao dos servios.Contudo, revela tambm a caracterstica onerosa da relao de emprego, retirando desta relao contratual a possibilidade de vir a ser gratuita.Ela refora ainda a vinculao personalssima com o empregado, pois o pagamento do salrio dever ser feito por quem contrata a prestao dos servios e no por um terceiro. e) DIRIGIR A PRESTAO PESSOAL DOS SERVIOS- Como conseqncia da exclusividade da assuno dos riscos da atividade e do contrato pelo empregador, tambm compete a este organizar e estruturar o funcionamento desta atividade.A condio do empregado no contrato de trabalho a de ser um fornecedor da fora de trabalho, a qual lhe remunerada.A utilizao dessa fora de trabalho no mbito da atividade do empregador( econmica ou no) uma prerrogativa unilateral que lhe conferida pela CLT na parte final do art.2.Como se ver mais adiante, essa particularidade cria para o empregador o Poder Diretivo ou hierrquico dele sobre a pessoa do empregado e sobre as suas atividades. CONCEITO JURDICO DE EMPREGADOR Como a atividade econmica no implica apenas na busca do lucro, mas traduz-se tambm pela produo de bens ou servios para a satisfao de necessidades humanas, o termo Empresa no pode ser aplicado corretamente ao empregador, uma vez que sua finalidade a empresa apenas a produo de riqueza. Assim, desde que haja uma atividade econmica, independente de qual seja, na qual se utiliza a fora de trabalho alheia, existe a figura do empregador.

14 Assim empregador, juridicamente, pode ser conceituado como um dos sujeitos do contrato de trabalho, sendo a pessoa fsica ou jurdica, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. 7.1.2- EMPREGADOR POR EQUIPARAO ART.2, 1, DA CLT Entretanto, mesmo que a pessoa fsica ou jurdica que admita, assalarie e dirija a prestao pessoal dos servios do empregado no exera atividade econmica, ela ser considerada como empregador pela a lei trabalhista, para todos os efeitos. o que diz o art.2, 1 da CLT, que denomina esta forma de empregador de empregador por equiparao14 o que acontece com o empregador domstico, cuja regulamentao legal, entretanto, no feita pela CLT, mas sim pela lei 5.859/72(lei do empregado domstico).O empregador domstico, para ser assim enquadrado, no pode exercer atividade econmica, mas suas atividades devem se cingir unicamente quelas que so comuns e inerentes a uma residncia familiar. 7.1.3- SUCESSO DE EMPREGADORES O conceito de sucesso, em sua acepo mais ampla, abrange todos os casos em que se verifica uma modificao do direito quanto ao respectivo sujeito, e no direito do trabalho, esta substituio assume especial importncia no que diz respeito a um dos sujeitos do contrato de trabalho: o empregador, pois o art 448 da CLT diz, que a mudana na propriedade ou na estrutura Jurdica da Empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados. Entretanto, novamente o legislador incorreu em equvoco, pensando uma coisa e dizendo outra.No caso em que um empresrio possua vrios estabelecimentos, a Empresa no se confunde com qualquer deles, e caso transfira um dos estabelecimentos, no ter havido mudana na propriedade da empresa, mas houve a sucesso de empregadores.A sucesso, entretanto, poder vir a ocorrer quando o estabelecimento for nico.Neste caso, extinguindo-se o estabelecimento, pela venda integral, se acarretar conseqentemente a extino da empresa, e a ocorrncia da sucesso de empregadores. A idia do legislador em usar novamente a expresso empresa, agora na definio da sucesso de empregadores, foi a de possibilitar a sua despersonalizao para os fins da sucesso, como referido anteriormente. Da mesma forma, em relao mudana na estrutura jurdica da empresa se vier a passar de firma individual para sociedade limitada ou sociedade annima, etc. (art.10 da CLT) no haver sentido para o efeito da sucesso, vez que no implicar necessariamente na mudana na titularidade da empresa. Para o direito do trabalho, a sucesso de empregadores est presa transferncia do estabelecimento de um titular para outro titular, integralmente. A justificativa pela qual o empregador sucessor responde pelos encargos trabalhistas do sucedido porque, neste caso, o legislador considerou como empregador no as pessoas que eventualmente estejam na titularidade do negcio, mas sim daquelas que efetivamente continuam sendo o empregador do obreiro, mesmo com a mudana da titularidade. o que se pode chamar de uma despersonalizao fsica do empregador. Desta maneira, o empregado no fica vinculado a pessoa fsica ou jurdica do empregador.Mesmo que mude a pessoa do empregador, seja fsica ou jurdica, o contrato de trabalho continua inalterado, com a observncia dos direitos adquiridos do empregado contra o patro, ou seja, haver a continuidade do contrato de trabalho, sem qualquer alterao das condies j implementadas antes da sucesso.A sucesso de empregadores, neste aspecto, uma aplicao do princpio trabalhista da continuidade.

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1. Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.

15 Entretanto, no caso dos empregados domsticos, isto no acontece. que as caractersticas da pessoalidade e intuitu personae, exigidas apenas em relao ao empregado na imensa maioria dos contratos de trabalho, se tornam excepcionalmente presentes nas relaes trabalhistas domsticas tambm em relao ao empregador.Decorre do fato de que estas relaes de trabalho so marcadas pela fidcia de forma mais acentuada em relao de igualdade s partes contratantes empregador e empregado , fato que mais presente nas outras modalidades de contrato de trabalho em relao ao empregado.Assim, no ocorre a sucesso de empregadores quando o empregador for empregador domstico.15 REQUISITOS DA SUCESSO DE EMPREGADORES: A CLT, em seus artigos 10 e 448, no define o que seja a sucesso de empregadores e nem estabelece quais os critrios especficos e requisitos que devem ser observados para a sua caracterizao, elencando apenas critrios gerais. A doutrina e a jurisprudncia trabalhista, porm, cuidaram de preencher esta lacuna legislativa formulando os requisitos especficos para a existncia da sucesso. Esses requisitos, que devem estar presentes no ato jurdico a ser analisado de forma concorrente, ou seja, ao mesmo tempo, so: a) Que um estabelecimento, como unidade econmico-jurdica, passe para outro titular, integralmente; Unidade econmico-jurdica representa a empresa como uma universalidade, uma organizao produtiva.A venda de mquinas ou equipamentos, que so coisas singulares e no representam, neste contexto, uma universalidade, no caracteriza a sucesso. Atualmente, a jurisprudncia entende que tambm configura a sucesso de empregadores a alienao ou a transferncia de parte significativa do estabelecimento ou da empresa, de forma a afetar tambm significativamente a situao dos contratos de trabalho. Seria no caso de uma venda ou transferncia dos bens saudveis da empresa, que em ltima anlise poderiam vir a responder satisfatoriamente por um possvel inadimplemento, deixando na empresa sucedida apenas aqueles bens que no teriam condies para isso.b) Que a prestao de servios pelos empregados no sofra interrupo, ou seja, soluo de continuidade. 16 Neste ponto, sem alterar a posio convencional ora exposta, h uma nova vertente doutrinria que insere um outro aspecto a ser abordado. Ser nas situaes em que mesmo no havendo a continuidade do trabalho, haver a sucesso de empregadores. Para isso, essa vertente sustenta que dever se analisar de maneira mais circunstanciada o tipo de transferncia da empresa. Havendo essa transferncia/venda afetado substancial e significativamente a empresa, como no caso em que feita a venda dos bens e/ou partes mais importantes e valiosas da empresa, deixando-se apenas na empresa que os empregados laboram, bens ou direitos sem valor, se pode evidenciar, nesse caso, a sucesso de empregadores, porque essa transferncia afetou significativamente os antigos contratos de trabalho. 7.1.4- GRUPO DE EMPRESAS O grupo de empresas a figura criada pela CLT para formar um vnculo entre dois ou mais entes favorecidos direta ou indiretamente pelo mesmo contrato de trabalho, em razo de existir entre essas pessoas fsicas ou jurdicas uma comunho de interesses ou laos de direo ou coordenao por conta de atividades econmicas. O 2 do art.2 da CLT assim conceitua o grupo de empresas para efeitos trabalhistas:
EMPREGADO DOMSTICO SUCESSO TRABALHISTA A natureza das relaes de trabalho domstico exige elevada fidcia entre as partes, bem assim pessoalidade dos contratantes, restando, portanto, inviabilizada a indiscriminada aplicao da sucesso trabalhista. (TRT 3 R. RO 22504/98 2 T. Rel. Juiz Fernando Antnio de Menezes Lopes DJMG 12.10.1999 p. 7) 16 SUCESSO DE EMPREGADORES RESPONSABILIDADE Resta caracterizada a sucesso de empregadores, pois houve a transferncia da unidade jurdico-econmica da Rede Ferroviria Federal S.A. para a ALL - Amrica Latina Logstica do Brasil S.A. e o contrato de trabalho no teve soluo de continuidade. Nesse sentido o Enunciado 28 deste E. TRT da 4 Regio. (TRT 4 R. RO 00341.003/99-9 7 T. Rel. Juiz Conv. Alcides Matt J. 29.10.2003) JCLT.5 JCLT.458
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16 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis empresa principal e cada uma das subordinadas. Mais uma vez, a inteno do legislador em usar novamente a expresso empresa, agora na definio do grupo de empregadores, foi a de possibilitar a a formao do grupo econmico.Maurcio Godinho Delgado17 diz que: O que fora equvoco(ou vis doutrinrio)no caput do art.2(definio de empregador)passa a ser, no pargrafo segundo(que trata do grupo econmico), expresso carregada de contedo prprio e de forte sentido normativo.Ao se referir empresa, o preceito celetista acentua a dimenso econmica do ente integrante do grupo, subordinando a essa dimenso a prpria existncia da figura jurdica que busca tipificar. O objetivo da criao deste instituto no direito do trabalho foi o de aumentar as possibilidades de se receber o crdito trabalhista, estendendo-se a responsabilidade plena entenda-se solidariedadepelo pagamento s outras empresas do grupo, como conseqncia do favorecimento direto ou indireto do trabalho do empregado. de se ressaltar que os elementos conceituais que formam esta figura jurdica tm finalidade eminentemente trabalhista e no se prestam outra finalidade que no seja a de possibilitar alcanar os fins trabalhistas a que o instituto se prope. que no obstante ele se assemelhe em sua essncia s holdings, pool de empresas ou consrcios, no se exige para a caracterizao do grupo de empresas as mesmas formalidades que so exigidas para a formao daqueles grupos no direito civil ou comercial. Por isso, no se faz necessrio sequer se provar a sua existncia formal por um contrato ou instrumento semelhante.Havendo provas de sua existncia de fato, elas so aptas a configurar os efeitos descritos na CLT. CARACTERSTICAS, REQUISITOS PARA A CARACTERIZAO DO GRUPO. I- Personalidade Jurdica Prpria necessrio que cada empresa componente do grupo possua personalidade jurdica prpria, gozando de liberdade para contratao de pessoal prprio.No h nesse aspecto subordinao, ou vinculao, como a existente em uma relao entre empresa matriz e filial, mas independncia entre as empresas formadoras do grupo. II- Relao de Dominao ou de coordenao Para uma corrente doutrinria, esta caracterstica pressupe a existncia de uma empresa principal e outras que lhe sejam subordinadas ou por ela controladas.Para uma outra corrente, basta se demonstrar que existia uma coordenao entre as diversas empresas, mesmo sem existir uma em posio predominante em relao s outras. III - Explorao de Atividade Econmica outro requisito para a caracterizao do grupo de empresas que os integrantes do grupo explorem atividades econmicas, seja ela industrial, comercial ou qualquer outra, o que exclui, de plano, a possibilidade de atividades assistenciais, recreativas, filantrpicas e os profissionais liberais virem a constituir grupo de empresas. SOLIDARIEDADE No caso do grupo de empresas o efeito que a norma prev quando estiverem presentes os requisitos nela exigidos, isto , as empresas que formarem um grupo econmico sero solidariamente responsveis para os efeitos da relao de emprego. Pelo art.264 do novo Cdigo Civil Brasileiro, h solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda. a vinculao jurdica de vrios sujeitos satisfao de uma obrigao
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DELGADO, Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho, 3 edio, LTr, So Paulo:2004, p.399/400.

17 jurdica que comum a todos, tanto como credor ou como devedor desta obrigao.A solidariedade como instituto jurdico decorre da lei ou da conveno entre as partes. Ela no se presume(art.265 do Cdigo Civil Brasileiro). Havendo a configurao do grupo de empresas, o credor no caso o empregado tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto (art.275 do Cdigo Civil Brasileiro). Solidariedade Ativa Pela teoria da solidariedade ativa entende-se que sendo o contrato de trabalho celebrado com uma das empresas do grupo, o vinculo se formaria com o grupo todo, de imediato, pois as empresas se unificariam e se converteriam em um nico empregador (smula 129/TST18). Solidariedade Passiva Essa teoria entende que o vinculo operacional se forma entre o empregado e a empresa que o contratou e que, caso tenha ocorrido desta maneira, foi a tomadora exclusiva de seus servios.Assim, as outras empresas pertencentes ao grupo no seriam devedoras de quaisquer direitos que o empregado viesse a reclamar pelo fato de no terem participado diretamente da relao de emprego. A hiptese em que as demais empresas do grupo viriam a ser responsveis pelos direitos que o empregado reclamou contra a empresa que o contratou ocorrer na situao em que esta ltima no venha a pagar os direitos do obreiro, tornando-se inadimplente.Entretanto, por este entendimento do TST, para que isto acontea necessrio que o empregado ajuze, de incio, a ao trabalhista contra o seu empregador e contra as empresas do grupo econmico, sob pena de no mais pod-lo fazer posteriormente. Esta teoria indica mais uma responsabilidade subsidiria do que uma solidariedade, uma vez que o empregado no pode escolher a qualquer tempo quaisquer empresas do grupo para exigir o pagamento de um direito seu (smula205/TST19).Responsabilidade subsidiria aquela que vem auxiliar, reforar, a responsabilidade principal.Todavia esta smula foi cancelada pelo TST.Como alegao para o cancelamento usou-se que esta posio estaria transferindo para o empregado o nus de, antes de ajuizar a ao, j ter conhecimento da existncia do grupo econmico, o que violaria sua condio de hipossuficiente.Logo, permanece em vigor a smula 129, o que permite o conhecimento do grupo econmico j na fase executria. Todavia, esta verificao, como alude Godinho20, no absoluta, sob pena de se violar o devido processo legal e o contraditrio.O conhecimento do grupo econmico na fase executria da ao trabalhista pressupe que j tenha havido indcios concretos de sua existncia, de maneira a conduzir a certeza de tal circunstncia, como por ocasio de alegaes do reclamante na petio inicial ou na colheita de provas na instruo processual. 7.1.5-PODERES DO EMPREGADOR: Em virtude do poder de direo, implcito no texto do art.2da CLT, compete ao empregador dizer e definir como ser realizada a prestao dos servios pelo empregado, entre os quais se revelam de maneira mais acentuada neste sentido: A corrente contratualista, cujos adeptos so Clio Goyat e Evaristo de Moraes Filho, entre outros, entende que o poder hierrquico do empregador decorre do prprio contrato de trabalho, do qual deriva tambm para o empregado a subordinao ao empregador.

A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.

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O responsvel solidrio, integrante do grupo econmico, que no participou da relao processual como reclamado e que, portanto, no consta no ttulo executivo judicial como devedor, no pode ser sujeito passivo na execuo.Este enunciado do TST se encontra revogado. 20 DELGADO, Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho, 3 edio, LTr, So Paulo:2004, p.405.
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18 A corrente institucionalista entende que a empresa uma instituio e com interesse social, da os poderes do empregador teriam fundamento no interesse social da empresa, os quais se contraporiam ao interesse individual. A) PODER HIERRQUICO OU DIRETIVO o poder de direo, comando e fiscalizao sobre o empregado e as atividades que ele desempenhe, e que, pela subordinao deve-lhe obedincia em tudo o que diga respeito ao cumprimento das obrigaes decorrentes do contrato.Por este poder o empregador possui capacidade de fixar unilateralmente normas para o bom andamento da empresa, as quais o empregado adere ao ser admitido. Entretanto, pode o empregado recusar as ordens ilcitas, imorais, vexatrias ou contrrias ordem Pblica. Este poder do empregador tambm pode ser limitado no prprio contrato de trabalho ou em instrumento de negociao coletiva(acordo ou conveno coletiva).Tais limitaes visam a descaracterizao de possveis arbitrariedades do poder diretivo do empregador. B) PODER DISCIPLINAR a prerrogativa que possui o empregador de aplicar sanes disciplinares ao empregado pelo descumprimento de obrigaes contratuais, isto , a desobedincia do cumprimento de ordens atinentes ao contrato de trabalho, sendo formas de manifestao deste poder as punies aplicadas ao empregado, como as advertncias(verbais e escritas), suspenses, e chegando at a provocar a dispensa por justa causa. O que determinar a aplicao da penalidade ser a gravidade da falta, no havendo, assim, a necessidade de observncia da gradao das penas, de maneira que a prtica de uma falta grave poder ensejar, de imediato, a aplicao de uma pena de suspenso ou a despedida por justa causa, sem que haja a necessidade de, antes, ser aplicada a pena de advertncia. No exerccio deste poder, o empregador pode penalizar com uma sano branda um fato que mereceria punio mais grave. Contudo, em ateno ao princpio do nom bis in idem o empregador no pode, aps aplicar a sano, mais leve, reavaliar sua posio e aplicar a pena mais grave, que at devida, pois a ocorreria uma dupla punio do empregado pelo mesmo fato. As penalidades ou sanes disciplinares aplicadas ao empregador em decorrncia da desobedincia ao empregador so: I) a advertncia, que pode ser escrita ou verbal. Tem um carter preventivo e funciona mais como um aviso de reprovao da conduta do empregado para que este no pratique futuramente faltas da que foi avisado ou de outra natureza.O empregado no sofre desconto no seu salrio nem prejuzo em seu tempo de servio; II) a suspenso tem carter punitivo e tambm preventivo.Consiste na proibio do empregado de trabalhar por um determinado perodo, no qual, como conseqncia, ele no receber salrios relativos aos dias em que no trabalhou.O perodo de afastamento no computado para frias, 13 salrio e demais crditos trabalhistas. A suspenso no pode ser superior a 30 dias, caso isto ocorra ser considerada como despedida sem justa causa (art.474 da CLT); III) Despedida por justa causa- Implica na extino do contrato de trabalho motivada pelo cometimento de falta grave pelo empregado.Os fatos autorizadores se encontram elencados no art.482 da CLT, e neste caso o empregado no recebe nenhuma verba rescisria, apenas o salrio do perodo efetivamente trabalhado. 7.2- EMPREGADO 7.2.1- DEFINIO LEGAL DE EMPREGADO Segundo o art 3da CLT, empregado toda pessoa fsica que presta servios de natureza no eventual a empregador, sob dependncia deste e mediante salrio. Caractersticas -da definio legal, resultam, portanto, as seguintes caractersticas: a) Pessoalidade Nesta caracterstica encontramos duas dimenses que apesar de semelhantes, se distinguem em sua essncia.

19 Pessoa fsica a prestao de servios que protegida pelo direito do trabalho aquela que prestada por uma pessoa fsica.Isso se manifesta quando se verifica que os direitos protegidos pelo direito do trabalho (sade, bem-estar, lade, bem-estar, lazer, integridade, etc)apenas podem ser usufrudos por pessoas fsicas, no o podendo ser por pessoas jurdicas. Assim, a prestao de servios sendo executada por pessoa jurdica afasta a incidncia do direito do trabalho. Intuitu personae- Como conseqncia da necessidade de o trabalho ser prestado por uma pessoa fsica decorre a caracterstica da infungibilidade do empregado.Torna-se importante distinguir que nem todo trabalho prestado por pessoa fsica ser um trabalho prestado com pessoalidade.A caracterstica da pessoalidade est vinculada natureza Intuitu Personae deste tipo de trabalho. em razo da pessoa em especial que se contrata a prestao dos servios.A noo de pessoalidade incutida na prestao do servio regida pelo direito do trabalho est ligada ao fato de que eleo servio deve ser prestado por uma pessoa certa e determinada, ou seja o trabalhador que foi contratado. Por esta caracterstica, se torna impossvel a continuidade da mesma relao jurdica de emprego quando houver a substituio do empregado, salvo as temporrias e as previstas em lei.Neste ponto se manifesta o aspecto da infungibilidade do trabalho prestado pelo empregado.Verificando-se a substituio do empregado por outrem, essa circunstncia de sua substituio torna impessoal e fungvel a pessoa deste trabalhador, que assim descaracteriza-se e deixa de ser empregado . Alie-se a esta caracterstica o aspecto de a relao jurdica de emprego guardar a natureza fiduciria, de confiana, que depositada pelo empregador ao empregado quando lhe comete o desempenho de atribuies, as quais, em alguns casos, so relevantes para o xito de sua atividade econmica. b) Habitualidade Como conseqncia do princpio da continuidade, os servios contratados devem ser prestados de modo no eventual, isto , a utilizao da fora de trabalho, como fator de produo, deve ser contnua, indefinida e duradoura. A idia de habitualidade ou no-eventualidade do trabalho prestado pelo empregado est ligada permanncia deste empregado, isto , que o seu trabalho seja perene e permanente, e no espordico e ocasional.Importa ainda considerar que a inteno, seja do empregado ou do empregador, no a de trabalhar indefinidamente. O trabalhador eventual admitido por circunstncias excepcionais ou transitrias do estabelecimento. No se deve confundir-se a habitualidade com a prestao cotidiana dos servios, pois ela a habitualidade caracteriza-se mais pela permanncia da prestao de servios, que pode ser diria ou intermitente, isto , em intervalos peridicos, fragmentados e dispersos no tempo, como uma ou duas vezes na semana, quinzenalmente, etc. Uma outra vertente doutrinria que fundamenta o trabalho do eventual, inclusive quanto sua aferio, o da teoria dos fins do empreendimento. Esta teoria informa que o trabalhador eventual ser aquele que chamado a trabalhar em uma tarefa que no est inserida nos fins normais da atividade econmica da empresa, e que por isso sero de curta durao. c) Subordinao A subordinao vem a ser, entre as caractersticas do empregado e empregador e tambm da relao de emprego, a que possibilita estabelecer um marco divisor e distintivo entre o trabalho prestado pelo empregado e o que prestado por outra categoria de trabalhador. Pelo cotejo de sua existncia ou no no mbito da relao de trabalho que se poder precisar a existncia da relao de emprego e conseqentemente das figuras do empregado e do empregador. A subordinao um elemento objetivo na formao da relao de emprego, pois ela consiste na forma como o trabalho prestado, independente da pessoa que o executa.

20 A subordinao, para o empregado, est diretamente ligada ao poder de direo pessoal dos servios conferida ao empregador.Ela seria a situao jurrica derivada do contrato de trabalho, pela qual o empregado comprometer-se-ia a acolher o poder de direo empresarial no modo de realizao de sua prestao de servios21. necessrio que a prestao do servio no se d de forma autnoma, ou seja, que o prprio empregado exera uma atividade econmica ou que ele mesmo determine a forma de execuo dos servios, sem a participao determinante do tomador dos servios neste sentido. A subordinao ou relao de dependncia(...sob a dependncia deste.art.3 CLT), para os sujeitos da relao de emprego, adquire uma dimenso diferenciada para cada um deles.Para o empregado, ela significa que ele se limita a permitir que a sua fora de trabalho seja utilizada na atividade econmica exercida por outrem, no caso, o empregador, a quem fica, por isso, juridicamente subordinado. Para o empregador, ela se manifesta no seu poder de direo da fora de trabalho, em virtude de ser eleo empregadorquem dirige a prestao pessoal dos servios(art.2 CLT). Esta relao de subordinao se revela, entre outras maneiras, sob os seguintes aspectos: jurdico, visto estar o empregado vinculado juridicamente ao empregador em razo do contrato de trabalho, estando, por isso, propenso a receber ordens do empregador; econmico, pois, em razo da estrutura socioeconmica da empresa, esta sempre estaria em uma posio hierarquicamente superior em relao aos seus empregados, que por esta razo, dependeriam economicamente do empregador, mesmo fossem ricos ou recebessem uma remunerao alta; e tcnica, pois competiria, em ltima anlise, ao empregador deter o conhecimento, o comando e o domnio exigvel ao processo produtivo, das tcnicas de produo, mesmo que o empregado domine a tcnica de emprego dos servios e da maneira de o fazer. d) Onerosidade Em razo de sua caracterstica nitidamente alimentar a relao de emprego uma relao econmica.Por outro lado, como a fora de trabalho que o empregado pe disposio do empregador possui valor econmico agregado, ele deve receber a respectiva contraprestao pecuniria por parte do empregador. preciso ento que a prestao do trabalho no se d a titulo gratuito. Assim, por um prisma subjetivo, a onerosidade manifesta-se pela inteno econmica e de receber salrio pela prestao do trabalho. Para que o trabalho seja gratuito, e assim no se constituir em relao de emprego, se faz mister que o prestador de servios deixe manifestado que essa inteno de trabalhar no visa interesse econmico, e sim de cunho benevolente, como o trabalho prestado em prol de uma causa poltica, comunitria ou religiosa.A manifestao da inteno de trabalhar gratuitamente ou onerosamente nem sempre ser expressa, e, por outro lado, tambm haver situaes em que no se verificar o pagamento do salrio. Neste particular cumpre salientar que no ser a falta de estipulao do valor do salrio22 ou de seu pagamento que ir desnaturar a onerosidade.Por isso, como salienta Maurcio Godinho Delgado, a pesquisa da inteno das partes, principalmente do trabalhador, em sua ndole ou vontade de percepo econmica, se coloca em destaque para se aferir a presena da onerosidade na relao de emprego.23 Ainda em relao ao salrio, como elemento da onerosidade, e em decorrncia de sua proteo, tm-se que ele um dos direitos laborais considerados absolutamente irrenunciveis,

DELGADO, Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho.3 ed.So Paulo:Ltr, 2004, p.302. Para melhor ilustrar esta circunstncia transcrevemos o art.460, caput, da CLT, que assim dispe: Art. 460. Na falta de estipulao do salrio ou no havendo prova sobre a importncia ajustada, o empregado ter direito a perceber salrio igual ao daquele que, na mesma empresa, fizer servio equivalente, ou do que for habitualmente pago para servio semelhante. Grifei 23 DELGADO, Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho.3 ed.So Paulo:Ltr, 2004, p.300.
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21 salvo se for previamente e expressamente manifestada a sua inteno de no querer receber essa contraprestao.24 7.2.2- TRABALHADORES QUE NO SO CONSIDERADOS EMPREGADOS PELA CLT. 1) Trabalhador Eventual Pela teoria do evento, trabalhador eventual ser aquele que presta a sua atividade para algum ocasionalmente, sendo trabalho eventual aquele que depende de acontecimento incerto, casual e fortuito.Consertar uma instalao hidrulica que quebrou, sanar uma pane no sistema eltrico de uma empresa, etc. Pela teoria da descontinuidade, eventual ser o trabalhador que se vincula sob o prisma do tempo de trabalho ao seu tomador de maneira fragmentada, em perodos intermitentes e de curta durao.Essa teoria no encontrou guarida no direito do trabalho. que a suposta descontinuidade uma vez a cada quinze dias, ou uma vez por semana, etc da sua prestao de servios no afastar a existncia de autntico contrato de trabalho. No se deve confundir-se a habitualidade com a prestao cotidiana dos servios, pois ela a habitualidade caracteriza-se mais pela permanncia da prestao de servios, que pode ser diria ou intermitente, isto , em intervalos peridicos, fragmentados e dispersos no tempo, como uma ou duas vezes na semana, quinzenalmente, etc. A teoria dos fins da empresa diz que o trabalhador eventual ser aquele que presta servios em atividade no correspondente aos fins da atividade econmica da empresa, os quais, por esse motivo, seriam de curta durao e ocasionais.Neste ponto, convm alertar que mesmo quando a atividade do prestador de servios no est relacionada com a atividade econmica da empresa, ele pode vir a ser considerado empregado.Vem aqui a questo da necessidade dos servios do trabalhador vir a ser permanente, o que levaria o eventual a trabalhar com habitualidade.Isto afastaria a verdadeira e autntica eventualidade e o trabalhador passa a ser empregado. 2) Trabalhador Autnomo o profissional que trabalha por conta prpria e independente diante daquele para os quais presta continuamente ou no os seus servios.Consequentemente, lhe falta a subordinao, como elemento definidor de sua condio de empregado. 3) Trabalhador Temporrio (lei 6.019/74) Criado pela Lei 6.019/74, considerada como a lei que inseriu no plano normativo positivo a terceirizao nas relaes de trabalho no Brasil, o trabalhador temporrio aquele que, por mediao de uma empresa de trabalho temporrio, presta servios a uma empresa em uma das duas nicas situaes previstas na lei:1)atender a necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou 2) atender acrscimo extraordinrio de servios,. Para que haja a validade do contrato de trabalho temporrio preciso que a prestao dos servios seja obrigatoriamente intermediado por uma empresa de trabalho temporrio(ETT), que ser quem lhe remunerar e assistir. Ele , no caso, empregado da empresa de trabalho de temporrio, que quem, pela lei 6.019/74, intermedia a sua prestao de servios e quem lhe paga a remunerao, aps recebla do tomador de servios. Segundo o art.10 da referida lei, a prestao dos servios do trabalhador temporrio no pode ser superior a trs meses, prorrogando-se apenas em caso de autorizao do Ministrio do Trabalho.Durante a prestao dos servios, o trabalhador temporrio ter assegurado todos direitos trabalhistas previstos na legislao. Entre a ETT e o tomador de servios existe uma relao de direito civil(contrato de prestao de servios), regida pelo Cdigo Civil.
DESCONTO SALARIAL AUTORIZAO TCITA INADMISSIBILIDADE Constituindo renncia parcial mais importante das prestaes devidas ao empregado por fora do contr ato o salrio, a autorizao para desconto h de ser MA nifestada de modo expresso, por escrito (TRT 2 R. RO 20000551710 (20020120405) 7 T. Rel Juza Rosa Maria Zuccaro DOESP 08.03.2002)A irrenunciabilidade, predominante do Direito do Trabalho, tem o propsito de evitar que a posio de sujeio econmica em que se encontra o empregado coloque-o em condies de sofrer prejuzos ao perder alguns direitos bsicos como o salrio (TRT 9 R. RO 6.717/97 4 T. Ac. 29.169/97 Rel. Juza Rosemarie Diedrichs Pimpo DJPR 24.10.1997)
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Empresa de trabalho temporrio

Trabalhador temporrio

tomador de servios

4) Trabalhador Avulso (lei 5.085/66, 6.914/81 e 8.630/93) o que presta servios livremente e sem vnculo na orla martima, na zona urbana ou rural, trabalhando para varias empresas (tomadoras de servios) que o requisitam a entidade fornecedora de mo de obra.So os operrios de carga, e descarga, vigias porturios, ensacadores, classificadores de frutas e armadores. Suas caractersticas principais so: liberdade na forma de prestao dos servios, sem vinculao com os tomadores ou com os intermediadores; a intermediao do sindicato ou do OGMO (rgo gestor de mo de obra) na colocao da mo de obra o qual no o seu empregador, segundo o art.20 da lei 8.630/93, salvo se houver a presena dos elementos que caracterizem empregado e empregador, a curta durao dos servios prestados a um beneficiado e a remunerao ser paga basicamente em forma de rateio procedido pelo sindicato ou pelo OGMO.Neste pagamento em forma de rateio j esto includos valor dos servios prestados e os encargos previdencirios e sociais concedidos aos trabalhadores avulsos pela Constituio Federal(art.7, XXXIV), que so os mesmos direitos dos trabalhadores com vnculo empregatcio. OGMO

Trabalhador avulso

tomador de servios

5) Trabalhador Voluntrio (lei 9.608/98)25 o que presta servios sem remunerao a entidade publica ou privada sem fins lucrativos, mediante termo da adeso que no gera vinculo empregatcio, podendo apenas receber indenizao pelas despesas realizadas para o desempenho do servio voluntrio(art.3, lei 9.608/98). Segundo a doutrina, se torna ainda necessrio que o trabalhador voluntrio tambm manifeste a ntida inteno de trabalhar de maneira benevolente e graciosa, ou seja, que no queira se vincular como empregado.26Mas, para a caracterizao do trabalhador voluntrio, se faz necessrio no s a presena da sua inteno em trabalhar de maneira benevolente, como
25 Art. 1. Considera-se servio voluntrio, para fins desta Lei, a atividade no remunerada, prestada por pessoa fsica entidade pblica de qualquer natureza, ou instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade. Pargrafo nico. O servio voluntrio no gera vnculo empregatcio, nem obrigao de natureza trabalhista, previdenciria ou afim. 2626 DELGADO, Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho.3 ed.So Paulo:Ltr, 2004, p.343.

23 tambm que a causa motivadora do seu trabalho seja igualmente benevolente, da no existir trabalho voluntrio para atividades lucrativas.O servio voluntrio no pode ser utilizado como meio ou instrumento de as empresas aumentarem seus ganhos e sua produo sem pagarem por isso. nesse sentido que a lei manda que este trabalho seja prestado entidade pblica ou instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social. 6) Empreiteiro aquele que se compromete a realizar obra certa, recebendo remunerao pela obra realizada.Relembra a locatio operis no direito romano, onde os contratantes avenavam a realizao de uma obra determinada.De regra, o contrato de empreitada um contrato regido pela legislao civil e o empreiteiro um trabalhador autnomo, pois realiza a empreitada por conta prpria, se autodirigindo quanto maneira de trabalhar, e portanto, no se subordinando. Todavia, quando o empreiteiro for operrio ou artfice, ou seja, se tratar de uma pequena empreitada onde o empreiteiro, pessoa fsica, executa pessoalmente e sno mximo com mais um auxiliara obra contratada, que geralmente de pequeno valor econmico, a possvel discusso sobre contrato ser no mbito da justia do trabalho (art 652, a, III, da CLT). importante anotar que estando comprovada a pequena empreitada autntica, onde o pequeno empreiteiro um trabalhador autnomo, a justia do trabalho ir to somente aplicar as regras do direito civil ao contrato(preo, condies do contrato, etc).A competncia da justia do trabalho neste caso versa sobre o aspecto processual e no do direito material, no aplicando ao pequeno empreiteiro os direitos trabalhistas.27 Mas, evidentemente quando a pequena empreitada for falsa e se constituir apenas num artifcio fraudulento que busque mascarar o que de fato uma verdadeira relao entre empregador e empregado, constatada essa situao, ser reconhecida a relao de emprego, por conseqncia dos arts 2 e 3 da CLT. 7) ESTAGIRIO- LEI 11.788/08 O QUE O ESTGIO? O estgio conceituado pela lei 11.788/08 como sendo um ato educativo escolar supervisionado, desenvolvido no ambiente de trabalho, que visa preparao para o trabalho produtivo de educandos que estejam no ensino regular em: Instituies de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e dos anos finais do ensino fundamental(art.1), na modalidade profissional da educao de jovens e adultos. OBJETIVO-O estgio tem, como finalidade, o aprendizado de competncias prprias da atividade profissional e contextualizao curricular, objetivando o desenvolvimento do educando para a vida cidad e para o trabalho (art.1, 2o) O estagirio, por conseguinte, o estudante que, nessas condies, realiza atividades em empresa publica ou privada, visando aquisio de experincia profissional, social e cultural, podendo receber uma bolsa de estudos como contrapartida. tambm denominado de estgio curricular e visa a formao profissional do estagirio

DELGADO, Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho.3 ed.So Paulo:Ltr, 2004, p.338. EMPREITADA CARACTERIZAO CONTRATO DE EMPREITADA NO CONFIGURAO Considera-se empregado e no empreiteiro, pedreiro que desenvolve a prestao pessoal de servios, em funo diretamente ligada atividade-fim do reclamado e que no possui nenhum poder de organizao prpria, capaz de lhe permitir atuar como patro de si mesmo. O alegado contrato de empreitada, porquanto destinado to-somente a impedir a formao de vnculo empregatcio e a desonerar o real empregador dos encargos sociais tpicos da relao de emprego para baratear a produo, no pode ser aceito. A prtica se afigura fraudulenta, ensejando a aplicao do artigo 9 da CLT. (TRT 3 R. RO 10075/02 4 T. Rel. Juiz Luiz Otvio Linhares Renault DJMG 28.09.2002 p. 15) 172638 INEXISTNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO PEQUENA EMPREITADA A empreitada pacto autnomo, onde o empreiteiro pessoa fsica executa sozinho, ou com algum auxiliar, obra determinada, mediante preo previamente combinado. No caso, no se verifica subordinao, uma vez que o trabalhador dirige o cotidiano de sua prestao laborativa. Sendo de natureza civil, a pequena empreitada afasta-se do mbito das regras celetistas, inexistindo vnculo de emprego entre as partes. (TRT 3 R. RO 5331/02 5 T. Rel. Juiz Emerson Jos Alves Lage DJMG 04.07.2002 p. 15

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24 TERMO DE COMPROMISSO- O estgio se inicia com a assinatura do termo de compromisso entre a empresa tem de possuir personalidade jurdica, no podendo ser pessoa fsica e o estagirio, com a participao da instituio de ensino na qual o estudante est matriculado.Este termo alm de estabelecer as condies de realizao do estgio, deve ser periodicamente revisado.28 INEXISTNCIA DE VINCULO EMPREGATCIO- Mesmo que seja remunerado, o estgio no gera a formao de vnculo empregatcio. Contudo, para que isso ocorra, o estgio deve observar as regras do art.3 da lei 11.788, sob pena de se configurar a relao de emprego com o tomador dos servios.O art.15 diz que a manuteno de estagirios em desconformidade com a Lei caracteriza vnculo de emprego do educando com a parte concedente do estgio para todos os fins da legislao trabalhista e previdenciria. Por isso, a admisso do estagirio no deve ser anotada no livro ou ficha de registro de empregados.29 Tambm no se aplicam ao estagirio as obrigaes relativas aos empregados como contrato de experincia, contribuio sindical, cadastramento no PIS/PASEP, envio do CAGED e incluso na RAIS. Os estagirios no tero direito a vale-transporte, vale-alimentao, assistncia mdica, frias, 13 salrio, aviso prvio, FGTS e multa, seguro desemprego, assistncia do sindicato ou da DRT na resciso e a anotao do estgio na CTPS. DO TOMADOR DOS SERVIOS DO ESTAGIRIOPela redao da antiga lei do estgio (lei 6.494/77), apenas pessoas jurdicas de direito pblico ou privado poderiam ser tomadores do servios de estagirios.A nova lei, contudo, alterou esse quadro.Agora, no s podem receber estagirios as pessoas jurdicas de direito privado e os rgos da administrao pblica direta, autrquica e fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, como tambm os profissionais liberais de nvel superior devidamente registrados em seus respectivos conselhos de fiscalizao profissional, podem oferecer estgio, observadas as obrigaes dispostas nos incisos do art. 9o30, notadamente a celebrao de termo de compromisso com a instituio de ensino e o educando. CARGA HORRIA E DURAO DO ESTGIO A Lei anterior no definia a carga horria do estgio. Isso era feito por meio de resolues do Conselho Nacional de Educao.A finalidade de se regulamentar a carga horria para que
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Art. 7o So obrigaes das instituies de ensino, em relao aos estgios de seus educandos: I celebrar termo de compromisso com o educando ou com seu representante ou assistente legal, quando ele for absoluta ou relativamente incapaz, e com a parte concedente, indicando as condies de adequao do estgio proposta pedaggica do curso, etapa e modalidade da formao escolar do estudante e ao horrio e calendrio escolar. Art. 3o O estgio, tanto na hiptese do 1o do art. 2o desta Lei quanto na prevista no 2o do mesmo dispositivo, no cria vnculo empregatcio de qualquer natureza, observados os seguintes requisitos: I matrcula e freqncia regular do educando em curso de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e nos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos e atestados pela instituio de ensino; II celebrao de termo de compromisso entre o educando, a parte concedente do estgio e a instituio de ensino; III compatibilidade entre as atividades desenvolvidas no estgio e aquelas previstas no termo de compromisso. 1o O estgio, como ato educativo escolar supervisionado, dever ter acompanhamento efetivo pelo professor orientador da instituio de ensino e por supervisor da parte concedente, comprovado por vistos nos relatrios referidos no inciso IV do caput do art. 7o desta Lei e por meno de aprovao final. 2o O descumprimento de qualquer dos incisos deste artigo ou de qualquer obrigao contida no termo de compromisso caracteriza vnculo de emprego do educando com a parte concedente do estgio para todos os fins da legislao trabalhista e previdenciria 30 II ofertar instalaes que tenham condies de proporcionar ao educando atividades de aprendizagem social, profissional e cultural; III indicar funcionrio de seu quadro de pessoal, com formao ou experincia profissional na rea de conhecimento desenvolvida no curso do estagirio, para orientar e supervisionar at 10 (dez) estagirios simultaneamente; IV contratar em favor do estagirio seguro contra acidentes pessoais, cuja aplice seja compatvel com valores de mercado, conforme fique estabelecido no termo de compromisso;V por ocasio do desligamento do estagirio, entregar termo de realizao do estgio com indicao resumida das atividades desenvolvidas, dos perodos e da avaliao de desempenho; VI manter disposio da fiscalizao documentos que comprovem a relao de estgio; VII enviar instituio de ensino, com periodicidade mnima de 6 (seis) meses, relatrio de atividades, com vista obrigatria ao estagirio.
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25 haja a compatibilizao do estgio com a freqncia s aulas e o estudo e para que no haja o desvirtuamento do trabalho do estgio.Neste sentido, a lei 11.788(art.10)estabeleceu as seguintes regras para a carga horria do estgio:
A jornada de atividade em estgio ser definida de comum acordo entre a instituio de ensino, a parte concedente e o aluno estagirio ou seu representante legal, devendo constar do termo de compromisso ser compatvel com as atividades escolares e no ultrapassar: I 4 (quatro) horas dirias e 20 (vinte) horas semanais, no caso de estudantes de educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional de educao de jovens e adultos; II 6 (seis) horas dirias e 30 (trinta) horas semanais, no caso de estudantes do ensino superior, da educao profissional de nvel mdio e do ensino mdio regular. 1o O estgio relativo a cursos que alternam teoria e prtica, nos perodos em que no esto programadas aulas presenciais, poder ter jornada de at 40 (quarenta) horas semanais, desde que isso esteja previsto no projeto pedaggico do curso e da instituio de ensino. 2o Se a instituio de ensino adotar verificaes de aprendizagem peridicas ou finais, nos perodos de avaliao, a carga horria do estgio ser reduzida pelo menos metade, segundo estipulado no termo de compromisso, para garantir o bom desempenho do estudante.

Pela nova lei (art. 11)31, o estgio no poder ter durao, na mesma parte concedente, superior a 2 (dois) anos, exceto quando se tratar de estagirio portador de deficincia. REMUNERAO DO ESTGIO E CONCESSO DE BENEFCIOS Sendo o estgio obrigatrio, ou seja, uma exigncia da grade curricular do curso, assim definido como tal no projeto do curso, e cuja carga horria requisito para aprovao e obteno de diploma (art. 2o , 1o )no ser obrigatria a remunerao do estgio. Entretanto, caso o estgio seja no obrigatrio, isto , aquele desenvolvido como atividade opcional, acrescida carga horria regular e obrigatria (art. 2o , 2o ), a remunerao ser obrigatria, bem como a concesso de vale-transporte. isto que se depreende da redao do art.13 da lei 11.78832 Caso o tomador venha a conceder benefcios relacionados a transporte, alimentao e sade, entre outros, isto no caracterizar vnculo empregatcio (art.13, 1o ).Faculta ainda a lei, que, querendo, poder o estagirio se vincular e contribuir para o Regime Geral de Previdncia Social, na condio de segurado facultativo(art.13, 2o ). Quando a durao do estgio for superior a um ano, o estagirio far jus a 30 dias de frias, que devero coincidir com as frias escolares. Sero remuneradas quando o estgio for remunerado. Quando for menos de um ano, o estagirio gozar frias proporcionais ao numero de meses trabalhados.33 NMERO DE ESTAGIRIOS POR ESTABELECIMENTO Procurando coibir a utilizao fraudulenta de estagirios, a lei estabeleceu limites da quantidade de estagirios por cada estabelecimento (art.17).Para os fins destes limites, e na hiptese de a parte tomadora contar com vrias filiais ou estabelecimentos, os quantitativos de estagirios previstos nos sero aplicados a cada um deles(art.17, 2o), no se aplicando estes quantitativos aos estgios de nvel superior e de nvel mdio profissional(art.17, 4o).
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Art. 11. A durao do estgio, na mesma parte concedente, no poder exceder 2 (dois) anos, exceto quando se tratar de estagirio portador de deficincia. 32Art. 12. O estagirio poder receber bolsa ou outra forma de contraprestao que venha a ser acordada, sendo compulsria a sua concesso, bem como a do auxlio-transporte, na hiptese de estgio no obrigatrio. Art. 13. assegurado ao estagirio, sempre que o estgio tenha durao igual ou superior a 1 (um) ano, perodo de recesso de 30 (trinta) dias, a ser gozado preferencialmente durante suas frias escolares. 1o O recesso de que trata este artigo dever ser remunerado quando o estagirio receber bolsa ou outra forma de contraprestao. 2o Os dias de recesso previstos neste artigo sero concedidos de maneira proporcional, nos casos de o estgio ter durao inferior a 1 (um) ano.
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26 Art. 17. O nmero mximo de estagirios em relao ao quadro de pessoal das entidades concedentes de estgio dever atender s seguintes propores: I de 1 (um) a 5 (cinco) empregados: 1 (um) estagirio; II de 6 (seis) a 10 (dez) empregados: at 2 (dois) estagirios; III de 11 (onze) a 25 (vinte e cinco) empregados: at 5 (cinco) estagirios; IV acima de 25 (vinte e cinco) empregados: at 20% (vinte por cento) de estagirios. AGENTES DE INTEGRAO DO ESTGIO A lei prev ainda (art. 5o) que tanto as instituies de ensino quanto os tomadores do servio do estgio, denominados de cedentes, podem, a seu critrio, recorrer a servios de agentes de integrao pblicos e privados, mediante condies acordadas em instrumento jurdico apropriado, ou seja, um contrato, devendo ser observada, no caso de contratao com recursos pblicos, a legislao que estabelece as normas gerais de licitao. Sendo vedada a cobrana de qualquer valor dos estudantes, a ttulo de remunerao por estes servios ( 2o), cabe aos agentes de integrao, como auxiliares no processo de aperfeioamento do instituto do estgio, realizar as seguintes atividades (1o): I identificar oportunidades de estgio; II ajustar suas condies de realizao; III fazer o acompanhamento administrativo; IV encaminhar negociao de seguros contra acidentes pessoais; V cadastrar os estudantes. Pela Lei (art.5, 3o ), os agentes de integrao sero responsabilizados civilmente se indicarem estagirios para a realizao de atividades no compatveis com a programao curricular estabelecida para cada curso, assim como estagirios matriculados em cursos ou instituies para as quais no h previso de estgio curricular. Os agentes de integrao so proibidos de figurarem como representantes tanto do estagirio como da parte cedente no termo de compromisso do estgio(art.16)34 ESTAGIRIO DO CURSO DE DIREITO EM ESCRITRIOS DE ADVOCACIA-O estagirio do curso de direito, porm, tem seu regulamento de estgio previsto na lei 8.906/94(Estatuto da advocacia).Entretanto, tambm no se afasta a necessidade da intervenincia e assistncia da instituio de ensino, e mais a participao da OAB, no desenvolvimento do estgio.35 7.2.3- TRABALHADORES QUE GOZAM DE ESTATUTO PRPRIO: 7.2.3.1) EMPREGADO(A) DOMSTICO(A), LEI 5.859/72 a pessoa fsica que presta servios de modo continuado, a pessoa ou a famlia, no mbito residencial destas e sem finalidade de lucro. A CLT exclui de sua aplicao, no seu art.7, os empregados domsticos. 36 A CF assegurou categoria (art 7, XXXIV, pargrafo nico) alguns direitos que o trabalhador comum possui.Eis os direitos que o domstico possui pela Constituio(IV - salrio mnimo, VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo, VIII Art. 16. O termo de compromisso dever ser firmado pelo estagirio ou com seu representante ou assistente legal e pelos representantes legais da parte concedente e da instituio de ensino, vedada a atuao dos agentes de integrao a que se refere o art. 5o desta Lei como representante de qualquer das partes. 35 Art. 9. Para inscrio como estagirio necessrio: 1. O estgio profissional de advocacia, com durao de dois anos, realizado nos ltimos anos do curso jurdico, pode ser mantido pelas respectivas instituies de ensino superior, pelos Conselhos da OAB, ou por setores, rgos jurdicos e escritrios de advocacia credenciados pela OAB, sendo obrigatrio o estudo deste Estatuto e do Cdigo de tica e Disciplina. 36 Art. 7. Os preceitos constantes da presente Consolidao, salvo quando for, em cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam: (Redao dada pelo Decreto-Lei n 8.079, de 11.10.1945) a) aos empregados domsticos, assim considerados, de um modo geral, os que prestam servios de natureza no-econmica pessoa ou famlia no mbito residencial destas;
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27 dcimo terceiro salrio, XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal mas no foi contemplado com outros, como a jornada mxima de oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, o que impede, assim, de receber horas extras.. Equiparam-se, e no consideramos domsticos, o motorista particular, o caseiro de granjas, stios e chcaras que tenham finalidades apenas recreativa.Esta equiparao ocorre porque estes tipos de empregados no prestam servios no mbito da residncia e sim externamente.Entretanto, como so na essncia servios domsticos, h o benefcio destes servios para a famlia ou a pessoa, da a equiparao com os empregados domsticos. A lei 11.324, de 19 de julho de 2006 alterou alguns artigos da lei 5859/72, passando a atribuir ao domstico alguns direitos que at ento inexistiam. Foi inserido o art.2-a, onde dispe que o empregador domstico no pode mais efetuar descontos no salrio do empregado por fornecimento de alimentao, vesturio, higiene ou moradia, salvo, no caso da moradia, quando essa se referir a local distinto da residncia em que ocorrer a prestao de servio e desde que essa possibilidade de desconto tenha sido expressamente acordada entre as partes. Por esta lei, as despesas havidas pelo empregador domstico com alimentao, vesturio, higiene ou moradia expressamente agora no tm natureza salarial nem se incorporam remunerao para quaisquer efeitos(art.2-a, 2), solucionando antiga controvrsia na jurisprudncia quanto a considerar estas prestaes como salrio utilidade. Outra controvrsia resolvida pela alterao da nova lei foi quanto durao das frias do empregado domstico. Agora as frias so de dia 30 dias, com pelo menos, 1/3 (um tero) a mais que o salrio normal, aps cada perodo de 12 (doze) meses de trabalho, prestado mesma pessoa ou famlia." (art.3).A lei 5859/72 em sua redao anterior estabelecia prazo de 20(vinte)dias teis.A jurisprudncia se dividia entre entender que as frias do domstico eram de 20 dias teis, visto que a lei 5859/72 tinha sido recepcionada pela Constituio37, a qual no estabelece prazo dos dias de gozo das frias no art.7, XVII, mas to somente assegura que elas sejam remuneradas com pelo menos um tero a mais e entre entender que a CF dera ao domstico o mesmo tratamento que aos demais empregados38. Outra conquista da categoria dos empregados domsticos que agora ficou assegurado s empregadas domsticas a estabilidade provisria dada s empregadas gestantes no art.10, II, a, do ADCT.Por esta nova forma de tutela, as empregadas domsticas gestantes tm proteo contra a despedida arbitrria ou sem justa causa desde a confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto(art.4). A QUESTO DA DIARISTA-A(0) diarista(aquela(e) que executa servios de faxina, lava ou passa roupas, etc)pode vir a ser considerada empregada(o) domstica(o).O problema reside em definir qual(is) o(s) critrio(s) a ser(em) usado(s)para considerar a(o)diarista como domstica(a).Um parcela da jurisprudncia entende que o critrio a ser usado seria o da continuidade, traduzido neste caso por um servio dirio ou de mais de um dia na semana.A razo da utilizao desse critrio que a lei do domstico exige que o trabalho deste empregado seja prestado de maneira continuada, assim o trabalho descontinuo seria o intermitente, ou seja
EMPREGADO DOMSTICO FRIAS PROPORCIONAIS E EM DOBRO Este c. Tribunal superior do trabalho, por meio de inmeros precedentes, tem entendido que no houve alterao nas frias do trabalhador domstico, acerca da quantidade de dias/ano, aps o advento da Constituio Federal de 1988. Entende ainda, que no so devidas as frias proporcionais e o pagamento dobrado, no caso do descanso no concedido na poca prpria. Ao trabalhador domstico aplica-se a lei especfica (n 5859/72) no tocante ao perodo de direito a frias (20 dias teis) TST 2 t., 1 Reg., RR n 490233/98, julg. 27.11.2002, Rel. Min. Jos Luciano de castilho Pereira, DJ de 07/02/2003) 38 DOMSTICO FRIAS DOMSTICO FRIAS DE 30 DIAS As frias anuais dos empregados domsticos so de 30 dias desde o advento da vigente Constituio Federal que, no pargrafo nico do seu artigo 7 ., atribuiu-lhes, dentre outros, o direito consagrado em seu inciso XVII, gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal. Evidencia-se com isto o propsito assumido pelo legislador de, neste ponto, dispensar tratamento isonmico diante dos demais trabalhadores, urbanos e rurais, tendo presente o que estabelece o inciso XXX do mesmo dispositivo(TRT 2 R. RS 00965200244102000 (20020740772) 8 T. Rel Juza Wilma Nogueira de Araujo Vaz da Silva DOESP 03.12.2002)
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28 aquele em que ocorrem interrupes, que intervalado, cessando e recomeando por intervalos de tempo; regra que no vale para o empregado regido pela CLT. Na Itlia, os empregados domsticos tm sua situao regulamentada por Lei Especial (n 339, de 1958), mas desde que prestem servio continuado pelo menos durante quatro horas dirias, aplicando-se o Cdigo Civil aos que trabalham em jornada inferior. A legislao do panam (Lei n 44, de agosto de 1995), por sua vez, disciplina o trabalho domstico no ttulo dos contratos especiais e exige que o servio seja prestado de "forma habitual e contnua", semelhana da legislao da repblica dominicana (art. 258 do cdigo do trabalho). A lei do contrato de trabalho da Argentina no diverge dessa orientao, quando considera domstico quem trabalha "dentro da vida domstica" de algum, mais de quatro dias na semana, por mais de quatro horas dirias e por um perodo no inferior a um ms (Decreto-Lei n 326/1956, regulamentado pelo decreto n 7979/1956)39 Por esse critrio a diarista que trabalhe apenas um ou dois dias da semana no seria domstica regida pela lei 5859/72, mas sim uma trabalhadora autnoma e, por conseguinte no teria vnculo empregatcio com os seus tomadores. 40 Uma outra corrente entende que, alm da continuidade, seria tambm necessria a caracterstica da subordinao para que a diarista fosse considerada domstica.41 7.2.3.2) EMPREGADO RURAL (LEI 5.889/73) O empregado rural deve possuir os mesmos elementos que caracterizam o empregado urbano no art.3 da CLT.Ele , pela lei 5889/73, a pessoa fsica que presta servios subordinados em prdio rstico a empregador rural(art.2 da lei 5889/73). A caracterizao do empregado rural j esteve ligada diretamente aos fins das atividades nas quais ele estivesse envolvido.A CLT art.7, b o exclu da aplicao dos seus preceitos, considerando o rural o trabalhador que exercendo funes diretamente ligadas agricultura e pecuria, no sejam empregados em atividades que, pelos mtodos de execuo dos respectivos trabalhos ou pela finalidade de suas operaes, se classifiquem como industriais ou comerciais. Por conseguinte, pelo entendimento da CLT apenas seriam rurais ou rurcolas aqueles que trabalhassem diretamente em atividades ligadas agricultura ou pecuria.

Apud Magano, Octavio Bueno. Manual de direito do trabalho, V. II, 4. ED ., 1993, p. 113 DOMSTICA DIARISTA VNCULO EMPREGATCIO Nos termos do artigo 1 da Lei n 5.859/72, constitui empregado domstico aquele que presta servio de natureza contnua e sem finalidade lucrativa, pessoa ou famlia, no mbito residencial destas. O desenvolvimento de atividades somente em alguns dias da semana ou do ms, com relativa liberdade no horrio de trabalho, acrescida da possibilidade de prestar servios a outras famlias ou residncias e mediante remunerao por dia de trabalho, convergem na definio de trabalhador autnomo, identificado como diarista, sem liame empregatcio". (TRT 9 R. Proc. 01533-2004-024-09-00-1 (13296-2005) Rel. Juiz Ubirajara Carlos Mendes DJPR 03.06.2005) VNCULO DE EMPREGO FAXINEIRA DIARISTA PRESTADORA DE SERVIOS EVENTUAIS E NO EMPREGADA DOMSTICA Sendo inequvoco nos autos que a reclamante ativava-se como diarista, realizando faxinas para a reclamada, apenas uma ou duas vezes por semana, impossvel o reconhecimento do vnculo de emprego pretendido, pois o artigo 1, da lei 5.859/72, define como empregado domstico aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial destas. Assim, se a atividade desenvolvida pela demandante junto r caracteriza-se pela intermitncia e descontinuidade, configura-se a autora como mera prestadora de servios. Sentena que se mantm. (TRT 15 R. RO 01992-2002-044-15-00-5 (50778/2004) 6 T. Rel Juza Olga Aida Joaquim Gomieri DOESP 17.12.2004) RELAO DE EMPREGO DOMSTICO DIARISTA A domstica que trabalha como faxineira em dias alternados, por sua prpria convenincia, com autonomia e sem horrio determinado, no empregada nos termos da Lei n 5.859/72, que exige, dentre outros requisitos, prestao de servios de natureza contnua. (TRT 2 R. RO 10177200290202000 (20020743224) 8 T. Rel Juza Maria Luza Freitas DOESP 03.12.2002) 41 RELAO DE EMPREGO X TRABALHO AUTNOMO DIARISTA Resultando comprovado nos autos que a reclamante trabalhava na residncia dos reclamados uma vez por semana, quando solicitada por eles, tendo semanas em que ela no lhes prestava servio algum, alm dela mesmo decidir os horrios de incio e trmino dos servios, recebendo por dia de efetivo trabalho, no h como reconhecer ser ela empregada domstica dos reclamados, nos termos da Lei n 5859/72, ante a ausncia dos requisitos da continuidade e da subordinao. Recurso no provido. (TRT 15 R. RO 01437-2002-058-15-00-6 (49469/2004) 3 T. Rel. Juiz Lorival Ferreira dos Santos DOESP 10.12.2004)
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29 Todavia, no Brasil a determinao da categoria profissional se d em razo do segmento em que se insere a atividade do empregador (comrcio, bancos, hotelaria, seguros, etc)e no, pelo menos em princpio, nos fins da atividade42 Maurcio Godinho Delgado 43nos diz que o critrio de distino que prevalece atualmente no direito do trabalho brasileiro o de considerar como rural todo empregado vinculado a um empregador rural, ainda que no exera atividades tipicamente rurais, ou seja, neste caso o que determina a natureza do trabalhador a natureza do segmento do empregador.Por este aspecto sero tambm empregados rurais o administrador da fazenda, o motorista, o datilografo, a secretria, etc44. o que prev a smula 196 do STF: 196 Ainda que exera atividade rural, o empregado de empresa industrial ou comercial classificado de acordo com a categoria do empregador. (D. Trab.) Como dito, para que haja o empregado rural se faz necessria a existncia de um empregador rural, o qual, por sua vez, toda pessoa, fsica ou jurdica, que explore atividade agroeconmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou por meio de prepostos e com auxlio de empregados (art.3 lei 5889/73). Esta atividade pode ser agrcola, pastoril ou agroindustrial. Um fator importante para determinar a caracterizao do empregador rural a atividade econmica do empregador, que tem que estar ligada rea agrcola ou pecuria.A lei 5889/73 se reporta a atividade agroeconmica e a considera como explorao industrial em estabelecimento agrrio(art.3, 1). O decreto n 73.624/74 que regulamenta a lei 5889/73 esclarece o que vem a ser explorao industrial em estabelecimento agrrio.So as atividades que compreendem o primeiro tratamento dos produtos agrrios in natura sem transform-los em sua natureza, tais como o beneficiamento, a primeira modificao e o preparo dos produtos agropecurios e hortigranjeiros e das matrias-primas de origem animal ou vegetal para posterior venda ou industrializao e o aproveitamento dos subprodutos oriundos das operaes de preparo e modificao dos produtos in natura referidas no item anterior. O art.2, 5 diz que no ser considerada indstria rural aquela que, operando a primeira transformao do produto agrrio, altere a sua natureza, retirando-lhe a condio de matriaprima. Outro elemento importante na caracterizao do empregador rural exigido na lei o local onde ele exerce a sua atividade rural e consequentemente onde o empregado prestar o seu servio.A lei fala em imvel rural ou prdio rstico.Imvel rural o local situado na zona rural, distante dos centros urbanos. J a expresso prdio rstico comporta uma outra acepo e destina-se a enquadrar como empregado rural aquele que trabalha em atividade agropastoril para empregadores diretamente ligados a atividades tambm agropastoris, mas cujos estabelecimentos esto situados em reas urbanas.O imvel urbano, mas envolvido em atividades agropecurias sob o ponto de vista econmico e trabalhista. 7.2.3.3) SERVIDOR PBLICO- No servio pblico h que se distinguir o servidor pblico do empregado pblico. O empregado pblico o funcionrio de algum dos entes da federao ou de rgos de sua administrao direta, indireta, autrquica e fundacional, mas regido pela
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DELGADO, Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho.3 ed.So Paulo:Ltr, 2004, p.384.

Op cit, p.384.

MOTORISTA DE EMPRESA QUE EXERCE ATIVIDADE PREPONDERANTEMENTE RURAL-TRABALHADOR RURAL trabalhador rural quem, exercendo a funo de motorista no transporte de pessoas para a lavoura e no manejo de trator e caminho-tanque tambm na lavoura, emprega sua fora de trabalho em favor de empregador rural, que exerce atividades inequivocamente agroeconmicas. O fato deste desenvover atividade de industrializao, comrcio e exportao de produtos da agricultura no tem o condo de afastar sua condio de empregador rural, bastando, para tanto, que a atividade industrial seja exercida em uma unidade tcnica de produo agrcola ou pastoril, isto , afeta agricultura ou a pecuria. Aplicao da orientao jurisprudencial n 315 da sbdi-i do c. Tst. (TRT 9 R. Proc. 01574-2002-662-09-00-1 (00578-2004) Rel. Juiz Altino Pedrozo dos Santos DJPR 23.01.2004)

30 CLT.Tambm se denomina de servidor pblico latu sensu.O servidor pblico regido por um estatuto geral(a lei 8.112/90, no mbito federal) ou especfico(Magistratura, Ministrio Pblico, Polcia Civil e Militar, Foras armadas, etc) e pertence a uma carreira especificamente organizada. No se aplicam ao servidor pblico estatutrio as normas da CLT, pelo fato dele ser regido pelas normas do Estatuto, ou seja, a sua lei prpria. A expresso contida na Constituio Federal "regime jurdico dos servidores pblicos" corresponde ao conjunto de normas que disciplinam os diversos aspectos das relaes, estatutrias ou contratuais, mantidas pelo Estado com os seus agentes. Enquanto os empregados pblicos, no obstante ingressem no servio pblico por concurso pblico (art.37, II, da CF), sob pena de nulidade, so regidos pela CLT, cuja relao contratual(art.442 e seguintes, da CLT), os servidores pblicos so regidos por uma lei, denominada de estatuto, que contm seus direitos e obrigaes.Essa relao diferente da contratual, onde as alteraes no podem acarretar prejuzo para o empregado, principalmente em relao s modificaes nas condies do servio e na remunerao.Neste sentido, a jurisprudncia j tem entendimento pacfico de que a Administrao no firma contrato com seus servidores, mas estabelece, unilateralmente, regime estatutrio legal, motivo por que pode, por meio de lei superveniente, alterar as condies de servio e remunerao, valendo-se da discricionariedade de sua atuao(TRF - PRIMEIRA REGIO APELAO CIVEL 200037010000758 Processo: 200037010000758 UF: MA rgo Julgador: SEGUNDA TURMA Data da deciso: 14/4/2008, Publicao DJF1 DATA: 2/6/2008 PAGINA: 108. . Uma das distines que se faz tambm em relao ao empregado pblico regido pela CLT de que mesmo sendo a sua contratao efetuada por submisso concurso pblico ele no possui estabilidade, como acontece com o servidor pblico strictu sensu45.Todavia esta distino no pacfica, havendo controvrsias quanto estabilidade do empregado pblico concursado.46 Todavia, o TST em 20.04.2005, por meio da resoluo 129/2005, converteu na smula 39047 as orientaes jurisprudenciais 229 e 265 da SDI-1 e a OJ 22 da SDI-2.Nessa smula, a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988 seria dos servidores celetistas da administrao direta, autrquica ou fundacional.J os empregados pblicos das empresas pblicas ou de sociedade de economia mista, no lhes garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF.J existem decises do TST em casos particulares neste sentido48.

ESTABILIDADE SERVIDOR PBLICO MUNICIPAL DISTINO ENTRE CARGO E EMPREGO PBLICO Estabilidade assegurada pela lei orgnica do municpio aos ocupantes de cargo pblico (vnculo estatutrio), no aos de emprego pblico (vnculo contratual). (TRT 2 R. RE 20000045866 (20010140080) 6 T. Rel. Juiz Rafael E. Pugliese Ribeiro DOESP 20.04.2001) 46 VIOLAO LITERAL DE LEI ESTABILIDADE ARTIGO 41, DA CONSTITUIO DA REPBLICA REINTEGRAO 1. O art. 41, da Constituio Federal de 1988, com a redao anterior EC n 19/98, assegurava estabilidade, aps dois anos de efetivo exerccio, aos servidores pblicos concursados. Aludindo a norma constitucional a "servidor pblico", gnero de que o empregado pblico espcie, a estabilidade em foco era extensiva a estatutrio e "celetista", sem distino. Exegese escudada em precedente do Supremo Tribunal Federal e que vai ao encontro do princpio da moralidade administrativa, impedindo que se frustre a ordem de classificao no prprio concurso para privilegiar apaniguado poltico. 2. Rescinde-se, portanto, por violao do ento art. 41, da CF/88, acrdo de mrito que nega a servidores celetistas concursados declarao de nulidade da dispensa sem justa causa e o conseqente direito reintegrao no emprego." (TST AR 625720 SBDI 2 Rel. Min. Joo Oreste Dalazen DJU 02.03.2001 p. 479) 47 Smula N 390 do TST Estabilidade. Art. 41 da CF/1988. Celetista. Administrao direta, autrquica ou fundacional. Aplicabilidade. Empregado de empresa pblica e sociedade de economia mista. Inaplicvel. (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SDI-1 e da Orientao Jurisprudencial n 22 da SDI-2) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.05) I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 265 da SDI-1 - Inserida em 27.09.2002 e ex-OJ n 22 da SDI-2 -Inserida em 20.09.00) II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 - Inserida em 20.06.2001) 48 PROC. N TST-RR-745161/2001.8 PROCESSO: RR NMERO: 745161 ANO: 2001PUBLICAO: DJ - 01/11/2006: A C R D O1 TURMA RECURSO DE REVISTA - SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA - EMPREGADO CELETISTA - EFICCIA DA DISPENSA IMOTIVADA. Autoriza-se a dispensa imotivada de servidor pblico de sociedade de economia mista, conforme o

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31 Isso significa que os administradores dessas entidades tm, semelhana de qualquer administrador de empresa privada, a capacidade de rescindir o contrato de trabalho dos seus empregados sem necessidade de motivao, mesmo que estes tenham sido admitidos por concurso pblico. Um dos motivos desse entendimento est no disposto no art.173, 1, inciso II, da Constituio Federal. Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1. A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; A interpretao dada ao artigo acima a de quando os entes em questo atuarem, notadamente nas relaes de emprego, no praticariam atos administrativos strictu sensu, e por essa razo no estariam submetidos motivao, como requisito de validade dos atos jurdicos praticados.Entretanto, em 2007, a SDI-1 do TST, em sua OJ n 24749, acrescentou sobre o tema a definio dos empregados dos Correios. Por esta orientao jurisprudencial, a despedida dos empregados pblicos dos correios deve ser precedida de motivao, em razo desta empresa gozar do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica(ou seja, os demais rgos pblicos, mas que no so exercentes de atividades econmicas) em relao imunidade tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de foro, prazos e custas processuais.

entendimento sedimentado na Orientao Jurisprudencial n 247 da SBDI-1 do Tribunal Superior do Trabalho.Recurso de revista no conhecido. PROC. N TST-RR-655.099/00.7-PUBLICAO: DJ - 13/10/2006 DESPEDIDA. EMPRESA PBLICA. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. MOTIVAO.ESTABILIDADE. 1. De conformidade com a jurisprudncia dominante do Tribunal Superior doTrabalho, a empresa pblica e a sociedade de economia mista, a teor do art. 173, 1, inciso II, da Constituio Federal, esto sujeitas ao regime prprio das empresas privadas. Assim, dispem de direito potestativo para dispensa sem justa causa de seus empregados, no se lhes exigindo motivao para tal. 2. Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. Incidncia da OrientaoJurisprudencial n 247 da SbDI-1 do TST. RECURSO DE REVISTA. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. ADMISSO POR CONCURSO PBLICO. DESPEDIDA IMOTIVADA. POSSIBILIDADE. Pacificado nesta Corte o entendimento de que no precisa ser motivada a dispensa do empregado de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante concurso pblico (Orientao Jurisprudencial 247 da SDI-1), impe-se dar provimento ao recurso da reclamada para julgar improcedentes os pedidos de reintegrao no emprego e de pagamento de vantagens decorrentes - deferidos por ter o Tribunal de origem considerado nula a dispensa imotivada do reclamante -, determinando, entretanto, o retorno dos autos ao Juzo de primeiro grau para que prossiga no julgamento dos pedidos sucessivos formulados na Inicial, como entender de direito. Revista conhecida e provida, no tema.( RR - 9923/2002-90009-00- DJ - 23/11/2007).

247. Servidor pblico. Celetista concursado. Despedida imotivada. Empresa pblica ou sociedade de economia mista. Possibilidade.A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de economia mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato motivado para sua validade; A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT) est condicionada motivao, por gozar a empresa do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica em relao imunidade tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de foro, prazos e custas processuais. (Redao dada pela Resoluo TST n 143, de 08.11.2007)

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