2 aula da Lei de Drogas

AULA 16 LEP 3 Prof: Rogrio Sanches

http://pt.scribd.com/doc/134362318/Internet-Legislacao-Penal-Especial-Lei-de-DrogasRogerio-Sanches-Parte2

LEI 11.343/06 Lei de Drogas Comecei o art. 33 caput, crime de trfico propriamente dito. Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, ven der, expor venda,oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo oufornecer drogas, ainda q ue gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena: recluso de 5 a 15 anos e pagamento de 500 a 1.500 dias-multa. Esse o crime de trfico propriamente dito. Objeto jurdico. Temos 2 bens jurdicos: - mediato, principal - secundrio. Sujeitos: sujeito ativo: comum, o crime pode ser praticado por qualquer pessoa, porm, num verbo nuclear ele prprio, qual? Prescrever. Overbo prescrever s pode ser praticado por mdico ou dentista. Neste ncleo, o sujeito prprio. sujeito passivo: - vtima primria a coletividade - vtima secundria, eventual inimputvel, por ex: sujeito ao do agente. Que crime pratica aquele que vende drogas para criana ou adolescente? o art. 33, da Lei de Drogas, ou o art. 243, do ECA? se a substncia vendida estiver na Portaria da Secretaria deVigilncia Sanitria 344/98 trfico. se for uma substncia geradora de dependncia, mas no estiver na Portaria, art. 243, do ECA. Art. 33 tem 18 ncleos. Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, ven der, expor venda,oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Dos 18 ncleos, um chama a nossa ateno: fornecer drogas, ainda que gratuitamente Cesso gratuita de drogas. Esse o ncleo mais importante.

a) Cesso gratuita de drogas

A doutrina discute o seguinte: como fica a cesso gratuita para Juntos consumirem? Fornecedor e consumidor? Aqui temos que analisar sob a tica antese e depois da Lei 11.343/06: ANTES 1 corrente: art 12 da L 2 corrente: art 12 da L 6.368/76 3 corrente: art 16 da L 6.368/76 (prevalecia) DEPOIS
Art 33 L 11.343/86 caput (objetivamente ou objetivo de lucro ou pessoa fora do relacionamento) ou Art 33, p3 L 11.343 (oferecer droga e eventualmente)

Antes da lei, a cesso gratuita para juntos consumirem: 1 corrente: configurava o art. 12, da Lei 6.368/76. Essa corrente falava: o que importa que voc cedeu droga para algum! Se voc fez isso, voc traficante, deve responder nas penas do art. 12. pouco importa se era para consumir com essa pessoa ou no. Pronto e acabou. 2 corrente dizia: tudo bem, o art.12, da lei, porm, no equiparado a hediondo porque no havia finalidade de lucro, no havia mercancia. 3 corrente dizia: no, se voc entregou droga para junto consumir, voc no traficante. Voc deve ser considerado usurio, apenas e to-somente (era a que prevalecia). Hoje, com a L 11.343/06, a questo est resolvida. Pois a cesso gratuitade drogas para juntos consumirem pode configurar, ou o art. 33, caput, ou o art. 33, 3: 3 Oferecer droga, eventualmente e sem objetivo de lucro, a pessoa de seu relacionamento, para juntos a consumirem: Pena: deteno, de 6 meses a 1ano, e pagamento de 700 a 1.500 diasmulta, sem prejuzo das penas previstas no art. 28. Olha a pena: 6 meses a 1 ano! Cuidado! Hoje, oferecer drogas, eventualmente, para algum de seu relacionamento, para juntos consumirem, vale o art. 33, 3. Se faltar algum requisito do art. 33, 3, como ns j vamos ver, a cai no caput. O 3 diz: oferecer droga e diz eventualmente. Isso significa que se voc oferecer droga habitualmente, voc cai no art. 33, caput Alm de oferecer droga + eventualmente + sem objetivo de lucro, tem que ser a pessoa de seu relacionamento. Se voc ofereceu droga a pessoa que no do seu relacionamento, art. 33, caput Cuidado! Punir a cesso gratuita de drogas para juntos consumirem, voc vai dizer: art. 33, caput , ou o 33, 3. Quantos so os verbos do art. 33, caput? 18! Ns estamos diante de um crime de ao mltipla / contedo variado. Crime de ao mltipla / crime de contedo variado tb conhecido como crime plurinuclear, com vrios comportamentos descritos no tipo. O art. 33, da Lei de Drogas um crime de ao mltipla genuno. So 18 ncleos. 18 verbos. importante saber que ele crime plurinuclear de ao mltipla? Sim. Por qu? R: Porque se o sujeito ativo praticar + de 1 ncleo no mesmo contexto ftico, o crime continua sendo nico. O juiz que vai considerar a pluralidade de ncleos na fixao da pena. Ento, se ele importar, guardar, conduzir e entregar a droga, ele
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praticou 4 verbos. No significa que ele praticou 4 trficos. Os verbos foram praticados no mesmo contexto ftico. O crime continua nico. Sendo um crime de ao mltipla, na hiptese de o agente praticar mais deum verbo no mesmo contexto ftico, no desnatura a unidade do crime. Significa o qu? Que o crime continua nico. Olha o que vai cair: Todavia, faltando proximidade comportamental entre as vrias condutas, haver concurso de crimes. Eu falei que o crime nico, se os crimes so praticados no mesmo contexto ftico. Aquilo que eu importei eu guardo, Aquilo que eu guardei eu transportei, Aquilo que eu transportei, eu vendi. Faltando proximidade comportamental, a estaremos diante de um concurso de delitos. Voltando ao art. 33, imprescindvel a presena da elementar indicativa da ilicitude do comportamento. imprescindvel que o agente pratique esses ncleos: sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar (art.33). Eis aqui o elemento indicativo da ilicitude do comportamento O promotor, quando denuncia, tem que colocar na denncia que o agente agiu em desacordo com determinao legal ou regulamentar, ou sem autorizao. O juiz, quando condena, tem que deixar claro que o ru agia assim. elemento indicativo da ilicitude do comportamento. Ento, quer dizer que tem pessoas que podem, eventualmente, ter autorizao legal? Tem: os arts. 2 e 31, da Lei de Drogas, trazem hipteses de autorizao especial, trazem hipteses em que, excepcionalmente, pessoas podem manejar drogas. Cuidado!! esses dispositivos permitem a algumas pessoas, em algumas situaes, o armazenamento de drogas. Ateno!!. O agente tem que praticar esses ncleos sem autorizao legal, no isso? Cuidado! Equivale no autorizao, o desvio da finalidade da autorizao que tem. Vamos anotar isso: Equivale ausncia de autorizao o desvio de autorizao, ainda que regularmente concedido. um argumento convincente na Lei de Drogas o estado de necessidade? Saibam que no incomum! No raras vezes eu denunciei traficantes que, em sua defesa dizem: juiz, eu tinha que traficar porque eu no tenho dinheiro para sustentar a minha famlia, eu tenho 4 filhos e se no traficar, no consigo colocar dinheiro dentro de casa e minha famlia morre de fome. argumento convincente? No h argumento convincente! A jurisprudncia no reconhece o estado de necessidade no trfico Jurisprudncia: Dificuldade de subsistncia por meios lcitos no justifica apelo a recurso ilcito, moralmente reprovvel e socialmente perigoso.

Alerta!! a quantidade da droga no indicao suficiente para definir se o crime de trfico ou porte para uso prprio. O art. 52, da Lei de Drogas diz que voc, delegado, deve considerar, mais do q a quantidade, outras circunstncias. O promotor, qdo vai denunciar, por um ou outro crime, no pode se prender somente quantidade. Idem o juiz na sentena. Art. 52. Findos os prazos a que se refere o art. 51desta Lei, a autoridade de polcia judiciria, remetendo os autos do inqurito ao juzo: I- relatar sumariamente as circunstncias do fato, justificando as razes q a levaram classificao do delito, indicando a quantidade e natureza da substncia ou do produto apreendido, o local e as condies em que se desenvolveu a ao criminosa, as circunstncias da priso, a conduta, a qualificao e os antecedentes do agente; ou O art. 52, I diz que um rol de circunstncias que deve ser considerado pelo delegado no momento do indiciamento, e essas circunstncias tm que serconsider adas pelo promotor no momento da denncia, e pelo juiz, no momento da sentena. Ento, voc no vai se prender somente quantidade. Mas claro que se voc prendeu numa rodovia algum transportando 500 quilos, pode ser o mais primrio dos primrios, no adianta ele falar que era para uso prprio. O crime de trfico do art. 33, claro, punido a ttulo de dolo. Sem querer eu importei droga. No! O crime punido a ttulo de dolo. imprescindvel que ele saiba que a substancia que ele mantm em depsito droga, imprescindvel que ele saiba que substancia proibida. Pergunta de concurso da Polcia Federal Quando que este crime se consuma? O crime doart. 33 se consuma com a prtica de qualquer um dos ncleos, independentemente de obteno de lucro. Cuidado! Tem ncleos que a consumao se protrai no tempo. Alguns ncleos, a consumao se prolonga no tempo, em alguns ncleos o crime permanente. E quais so as hipteses de crime permanente na Lei de Drogas? Exemplos: Guardar, Manter em depsito, Trazer consigo So ncleos permanentes. A consumao se protrai durante todo o tempo em que voc guardava, durante todo o tempo em que voc mantinha em depsito, durante todo o tempo em que voc trazia consigo a droga. Concluses (olha que importante!): Nessas hipteses, admite flagrante a qualquer tempo. Prescrio s comea a correr depois de cessada a permanncia Supervenincia de lei mais grave incide no caso (Smula 711, STF) So ncleos que admitem flagrante a qualquer tempo. A qualquer tempo do guardar, do manter em depsito, do trazer consigo admite flagrante. Enquanto voc guarda, mantm em depsito e traz consigo, no corre a prescrio. Se durante o guardar sobrevier lei mais grave, esta lei ser aplicada ao crime(Smula 711, STF): Smula 711 STF: A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.

Tentativa O crime de trfico admite tentativa? Prevalece que a quantidade de ncleos tornou invivel a tentativa. Eu falei que unnime? No. Eu disse que prevalece! Esses 18 ncleos tornaram invivel a tentativa. Aquilo que poderia ser considerado tentativa foi elevado categoria de consumao. Prevalece que os 18 ncleos inviabilizaram a tentativa. Cuidado! Caiu na Polcia Federal essa questo e a resposta foi que admite tentativa! Tem uma doutrina que admite tentativa, principalmente na modalidade tentar adquirir. Parece claro que uma modalidade tentada. Tem uma minoria que admite a tentativa sim,! Em qual ncleo? Tentar adquirir. Resumindo e concluindo: Maioria no admite tentativa porque os ncleos inviabilizaram o conatus Minoria possvel tentativa no tentar adquirir

b) Crimes de perigo
O crime de trfico de perigo abstrato ou de perigo concreto? a) Crimes de perigo abstrato: o perigo absolutamente presumido por lei. b) Crimes de perigo concreto: o perigo precisa ser comprovado. Prevalece que o trfico crime de perigo abstrato. Isto , o perigo advindo desse comportamento absolutamente presumido em lei. Sob a tica do STF. Se prevalece que o trfico crime de perigo abstrato, o perigo advindo desse comportamento absolutamente presumido em lei. o que prevalece! Anlise da questo sob a tica do Supremo. Vamos dividir o Supremo em 3etapas: At 2005 (mais ou menos), 2005-2008 e depois de 2008 (mais ou menos). Antes de 2005 Admitia crime de perigo abstrato STF Entre 2005 e 2008 Passa a repudiar crime de perigo abstrato Ofende o Princ da Lesividade. Depois de 2008 Admite, em casos excepcionais, o crime de perigo abstrato. E a Lei de Drogas um caso excepcional

Apartir de 2005, o STF passa a repudiar crime de perigo abstrato. E por qu? Porque de acordo com o STF, ofende o princpio da lesividade. A partir de 2005, principalmente no Estatuto do Desarmamento, passa a repudiar crime de perigo abstrato e, por conta dessa deciso, o Supremo diz que arma desmuniciada no crime. A partir de2008, o Supremo comeou a ser cutucado no seguinte sentido: , Supremo, se voc est falando que no existe crime de perigo abstrato, voc est falando que drogas crime de perigo concreto? Tem que comprovar que aquela quantidade de drogas apreendida pelo traficante colocou em srio risco a sociedade? A o Supremo agora vem dizendo o seguinte: O STF admite, em casos excepcionais, o crime de perigo abstrato. Num julgado recente, at o Ministro Gilmar Mendes falou: em casos excepcionalssimos, v l. E a Lei de Drogas, trfico, estaria nas excees. Olha s, vejam, como o Supremo, em 3 anos, de 2005 a 2008, est oscilando. Tudo por que? Porque nesse perodo ns trocamos praticamente todos os ministros do Supremo e cada ministro tem suas idias.
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D para dizer q o STF tem posio firmada? No! No Estatuto do Desarmamento est muito claro: o Supremo nega o crime de perigo abstrato, mas na Lei de Drogas, eu no posso afirmar isso. O Supremo, ora fala que de perigo concreto, ora fala que de perigo abstrato. Eu mostrei que estamos em um perodo de transio. Agora, se voc for nos mais recentes julgados do STF, o crime de perigo concreto. Tem um julgado recente que de perigo abstrato? Tem. Mas, o mais recente de todos diz que de perigo concreto. E ganhou por 3 a 2. Est tudo muito apertado. Na prova: Olha, a experincia que estamos tendo em prova, a maioria est acompanhando que arma sem munio crime impossvel. A maioria fica com essa jurisprudncia. O STJ, em agosto/2009, este ms, julgou que arma desmuniciada no crime. O STJ, que vinha resistindo! Eu trabalho com 56 juzes e nenhum discorda que arma desmuniciada no crime. Se pega um examinador que resolve adotar o mais recente posicionamento do Supremo, recorre. Questo boa para cair em concurso. Imagina que eu tenha A e A traz consigo drogas. E ele est junto com B, que vigia se algum policial aparece. A polcia foi avisada deste esquema criminoso. O policial C simula ser consumidor e simula a compra. No momento em que A vende para C, o que acontece? Casa caiu! Prende em flagrante! A, quando preso diz? Eu no estou sozinho. B, ento, se ferrou junto! E com isso vm junto D, E, F,G, H, I, J, e por a vai. Presos os dois. A tem que ser preso por qual crime? Vamos s hipteses: 1. D para denunciar A e B pela venda? NO. Por que no? Porque a venda foi provocada. No foi espontnea. Era impossvel de ser realizada. A venda era crime impossvel. Se o MP denuncia A e B pela venda, essa denncia rejeitada, pois inepta. Est denunciando um fato atpico. Crime impossvel! 2. Pode a denncia falar que A e B traziam consigo? O trazer consigo o verbo correto porque o trazer consigo no foi provocado por ningum. Era um comportamento espontneo, e mais, permanente! O trazer consigo est certo. Est errado voc dizer que B trazia consigo. B no trazia. B auxiliava A. Ento, essa segunda hiptese tambm no est correta porque B era um partcipe. 3. A denncia correta tem que dizer o seguinte: que A, auxiliado por B, trazia consigo. Agora est correto. Agora, voc promotor falou que A trazia consigo corretssimo porque o trazer consigo um comportamento espontneo e permanente, no foi provocado e B no trazia nada. Apenas auxiliava. Era um partcipe. Essa foi a pergunta da minha segunda fase do MP. Havia mais detalhes, mas o problema, basicamente, exigia de vocs esse raciocnio. Um monte de gente colocou que os 2 venderam, outros que ambos traziam consigo Trfico em concurso de crimes possvel trfico em concurso com outros delitos? Perfeitamente possvel! Por exemplo: trfico e furto em concurso. A pessoa que subtraiu a droga do traficante vai responder por: furto (subtraiu coisa alheia) + trfico (manter em depsito substancia proibida) Quem subtraiu a droga do traficante vai responder por trfico e furto.
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Outro exemplo: o traficante vende a droga e, em pagamento, recebe um relgio q sabe ser produto de crime. Vendendo a droga, cometeu trfico. Recebendo coisa q sabe ser produto de crime, praticou receptao. perfeitamente possvel trfico e receptao. Concurso de trfico com sonegao fiscal. O declarante no declarou no IR o lucro auferido com sua atividade ilcita. Vocs sabiam que o Fernandinho Beira-Mar tem vrias denncias no Brasil inteiro? Alguns processos, o FBM foi denunciado por trfico + sonegao de IR porque no declarou a sua renda anual, ainda que advinda da atividade ilcita. Est correto isso? Existe um princpio do direito tributrio que o Princpio do Non Olet. Dinheiro no tem cheiro. Sua renda no tem cheiro. Pouco importa se vem de atividade lcita ou ilcita, voc tem que declarar. Mas esse um princpio de direito tributrio. Para a maioria, no admite o non olet no direito penal, pois aplicar esse princpio no direito penal, obrigar o ru a produzir prova contra si mesmo. Muitos negam a aplicao do nonolet no direito penal porque estaramos obrigando o ru a produzir prova contra si mesmo. Ento, ns que trabalhamos, podemos ser processados por sonegao fiscal. Eles, que esto praticando atividade ilcita, no. Sano penal do art. 33, caput Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquiri r, vender, expor venda,oferecer, ter em depsito, transportar, trazer con sigo,guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo oufornecer drog as, ainda que gratuitamente, semautorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena: recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze)anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil equinhentos) dias-multa. Na lei anterior, a sano era de 3 a 15 anos. Ento, estamos diante de uma lei nova em prejuzo do ru. Pde aplicar o princpio da insignificncia no art. 33? Sim ou no? NO!!! O STF s admitiu o princpio da insignificncia no art. 28. No art. 33. O Supremo j admitiu o princpio da insignificncia na Lei de Drogas, mas para o usurio! Terminamos o art. 33, caput TRFICOS POR EQUIPARAO (art. 33, 1) Vamos para o art. 33, 1 : 1 Nas mesmas penas incorre quem: I- importa, exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe venda, oferece, fornece, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, matria-prima, insumo ou produto qumico destinado preparao de drogas; Qual a diferena do art. 33, caput , para o art. 33, 1, I?
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Art 33 caput Art 33, 1

Objeto material: drogas (Portaria 344/98 SVS/MS) Objeto material: matria-prima, insumo, produto qumico (ter sulfrico)

Exemplo: ter sulfrico. Esta substncia no est na Portaria do Ministrio da Sade, mas uma substncia apta a preparar drogas. Importante: No s as substncias destinadas exclusivamente preparao da droga,mas abrange tambm as que, eventualmente, se prestem a essa finalidade (exemplo: acetona). O que eu quero que vocs saibam? Que esse crime, de manter em depsito, no droga, mas, por exemplo, ter sulfrico, tambm indispensvel agir sem autorizao ou em desacordo com determinao legal. Olha o que est escrito! Nas mesmas penas incorre quem:

Inciso I:
I- importa, exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe venda, oferece, fornece, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar , matria- prima, insumo ou produto qumico destinado preparao de drogas; Eis, aqui, novamente, o elemento indicativo da ilicitude. Voc tem que agir contrariando determinao legal ou regulamentar. Vocs j sabem. Olha como eu no preciso explicar mais: e se a pessoa que tinha autorizao, desviou? Equivale ausncia de autorizao, o desvio daquela autorizao .A doutrina e a jurisprudncia, sempre entenderam imprescindvel, a exemplo do caput, tambm aqui no 1, I, a percia para saber se a substancia era capaz de preparar droga. Mas vamos fazer uma observao. Eu falei que imprescindvel que a percia indique que a substncia seja capaz de preparar drogas. Eu falei que essa substncia tem que ter o efeito psicotrpico? No! Obs: No h necessidade de que as matrias-primas tenham, j de per si, os efeitos farmacolgicos. A substncia no precisa, por si s, dar barato! Basta que ela sirva para preparar drogas. Obs.: Vocs viram que, finalmente, foi aprovado aquele tratado de pessoas portadoras de deficincia, n? Com status de emenda constitucional. Foi o primeiro tratado aprovado com status de emenda constitucional. J est aprovado e vai cair em concurso. O Brasil ratificou esse tratado e aprovou com qurum de emenda constitucional .Esse crime do inciso I, 1, punido a ttulo de dolo. Ateno: O dolo consiste em praticar qq dos ncleos referidos (oferecer, fornecer, ter em depsito, transportar, guardar consigo) sabendo que no tem autorizao, sendo estes produtos destinados preparao de drogas. Ateno: o dolo consiste em voc manter em depsito ter sulfrico, sabendo que o ter sulfrico pode preparar drogas. Em nenhum momento estou dizendo que o dolo consiste em manter em depsito o produto para preparar drogas. No! O dolo no manter em depsito visando preparar drogas. O dolo est em manter em depsito, sabendo que pode servir a tal preparao. Entenderam a diferena? Uma coisa voc manter em depsito para preparar a droga, ento voc tem que ter a finalidade da preparao. Outra coisa voc manter em depsito sabendo que pode servir para preparar. No precisa ter a finalidade de empreg-la nesse fim.
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O crime punido a ttulo de dolo, devendo o agente, com conscincia e vontade, praticar qualquer dos ncleos do tipo, ciente de que o objeto material pde servir preparao de droga (dispensa a vontade de querer empregar o produto na preparao da droga). Se consuma com a prtica de qualquer um dos ncleos, lembrando que alguns so permanentes. E a vocs j sabem a consequncia de um crime permanente. Aqui, a doutrina admite a tentativa!

Inciso II:
II- semeia, cultiva ou faz a colheita, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, de plantas que se constituam em matria- prima para a preparao de drogas; Vejam que aqui no estou mais falando em drogas, no estou mais falando em produtos que sirvam a preparao de drogas. Estou falando de plantas que se constituem em matria-prima. Esse crime tambm exige o elemento indicativo da ilicitude: vejam que fala em sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Ento, reparem que imprescindvel agir sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar. A planta no precisa apresentar o princpio ativo. A lei diz que essa planta matria-prima, ento, pode ser acrescentado planta o princpio ativo .No precisa a semente j fazer brotar uma planta com princpio ativo. Que crime pratica aquela pessoa que cultiva, a colhe e prepara a droga em casa? Ele responde pelos 2 crimes? Cultivar + manter em depsito drogas? No. O cultivo fica absorvido. Ele responde por 1 s crime. Vamos supor que ele plantou 1 p de maconha, colhe, guarda a maconha e mantm em depsito. Vejam! Ele no vai responder pelos 2 crimes, pois o produto final absorve o cultivo. O art. 33, 1, II fica absorvido. Que crime pratica uma pessoa que planta para uso prprio? Temos que analisar antes e depois da Lei 11.343/06. PLANTAR PARA USO PRPRIO ANTES da LEI 11.343/06 DEPOIS da LEI 11.343/06 1 corrente: art 12, 1, II. Pena: 3 a 15 anos Art 33, 1, I A lei incrimina o cultivo ilegal, ou no importa sua finalidade Art 28, 1 2 corrente: art 16 Dependendo das circunstncias Analogia in bonam partem 3 corrente: fato atpico No h finalidade de comrcio 1 corrente dizia o qu? Cultivar plantas. A lei discrimina o cultivo ilegal, no importando sua finalidade. Vejam que jogava quem plantava para si ou quem plantava para terceiro nas mesmas penas de 3 a 15 anos. 2 corrente dizia, no! Ele vai responder pelo art. 16, fazendo uma analogia in bonam partem (prevalecia)
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3 corrente falava que o fato era atpico. No h finalidade de comrcio. Se no h finalidade de comrcio, no pode ser o art. 12 e o art. 16 no pune cultivar plantas. Ento, na verdade, essa analogia que voc est fazendo em malam partem. Portanto, no pode ser o art. 16. No tem previso legal, o fato atpico. Ento, para essa corrente, todo mundo poderia ter o seu pezinho em casa. Cuidou dele, para uso prprio, o fato era atpico. Pessoal, essa ltima era, tecnicamente, a corrente mais correta. Mas no era a que prevalecia. Hoje, a questo est tranquila porque hoje pode configurar o art. 33, 1, II ou o art. 28, 1, dependendo das circunstncias. Art. 28, 1: s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica. Se voc plantou para uso prprio, a quantidade que vai determinar se a incidncia: - Se for uma pequena quantidade, o art.28, 1. - Se no for pequena quantidade, o art. 33, 1, II, mesmo que para uso prprio O crime tambm punido a ttulo de dolo e se consuma com a prtica de qualquer uma das condutas. Na modalidade cultivar, que manter a plantao, o crime permanente. A doutrina admite a tentativa. Art. 32, 4: As glebas cultivadas com plantaes ilcitas sero expropriadas, conforme o disposto no art. 243 da CF, de acordo com a legislao em vigor O que o art. 32, 4, est prevendo para as pessoas que plantam drogas na sua propriedade? A conhecida expropriao-sano. O art. 243, da CF, diz o seguinte: Art. 243- As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas, sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentos, sem qq indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei Ento, aquela pessoa encontrada, mantendo na sua residncia, na sua propriedade cultivo de substancias ilegais, expropriao-sano. Perde a propriedade sem indenizao e ainda vai responder pelo crime. E se for a nica casa, e se for o nico imvel? Vocs sabem que o nico imvel de uma pessoa considerado por lei como bem de famlia e vocs sabem que impenhorvel. E a? o nico imvel dele. Pode ocorrer expropriao-sano? E se eu falar que ele tem a esposa e 4 filhos? H doutrinadores dizendo que se o nico imvel, no poder ser objeto de expropriao. Mas eu pergunto: A Constituio excepcionou alguma coisa? No: legtima a expropriao de bem de famlia pertencente ao traficante, sano compatvel com a CF, e com as excees previstas no art. 3 da Lei 8009/90
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(traz as hipteses de penhorabilidade do bem de famlia).

Inciso III:
III- utiliza local ou bem de qualquer natureza deque tem a propriedade, posse, administrao, guarda ou vigilncia, ou consente que outrem dele se utilize, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, para o trfico ilcito de drogas. Em apertada sntese, o que ele est punindo? Com 5 a 15 anos aquela pessoa que utiliza o seu imvel para que algum l realize o comrcio de drogas. Ele permite que algum utilize o seu carro para com ele realizar o comrcio ilegal de drogas. Ento, ele usa o local ou bem de qualquer natureza de que tem a propriedade, posse, administrao guarda ou vigilncia, ou consente que outrem dele se utilize, ainda que gratuitamente, sem autorizao legal para o trfico de drogas. Pune aquele que diz: voc quer vender drogas? Fique tranquilo. Vende na minha chcara. Os consumidores vo at l e l voc realiza o comrcio ilegal. Caiu em concurso, do MP/RJ, em 2009. Pode praticar esse crime o proprietrio, o possuidor, o administrador ou o gerente do imvel. irrelevante se o agente tem a posse do imvel legtima ou ilegitimamente, bastando que a sua conduta seja causal em relao ao uso de drogas no local. Importante: ele precisa ter a finalidade de lucro? No! O sujeito ativo no precisa visar lucro. Eu posso emprestar a minha propriedade simplesmente para agradar o amigo que traficante. No preciso, com a minha conduta, buscar lucro. Dispensa a finalidade de lucro. Consumao Temos que diferenciar 2 situaes. Temos 2 tipos de comportamento punido: Utilizar local ou bem de qq ntz de que tem a propriedade, posse, administrao, guarda ou vigilncia, Consentir que outrem se utilize dele, ainda que gratuitamente. Na 1 hiptese o crime se consuma com o efetivo proveito do local. Na 2 hiptese o consentimento, basta a mera permisso. Tentativa Admite tentativa. As duas hipteses admitem tentativa. At na hiptese consentir? Sim. No consentimento por escrito. UTILIZAR LOCAL ou CONSENTIR Antes da L 11.343/06 Depois da L 11.343/06 Art 12, 1, II utilizar local ou consentir Art 33, 1, III utilizar local ou consentir Para o TRFICO Para o TRFICO Para o USO Pena: 5 a 15 anos Pena: 3 a 15 anos Para o USO incide o art 33, 2 Pena: 1 a 3 anos
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Antes da Lei 11.343/06 esse comportamento estava no art. 12, 2, II. Esse dispositivo punia quem utilizava local ou consentia para o trfico ou para o uso, ambos comportamentos punidos com pena de 3 a 15 anos. Com a Lei 11.343/06, o art. 33, 3, III, pune quem utiliza ou consente a utilizao por outrem, visando o trfico. Vejam que a lei nova no mais pune com pena de trfico, agora 05 a 15 anos, para l somente usarem. Antes, se voc emprestasse a sua chcara para algum traficar ou se voc emprestasse sua chcara para algum usar drogas, voc respondia nas penas do art. 12, 2, II, 03 a 15 anos. Hoje, voc s responde nas penas do traficante, 5 a15 anos, se voc utiliza ou consente que algum utilize a sua chcara para o trfico. No abrange mais o uso.

Art. 33 2
Mas e se eu emprestar minha chcara para algum usar drogas, o que acontece? Hoje, se for para uso, passa a ser o art. 33, 2, da Lei de Drogas e a pena de 1 a 3 anos. Reparem a mudana. Antes, emprestar a chcara para algum usar: pena 3 a 15 anos Hoje, emprestar a chcara para algum, s usar, o art. 33, 2, da Lei de Drogas, com pena de 1 a 3 anos. Art 33, 2 Induzir, instigar ou auxiliar algum ao uso indevido de droga: Pena- deteno, de 1 a 3 anos, e multa de 100 a 300 dias-multa. So trs as formas de voc praticar o art. 33, 2 Induzindo fazer nascer a idia Instigando reforar idia j existente Auxiliando prestar assistncia material Induzir voc, j experimentou dar uns tapinhas? Voc fez nascer idia Instigar, estou pensando a usar drogas, o que voc acha? Demorou! Auxiliar, voc apresenta o usurio ao traficante, leva at o morro, empresta o seu imvel para o usurio usar drogas, empresta dinheiro para o usurio comprar drogas. imprescindvel que o sujeito ativo, nesse comportamento, vise pessoa certa e determinada. Se a conduta dele se direciona a pessoas incertas e indeterminadas, a voc no tem mais esse crime, voc tem apologia ao crime. O incentivo genrico, dirigido a pessoas incertas e indeterminadas, caracteriza o delito do art. 287, do CP. E a vocs esto entendendo por que o MP ingressa com ao impedindo marcha para legalizao das drogas. que a jurisprudncia est questionando se essa marcha mesmo apologia ao crime. Por que? Porque na marcha, entende-se que voc no est incentivando algum a usar, mas fomentar o legislador a legalizar. Ento, olha, a marcha no est dizendo usem drogas, mas est dizendo
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legislador, pare de punir o uso. Por isso que essa marcha, em alguns Estados consegue HC. Os lderes obtm o HC e a marcha sai normalmente. Uma coisa voc desfilar incentivando o uso. Outra coisa voc desfilar incentivando o legislador a no mais punir. Coisa totalmente diferente. O crime de induzir, instigar, auxiliar, punido a ttulo de dolo, ou seja, voc empresta o dinheiro sabendo que ele vai comprar a droga. Voc tem que ter conscincia de que est colaborando, de qualquer forma, para o uso. INDUZIR, INSTIGAR, AUXILIAR Antes da L 11343 Depois da L 11343 Induzir algum A USAR Induzir algum AO USO Crime MATERIAL Crime FORMAL Consuma: com efetivo uso Dispensa o efetivo uso Prevalece q o delito MATERIAL Na lei anterior fomentava a doutrina a dizer que o crime material, consumandose com o efetivo uso. Se ela induzisse algum a usar, enquanto esse algum no usasse, o crime no estava consumado. Hj, induzir algum ao uso indevido. O crime agora formal. Dispensa o efetivo uso. Porm, na doutrina, no o que permanece. Prevalece que o delito permanece material. Vicente Greco Filho. Tentativa possvel tentativa? Sim. No induzimento por escrito. Ex: carta que induz ao uso indevido.

Art. 33 3
O art. 33, 3, est no delito de trfico. A doutrina chama isso de trfico de menor potencial ofensivo Est caindo em concurso como se fosse uma figura do uso. Pessoal, no uma figura do uso. um trfico com consequncias, eventualmente, do usurio. Se fosse caso de uso, no estaria no 33. Estaria no 28!! Mas prova do Cespe embaralhou isso daqui. 3 Oferecer droga, eventualmente e sem objetivo de lucro, a pessoa de seu relacionamento, para juntos a consumirem: Pena: deteno, de 6 meses a 1 ano, e pagamento de 700 a 1500 diasmulta, sem prejuzo das penas previstas no art. 28. Sujeito ativo Esse crime no pode ser praticado por qualquer pessoa. Esse crime exige que o sujeito ativo e o consumidor tenham uma relao especial Os envolvidos tm que ser pessoas relacionadas. Devem manter um relacionamento de qq ordem, familiar, amoroso, de amizade. imprescindvel q o sujeito ativo oferea a droga para algum especial, ou seja, de seu relacionamento. Se no for do seu relacionamento, trfico!
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Conduta punida oferecer droga. Qualquer oferecimento de droga a pessoa de seu relacionamento configura este crime? No! Cuidado! O oferecimento tem que ser: 1) Oferecimento eventual Se for um oferecimento habitual, reiterado, cai no 33, caput , traficante! Pena de 5 a 15. 2) A finalidade do agente tem que ser consumo conjunto Voc tem que oferecer, eventualmente, mas para consumo conjunto. Se voc oferece eventualmente, mas no vai consumir com essa pessoa, esquea o 33, 3. Voc cai no caput para juntos consumirem um elemento subjetivo positivo do tipo 3) Sem objetivo de lucro o elemento objetivo negativo do tipo. No pode estar presente! Se estiver presente o objetivo de lucro, 33, caput para juntos consumirem elemento subjetivo positivo. sem objetivo de lucro elemento subjetivo negativo Consumao Se consuma com o oferecimento Pena de menor potencial ofensivo, pena de 6 meses a 1 ano, sem prejuzo das penas previstas no art. 28. Por isso que eu defendo que o art. 28 no tem pena porque se tivesse pena, eu estaria diante de um bis in idem. Estaria respondendo por 2 penas em face do mesmo crime. Por isso, eu defendo que o art. 28 medida extrapenal. Mas tudo bem, no o que prevalece. Prevalece que o art. 28 pena. Est errada a prova que chama o 33 de 28. Se fosse 28, ele teria as penas do art. 28 e vejam que ele tem pena diferente. E de menor potencial ofensivo. Questes de concurso MP/RJ No dia 06/08/09 (olha a data!),uma mulher, coagida pelo marido que estava preso, levou para esse marido um celular e foi surpreendida entrando com o celular no estabelecimento prisional. Que crime ela praticou? Pois ! A lei do dia 06/08/09, no tem vacatio. E o fato ocorreu no dia 06/08/09. Posso aplicar o crime novo para ela? No! que a lei s foi publicada no dia 07! Sacanagem! Ento, vejam, o fato ocorreu dia 06. A lei o dia06, mas vem dizendo: esta lei entra em vigor na data da sua publicao e foi publicada dia 07, ento, ela no praticou crime algum. Era fato atpico at ento. Se fosse dia 07, ela teria praticado um crime. Ela teria praticado um fato tpico, ilcito, mas no culpvel, pois sob coao moral irresistvel. E o marido teria praticado, no s esse crime, na condio de autor mediato, como tambm tortura para fins de atividade criminosa. possvel tentativa no 33, 3? possvel, no oferecimento por escrito.

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Art. 33 4

mais cai em prova 4 Nos delitos definidos no caput e no 1 deste artigo, as penas podero ser reduzidas de 1/6 a2/3, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa. (Vide Resoluo n 5, de 2012)

Hiptese de diminuio de pena A doutrina est chamando de trfico privilegiado. Art 33 caput 1 I, II, III 2 3 4 O privilgio s incide no caput e 1 Traz uma causa especial de diminuio de pena. Para que ocorra essa causa especial de diminuio de pena. Requisitos: Seja primrio Seja de bons antecedentes No se dedique a atividades criminosas Nem integre organizao criminosa Estes requisitos so cumulativos! Faltando um deles, acabou! No tem direito a reduo. Mas tambm tem um outro detalhe: presentes todos, o juiz tem que reduzir a pena, porque direito subjetivo do ru. Se denunciar algum do art 33 ou art 35, mesmo com todos os requisitos, no incide o privilgio podero direito subjetivo do ru, na verdade devero O juiz pode reduzir a pena de quanto? 1/6 a 2/3. Varia de 1/6 a 2/3 com base no qu? Se ele primrio, de bons antecedentes, o juiz vai ter que reduzir no mximo, porque obrigatrio ser primrio. Qual o critrio? A doutrina sugere q a reduo seja: Tipo da Droga Quantidade da Droga Demais circunstncias judiciais do art. 59, do Cdigo Penal Obs: a 2 T do STF, no HC 107.857/DF, 23 de agosto de 2011, reafirmou a orientao no sentido de q a quantidade de substancial ilegal apreendida deve ser sopesada na 1 fase da individualizao da pena, nos termos do art 42 da L de Drogas, sendo imprprio invoca-la por ocasio do fator de reduo previsto no art 33, p4, sob pena de bis in idem Qual a pena mnima do trfico? 5 anos. 5 anos reduzido de 2/3, essa pena chega a 1 ano e 8 meses.
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Se chegar a isso, cabe restritiva de direitos Antes, vedava a converso em penas restritivas de direitos Se o agente primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa. Inconstitucionalidade da vedao A vedao da substituio da pena por privativa de liberdade por restritiva de direitos foi julgada inconstitucional por STF. No art 44 falar mais observaes a respeito. HC 97256 setembro de 2010 STJ discutiu se essa vedao constitucional. Parece inconstitucional. Crimes mais graves tm direito a restritiva de direitos. Por que vedar para esse traficante privilegiado? O STJ submeteu ao seu rgo colegiado mximo. O STJ est discutindo se a vedao restritiva de direitos no trfico constitucional. Rogrio, mas o STJ no pode analisar a inconstitucionalidade! Incidenter tantum, pode, n? A questo que pega a seguinte. E aqui eu tenho d, com toda sinceridade do mundo. Eu prestei concurso numa poca em que concurso no dava bola para STF e STJ. Cada concurso se preocupava com a posio do seu tribunal. A tendncia hoje, notadamente nas provas do Cespe STF e STJ. Tanto que o Conselho Nacional do MP tem uma resoluo rascunhada dizendo que na primeira fase de concurso no pode colocar divergncia doutrinria e jurisprudencial. No pode! Se, eventualmente, quiser colocar uma questo que traga divergncia, a resposta tem que estar de acordo com a posio dos tribunais superiores. Eu acho legal porque evita, como aconteceu com um candidato na magistratura/SP, que o candidato defenda a posio do STF e erre a posio do examinador, o que absurdo. O problema que os tribunais mudam constantemente seu entendimento. Cuidado quem estuda com informativo! Tem gente que s estuda com informativo. Cuidado! O aluno j me mandou: Rogrio, voc falou que porte de arma crime de perigo concreto? O STF, no ltimo informativo, falou que de perigo abstrato! O STF ou uma turma do STF num julgado que est destoando dos demais??? Voc tem novos ministros que tentam impor o seu entendimento e, por ausncia de um ou outro ministro no dia da votao, ficou 2 a 1. Se os outros dois ministros estivessem presentes virava 3 a 2. E voc estuda aquele informativo como se fosse absoluto. Pessoal, prevalece, no STF que o porte de arma (porte de arma s! Ningum est falando de porte de arma de uso proibido ou de porte de arma raspada, a outra histria) exige perigo concreto. Pronto e acabou. Cuidado para quem estuda por informativo. E eu vou mostrar isso claramente para vocs agora TRFICO do primrio e de bons antecedentes L 6368/76 L 11.343/06 Art. 12 Art. 33 Pena: 3 a 15 anos Pena: 5 a 15 anos Criminoso PRIMRIO + BONS Criminoso PRIMRIO + BONS ANTECEDENTES: ANTECEDENTES, Circunstancia judiciais favorveis Pena 3 anos Diminuio de pena: 1/6 a 2/3 1 anos e 8 meses

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Antes, o trfico estava no art. 12, com pena de 3 a 15. Criminoso primrio e de bons antecedentes. O que o juiz fazia com ele? Ele considerava essas caractersticas na fixao da pena-base. Acabou. Agora, com a Lei 11.343/06, o trfico est no art. 33. A sua pena de 5 a 15 anos. E no caso deum criminoso primrio e de bons antecedentes, ele tem direito a uma reduo da pena que varia de 1/6 a 2/3. Ser que essa reduo que est no 4 retroativa, atingindo os trficos pretritos? Ento, aquele traficante ento condenado a 3 anos sem direito a reduo, vai poder reduzir a pena? So 3 correntes: 1Cor: o privilegio deve retroagir para alcanar os fatos pretritos, observando, contudo, pena mnima de 1 ano e 8 meses. STJ tem julgado nesse sentido - a reduo de 2/3 em cima de 5 anos vai dar 1 ano e 8 meses. Ento, eu permito uma retroatividade sobre 3 anos, desde que fique um saldo mnimo idntico, de 1 ano e 8 meses. 2Cor: o privilegio deve retroagir para alcanar os fatos pretritos, dispensando o saldo mnimo. STJ tem julgado nesse sentido 3 Cor:No se admite a retroatividade, pois essa operao implica combinao de leis.. Prevalece no STF. Obs: o trfico privilegiado continua equiparado a hediondo, devendo o juiz fixar o regime inicial fechado para o cumprimento da pena. Depois veremos q no significa q no pde substituir por restritiva de direitos

Art. 34
Art. 34.Fabricar, adquirir, utilizar, transportar,oferecer, vender, distribuir , entregar a qq ttulo, possuir, guardar ou fornecer, ainda que gratuitame nte,maquinrio, aparelho, instrumento ou qq objeto destinado fabricao, preparao, produo outra transformao de drogas, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena- recluso, de 3 a 10 anos, e pagamento de 1.200 a 2.000 dias-multa. Vejam que a quantidade de dias-multa aqui pior do que para o trfico. O legislador conhece muito bem o princpio da proporcionalidade. Ele diminui a privativa de liberdade, mas carca na pena de multa, brilhante! No Brasil, vocs vo ver que mais grave chamar o idoso de velho babo, do que fazer uma rixa e matar esse idoso. Chamou de velho babo, sua pena de 1 a 3. Se voc participar de uma rixa e matar o idoso, 6 meses a 2 anos, voc paga com cesta bsica. Voc ta com raiva do velho? No xinga! Faz uma rixa e espeta! o nosso legislador! O art. 34 traz o trfico de maquinrios. O que significa isso? Que ns mudamos o objeto material. No art. 33, caput, vocs viram que o objeto material, nada mais do que drogas. O 33 trfico de drogas O 33, 1, I, o objeto material matria-prima. O 31, 1, II, o objeto material plantas. O 34, , maquinrios, aparelhos, instrumentos ou qq objeto destinada fabricao da droga
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DISPOSITIVO Art. 33, caput Pena: 5 a 15 Art. 33, 1, I Art. 33, 1, II Art 34 Pena: 3 a 10

OBJETOMATERIAL Drogas Matria-prima Plantas Maquinrios

Ento, ns mudamos o objeto material do delito. O art. 34 um delito subsidirio, ou seja, se for surpreendido, no mesmo contexto ftico, com os maquinrios e as drogas q produziu, configura o 33, ficando o 34 absorvido. Voc s responde pelo 34 se no praticou o 33. Se praticou o 33, o 34 fica absorvido. um delito subsidirio. Cuidado: no mesmo contexto ftico: aparelho apto para fabricar cocana + maconha, no mesmo contexto ftico Sujeito ativo Crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa Quem a vtima? A coletividade! Ns temos 11 ncleos no art. 34, O sujeito ativo, tem que agir sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, ou seja, elemento indicativo da ilicitude. Eu estou batendo nessa tecla, porque voc, quando for oferecer uma denncia, tem que constar isso da denncia. E voc tem que praticar esses ncleos sobre maquinrio, aparelho, instrumento ou qualquer objeto destinado fabricao, preparao, produo ou transformao das drogas. Esse o objeto material. Pergunto: Tem que ser um instrumento criado com a finalidade exclusiva de preparar drogas ou pode ser qualquer instrumento, desde que aplicado pelo traficante a esse fim, a esse destino? No existem aparelhos de destinao exclusivamente a essa finalidade. Qualquer instrumento ordinariamente usado em laboratrio qumico. Ento, a balana de preciso no tem a finalidade s de produzir drogas, mas se destacada a esse fim, acabou. Configura o crime. Cuidado!! Lmina de barbear. Configura o crime? A polcia entra na casa e encontra uma lmina de barbear com restos de cocana, configura o crime? s voc raciocinar. A lmina de barbear serve para separar droga j produzida para uso. No configura art 34 Dolo O crime punido a ttulo de dolo Consumao Consuma-se com a prtica de qq um dos ncleos do tipo (independe da efetiva produo da droga). Cuidado: tem modalidades permanente, ex: transportar, possuir, guardar) Tentativa De acordo com a maioria possvel a tentativa.

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Pena: 3 a 10 anos. Olha s que interessante! Art 33, caput - trfico de drogas, punido com 5 a 15 anos, Art 34 - trfico de maquinrios, punido com 3 a 10 anos. 33 est trabalhando com a droga pronta (mais perigoso) 34 com os maquinrios. Agente primrio + bons antecedentes Art 33 traficante de drogas - 4 reduo de pena 1/6 a 2/3 Pena: 5 a 15 anos Pde chegar 1 ano e 8 meses Art 34 traficar maquinrios - no existe previso de reduo de pena Pena: 3 a 10 anos analogia in bonam partem Pena mnima 3 anos

Concordam que a 1 conduta mais perigosa? Mas olha o detalhe. No caput do art. 33 (trfico de drogas), ele primrio + portador de bons antecedentes, ele tem direito a reduo de 1/6 a2/3. Quer dizer que a pena mnima dele pode ser de 1 ano e 8 meses. Tem essa reduo no art. 34 (trfico de maquinrios)? No tem! E agora? Quer dizer, se ele primrio + bons antecedentes no art. 34, a pena dele 3 anos. E se primrio no 33 (trfico de drogas), a pena dele de 1 ano e 8 meses, o que vocs acham? Est certo isso? Se voc primrio, para qu ficar com a balana? J fica com a droga! No art. 59, a pena no pode ficar menor do que o mnimo. E a? Sabe o que acontece? A doutrina est aplicando analogia in bonam partem. J est aplicando o art. 33, 4, no art. 34. Na prtica no h jurisprudncia sobre o tema. E nem todos os doutrinadores comentam isso.

Art. 35

Despenca em concurso: Art. 35. Associarem-se 2 ou + pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei: Pena- recluso, de 3 a 10 anos, e pagamento de 700 a 1.200 dias-multa. Art 288 CP Mnimo: 4 pessoas Reunidas de forma: estvel permanente Finalidade: cometer crimes em geral Art 35 Lei de Drogas Mnimo: 2 pessoas Reunidas de forma: estvel permanente Finalidade: cometer trfico de drogas, matria prima ou maquinrios

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Rogrio, por isso que o 288 chama de quadrilha, 4 e o 35 de associao? Muito bem! Mas no todo mundo que percebe isso. Quantas vezes j ouvi e li, quadrilha do 35. 35 no quadrilha porque quadrilha exige 4, o 35 associao, porque se contenta com 2!! Agora, vejam, no art. 288, a finalidade da quadrilha cometer crimes. J no art. 35, a finalidade da associao cometer trfico de drogas ou maquinrios. Vejam as finalidades como so diferentes! L, crimes em geral, aqui, trfico de drogas ou maquinrios. Vocs j perceberam que no h quadrilha para cometer contraveno? Vocs j no ouviram, uma quadrilha do jogo do bicho? S se for o Ratinho falando isso. No existe quadrilha do jogo do bicho! Quadrilha tem que visar crimes, no contravenes! Cuidado! O art. 35 um crime autnomo, a exemplo do art. 288, independe do trfico. Ocorrendo trfico, concurso material de delitos. Ento, estamos diante de crime autnomo, existe, independentemente do trfico, ocorrendo o trfico, concurso material de delitos. Se ele, efetivamente, traficou, vai responder pelos 2 crimes em concurso material, associao + trfico. Voc se associou com algum, de forma estvel e duradoura, j configurou o art. 35 se a finalidade o trfico de drogas e maquinrios, independentemente, da prtica do trfico. Dolo O crime do art. 35 punido a titulo de dolo e esse dolo resumido pelo seguinte: Animus associativo, vontade de se associar, de forma estvel e permanente a algum. Consumao Consumao do 35 caput se d com a formao criminosa, prolongando-se enquanto perdurar a reunio (crime permanente), dispensando as prticas dos crimes-fim, ou seja, no h necessidade de q algum dos delitos do trfico venha a ocorrer. Alias, ocorrendo tb o trfico, teremos concurso material de delitos. A consumao se protrai durante todo o perodo da associao. Tentativa A maioria da doutrina no admite tentativa.

Art. 35, nico

Art. 35. Pargrafo nico. Nas mesmas penas (de 3 a 10 anos) do caput deste artigo incorre quem se associa para a prtica reiterada do crime definido no art.36 desta Lei. E o que pune o art. 36? Art 36 Financiar ou custear a prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei 288 CP Mnimo: 4 pessoas Exige: unio estvel + permanente 35 L de Drogas Pena: 3 a 10 anos Mnimo: 2 pessoas Exige: unio estvel + permanente
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35, L de Drogas Pena: 3 a 10 anos Mnimo: 2 pessoas Exige: unio estvel + permanente

Finalidade: cometer crimes

Finalidade: cometer trfico de drogas, matria prima e maquinrios)

Finalidade: financiar ou custear o trfico (q configura o crime do art 36)

Qual a diferena bsica, principal, do art. 35, nico, para o art.35 caput? A finalidade 35, a associao quer traficar drogas e maquinrios; 35, nico, a associao quer financiar e custear o trfico. A exemplo do 35 caput, tb o p crime formal (permanente) dispensando o custeio efetivo q, se ocorrer, configura o concurso material de delitos. O art. 35, nico, continua sendo um crime autnomo. Ele punido independentemente do art. 36, punido independentemente do efetivo financiamento. Se essa associao, efetivamente financia o traficante, alm do 35, responder tambm pelo 36 Voc punido pelo art. 288 (formao de quadrilha), independentemente dos roubos. Se voc roubar, alm do 288, responder por roubo. Voc punido pelo art.35, caput , independentemente do trfico. Se voc traficar, responder pelos 2 crimes em concurso material. Voc punido pelo art. 35, nico, independentemente do financiamento. Se voc, efetivamente, financiar um traficante, a voc responde pelos 2 em concurso material. Acabou!

Art. 36
Art.36 Financiar (sustentar os gastos) ou custear (prover as despesas) a prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei: Pena- recluso, de 8 a 20 anos, e pgto de 1500 a 4000 dias multa. Financiar o trfico, trfico equiparado ou trfico de maquinrio. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Crime comum. Cuidado: se associada de forma estvel e permanente com outra, alm do 36, pratica o 35, p (associao) Sujeito passivo: Estado + coletividade. E, no que consiste o crime? So 2 as maneiras de praticar o crime: Financiar = sustentar os gastos. Fica tranquilo que eu banco o lugar para voc armazenar as mquinas, eu pago o aluguel deste lugar. Custear = prover as despesas. A doutrina critica isso, dizendo que no precisava ter colocado financiar ou custear. Tudo seria sustentar o trfico. Importante: imprescindvel a relevncia do sustento Pena: 8 a 20 anos. Esse o mega-thunder. Esse eu costumo brincar que o Wally, ningum encontra. Quem poderia ter entrado nesse crime hoje? O Belo. Sabe quem ? O Belo j traficava droga, j vendia muito disco. A pena de 8 a 20 anos. Significa o qu? imprescindvel a relevncia do sustento. Acho que est claro que para uma pena dessa, o seu sustento tem que ser conditio sinequa non
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para o sustento do trfico. Ah, eu dei 10 reais para ajudar o traficante. Respondo por esse crime? No! Voc otrio. Aqui tem que ter a relevncia do sustento. No escreva latim na prova! animus ledendi = vontade deferir; animus necandi= vontade de matar animus injuriandi= vontade de injuriar; animus furandi= vontade de furtar Falou em furandi o cara pensa logo em estupro! Dolo O crime do art. 36 punido a ttulo de dolo. Consumao O delito se consuma com o abastecimento do trfico. Ex: entrega de dinheiro, de bens, etc. Exige habitualidade de abastecimento ou basta dar 1 x o dinheiro??? Basta voc dar um dinheiro e por maior que seja j houve o crime? Temos duas correntes: 1 Corrente: no h necessidade de habitualidade (prevalece, Nucci) Voc entregou uma quantia relevante para um traficante para que ele possa desenvolver a sua atividade criminosa, voc j praticou o delito do 36, sua pena de 8a 20 anos. 2 Corrente: O crime habitual, exigindo comportamento reiterado para caracterizao do delito. (minoritrio Rogrio) Para quem quer Polcia Federal, na prova-teste est prevalecendo a 1 corrente. Eu, particularmente, concordo com a segunda. Alis, quando essa lei ainda era um projeto, eu j tinha feito o livro e falado o crime habitual (reiterao de atos). E vou tentar demonstrar porque eu acho isso. Crime habitual fundamentos: 1 Argumento: Art. 40, VII, da Lei 11.343/06: Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas de um sexto a dois teros, se: VII: o agente financiar ou custear a prtica do crime. Se a lei pune com 8 a 20 anos quem financia ou sustenta, como que eu posso ter o aumento do inciso VII para o agente que financiar ou custear a prtica do crime? O art. 36 pune com 8 a 20 anos financiar ou custear o crime. O art. 40,VII, aumenta a pena se o agente financiar ou custear a prtica do crime. Ou seja, bis in idem Como voc evita o bis in idem? Simples: - se for financiamento habitual, o art. 36, com 8 a 20 anos. - se for financiamento espordico, o art 40, VII trfico acrescido desta causa de aumento. 2 Argumento Vamos comparar o 35, nico, com o art. 35, caput Art. 35. Associarem-se 2 ou + pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qq dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei:
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Art. 35. P. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa para a prtica reiterada do crime definido no art. 36 desta Lei. 35 pune a associao para o trfico, pouco importando se essa associao visa prtica reiterada ou no dos crimes dos arts. 33 e 34. Por qu? Porque os crimes desses artigos so no-habituais. 35, nico, pune com as mesmas penas quem se associa para prtica reiterada do 36. Por que exige prtica reiterada? Porque o 36 habitual. Se o 36 no fosse habitual, estaria escrito aqui, reiterado ou no Quando voc tem 2 pessoas visando praticar o trfico, sabendo que esse trfico no habitual, instantneo, existe o crime, seja o prtico praticado reiteradamente ou no. J no nico, quando voc tem 2 pessoas visando praticar o sustento do trfico, sabendo que o sustento um crime habitual. Logo, s pratica associao quem visar prtica reiterada. Por que no 35 caput , ele fala reiteradamente ou no? Porque o crime-fim no habitual? E por que no 35, nico, ele fala reiteradamente? Porque o 36 crime habitual. Seno no teria sentido. Se fosse uma vez s, voc seria partcipe do trfico com uma causa de aumento. Voc participou de qualquer modo no trfico, com a causa de aumento do inciso VII. Pronto. Tentativa A doutrina, no art. 36 admite a tentativa.

Art. 37:

Art. 37. Colaborar, como informante, com grupo, organizao ou associao destinados prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei: Pena: recluso, de 2 a 6 anos, e pagamento de 300 a 700 dias-multa.

Sujeito ativo: crime comum Ateno: se o colaborador for funcionrio pblico, prevalecendo-se da sua funo, incide o aumento do art 40, II Sujeito passivo: coletividade Art. 37, estamos punindo aquele que a polcia chama de papagaio. Oque ele faz? Ele avisa que o caveiro est vindo. Pune informante ocasional Obs: se a colaborao for financeira, pde configurar art 36 Cuidado! soltando foguete, gritando, correndo e avisando que a polcia est vindo e voc, com isso, colabora com essa associao, ou seja, se sua misso de alertar associao, na verdade trata-se de mais um associado, responde pelo art 35. Obs: Apesar de no expresso, entende a doutrina que a conduta do informante colaborador necessariamente precisa ser eventual (se houver vnculo associativo, pratica o art. 35 da lei.
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Ento, cuidado! O informante aquele colaborador eventual porque se, na verdade, ele tem como misso na associao s avisar quando a polcia vem, ele no um colaborador eventual. Ele tem uma misso e faz parte da associao. Ele vai responder pelo 35. Isso interpretao doutrinria. No est na lei. Caso contrrio, todos os presos vo querer dizer: no, minha misso era s avisar que a polcia estava chegando. A expresso colaborador diz tudo. Dolo Tipo subjetivo dolo Consumao Consuma-se com a prtica de qq ato indicativo da colaborao Tentativa Admite!! Na forma escrita, a carta interceptada

AULA 17

Art 38
Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente, ou faz-lo em doses excessivas ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena: deteno, de 6 meses a 2 anos, e pagto de 50 a 200 dias-multa. Pargrafo nico. O juiz comunicar a condenao ao Conselho Federal da categoria profissional a que pertena o agente. nico crime culposa na Lei de Drogas Infrao de menor potencial ofensivo Admite transao penal e suspenso condicional do processo (pena mn de 1 ano) Sujeito ativo: L 6368/76 - o mdico, dentista, farmacutico ou profissional de enfermagem - no abrangia veterinrio L 11.343/06 ???? no fala mais de mdico, dentista,.. - somente profissionais autorizados a prescrever o u ministrar drogas Vicente Greco Filho, o atual texto ampliou o tipo, abrangendo agora veterinrio ou nutricionista.

Sujeito passivo: primrio coletividade secundrio pessoa q eventualmente recebe a dose irregular Conduta Pune negligencia profissional: seja na prescrio de drogas (receitar drogas) seja na aplicao da droga (ministrar) Formas prescrever ou ministrar drogas sem q delas necessite o paciente faz-lo em doses excessivas (droga certa na dose errada) faz-lo em desacordo com determinao legal ou regulamentar (ex: droga errada)
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Jurisprudncia: doloso o procedimento do mdico q, conhecendo a qualidade da droga, a fornece, gratuitamente, a menor, q no era seu cliente e sem receiturio. Neste caso, est mais para 33 caput q na forma culposa. Consumao Prescrever - consuma-se com a entrega da receita (dispensa o efetivo uso da droga prescrita). crime culposo excepcionalmente nomaterial. Ministrar - consuma-se no momento da aplicao Obs: se o paciente sofre dano vida ou sade, concurso formal de crimes, responde: art 38 L de drogas + crime contra pessoa (homicdio culposo ou leso culposa)

Tentativa A modalidade culposa no admite tentativa

Art 39
Art. 39. Conduzir embarcao ou aeronave aps o consumo de drogas, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem: Pena - deteno, de 6 meses a 3 anos, alm da apreenso do veculo, cassao da habilitao respectiva ou proibio de obt-la, pelo mesmo prazo da pena privativa de liberdade aplicada, e pagamento de 200 a 400 dias-multa. Infrao de mdio potencial ofensivo Sujeito ativo: crime comum Sujeito passivo: imediato coletividade mediato eventual indivduo colocado em perigo Conduta Conduzir embarcao ou aeronave aps o consumo de drogas Obs: no abrange veculo automotor, aplica art 306 CTB, com a mesma pena Obs: imprescindvel q o agente esteja sob efeito da droga, no basta o uso pretrito. Obs: de acordo com a maioria indispensvel a diminuio do nvel de segurana. (no havendo perigo, caracteriza mera infrao administrativa). Tem q demonstrar direo anormal + perigo concreto. Dolo Tipo subjetivo Consumao - consuma-se no momento em q o agente dirige o veculo de forma anormal expondo a dano potencial a incolumidade de outrem Tentativa
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De acordo com a doutrina no admite tentativa por ser delito unissubsistente (no pde ser fracionado em vrios atos)

Art 39 pargrafo nico

Pargrafo nico. As penas de priso e multa, aplicadas cumulativamente com as demais, sero de 4 a 6 anos e de 400 a 600 dias-multa, se o veculo referido no caput deste artigo for de transporte coletivo de passageiros.
De acordo com a maioria da doutrina, tem q ter pelo menos 1 passageiro

Art. 40.
Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas de 1/6 a 2/3, se: I - a natureza, a procedncia da substncia ou do produto apreendido e as circunstncias do fato evidenciarem a transnacionalidade do delito; II - o agente praticar o crime prevalecendo-se de funo pblica ou no desempenho de misso de educao, poder familiar, guarda ou vigilncia; III - a infrao tiver sido cometida nas dependncias ou imediaes de estabelecimentos prisionais, de ensino ou hospitalares, de sedes de entidades estudantis, sociais, culturais, recreativas, esportivas, ou beneficentes, de locais de trabalho coletivo, de recintos onde se realizem espetculos ou diverses de qualquer natureza, de servios de tratamento de dependentes de drogas ou de reinsero social, de unidades militares ou policiais ou em transportes pblicos; IV - o crime tiver sido praticado com violncia, grave ameaa, emprego de arma de fogo, ou qualquer processo de intimidao difusa ou coletiva; V - caracterizado o trfico entre Estados da Federao ou entre estes e o Distrito Federal; VI - sua prtica envolver ou visar a atingir criana ou adolescente ou a quem tenha, por qualquer motivo, diminuda ou suprimida a capacidade de entendimento e determinao; VII - o agente financiar ou custear a prtica do crime. O art. 40 traz causas de aumento de pena Caput : Essas causas de aumento s se aplicam do art. 33 ao art. 37. No se aplica art. 38 (crime culposo) e 39 (que fala da conduo de embarcao ou aeronave sob o efeito de drogas). Elas s vo incidir dos arts. 33 a 37, nos crimes que j estudamos.
Inciso I A transnacionalidade do delito. Cumpre recordar que, conforme Luiz Flvio Gomes et al (2001, p. 2006, p. 310), internacionalidade e transnacionalidade no se confundem. Por ilcito transnacional entende-se o ilcito que transcende o territrio brasileiro, ou seja, que envolve guas ou solo ou espao areo que vo alm do territrio nacional (...). Se o ilcito ultrapassa os limites do territrio brasileiro, transnacional ainda que no envolva diretamente outro pas soberano. Quando envolve outro pas soberano o trfico no s transnacional, tambm internacional

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Trfico transnacional Situao ou ao alm das fronteiras. Importao e exportao de drogas Ento, eu no preciso mais levar a droga de um pas para o outro, ou visar levar a droga de um pas para o outro. Basta levar a droga para fora do nosso pas, mesmo que seja para o alto-mar. A droga tem que extrapolar nossas fronteiras. Ou entrando, ou saindo. Ainda que o comrcio seja realizado em alto-mar, um navio em alto-mar. O trfico transnacional seguiu uma recomendao da Conveno de Palermo. A Conveno de Palermo j falava: vamos falar em transnacionalidade. Importante: essa causa de aumento dispensa habitualidade Competncia: Justia Federal. E onde no houver Justia Federal? Tem que ser encaminhado para a justia mais prxima. A Justia Estadual no tem mais delegao para trfico transnacional. No existe mais a delegao que existia na lei anterior. Obs: dispensa habitualidade ou finalidade lucro Obs: basta inteno de importar ou exportar a droga (no exige q o agente ultrapasse as fronteiras do territrio, basta o fim de. suficiente q a droga tenha destino)
Inciso II

muito simples. Polcia, por exemplo, praticando trfico, incide o inciso II. no desempenho de misso de educao ex: professor traficando. Se quem trafica exerce funo pblica, incide o aumento, ainda q no ligada preveno ou represso do trfico. Poder familiar: pai entregando droga para o filho. Teve uma reportagem na Veja dizendo que 34% dos jovens que vo ao psiquiatra tratar com remdio a dependncia qumica, comearam graas ao pai, que ofereceu. Guarda ou vigilncia: ex, se aquele que comercializou a matriaprima quem cuida da farmcia ou almoxarifado de hospital, ou de depsito de hospital e, em razo dela, comea a comercializar ter sulfrico voc responde pela causa de aumento.
Inciso III

Faltou alguma coisa no mundo? S espaonave! Olha que interessante! Vocs perceberam que pode ser no local ou nas imediaes, N? S incide essa causa de aumento, se ela foi alcanada pelo dolo do agente. Ele tem que saber que pratica o trfico nesses locais ou nas suas imediaes. Dolo imprescindvel que esses locais faam parte do dolo do agente, ou seja, ele tenha conscincia de que ali funciona uma dessas localidades referidas no inciso III. Imediaes Quanto de proximidade? Tem doutrina falando que aquela que fica na distncia de um brao. Imediaes: Abrangem a rea em que poderia facilmente o traficante atingir o ponto especialmente protegido, com alguns passos, em alguns segundos, ou em local de passagem obrigatria das pessoas q saem do estabelecimento ou a ele se dirigem. Vicente Greco Filho o que a doutrina diz. Esse rol taxativo, diz a doutrina! Na prtica, a gente analisa o caso concreto.
Inciso IV 27

 Arma de fogo, grave ameaa ou violncia. Imaginem s, num morro, onde os traficantes impem lei do silncio, toque de recolher, etc. (ou qualquer processo de intimidao difusa ou coletiva). O trfico, quando domina o morro, est aqui. O traficante vai responder pelo inciso IV.O traficante quando trafica, valendo-se da lei do silncio do morro, toque de recolher do morro ou ele impe a ajuda do morro, responde com essa causa.
Inciso V

quando o trfico caracterizado entre Estados da Federao ou entre estes e o Distrito Federal. Aqui, no o trfico transacional. Aqui trfico interno. Trfico domstico, interestadual. A posio atual do STJ, seguindo o STF, entende q para incidir esta causa de aumento no necessria a efetiva transposio da fronteira interestadual. (basta evidncia de q a droga tinha como destino outro Estado). Competncia da Justia Estadual. Mesmo q a investigao tenha presidida pela Polcia Federal. que a PF tem que remeter esse inqurito para a Justia Estadual, no para a Federal.
Inciso VI

O artigo e claro por si s. No vou perder tempo. S alerto para o seguinte: o traficante tem que saber que pratica o crime em face dessas pessoas. Tem que saber que criana, que adolescente, que pessoa sem capacidade de entendimento
Inciso VII

No vou falar dele porque j falei (financiar ou custear o trfico).

Art. 44
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos. Pargrafo nico. Nos crimes previstos no caput deste artigo, dar-se- o livramento condicional aps ocumprimento de dois teros da pena, vedad a sua concesso ao reincidente especfico. o ltimo artigo e o mais importante. Rogrio, qual crime da lei de drogas , efetivamente, equiparado a hediondo? CF, 5, XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; Isso o que diz a CF! A CF, ento, equiparou o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins. E o que equiparado a hediondo pela Lei 11.343/06? Insuscetveis: - anistia + graa + indulto - fiana - regime inicial fechado - progresso diferenciada
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1 Corrente: O art. 33, caput (trfico de drogas), o art. 33, 1 (trficode matriasprimas), o art. 34 (trfico de maquinrios), e o art. 36(financiar ou custear o trfico). 2 Corrente: Diz: art. 33, caput; 33, 1; 34; 35; 36 e 37. Vicente Greco. Ele diz o seguinte: todos os crimes referidos no art. 44, da Lei de Drogas. Ele e uma autoridade no assunto e diz que equipara-se a trfico, equipara-se a hediondo, todos esses artigos. Ele acha que o art. 44, acabou, indiretamente, equiparando esses artigos a hediondos. Vocs concordam? Eu, particularmente discordo porque a equiparao tem origem constitucional e o rol do constituinte no foi exemplificativo. O rol dele foi exaustivo. Ento, eu, particularmente, s acho que equiparado a hediondo, o art. 33, caput e o art. 33,1. Crimes equiparados hediondo 33 caput, 1, 34 e 36 Insuscetveis: a- Fiana b- Sursis c- Anistia/graa/indulto d- Liberdade provisria e- Restritivas de direitos f- Regime inicial fechado g- Progresso diferenciada Crimes no equiparado hediondo 35 e 37 Insuscetveis: a- Fiana b- Sursis c- Anistia/graa/indulto d- Liberdade provisria e- Restritivas de direitos

Restritivas de direitos: O STF, no HC 97256, decidiu q essa vedao inconstitucional. O Supremo vislumbrou um abuso do poder de legislar por parte do Congresso q, na verdade, culmina por substituir-se ao prprio magistrado no desempenho da atividade jurisdicional, conflitando materialmente com o texto da Constituio. Em sntese: no cabe ao Congresso legislar se cabe ou no restritivas de direitos em casos abstratos do crime. Legislador cabe prever direitos e juiz analisa se cabvel ou no no caso em concreto. Sursis A 1 T STF no HC 101919 (06 de setembro de 2011) por maioria dos votos, negou o HC em q se pleiteava o sursis para condenado por crime de trfico, fundamentando q o benefcio est vedado expressamente em lei. absurdo, deveria ter aplicado conforme a restritiva de direitos, ou no poderia ter declarado inconstitucionalidade da restritiva de direitos. incoerente o q Supremo decidiu. O Ministro Toffoli observou a questo. Apesar de da lei dizer q o crime de trfico inafianvel, o STF admitiu liberdade provisria com medida cautelares para traficante, com base L 12.403 Fim da Lei de Drogas.

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Continua material antigo... No adianta perguntar o que pensa o Supremo porque o Supremo ainda no decidiu isso. A doutrina est aplaudindo Vicente Greco, o que pode ser uma dica para vocs. Para Vicente Greco, equiparado a hediondo aquele fogueteiro, o papagaio L 8072/90 Crimes Hediondos Veda fiana xxx Veda anistia, graa e indulto 1 Corrente: veda implicitamente ao tolerar inafianvel 2 Corrente: no veda liberdade provisria Livramento condicional qualificado Progresso: 2/5 se primrio L 11.469/07 3/5 se reincidente L 11343/06 Drogas Veda fiana Veda sursis (constitucionalidade questionada) Veda anistia, graa e indulto Veda liberdade provisria

Veda restritiva de direitos (constitucionalidade questionada) Livramento condicional qualificado Progresso: 2/5 se primrio 3/5 se reincidente

Ambas vedam fiana aqui esto em total sintonia com a Lei dos Crimes Hediondos A Lei de Drogas veda sursis A lei de Crimes Hediondos no veda sursis Por isso que a vedao do sursis j tem questionada a sua constitucionalidade Por qu? Porque voc veda sursis para trfico ou trfico e equiparado e no veda para os demais crimes hediondos e equiparados? um tratamento desproporcional, desigual, sem razo. Ambas vedam anistia, graa e indulto. Agora, olha o detalhe: a lei de drogas veda liberdade provisria. E a Lei dos Crimes Hediondos? 1 Corrente: Veda implicitamente ao tolerar inafianvel. 2 Corrente: No veda liberdade provisria. Essa a questo mais difcil para cair em concurso porque at agora o STF no decidiu com certeza. O Ministro Celso de Mello diz que jamais a liberdade provisria pode ser vedada em abstrato. O juiz tem que analisar o caso concreto. Ento, h decises de Celso de Mello no admitindo a vedao expressa na lei de drogas e nem a vedao implcita nos crimes hediondos. Vou repetir: Ele discordada vedao expressa da Lei de Drogas e discorda da vedao implcita na Lei dos Crimes Hediondos? Por qu?
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Porque Celso de Mello contra qualquer vedao em abstrato. Ele acha que o juiz tem que olhar o caso concreto. Agora, h outros ministros que adotam, exatamente a tese oposta: est expressamente vedada na lei de drogas e implicitamente vedada na Lei dos Crimes Hediondos. Isso aqui est extremamente controvertido no STF. As ltimas decises (final de julho, agosto) tm sido no sentido de que a liberdade provisria pode ser vedada sim. Mas no oque reflete a unanimidade. No pode cair isso aqui. Se cair na 1 fase, Celso de Mello ia errar .A Lei 11.343 veda restritiva de direitos. A Lei dos Crimes hediondos veda? No. Ento, por que s a Lei de Drogas veda? O que o STJ faz? Est questionando aconstitucionalidade. Um dos ltimos informativos do STJ traz um acrdo que julgou, sim, inconstitucional, mas submeteu ao Pleno para decidir a questo. A Lei de Drogas prev um livramento condicional qualificado e a Lei de Crimes Hediondos tambm. Eu vou rever tudo e falar o ponto mais importante: A Lei dos Crimes Hediondos veda fiana, a Lei de drogas tambm veda. A Lei dos crimes hediondos no veda sursis, a Lei de Drogas, veda. Mas, Rogrio, a Lei de Drogas equiparada a hediondo! O trfico equiparado a hediondo. Como que pode ser equiparado a hediondo e vedar o sursis, sendo que um crime genuinamente hediondo no veda? Ento, tem questionada a sua constitucionalidade. Tanto a Lei dos Crimes Hediondos veda anistia graa e indulto. Discute-se se a Lei dos Crimes Hediondos veda ou no a liberdade provisria. A certeza que a Lei de Drogas expressamente veda.Discute-se somente se isto constitucional. Tanto uma quanto outra prevem livramento condicional qualificado. Agora, tem uma que a Lei dos Crimes Hediondos prev e a Lei de Drogas, no. O qu? Progresso de regimes. Na Lei dos Crimes Hediondos, progresso com 2/5, se primrio ou 3/5, se reincidente. Na Lei de Drogas, a lei que introduziu a progresso diferenciada a lei11.464/07. Ela posterior Lei de Drogas e faz meno ao trfico. Isso significa o qu? Que o trfico segue a progresso de 2/5 ou 3/5. Cuidado! A Lei 11.464/07 posterior Lei de Drogas e sendo posterior, ela diz: essa progresso para qualquer crime hediondo ou equiparado, abrangendo o trfico. Apesar de ela estar na Lei dos Crimes Hediondos, ela se aplica a todos os crimes hediondos ou equiparados, inclusive o trfico. Vocs perceberam a data? A Lei de Drogas de 2006, a lei 11.464 de 2007 e ela faz abranger todos os crimes hediondos ou equiparados. Ento, no adianta querer aplicar o princpio da especialidade, hein? Aqui o princpio da posterioridade Questo de concurso Polcia Civil, ES, Janeiro/09, Cespe: Se Y, imputvel, ofereceu droga a Z, imputvel, sem objetivo de lucro, para juntos consumirem, a conduta de Y se enquadrar na figura do uso e no da traficncia. Gabarito: dado como certo. Est ERRADO o gabarito! A questo trata do trfico equiparado de menor potencial ofensivo. Se fosse a figura do uso no estaria no art. 33. a posio topogrfica
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