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AJALR N 70037156205 2010/CVEL AO CIVIL PBLICA. DANOS MORAIS COLETIVOS. ART. 1, INC. I, LEI N 7.347/85. MORTE DE ANIMAL COM REQUINTES DE INAUDITA CRUELDADE: DESINTEGRAO DO CORPO DE CACHORRA E SEUS FETOS. COMOO SOCIAL DE ALCANCE INTERNACIONAL. AUTONOMIA DAS ESFERAS JURDICAS DO RESSARCIMENTO DO DANO CIVIL E DA REPRIMENDA PENAL, BEM COMO QUANTO AQUELA MERAMENTE FTICA, ONDE SITUADA A REPULSA SOCIAL. As coletividades so passveis de agresso a valores no-patrimoniais, nelas enfeixados, modo difuso, incluindo-se entre eles sentimento de respeito vida dos seres prximos s criaturas humanas. Caso da Cadela Preta, barbaramente morta, com desintegrao de seu corpo e fetos, arrastada pelas ruas centrais de Pelotas, vista de todos, por mera diverso de seus autores, gerando notria comoo social. Agresso a sentimentos indispensveis s coletividades, sem os quais a prpria vida em sociedade passa a ser impossvel. RESPONSABILIDADES CRIMINAL E CIVIL. AUTONOMIA. REPULSA SOCIAL. Inconfundveis as responsabilidades civil e criminal, cada uma tratando de determinada esfera de valores, o que leva a que a punio penal no afaste a reparao do dano civil. A repulsa social, no compreendida pelo o ru, que se mudou de cidade e trancou estudos em faculdade local, evidencia a agresso causada coletividade, no que, embora inconfundvel com a primitiva perda da paz, e a expulso da comunidade, representou, na hiptese dos autos, a impossibilidade do convvio social como idealizado pelo apelado.

APELAO CVEL N 70037156205 MINISTRIO PBLICO ALBERTO CONCEIO DA CUNHA NETO

VIGSIMA PRIMEIRA CMARA CVEL PELOTAS APELANTE APELADO

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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos.

Acordam os Desembargadores integrantes da Vigsima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em no conhecer do agravo retido e conhecer e prover a apelao.

Custas na forma da lei.

Participaram do julgamento, alm do signatrio (Presidente), os eminentes Senhores DES. FRANCISCO JOS MOESCH E DES. GENARO JOS BARONI BORGES.

Porto Alegre, 11 de agosto de 2010.

DES. ARMINIO JOS ABREU LIMA DA ROSA, Presidente e Relator.

RELATRIO

DES. ARMINIO JOS ABREU LIMA DA ROSA (PRESIDENTE E RELATOR) O MINISTRIO PBLICO apela da sentena de improcedncia, relativamente a ao civil pblica ajuizada na Comarca de 2

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Pelotas, postulando a condenao em indenizao por danos morais coletivos de ALBERTO CONCEIO DA SILVA NETO.

Rememora fundar-se a demanda no conhecido episdio comumente denominado como caso da Cadela Preta, que, amarrada pelo ru traseira de automvel, arrastada at morte por diversas ruas da cidade, causou profunda comoo social, do mbito local ao internacional.

O abalo ao patrimnio moral da coletividade, a par de se enquadrar como crime ambiental grave e de grande repercusso, enseja indenizao civil, no eliminada pela condenao criminal e nem esvaziada pelo sentimento causado na comunidade pela infrao penal, como entendeu o julgado recorrido.

Pede, em suma, a condenao do recorrido a ressarcir os interesses difusos e coletivos lesados, decorrentes do abalo harmonia das relaes, em valor a ser arbitrado, de no mnimo R$ 6.035,04, que reverter ao Canil Municipal de Pelotas.

Respondendo,

ru,

primeiramente,

sustenta

intempestividade do apelo. que o Ministrio Pblico foi intimado, pessoalmente, a 11.02.10, sendo juntada aos autos a apelao apenas a 24.04.10.

Depois, fala em cumulao indevida de pedidos, que no podero prosperar na forma pleiteada no recurso.

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Quanto ao mrito, destacando ter sido proposta, e aceita, transao penal e composio dos danos civis, quanto aos outros dois envolvidos no fato, Marcelo Ortiz Schuch e Fernando Siqueira Carvalho, benefcio negado ao apelante, que, por isso, respondeu processo penal, onde, novamente, sofreu restrio, uma vez inaceita a suspenso condicional do feito, restou condenado criminalmente. Da vislumbrar ofensa ao princpio constitucional da isonomia, a par do conflito lgico entre negarlhe oportunidade de compor danos e, agora, pretender-se sua condenao a indeniz-los. A par disso, antecedeu a reprimenda judicial aquela da mdia e sofreu pblica perseguio. Suspenso das aulas, mudana de cidade, fotografias estampadas em sites de relacionamento e na rede mundial de computadores, em agresso a sua dignidade, intimidade e privacidade. Neste diapaso, prope, apresenta-se o pedido de publicao, em jornais locais, da sentena condenatria. Reporta-se sentena, cujos termos reproduz, assegurando sua correo.

Nesta instncia, parecer ministerial pelo conhecimento do recurso e seu provimento.

o relatrio.

VOTOS

DES. ARMINIO JOS ABREU LIMA DA ROSA (PRESIDENTE E RELATOR) Primeiramente, no conheo do agravo retido das fls. 814 a 817, por no reproduzido nas contrarrazes, ut art. 523, 1, CPC.

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Quanto alegada intempestividade do apelo ministerial, o juzo de origem esclarece ter ocorrido a devoluo dos autos, com o recurso, em data de 01.03.10, consoante informao da movimentao processual anexada aos autos (fls. 845 a 846).

Afirmao esta correta, conforme se pode conferir com outros dados. Com efeito, procedida a intimao pessoal do Ministrio Pblico a 11.02.10, fl. 823v, tendo este levado os autos em carga na mesma data, a nota de expediente relativa intimao do julgado outra parte, foi expedida, exatamente, a 1 de maro, quando os autos retornaram a cartrio. E consta a respectiva certido juntada aos autos, depois da apelao (fl. 832). O que significa, em meridiana lgica, ter sido extrada a nota de expediente aps a devoluo dos autos, j com o apelo.

Estou, pois, conhecendo da apelao.

Passando ao seu exame, tenho que merea provimento.

Desde logo, afasto a aludida cumulao indevida de pedidos. O recurso apresenta nico pedido, como fiz questo de transcrever. dizer, aquele referente condenao em indenizar dano moral coletivo.

Alis, mesmssima razo que leva a ter-se por estranha realidade dos autos os reclamos quanto ao pedido de publicao em jornais da eventual sentena de procedncia. Certo, tal pedido consta da inicial (item IV, c, fl. 05v), mas no foi reproduzido na apelao.

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Passando ao exame do mrito, cumpre, desde logo, definir-se a existncia do chamado dano moral coletivo.

Neste passo, h profundo dissenso jurisprudencial. Para bem colocar o tema, permito-me reproduzir o voto da Ministra ELIANA CALMON, no REsp n 1.057.274-RS, j. em 1.12.09: Este processo tem na origem ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico, versando sobre tema bastante novo: reparao de dano moral coletivo, assim entendido aquele que viola um interesse coletivo ou difuso. Consultando a jurisprudncia da Casa, encontrei dois precedentes da 1 Turma sobre o tema, rechaando ambos a possibilidade de ocorrncia do dano moral coletivo. So os REsp 598.281/MG e o REsp 821.891/RS, cuja ementa transcrevo:
PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. DANO AMBIENTAL. DANO MORAL COLETIVO. NECESSRIA VINCULAO DO DANO MORAL NOO DE DOR, DE SOFRIMENTO PSQUICO, DE CARTER INDIVIDUAL. INCOMPATIBILIDADE COM A NOO DE TRANSINDIVIDUALIDADE (INDETERMINABILIDADE DO SUJEITO PASSIVO E INDIVISIBILIDADE DA OFENSA E DA REPARAO). RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO. (REsp 598.281, Rel. para o acrdo Min. Teori Zavascki) PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. FRAUDE EM LICITAO REALIZADA PELA MUNICIPALIDADE. ANULAO DO CERTAME. APLICAO DA PENALIDADE CONSTANTE DO ART. 87 DA LEI 8.666/93. DANO MORAL COLETIVO. IMPOSSIBILIDADE. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. INDICAO DE DISPOSITIVO NO DEBATIDO NA INSTNCIA "A QUO". 1. A simples indicao dos dispositivos tidos por violados (art. 1, IV, da Lei 7347/85 e arts. 186 e 927 do Cdigo Civil de 1916), sem referncia com o disposto no acrdo confrontado, obsta o conhecimento do recurso especial. Incidncia dos verbetes das Smulas 282 e 356 do STF. 2. Ad argumentandum tantum, ainda que ultrapassado o bice erigido pelas Smulas 282 e 356 do STF, melhor sorte no socorre ao recorrente, mxime porque a incompatibilidade entre o dano moral, qualificado pela noo de dor e sofrimento psquico, e a

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AJALR N 70037156205 2010/CVEL transindividualidade, evidenciada pela indeterminabilidade do sujeito passivo e indivisibilidade da ofensa objeto de reparao, conduz no indenizabilidade do dano moral coletivo, salvo comprovao de efetivo prejuzo dano. 3. Sob esse enfoque decidiu a 1 Turma desta Corte, no julgamento de hiptese anloga, verbis: "PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. DANO AMBIENTAL. DANO MORAL COLETIVO. NECESSRIA VINCULAO DO DANO MORAL NOO DE DOR, DE SOFRIMENTO PSQUICO, DE CARTER INDIVIDUAL. INCOMPATIBILIDADE COM A NOO DE TRANSINDIVIDUALIDADE (INDETERMINABILIDADE DO SUJEITO PASSIVO E INDIVISIBILIDADE DA OFENSA E DA REPARAO). RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO." (REsp 598.281MG, Rel. Ministro LUIZ FUX, Rel. p/ Acrdo Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 02.05.2006, DJ 01.06.2006) 4. Nada obstante, e apenas obiter dictum, h de se considerar que, no caso concreto, o autor no demonstra de forma clara e irrefutvel o efetivo dano moral sofrido pela categoria social titular do interesse coletivo ou difuso, consoante assentado pelo acrdo recorrido:"...Entretanto, como j dito, por no se tratar de situao tpica da existncia de dano moral puro, no h como simplesmente presumi-la. Seria necessria prova no sentido de que a Municipalidade, de alguma forma, tenha perdido a considerao e a respeitabilidade e que a sociedade uruguaienense efetivamente tenha se sentido lesada e abalada moralmente, em decorrncia do ilcito praticado, razo pela qual vai indeferido o pedido de indenizao por dano moral". 5. Recurso especial no conhecido. (REsp 821.891/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 08/04/2008, DJe 12/05/2008)

A 1 Turma rechaou a possibilidade de configurao de dano extrapatrimonial coletividade, restringindo-o s pessoas fsicas individualmente consideradas, nicas suscetveis de sofrer dor, abalo moral, etc. Neste sentido destaco trecho do voto do Ministro Luiz Fux:
Sobre a indenizabilidade do dano moral coletivo destaque-se, pela juridicidade de suas razes, os fundamentos desenvolvidos pelo Ministro Teori Zavascki, no voto-vencedor do REsp 598.281/MG, perfeitamente aplicveis hiptese in foco: "2. O dano ambiental ou ecolgico pode, em tese, acarretar tambm dano moral como, por exemplo, na hiptese de destruio de rvore plantada por antepassado de determinado indivduo, para quem a planta teria, por essa razo, grande valor afetivo.

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AJALR N 70037156205 2010/CVEL Todavia, a vtima do dano moral , necessariamente, uma pessoa. No parece ser compatvel com o dano moral a idia da "transindividualidade" (= da indeterminabilidade do sujeito passivo e da indivisibilidade da ofensa e da reparao) da leso. que o dano moral envolve, necessariamente, dor, sentimento, leso psquica, afetando "a parte sensitiva do ser humano, como a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas" (Clayton Reis, Os Novos Rumos da Indenizao do Dano Moral, Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 236), "tudo aquilo que molesta gravemente a alma humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais inerentes sua personalidade ou reconhecidos pela sociedade em que est integrado" (Yussef Said Cahali, Dano Moral, 2 ed., So Paulo: RT, 1998, p. 20, apud Clayton Reis, op. cit., p. 237). Nesse sentido a lio de Rui Stoco, em seu Tratado de Responsabilidade Civil, 6 ed., So Paulo: RT, que refuta a assertiva segundo a qual "sempre que houver um prejuzo ambiental objeto de comoo popular, com ofensa ao sentimento coletivo, estar presente o dano moral ambiental" (Jos Rubens Morato Leite, Dano Ambiental: do individual ao extrapatrimonial, 1 ed., So Paulo: RT, 2000, p. 300, apud Rui Stoco, op. cit., p. 854): "No que pertine ao tema central do estudo, o primeiro reparo que se impe no sentido de que no existe 'dano moral ao meio ambiente'. Muito menos ofensa moral aos mares, rios, Mata Atlntica ou mesmo agresso moral a uma coletividade ou a um grupo de pessoas no identificadas. A ofensa moral sempre se dirige pessoa enquanto portadora de individualidade prpria; de um vultus singular e nico. Os danos morais so ofensas aos direitos da personalidade, assim como o direito imagem constitui um direito de personalidade, ou seja, queles direitos da pessoa sobre ela mesma. (...) A Constituio Federal, ao consagrar o direito de reparao por dano moral, no deixou margem dvida, mostrando-se escorreita sob o aspecto tcnico-jurdico, ao deixar evidente que esse dever de reparar surge quando descumprido o preceito que assegura o direito de resposta nos casos de calnia, injria ou difamao ou quando o sujeito viola a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas (art. 5, incisos V e X), todos estes atributos da personalidade. Ressuma claro que o dano moral personalssimo e somente visualiza a pessoa, enquanto detentora de caractersticas e atributos prprios e inviolveis. Os danos morais dizem respeito ao foro ntimo do lesado, pois os bens morais so inerentes pessoa, incapazes, por isso, de subsistir

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AJALR N 70037156205 2010/CVEL sozinhos. Seu patrimnio ideal marcadamente individual, e seu campo de incidncia, o mundo interior de cada um de ns, de modo que desaparece com o prprio indivduo. (...) Dvida, portanto, no pode ressumir de que a natureza e o meio ambiente podem ser degradados e danificados. Esse dano nico e no se confunde com seus efeitos, pois a meta optata o resguardo e a preservao, ou seja, a reparao com o retorno da natureza ao statu quo ante, e no a indenizao com uma certa quantia em dinheiro ou a compensao com determinado valor. Convm lembrar que a Magna Carta busca objetivo maior ao estabelecer que 'todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes' (art. 225). De modo que, no sendo possvel a recomposio imediata do dano causado ao meio ambiente, a condenao ao pagamento de multa e de um valor que seja suficiente para aquela futura restaurao no exsurge como objetivo principal, mas apenas meio para alcanar a meta estabelecida pela Constituio da Repblica. (...) Do que se conclui mostrar-se imprprio, tanto no plano ftico como sob o aspecto lgico-jurdico, falar em dano moral ao ambiente, sendo insustentvel a tese de que a degradao do meio ambiente por ao do homem conduza, atravs da mesma ao judicial, obrigao de reconstitu-lo, e, ainda, de recompor o dano moral hipoteticamente suportado por um nmero indeterminado de pessoas." (pp. 855-857) 3. Ao contrrio, portanto, do que afirma o recorrente segundo o qual o reconhecimento da ocorrncia de dano ambiental implicaria necessariamente o reconhecimento do dano moral (fl. 494) , perfeitamente vivel a tutela do bem jurdico salvaguardado pelo art. 225 da Constituio (meio ambiente ecologicamente equilibrado), tal como realizada nesta ao civil pblica, mediante a determinao de providncias que assegurem a restaurao do ecossistema degradado, sem qualquer referncia a um dano moral. Registre-se, por fim, no haver o autor sequer indicado, na presente ao civil pblica, em que consistiria o alegado dano moral (pessoas afetadas, bens jurdico lesados, etc.)."

No aceito a concluso da 1 Turma, por entender no ser essencial caracterizao do dano extrapatrimonial coletivo prova de que houve dor, sentimento, leso psquica, afetando "a parte sensitiva 9

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do ser humano, como a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas" (Clayton Reis, Os Novos Rumos da Indenizao do Dano Moral, Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 236), "tudo aquilo que molesta a alma humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais inerentes sua personalidade ou reconhecidos pela sociedade em que est integrado" (Yussef Said Cahali, Dano Moral, 2 ed., So Paulo: RT, 1998, p. 20, apud Clayton Reis, op. cit., p. 237), pois como preconiza Leonardo Roscoe Bessa:
(...) a indefinio doutrinria e jurisprudencial concernente matria decorre da absoluta impropriedade da denominao dano moral coletivo, a qual traz consigo - indevidamente - discusses relativas prpria concepo do dano moral no seu aspecto individual. (apud Dano Moral Coletivo, p. 124)

Na doutrina, j h vrios pronunciamentos pela pertinncia e necessidade de reparao do dano moral coletivo. Jos Antnio Remdio, Jos Fernando Seifarth e Jos Jlio Lozano Jnior informam a evoluo doutrinria: Diversos so os doutrinadores que sufragam a essncia da existncia e reparabilidade do dano moral coletivo: Limongi Frana sustenta que possvel afirmar a existncia de dano moral " coletividade, como sucederia na hiptese de se destruir algum elemento do seu patrimnio histrico ou cultural, sem que se deva excluir, de outra parte, o referente ao seu patrimnio ecolgico". Carlos Augusto de Assis tambm corrobora a posio de que possvel a existncia de dano moral em relao tutela de interesses difusos, indicando hiptese em que se poderia cogitar de pessoa jurdica pleiteando indenizao por dano moral, como no caso de ser atingida toda uma categoria profissional, coletivamente falando, sem que fosse possvel individualizar os lesados, caso em que seria conferida legitimidade ativa para a entidade representativa de classe pleitear indenizao por dano moral. A sustentar e esclarecer seu posicionamento, aponta Carlos Augusto de Assis, a ttulo de exemplo: "Imagine-se o caso de a classe dos advogados sofrer vigorosa campanha difamatria. Independente dos danos patrimoniais que podem se verificar (e que tambm seriam de difcil individualizao) quase certo que os advogados, de uma maneira geral, experimentariam penosa sensao de desgosto, por ver a profisso a que se dedicam desprestigiada. Seria de admitir que a entidade de classe (no caso, a Ordem dos Advogados do Brasil) 10

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pedisse indenizao pelo dano moral sofrido pelos advogados considerados como um todo, a fim de evitar que este fique sem qualquer reparao em face da indeterminao das pessoas lesadas. Carlos Alberto Bittar Filho leciona: "quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico". Assim, tanto o dano moral coletivo indivisvel (gerado por ofensa aos interesses difusos e coletivos de uma comunidade) como o divisvel (gerado por ofensa aos interesses individuais homogneos) ensejam reparao. Doutrinariamente, citam-se como exemplos de dano moral coletivo aqueles lesivos a interesses difusos ou coletivos: "dano ambiental (que consiste na leso ao equilbrio ecolgico, qualidade de vida e sade da coletividade), a violao da honra de determinada comunidade (a negra, a judaica etc.) atravs de publicidade abusiva e o desrespeito bandeira do Pas (o qual corporifica a bandeira nacional). ( in Dano moral. Doutrina, jurisprudncia e legislao. So Paulo: Saraiva, 2000, pp. 34-5). E no poderia ser diferente porque as relaes jurdicas caminham para uma massificao e a leso aos interesses de massa no podem ficar sem reparao, sob pena de criar-se litigiosidade contida que levar ao fracasso do Direito como forma de prevenir e reparar os conflitos sociais. A reparao civil segue em seu processo de evoluo iniciado com a negao do direito reparao do dano moral puro para a previso de reparao de dano a interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, ao lado do j consagrado direito reparao pelo dano moral sofrido pelo indivduo e pela pessoa jurdica (cf. Smula 227/STJ). Com efeito, os direitos de personalidade manifestam-se como uma categoria histrica, por serem mutveis no tempo e no espao. O direito de personalidade uma categoria que foi idealizada para satisfazer exigncias da tutela da pessoa, que so determinadas pelas contnuas mutaes das relaes sociais, o que implica a sua conceituao como categoria apta a receber novas instncias sociais. (cf. LEITE, Jos Rubens Morato. Dano Ambiental. do individual ao coletivo extrapatrimonial. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 287). 11

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Como constata Xisto Tiago de Medeiros Neto: Dessa maneira, o alargamento da proteo jurdica esfera moral ou extrapatrimonial dos indivduos e tambm aos interesses de dimenso coletiva veio a significar destacado e necessrio passo no processo de valorizao e tutela dos direitos fundamentais. Tal evoluo, sem dvida, apresentou-se como resposta s modernas e imperativas demandas da cidadania. Ora, desde o ltimo sculo que a compreenso da dignidade humana tem sido referida a novas e relevantssimas projees, concebendo-se o indivduo em sua integralidade e plenitude, de modo a ensejar um sensvel incremento no que tange s perspectivas de sua proteo jurdica no plano individual, e, tambm, na rbita coletiva. inegvel, pois, o reconhecimento e a expanso de novas esferas de proteo pessoa humana, diante das realidades e interesses emergentes na sociedade, que so acompanhadas de novas violaes de direitos. ( Dano moral coletivo. 2 ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 121). O mesmo autor sintetiza os requisitos para configurao do dano moral coletivo: Em suma, pode-se elencar como pressupostos necessrios configurao do dano moral coletivo, de maneira a ensejar a sua respectiva reparao, (1) a conduta antijurdica (ao ou omisso) do agente, pessoa fsica ou jurdica; (2) a ofensa a interesses jurdicos fundamentais, de natureza extrapatrimonial, titularizados por uma determinada coletividade (comunidade, grupo, categoria ou classe de pessoas); (3) a intolerabilidade da ilicitude, diante da realidade apreendida e da sua repercusso social; (4) o nexo causal observado entre a conduta e o dano correspondente violao do interesse coletivo (lato sensu). (idem, p. 136) O dano moral extrapatrimonial deve ser averiguado de acordo com as caractersticas prprias aos interesses difusos e coletivos, distanciando-se quanto aos caracteres prprios das pessoas fsicas que compem determinada coletividade ou grupo determinado ou indeterminado de pessoas, sem olvidar que a confluncia dos valores individuais que do singularidade ao valor coletivo. O dano moral extrapatrimonial atinge direitos de personalidade do grupo ou coletividade enquanto realidade massificada, que a cada 12

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dia mais reclama solues jurdicas para sua proteo. evidente que uma coletividade de ndios pode sofrer ofensa honra, sua dignidade, sua boa reputao, sua histria, costumes e tradies. Isso no importa exigir que a coletividade sinta a dor, a repulsa, a indignao tal qual fosse um indivduo isolado. Estas decorrem do sentimento coletivo de participar de determinado grupo ou coletividade, relacionando a prpria individualidade idia do coletivo. Assim sendo, considero que a existncia de dano extrapatrimonial coletivo pode ser examinado e mensurado, tendo-se em considerao os requisitos de configurao do dano moral individual. Embora entenda inadequada a interpretao do dano extrapatrimonial coletivo atrelada aos requisitos de configurao do dano moral individual, entendo ter havido na espcie em apreciao flagrante violao ao artigo 39, 1 da Lei 10.741/2003 - Estatuto do Idoso, dispositivo que entretanto no foi prequestionado pelo rgo ministerial recorrente. Efetivamente no podem mais as empresas, aps a vigncia do Estatuto do Idoso, o que se deu em fevereiro de 2004, exigir dos interessados cadastro para auferirem o benefcio do transporte gratuito, diante dos claros termos do dispositivo indicado, no sendo demais transcrev-lo:
"Art. 39. Aos maiores de 65 (sessenta e cinco) anos fica assegurada a gratuidade dos transportes coletivos pblicos urbanos e semiurbanos, exceto nos servios seletivos e especiais, quando prestados paralelamente aos servios regulares. 1. Para ter acesso gratuidade, basta que o idoso apresente qualquer documento pessoal que faa prova de sua idade."

Assim sendo descabida a exigncia das empresas de transporte urbano de cadastrarem os idosos para usufruto do benefcio do passe livre, transporte gratuito de passageiros no Estado do Rio Grande do Sul, prtica usual antes da vigncia do Estatuto. De conformidade com o entendimento do Tribunal local, no injurdica a conduta da empresa Bento Gonalves de Transporte Ltda. que, consoante o quadro ftico abstrado do acrdo, visava evitar fraudes e quantificar a quebra do equilbrio econmico-financeiro do contrato de prestao de servios de transporte. 13

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Observa-se que o Tribunal guiou-se por fatos, avaliou e sopesou a conduta da empresa de transportes, sem fazer incidir a norma prpria, em nenhum passo questionada pelas partes. O cadastramento dos idosos pareceu ao Tribunal a forma mais eficiente para evitar fraudes e possibilitar a real dimenso da quebra do equilbrio econmico-financeiro do contrato de concesso de servio pblico, entendimento que entretanto no pode prevalecer. No tendo havido prequestionamento do dispositivo constante da Lei 10.741/2003, considerando que o Tribunal afastou a presena de dano moral na conduta da empresa diante do contexto ftico probatrio insuscetvel de apreciao em recurso especial, considerando ainda a recente vigncia do Estatuto do Idoso quando da ocorrncia dos fatos de que falam os autos, entendo que efetivamente uma demasia punir a empresa impondo-lhe indenizao por dano moral, muito embora seja reprovvel a exigncia de cadastrar os idosos para auferirem um direito que lhes est assegurado independentemente de qualquer providncia, seno a apresentao de um documento que o identifique como maior de 65 (sessenta e cinco anos). Assim sendo afasto a existncia do dano moral coletivo, embora reconhea a antijuridicidade de conduta; Em concluso DOU PARCIAL PROVIMENTO ao recurso do MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL, para o s fim de excluir a indenizao. Neste Tribunal de Justia, a orientao prevalente est em aceitar a existncia de danos morais coletivos, como se v do acrdo da Dcima Segunda Cmara Cvel, AC n 70032877466, Relator CLUDIO BALDINO MACIEL, j. em 03.12.09:
APELAO CVEL. AO COLETIVA DE CONSUMO. LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO. DANOS MORAIS COLETIVOS. QUANTUM MANTIDO. O Ministrio Pblico parte legtima para pleitear indenizao por danos morais coletivos, uma vez que compete a ele, de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, a propositura de ao coletiva em defesa dos interesses transindividuais de consumidores lesados em decorrncia do descumprimento das normas consumeristas.

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AJALR N 70037156205 2010/CVEL Tem-se que o dano moral tambm pode atingir um nmero indeterminado de pessoas, transcendendo, portanto, a questo individual. A conduta da apelante de se recusar a fornecer documento que informe o atraso ou cancelamento de vos visivelmente desrespeita as normas jurdicas, sobretudo aquelas previstas no cdigo consumerista, dentre as quais o direito do consumidor de ser informado correta e adequadamente sobre os produtos ou servios prestados.(...)

Penso estar na corrente favorvel existncia de danos morais de alcance transindividuais, reconhecendo valores inerentes organizao, estruturao e prpria razo de ser das coletividades, inclusive naquilo em que a coletividade bem pode ter sua auto-estima, a leitura adequada da evoluo do tratamento dos danos extrapatrimoniais. Correto o magistrio de CARLOS ALBERTO BITTAR FILHO:
(...) o dano moral coletivo a injusta leso da ordem moral de uma dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos. Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico: quer isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial. Tal como se d na seara do dano moral individual, aqui tambm no h que cogitar de prova da culpa, devendo-se responsabilizar o agente pelo simples fato da violao (damnum in re ipsa) (Do dano moral coletivo no atual contexto jurdico brasileiro, In Revista Direito do Consumidor, n 12, p. 55).

E se pode buscar no exemplo estrangeiro, o reconhecimento, inclusive jurisprudencial, quanto a poder o dano alcanar coletividades. Discorrendo sobre o dano extrapatrimonial, GIOVANI BONILINI, relaciona a ento experincia jurisprudencial francesa e italiana, anos 80:
Come sempre, lesperienza francese a fornire i primi ragguagli. Le Corti, ad esempio, hanno ritenuto sussistere um danno non patrimoniale riparabile allorch il Comit national de dfense contre lalcoolisme ha

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AJALR N 70037156205 2010/CVEL allegato la lesione del prprio onore in occasione dellafissione di manifesti, in pi citt francesi, ad opera del Comit de dfense de lhonneur de la France composto da soggetti aventi interessi nel commercio degli alclici, affermanti che il predetto Comit National serve interessi privati e trae il prprio finanziamento da puissances occultes qui ont intrt introduire sur le marche franais des produits dorigine trangre. Analogamente, si ravvisata la presenza di danno non patrimoniale riparabile nei confronti di unentit collettiva allorch bene colpito resultava la dignit dellaggregazione di soggetti esercenti la medesima attivit o professione. Di contro, invece, si avuta negazione, per il Tesoro pubblico, della possibilit riparatoria in occasione di conseguenze non patrimoniali nascenti da agissements des prvenus. Nellesperienza italiana, poi, qualche interesse solleva la decisione che ha riconosciuto la riparazione dei danni non patrimoniali derivanti ad um Comune che vide perire, in seguito ad uma catstrofe colposa, la maggior parte dei suoi abitanti, giacch, tra alto, detto fatto implica riduzione di prestigio e perdita di importanza del comune. (Il dano non patrimoniale,

Giuffr, pp. 501-502). Esta ltima deciso, dos anos 70, representa caso mpar em que reconhecido dano moral, em verdade, coletivo, pois alcanou todos os membros da comunidade. Por certo, nem poderia ser diverso, considerado o estado jurdico da poca, a legitimao ativa foi centrada na comuna. Mas, o que importa, o dano moral alcanou, indistintamente, a todos os membros da comunidade. Hoje, diramos, dano moral coletivo. Apontando para a permanente evoluo da responsabilidade civil, GABRIEL A. STIGLITZ, sustenta a viso de danos afetando no bem a particulares, isoladamente considerados, mas, principalmente, coletividade como um todo:
En otras palabras, la proyeccin masiva que a travs de estos fenmenos asume en nuestros dias la daosidad, se cristaliza en lesiones concretas no tanto a respecto de bienes propios y exclusivos de los particulares, cuanto desde el punto de vista de los intereses de los grupos o colectividades globalmente damnificados. Ello es as porque no media un perjuicio que sea personal y diferenciado sobre cada uno de los indivduos, quienes lo soportan ms bien en su calidade de miembros de determinado

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AJALR N 70037156205 2010/CVEL conjunto social. (Dao moral individual y colectivo: medioambiente, consumidor y danosidad colectiva. In Revista de Direito do Consumidor, n 19, p. 72).

Por outro lado, cumpre estabelecer que o rol da Lei n 7.347/85 no exaustivo, como assevera CARLOS ALBERTO BITTAR FILHO, lembrando ele, exemplificativamente, ofensa honra de determinada comunidade (p. ex., a negra, a judaica etc.) e aos smbolos nacionais (Ob. cit., p. 53). Como tambm no o so as referncias constantes do art. 5, V e X, CF/88, que cuidam de ofensas a direitos fundamentais, no se podendo restringir o dano extrapatrimonial apenas a esta esfera mais elevada de proteo. Por isso, no caso em apreo, no h falar em danos morais coletivos ao meio ambiente, evidentemente estranho aos fatos envolvendo a morte cruel e chocante de animal indefeso, com perdo da redundncia de conceitos. Os valores atingidos pela conduta do apelado no dizem respeito ao meio ambiente. Mas transparecem das centenas, na verdade, milhares (a Procuradoria chega a relacionar 1.330 assinaturas), de manifestaes trazidas aos autos, revelando a agresso a valores mnimos, presente em todos os sentimentos quanto ao respeito vida, inclusive de animais, gerando veementes repulsa e indignao, como se constata dos abaixo-assinados das fls. 41 a 88 e, depois, as mensagens das fls. 230 a 766. Com repercusso em outros Estados ( v. g., fls. 337, 339, 345, 732 e 763) e, at, outros pases (p. ex., fls. 466, 496, 506 e 609), causando, fato notrio, verdadeira comoo na cidade de Pelotas.

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So valores que dizem respeito a um mnimo de padro civilizatrio, onde se inclui o respeito vida, inclusive quanto a animais prximos s criaturas humanas. no se podendo aceitar infligir-se a eles tratamento cruel. Alis, mesmo quanto aos animais destinados a abate, no se pode admitir meios cruis na sua execuo. Que se dir da pblica exibio da desintegrao de inofensiva cadela, apenas por diverso? Foi isso que chocou a comunidade sulista, perplexa por cena de todo impensvel. Em suma, o apelado, junto com outros dois parceiros, mas, principalmente ele, amarrou uma cadela traseira do automvel e arrastoua, por pura diverso, pelas ruas centrais de Pelotas, desintegrando o corpo do animal, bem como de seus fetos. A tal ponto de se ter de recorrer no processo penal a corpo de delito indireto (sentena, fls. 167 a 200, especialmente, fl. 193), no deixando de chamar a ateno de constar como tese defensiva a ausncia de materialidade da infrao (sentena, fl. 179). Cena passada perante os olhos de muitos, como se pode ver das referncias testemunhais aludidas na sentena criminal, chocadas com a barbrie (em especial, referncias da sentena, fls. 181 a 185). Pode-se perceber, por mais rente aos fatos, nas declaraes policiais, o grau de sofrimento: a cena era horrvel, porque o cachorro gritava muito, desde que dobrou a esquina. No consegui dormir o resto da noite (dep. de Carla Teixeira Schulz, fl. 115. Ou, s para ir registrando entre os tantos depoimentos, Declara que o animal se debatia muito com as patas, tentando se levantar. Mas, como a velocidade era muita e a corda era comprida, com cerca de 5 metros, o animal no conseguia ficar em p. Declara que, aps o fato, fiquei muito chocado, no conseguindo parar de pensar no sofrimento daquele animalzinho, trabalhei o resto da noite mal (dep. de Jos Luiz Vargas, fl. 109). 18

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Relatos individuais estes que se consigna, meramente para dar imagem do episdio, devendo se transpor o sentimento particular para o coletivo. At porque a cachorra, sem raa definida, na gentil qualificao dos autos, era figura conhecida da noite pelotense, habitualmente encontrada na regio de bares, merecedora da ateno e carinho dos frequentadores, como se pode ver da prova oral. Mas, ainda assim no fosse, a violncia dos fatos ofende aos sentimentos de compaixo e de piedade. Ao apelado tocou a iniciativa e execuo da cruel ao. Por isso, como salientam sentena e acrdo, a ele indeferida a transao penal, assim como, posteriormente, a suspenso condicional do processo. No houve, como excelentemente fundamentado, qualquer quebra ao princpio da isonomia. Antes, a observncia do seu alcance, em termos substanciais: igualdade tratar igualmente aos iguais; e desigualmente aos desiguais. Convincente a justificativa posta no RC n 71001606425, da relatoria da Dr. NGELA MARIA SILVEIRA (fls. 205 a 218), inclusive no que destaca antecedentes criminais de Alberto, bem como sua prpria situao processual, o que a sentena do Dr. JOS ANTNIO DIAS DA COSTA MORAES, examinara com mincias (fls. 168 a 170). esta ideao, e sua execuo, que distinguem o apelado em face dos outros dois envolvidos, mais perifericamente, no chocante episdio. Como, ainda, no calha a argumentao baseada na condenao criminal, como servindo de alvar irresponsabilidade no 19

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campo civil. Sabidamente, est-se diante de responsabilidades distintas, uma no eliminando a outra. Tambm h de se convir que a repulsa social, a que tanto se agarra o ru, no interfere com a sano civil. Antes serve para evidenciar o grau de repercusso dos fatos na comunidade de Pelotas. dizer, est a a confirmao de no se estar diante de valores exclusivamente individuais. Ao reverso, a comunidade atingida reagiu, manifestando sua repulsa. Alis, uma das reaes mais tpicas do meio social, na sua forma primitiva, est na expulso de seu meio. a perda da paz, to comum aos povos antigos, que JOO BERNARDINO GONZAGA vai encontrar entre os nossos povos indgenas: a excluso da comunidade, tanto no sentido fsico quanto no moral , com alcance muito maior, j que o atingido ficava entregue prpria sorte diante dos perigos da floresta (O Direito penal indgena, Max Limonad, p. 127). Por certo, longe se est, no que ocorreu em Pelotas, desta primitiva reao da comunidade ao infrator (o que seria cometer nova agresso aos sentimentos da mencionada coletividade). Antes, o que se v o ru no podendo admitir o convvio diante do veemente juzo de reprovao social, postura da comunidade que lhe parece difcil aceitar, como se v de algumas referncias da prova quanto a tentativas de iludir a perseguio criminal (dep. de Helio Ronaldi Gonalves Bermann, fl. 113). Partiu dele o afastamento, j que o convvio, aps o fato, no se estabeleceu

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nos termos que idealizado: essencialmente, como se nada tivesse acontecido. Assim, quando o apelado fala em ter de se mudar de Pelotas, ou no poder mais frequentar a faculdade, est trazendo ao processo talvez a mais indicativa manifestao do dano extrapatrimonial coletivo: a expressiva agresso ao patrimnio coletivo e o consequente sentimento de repulsa. Cumpre ver, ainda, se esto presentes os requisitos

configuradores do dano moral coletivo, embora bem se possa questionar a persistncia deste reclamo doutrinrio-jurisprudencial. Para sua caracterizao, aponta MARCO ANTNIO

MARCONDES PEREIRA, os seguintes componentes:

a) Agresso de contedo significante: o fato que agride o patrimnio coletivo deve ser de tal extenso que implique na sensao de repulsa coletiva a fato intolervel, como aponta a mais atual doutrina (...), porque o fato danoso que tem pequena repercusso na coletividade ficar excludo pelo princpio da insignificncia; b) Sentimento de repulsa da coletividade: o fato intolervel deve implicar o sentimento de indignao ou opresso da coletividade, que tem violado um interesse metaindividual assegurado na ordem legal; c) Fato danoso irreversvel ou de difcil reparao: a ofensa coletividade pode acarretar a impossibilidade de desfazimento do ato danoso, de tal sorte que o resultado padecido pela coletividade tenha de ser carregado como um fardo para as geraes presentes e futuras, como tambm pode implicar difcil reparao, que afete o direito imediato de uso e gozo do patrimnio coletivo; d) Consequncias histricas para a coletividade (ou comunidade): a agresso coletividade pode implicar o rompimento de seu equilbrio social, cultural e patrimonial, afetando a qualidade de vida futura.

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AJALR N 70037156205 2010/CVEL Os elementos indicados nas letras a e b devem estar presentes obrigatoriamente para a caracterizao do dano moral coletivo, ao lado, pelo menos, de uma das situaes indicadas nas letras c e d. E uma vez identificados tais elementos, a responsabilizao dever-se- dar por culpa objetiva. (Dano moral contra a coletividade: ocorrncias na ordem urbanstica, In Boletim IRIB, n 35, p. 31).

No caso dos autos, nenhuma dvida h quanto aos requisitos postos nos itens a, b e c. Impe-se derradeiro registro. Por certo, a Nao assiste, num misto de incredulidade e impotncia, fatos qui mais graves e repulsivos. Mas, no ser isso que ir levar a que se diminua o impacto perante a coletividade de Pelotas da conduta assumida pelo autor. Portanto, concluso bvia est na condenao do ru-apelado a pagar a indenizao correspondente ao dano moral coletivo, que fixo em R$ 6.035,04, considerada data da citao, atualizando-se dali em diante pelo IGP-M. Os juros de mora, so de 12% ao ano, igualmente incidentes desde a citao (Smula 54, STJ). A condenao reverter em prol do Canil Municipal de Pelotas, como pedido pelo autor da ao. Custas e honorrios de advogado, estabelecidos em 10% do valor da condenao, pelo ru.

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DES. FRANCISCO JOS MOESCH (REVISOR) Efetivamente, a doutrina e a jurisprudncia vm reconhecendo a existncia de dano moral coletivo, a impor a indenizao pela violao aos valores fundamentais compartilhados pela coletividade. De fato, em se reconhecendo a existncia autnoma de uma esfera coletiva (lato sensu) de direitos, no h como se negar a esta a possibilidade de defesa de seu patrimnio imaterial.

A injusta leso da esfera moral de uma comunidade, como no caso em apreo, concretiza o dano moral coletivo e gera automaticamente uma relao jurdica entre o sujeito ativo detentor do direito reparao, que a comunidade lesada, e o sujeito passivo, que o causador do dano por ofensa a direitos fundamentais dessa coletividade. O fato ocorrido em Pelotas causou indignao, repulsa, incredulidade e grande repercusso, devido inimaginvel conduta levada a efeito por pessoas que, por pura diverso, arrastaram, pelas ruas da cidade, at a morte, um animal indefeso. Tal situao no demonstra apenas desrespeito vida de um ser; vai mais alm, pois, pela violncia, pela crueldade, pela sensao de tudo poder fazer, restaram afrontados valores que so caros comunidade e necessrios para um adequado convvio social.

Acompanho o brilhante voto do eminente Relator.

DES. GENARO JOS BARONI BORGES De acordo com o Relator.

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DES. ARMINIO JOS ABREU LIMA DA ROSA Presidente Apelao Cvel n 70037156205, Comarca de Pelotas: "NO CONHECERAM DO AGRAVO RETIDO E CONHECERAM DA APELAO, DANDO-LHE PROVIMENTO. UNNIME."

Julgadora de 1 Grau: GABRIELA IRIGON PEREIRA

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