Você está na página 1de 10

A PERDA DA PROPRIEDADE IMVEL EM RAZO DO ABANDONO E O CAPITALISMO HUMANISTA THE LOSS OF REAL STATE PROPERTY IN REASON OF ABANDONMENT AND

HUMANIST CAPITALISM Leandro Reinaldo da Cunha Terezinha de Oliveira domingos RESUMO O artigo tem por objetivo refletir sobre as questes concernentes ao abandono da propriedade imvel e sua funo social sob o enfoque do Capitalismo Humanista. O estudo compreende uma explanao dos conceitos bsicos da perda da propriedade pelo abandono. O artigo 1.276 do Cdigo Civil e o artigo 170 da Constituio Federal de 1988 so analisados brevemente, apresentando um enfoque sob a perspectiva do Capitalismo Humanista. O direito de propriedade no pode ser exercido em detrimento do conceito de funo social, parmetro bsico de sua compreenso na estrutura da Constituio Federal de 1988 e tambm do Cdigo Civil, e que deve reger toda e qualquer anlise pertinente ao tema. PALAVRAS-CHAVES: ABANDONO; IMVEL; PRESUNO; CAPITALISMO HUMANISTA.

ABSTRACT The article aims to discuss issues concerning the abandonment of real estate property and its social role from the view of Humanist Capitalism. The study comprises an explanation of the basic concepts of loss of property through abandonment. The article 1.276 of the Civil Code and the article 170 of the 1988 Federal Constitution will be briefly analyzed, with a focus of Humanist Capitalism. The property right can not be exercised to the detriment of the concept of social function, and the understanding of basic parameter in the structure of the 1988 Federal Constitution and also the Civil Code, and which must conduct any pertinent analysis about. KEYWORDS: ABANDONMENT; REAL STATE PROPERTY; PRESUMPTION; HUMANIST CAPITALISM.

SUMRIO 1 - Introduo. 2 - Da Funo Social da Propriedade. 3 - Da Aquisio e Perda da Propriedade. 4 - Do Abandono e Do Bem Imvel. 5 - Dos Requisitos para o Abandono Presumido. 6 Abandono da Propriedade sob a Perspectiva do Capitalismo Humanista. 7 - Concluso. 8 - Referncias.

1 - INTRODUO A sociedade brasileira, fundada no Estado Democrtico de Direito, tem como um de seus alicerces bsicos de sustentao o direito de propriedade, fato este facilmente constatado quando do contato com a Constituio Federal vigente, que insere a propriedade entre os direitos e garantias fundamentais (art. 5, XXII). A propriedade que tanta relevncia tem hoje na vida de nossa sociedade ganhou verdadeira relevncia legislativa no Cdigo napolenico (1804), momento quem que passou a ser vista como sendo o ncleo do ordenamento jurdico[1]. A proteo propriedade o que possibilita a estruturao do nosso Estado nos moldes que conhecemos hoje, com fundamentos na livre iniciativa (art. 3, IV da Constituio Federal), diretriz essencial a uma sociedade capitalista. Pode-se sustentar que a propriedade caracteriza-se por ser o maior direito que pode incidir sobre um determinado bem, sendo certo que o Cdigo Civil dispensa todo o Ttulo III do Livro III para a apreciao do tema, podendo-se at mesmo afirmar que tudo o quanto est vinculado ao direito das coisas tem ntima ligao com a questo da propriedade. O Cdigo Civil define que o direito de propriedade aquele que confere ao proprietrio a faculdade de usar (dar coisa a destinao que lhe peculiar), gozar (extrair do bem os frutos e rendimentos que esta puder proporcionar), dispor (a liberdade de alterao material das configuraes fsicas da coisa ou de alienao do bem) e o direito de reaver ou seqela (o poder de exigir o bem de quem quer que o detenha indevidamente). Em que pese todo este poder que a legislao confere ao detentor do direito de propriedade, fato que, conforme sustenta o texto constitucional (art. 5, XXIII), no h como se pensar no seu exerccio se no for com plena ateno sua funo social, bem como respeitando ao princpio da autonomia do interesse pblico.

* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2341

A legislao quando passa a tratar do tema propriedade confere ateno especifica s formas pelas quais pode vir a ser adquirida, distinguindo as modalidades de aquisio dos bens imveis e as de bens mveis, ante as especificidades tcnicas de cada uma destas coisas. Da mesma maneira que se preocupa com os meios pelos quais se passa a ser proprietrio de um bem, o legislador tambm se preocupa com a perda da propriedade, o fazendo nos artigos 1.275 e 1.276 do Cdigo Civil. Neste momento o legislador criou uma modalidade de perda da propriedade que, decorrente da ausncia da concesso de funo social ao imvel, atrelado (eventualmente) falta de satisfao dos nus fiscais referentes ao bem, acarretaria a perda da propriedade em favor do Poder Pblico, ante ao estabelecimento de uma figura de abandono, sem que o proprietrio tenha direito a qualquer sorte de indenizao ante a perda do bem.

2 - DA FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE No h como se falar em propriedade e se olvidar que tal direito h de estar atrelada a sua funo social. Primeiramente importante dizer que a Constituio Federal garantiu o exerccio dos direitos sociais e individuais como valores supremos; da cidadania e da dignidade da pessoa humana como fundamentos; da construo de uma sociedade livre, justa e solidria, bem como da erradicao da pobreza e reduo das desigualdades sociais e regionais como objetivos fundamentais e, finalmente, da prevalncia dos Direitos Humanos como princpio. Nota-se que a atual Carta Magna, no captulo Dos Princpios Gerais da Atividade Econmica, em seus princpios constantes no artigo 170, assegura a existncia digna, conforme os ditames da justia social no que tange tanto a propriedade privada quanto a funo social da propriedade, cabendo at mesmo a sustentao de que o contedo da propriedade privada a prpria funo social[2]. O artigo 182, 2, da Constituio Federal, descreve que para cumprir sua funo social, a propriedade urbana deve atender aos requisitos fundamentais expressos no plano diretor da cidade. Quanto propriedade rural, a Carta Magna, ressalta que para atender sua funo social necessrio se faz cumprir respectivamente os requisitos estabelecidos em lei, so eles: artigo 186 I - aproveitamento racional e adequado; II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores. Diante disso, a propriedade privada para atender os preceitos constitucionais, necessita, indubitavelmente, observar a sua funo social, tendo em vista que seu embasamento tem estreita ligao com o direito fundamental. No entanto, embora seja um direito fundamental, a propriedade no um direito irrestrito, conforme j preconizava o art. 17 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789. A concepo individualista de propriedade descrita anteriormente a Declarao dos Direitos de Homem e do Cidado veio evoluindo, at atingir o estgio atual, estabelecido pela Constituio Federal de 1988. Vale destacar, que essa foi a primeira Constituio brasileira que consagrou o conceito de funo social da propriedade, tanto que em seus 5, XXII e XXIII; 170, II e III; 182; 184; 186 e 243, estabeleceu que a garantia da propriedade somente ser bem sucedida se atender a sua funo social. Ora, uma propriedade que no cumpre sua funo social deixa de ter a proteo constitucional, portanto, nos termos da Constituio Federal o direito de propriedade somente prevalece enquanto cumprir sua funo social, conforme estabelecido nos artigos supracitados. Certo que h uma interpretao harmnica do sistema civil-constitucional, ou seja, existe indicao expressa de que a propriedade atender a sua funo social. Conforme j citado acima, no havendo interesse por parte do proprietrio em valer-se do bem imvel poder abandon-lo, no entanto, verificando a ocorrncia do abandono pode o Estado exercer o seu direito/dever de zelar pelo patrimnio. E, na constatao do abandono, aps trs anos sem que haja o interesse privado na manuteno da propriedade do bem, cabe ao Estado tomar o bem para si e us-lo de forma a promover condies para o
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2342

exerccio da funo social da propriedade, conforme preceitua o artigo 1.276, do Cdigo Civil. Neste mesmo entendimento, poder o Estado destinar este bem ao assentamento de colonos em caso de zona rural ou aproveit-lo para promover condies de moradia digna em caso de bem urbano, ou ainda retom-lo para que a comunidade usufrua deste bem para atividades coletivas ou de fins cooperativos. Deste modo, prevalece sobre o direito individual o bem comum, portanto, a propriedade no perde sua caracterstica de particular, embora, ultrapasse o interesse individual, em razo dos interesses do bem coletivo. Contudo, embora, consagrada a propriedade privada, a Constituio Federal condiciona sua funo social. Sob a tica da Ordem Econmica, vale ressaltar que parece que existe uma relao entre a funo social da propriedade privada e os fins da ordem econmica, de modo que resguarda a dignidade de todos, segundo os ditames da justia social. De acordo com o artigo 170, II, da Constituio Federal, a propriedade privada, aquela que se insere no processo produtivo, envolve fundamentalmente a propriedade em constante evoluo dos bens produo e bens de consumo, assegurando a existncia digna fundada na valorizao do trabalho humano e livre iniciativa.

A respeito do assunto, atente-se para o primor da lio de Jos Afonso da Silva[3]


A Constituio inscreveu a propriedade privada e sua funo social como princpios da ordem econmica (art. 170, II e III). J destacamos antes a importncia desse fato, porque, ento, embora tambm prevista entre os direitos individuais, ela no mais poder ser considerada puro direito individual, relativizando-se seu conceito e significado, especialmente porque os princpios da ordem econmica so preordenados vista da realizao de seu fim: assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social. Se assim, ento a propriedade privada, que, ademais, tem que atender a sua funo social, fica vinculada consecuo daquele fim. O regime da propriedade denota a natureza do sistema econmico. Se se reconhece o direito de propriedade privada, se ela um princpio da ordem econmica, disso decorre, s por si, que se adotou um sistema econmico fundado na iniciativa privada. A Constituio o diz (art. 170). (grifo do autor)

Diante do exposto, podemos concluir que, a propriedade privada e sua funo social so alicerces da ordem econmica, resultado de um Estado Democrtico de Direito, que busca uma sociedade mais justa, fundada na dignidade da pessoa humana. Evidencia-se ainda que a funo social da propriedade um valor constitucional de suma relevncia, contudo h de se harmonizar a outros valores, tambm de jaez constitucional, no se podendo asseverar a existncia de um direito fundamental absoluto, ante ao dever de ponderao de valores colidentes[4]. No se pode aqui esgotar o assunto no tocante a funo social da propriedade sob a tica da ordem econmica, tendo em vista a abrangncia do tema. No entanto, aps esta breve exposio h que se retornar a questo da perda da propriedade no tocante a perda da propriedade resultante da abandono. 3 - DA AQUISIO E PERDA DA PROPRIEDADE A legislao ptria confere relevncia considervel s formas de aquisio da propriedade, separando as modalidades levando em conta a natureza do objeto sobre o qual incide a propriedade. Assim, o legislador determina de maneira apartada as formas de aquisio da propriedade imvel e mvel, o fazendo graas as caractersticas inerentes a cada uma destas modalidades. No que concerne a aquisio dos bens imveis o Cdigo Civil afirma que esta pode se dar por meio da usucapio (art. 1.238), pelo registro do ttulo (art. 1.245) e pela acesso (art. 1.248), esta sendo possvel por meio da formao de ilhas, pelo aluvio, pela avulso, pelo lveo abandonado e pelas construes e plantaes, sem que se possa olvidar da aquisio da propriedade por intermdio da sucesso (art. 1.784). A usucapio pressupe o exerccio reiterado da posse como requisito essencial
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2343

para a sua caracterizao, sendo certo que tal posse h de ser qualificada, a chamada de posse ad usucapionem (posse exercida sem oposio, sem interrupo e com animus domini). Basicamente podemos sustentar que as modalidades de usucapio sero a extraordinria, a ordinria, a especial (rural ou urbana), a especial coletiva (prevista no Estatuto da Cidade) e a indgena, tendo como diferencial a necessidade de uma maior ou menor quantidade de requisitos para a sua caracterizao (prazo, boa-f, localizao, tamanho do terreno a ser usucapido). Alm da usucapio, a propriedade imvel pode vir a ser adquirida ante o registro perante o Cartrio de Registro de Imveis decorrente de um contrato de compra e venda, doao ou dao em pagamento que o precederia. De se considerar ainda a aquisio da propriedade imvel ante a acesso, por meio da unio ao solo de algum bem, tornando-o tambm imvel, como se d com o aluvio (acrscimo de terreno pelo aglutinamento de materiais margem do rio ou pela parcial reduo das guas), na avulso (juno de uma parcela de terra descolada de um terreno alheio que vem a unir-se a um terreno pertencente a outra pessoa), e nas construes e plantaes. A acesso ainda pode ser verificada pela formao de ilhas (surgimento de uma poro de terra em um leito dgua) ou pelo desaparecimento das guas do leito do rio (lveo abandonado). Ainda possvel se afirmar que a aquisio da propriedade pode decorrer da sucesso, baseada no droit de saisine, que assevera que o patrimnio do falecido ser transferido imediatamente aos seus herdeiros, to logo se d a abertura da sucesso (com a morte do sujeito). Importante a verificao destas hipteses em vista da considerao de que alm de gerar a aquisio da propriedade elas podem dar ensejo tambm a uma perda de propriedade, como se d com a usucapio, registro, avulso, construes e plantaes, e a sucesso. J quanto aos bens mveis o Cdigo Civil descreve a possibilidade de sua aquisio pela usucapio (art. 1.260), pela ocupao (art. 1.263), pelo achado de tesouro (art. 1.264), pela tradio (art. 1.267), pela especificao (art. 1.269) e pelas hipteses de mistura de coisas pertencentes a pessoas distintas (confuso, comisto e adjuno), tratadas a partir do art. 1.272. Pode-se ainda sustentar a aquisio da propriedade mvel atravs da descoberta, conforme apresenta o art. 1.233 e ss. e sucesso, esta nos mesmos termos descritos para a propriedade imvel. Quanto s figuras da aquisio da propriedade mvel, o legislador pressupe que a usucapio decorra do exerccio contnuo e reiterado da posse ad usucapionem , por um prazo determinado (05 anos para o caso de m-f, e 03 para as hipteses de boa-f). J pela ocupao se tem como requisito a necessidade de ser o objeto de tal instituto coisa que nunca teve dono (res nullius) ou coisa abandonada (res derelictae), pois a lei assevera que quem toma para si tais coisas passa a ser o detentor do direito de propriedade sobre elas. O achado de tesouro requer a que seja encontrada coisa valiosa, cujo dono no se tenha notcias e que se encontre oculta (enterrada ou emparedada), sendo certo que se tal achado se deu em terreno prprio, o bem ser integralmente do proprietrio do terreno. Se o achado se der em terreno alheio, sem o intento de quem a localizou, a propriedade ser partilhada entre ele e o dono do terreno, sendo certo, por fim, que se o achado conseqncia de busca para tal fim ou se deu por ordem do dono do terreno, a este caber a integralidade do bem. A propriedade mvel pode ainda ser objeto de aquisio pela especificao, ante a transformao de matria prima pertencente a outrem, cabendo, em regra, ao especificador a propriedade do bem objeto de alterao, ante o pagamento do valor do bem utilizado ao seu proprietrio. As hipteses de mistura levam em considerao a existncia da juno de coisas pertencentes a pessoas distintas, sem que seja possvel a separao dos bens de cada um, bem como a inexistncia do perecimento da coisa decorrente da mistura, tendo por modalidades a confuso (mistura de coisas lquidas), comisto (mistura de coisas slidas) ou a adjuno (sobreposio de peas). Ainda possvel se pensar na aquisio da propriedade mvel ante a descoberta, que se d pelo achado de coisa perdida sem que o proprietrio aparea para recuper-la, passando ao Poder Pblico inicialmente, sendo certo que este, ante a sua discricionariedade,
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2344

pode entender por bem no manter a coisa consigo e encaminh-la a quem a encontrou, como paga ao achdego. A perda da propriedade, por sua vez, tratada nos arts. 1.275 e 1.276 do Cdigo Civil, afirmando que alm das demais hipteses consideradas na lei, o sujeito poder ser privado de seu direito de propriedade caso ocorra a alienao do bem, por meio da renncia ou abandono, pelo perecimento da coisa ou ainda pela desapropriao. Importante se considerar que, em que pese o fato de a lei sustentar que a alienao do bem venha a gerar a perda da propriedade, tal assertiva no corresponde realidade, vez que o que gera a perda no a alienao em si, por meio do contrato firmado entre as partes, mas sim o registro (no caso dos bens imveis) e a tradio (nos bens mveis).

4 - DO ABANDONO DO BEM IMVEL Das formas pelas quais pode se dar a perda da propriedade ganha relevncia a hiptese do abandono da coisa, mormente quanto tal figura est relacionada aos bens imveis. O abandono, segundo Paulo Nader, se caracteriza pela composio de dois elementos: o objetivo ou externo (despojamento da coisa, deixando o dominus de utilizar da coisa e de exercer os atos inerentes ao direito de propriedade) e o subjetivo ou interno (que seria o animus ou a inteno de se desfazer da coisa, sem a transmitir a outra pessoa)[5]. A forma essencial de transferncia da propriedade imvel se d pelo registro, decorrente de um contrato oneroso (compra e venda) ou gratuito (doao), ou mesmo por uma dao em pagamento, hipteses em que algum se compromete a transferir a propriedade do referido bem a outrem, sendo certo que ser proprietrio aquele cujo nome conta da matrcula do bem perante o Cartrio de Registro de Imveis, de sorte que a questo do abandono do bem imvel se afigura como um tanto delicada de ser aferida na prtica. Tal assertiva se faz clara face ao fato de que o simples abandono material ou fsico do bem imvel pela inexistncia do exerccio de atos de posse no caracteriza por si s a perda do direito de propriedade vez que o proprietrio se manter como detentor de tal direito enquanto o seu nome constar da matrcula do bem junto ao Cartrio de Registro de Imveis. Caso no se tenha uma ao com o fim de gerar a caracterizao jurdica do abandono o sujeito cujo nome consta dos registros oficiais continuar como o proprietrio. O legislador, ante a tal situao, busca sanar tal complexidade mediante a apresentao de meios para que possa ser caracterizada a figura do abandono da propriedade imvel, desenvolvendo tal tese no art. 1.276 do Cdigo Civil, fazendo distino entre o abandono do bem imvel urbano e do bem imvel rural ou rstico. Quanto ao imvel situado em rea urbana, a legislao afirma que caso o seu proprietrio o abandone com a inteno de no mais o conservar como parte integrante de seu patrimnio, desde que este no esteja sob a posse de qualquer outra pessoa, pode vir a ser arrecadado como bem vago. Aps ser tido como vago, passados 3 (trs) anos, poder vir a ser incorporado ao Municpio ou ao Distrito Federal, conforme se ache em suas respectivas circunscries, passando a compor o patrimnio pblico, nos termos do 1 do art. 1.276 do Cdigo Civil. Verificadas as mesmas circunstncias relativas a um imvel rural, atendidos os mesmos requisitos legais, este passar a Unio, havendo de se ressaltar que, em ambos os casos, ante a existncia da figura do abandono, tal incorporao ao patrimnio pblico ocorreria independentemente de qualquer espcie de indenizao, diferenciando-se, portanto, da idia da desapropriao. Finalmente o art. 1.276, no 2 apresenta uma figura de presuno absoluta de abandono para o caso de que inexistam atos de posse por parte do proprietrio e este no venha satisfazendo os nus fiscais pertinentes ao bem. Seja na hiptese do caput ou do 1 do art. 1.276 do Cdigo Civil, ou na descrita no 2, a aquisio da propriedade pela municipalidade, pelo Distrito Federal ou pela Unio, ainda que j definida judicialmente, no ter a sua caracterizao plena enquanto no houver a transcrio perante o Cartrio de Registro de Imveis, momento em que passar a ter eficcia erga omnes[6].

* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2345

Inquestionvel ainda que para a incidncia das hipteses de abandono do bem imvel com o seu encaminhamento em favor do errio pblico importante ressaltar ainda e mais uma vez que no pode haver o exerccio de posse por quem quer que seja, vez que em tal hiptese haveria a atribuio de funo social propriedade, mesmo que no seja pelo proprietrio. A previso contida neste ltimo pargrafo mostra-se de complexidade elevada e passvel de ensejar grande celeuma, pois trar por base a existncia de uma presuno absoluta de abandono de um bem, que vir a incidir sobre a idia de garantia constitucional de propriedade, e sem que esteja alicerada pelo preceito de convenincia e oportunidade do Estado atrelada a prvia e justa indenizao (como se d na desapropriao). Contudo no h que se falar na inconstitucionalidade do artigo ou do pargrafo, vez que atendido ao devido processo legal como descrito (j que sua inobservncia traria a inconstitucionalidade nos termos do que assevera Adolpho Mamuro Nishiyama[7]), a ausncia de indenizao no se mostra como um obstculo aplicao do contedo descrito na lei, como sustenta Cristiano Chaves de Farias[8], por existirem outras hipteses (independentemente de expressa previso constitucional) em que h a perda da propriedade sem qualquer contrapartida em razo disso, como se d na usucapio. Tampouco h que se falar em inconstitucionalidade com base no art. 150, IV da Constituio Federal que veda a utilizao de tributos com efeito de confisco (nos termos do Enunciado 243 da III Jornada de Direito Civil do STJ), o que tambm levantado por Cristiano Chaves de Farias[9], vez que o inadimplemento fiscal no a causa nica para a caracterizao do abandono, ainda mais ao se considerar que a questo dos nus fiscais s pertinente hiptese de presuno absoluta de abandono trazida no 2 do art. 1.276 do Cdigo Civil. Nem mesmo o princpio constitucional da razoabilidade[10] fustigado vez que a determinao da perda da propriedade ante ao abandono caracterizado nos termos do art. 1.276 do Cdigo Civil se reveste de finalidade especfica, buscando atender ao interesse social de concesso de funo propriedade.

5 - DOS REQUISITOS PARA O ABANDONO PRESUMIDO A presuno de abandono do bem imvel depende da conjuno de uma srie de requisitos a para que possa gerar a perda da propriedade por parte do particular, fazendo com que o bem venha a ser incorporado ao errio. O simples fato de o proprietrio no cuidar da coisa por perodo mais ou menos longo no traduz de per si em abandono e perda da propriedade.[11] Imprescindvel, portanto, a anlise dos requisitos que permitem tal concluso como forma de gerar a plena compreenso do instituto e de suas conseqncias jurdicas e sociais. O atual Cdigo Civil determina que a caracterizao do abandono est vinculada ao ato do proprietrio atuar de forma a demonstrar a inteno de no mais conservar o patrimnio como seu, razo pela qual o Poder Pblico poderia, caso no houvesse ningum exercendo atos de posse sobre o bem, arrecadar o bem como vago, passando, aps 3 anos, propriedade do Estado. Neste intervalo de tempo pode o proprietrio se arrepender do abandono que est por se caracterizar e reivindic-lo de quem quer que o tenha indevidamente, vez que o seu direito apenas deixar de existir aps findo o referido decurso de tempo[12]. De tal sorte, se faz necessrio a conjuno de todos os elementos pertinentes a fim de permitir a transferncia do bem ao Poder Pblico independentemente de qualquer sorte de indenizao ou compensao que o valha, haja vista que estaria caracterizada uma situao em que o detentor do direito de propriedade no mais tem interesse de ter a coisa como sua. Inicialmente necessrio que o titular do direito de propriedade deixe de exercer atos de posse com relao ao bem imvel objeto de anlise, bem como que no tenha nenhum terceiro fazendo o mesmo, vez que se tal situao se configurar o Estado no atuar ante o exerccio da posse direta por algum que pode vir a pleitear a caracterizao de usucapio oportunamente. O interesse do Poder Pblico sobre o bem s pode se manifestar na inexistncia do exerccio de posse direta por quem quer que seja, assumindo um carter subsidirio. Configurada a inexistncia do exerccio de atos de posse por quem quer que seja (proprietrio ou terceiro) autoriza a legislao que o bem seja arrecadado como vago. O momento em que o Cdigo de Processo Civil trata dos bens vagos no art. 1170 e ss., no
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2346

restando outra alternativa seno seguir o procedimento ali estabelecido, no que couber, haja vista que a previso legal destinada caracterizao como vago de bem mvel ante a descoberta (art. 1.233 CC). O Cdigo de Processo Civil, se devidamente adequado para a utilizao para o caso de abandono do bem imvel, vai pressupor que a notcia do abandono chegue ao Judicirio por intermdio da atuao dos rgos da advocacia pblica, vez que na hiptese no seria possvel se vislumbrar a figura prevista na lei do encaminhamento, ao juiz competente, do auto de entrega da coisa autoridade policial. Noticiada ao juiz a existncia de abandono do bem, por petio simples, relatando a existncia dos requisitos, haver de se realizar a publicao de edital no rgo oficial, por duas vezes, com intervalo de 10 (dez) dias, a fim de que o dono ou legtimo possuidor o reclame, nos termos do art. 1.171 do Cdigo de Processo Civil. A ausncia de manifestao de quem quer que seja atendendo ao chamamento decorrente do edital faz com que se entenda que o bem seja arrecadado e considerado como vago. Transitada em julgado a deciso que tornou o bem vago h de se aguardar o prazo de 03 (trs) anos para que o bem tido por vago passe propriedade do Municpio ou Distrito Federal se o bem estiver em rea urbana, ou da Unio no caso do bem em regio rural. Todavia pode ser ignorado o procedimento acima descrito (mas no a necessidade de uma deciso judicial), sem sequer haver a necessidade de tornar o bem vago e se aguardar 03 (trs) anos antes de incorpor-lo ao errio caso a falta de exerccio de atos de posse por parte do proprietrio vier acompanhada da no satisfao dos nus fiscais, ante a presuno absoluta de abandono estabelecida no 2 do art. 1276 do Cdigo Civil. A partir do instante em que houver o fim do exerccio de atos de posse por parte do proprietrio, no apenas com uma mera ausncia temporria[13], mas com a sua no presena fsica no local de carter contnuo ou ausncia de cuidados com a manuteno do imvel, e no mais realizar pagamento de qualquer tributo, taxa ou contribuio haver a incidncia do disposto no referido artigo, com a imediata transmisso do bem imvel para o Municpio, Distrito Federal ou Unio, to logo transite em julgado a deciso judicial que reconhecer a presena dos requisitos necessrios. Ressalte-se que basta o no pagamento de um dos nus fiscais, ainda que tenha realizado o adimplemento de outros, para que fique perfeitamente caracterizada a incidncia do disposto no artigo, com a conseqente perda propriedade. H de se considerar que em tal situao se configura uma presuno absoluta (iuris et de iure) conforme assevera expressamente o texto legal, o que se mostra um tanto quanto delicado no presente caso, vez que em razo desta modalidade de presuno se inviabiliza ao proprietrio a apresentao de qualquer prova em contrrio por parte dele acerca da sua no inteno de abandonar a coisa. Assim sendo no se admitir ao proprietrio a alegao de que no reunia temporariamente condies financeiras de satisfazer as obrigaes fiscais, ou ainda que estava fisicamente impossibilitado de exercer atos de posse, ante a natureza da presuno, cabendolhe apenas alegar a existncia da satisfao dos nus fiscais ou o exerccio da posse (o decurso de tempo no cabe neste caso vez que desnecessrio a caracterizao da hiptese do pargrafo segundo do artigo). De se notar que no caso de abandono do bem imvel conforme descrito, a perda da propriedade estar atrelada a uma sentena de carter declaratrio, pois a caracterizao dos elementos legais gera a perda da propriedade, dependendo apenas de sua confirmao judicial, nos termos do que se d no processo de usucapio, com efeitos retroativos data do cumprimento dos requisitos. Impossvel se pensar no abandono da coisa imvel sem a participao do Poder Judicirio, vez que no se admite a perda da propriedade sem o devido processo legal (art. 5, LIV da Constituio Federal), como j se definiu na III Jornada de Direito Civil do STJ:
242 Art. 1.276: A aplicao do art. 1.276 depende do devido processo legal, em que seja assegurado ao interessado demonstrar a no-cessao da posse.

Face a natureza declaratria[14] da deciso a ser proferida, o fato do proprietrio


* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2347

retornar ao imvel ou mesmo voltar a satisfazer os nus fiscais aps a configurao dos requisitos legais no ser o suficiente para que possa manter a propriedade, vez que esta se perdeu com o implemento ftico daqueles requisitos, sem que tenha direito a qualquer sorte de indenizao em razo disso, j que caracterizado o abandono. Fato que de qualquer sorte no se admitir a perda da propriedade sem a ateno ao devido processo legal, vez que ningum pode vir a ser privado da liberdade e de seus bens sem a ateno a este pressuposto (Art. 5, LIV da Constituio Federal) e ao contraditrio e a ampla defesa (art. 5, LV da Constituio Federal).

6 - ABANDONO DA PROPRIEDADE SOB A PERSPECTIVA DO CAPITALISMO HUMANISTA Delimitado a funo social da propriedade, possvel visualizar, nitidamente, as vias pelas quais procede o Estado nos casos de abandono. Lembrando, como j afirmado acima, o conceito de abandono, que muito bem leciona Maria Helena Diniz[15]
O abandono (CC, art. 1.275, III) uma das modalidades de perda de propriedade, pois o ato unilateral em que o titular do domnio se desfaz, voluntariamente, do seu imvel, porque no quer mais continuar sendo, por vrias razes, o seu dono. necessrio, para que haja derrelio, a inteno abdicativa; simples negligncia ou descuido no o caracterizam.

importante dizer tambm que condio essencial para perda por abandono que o proprietrio fique omisso quanto ao exerccio dos atos de posse e, eventualmente, aos seus deveres fiscais, que demonstra seu total desinteresse pelo imvel resultando ao Estado arrecadao do imvel. Certo tambm que aqui preciso animus abandonanti, j que o simples fato de no usar o imvel no resultar a perda da propriedade. Isso porque estamos diante de um Estado Democrtico de Direito, com seus fundamentos, objetivos e princpios, bem como dos deveres sociais com os quais se compromete, que emerge a noo do Capitalismo Humanista. Corroborando com esse iderio Ricardo Hasson Sayeg[16] ensina com propriedade
(...) a Constituio Federal de 1988 no descuidou de consignar no artigo 170 como preceitos fundamentais da ordem econmica no Estado Brasileiro Democrtico de Direito, os valores sociais do trabalho humano e da livre iniciativa, com o fim de garantir a todos existncia digna, observados os princpios de soberania nacional, da propriedade privada, da funo social da propriedade, de defesa do consumidor, de defesa do meio ambiente, de liberdade de competio, de reduo das desigualdades sociais e regionais, de busca do pleno emprego, de tratamento favorecido empresa nacional de pequeno porte e de preveno e represso ao abuso do poder econmico. (grifo nosso)

Considerando-se a viso apresentada pela vertente do Capitalismo Humanista, continua Ricardo Hasson Sayeg[17]
Assim, a prestao jurisdicional tambm merece pontual ateno nas presentes reflexes, porque a ela cabe concretizar o Bem pela aplicao do direito natural da fraternidade, para interferir de fato em favor do Homem, de todos os Homens e de tudo. Isso tambm no ambiente econmico.

Nesse diapaso, fica o Estado responsvel em promover o bem estar-social, no se confundindo com paternalismo, mas apresentando uma soluo para o caso concreto do abandono do imvel, quer seja urbano ou rural, que poder ocorrer em funo de diversos fatores. Analisando nesse sentido, o Estado, age em conformidade com a proposta Capitalista Humanista Fraterna apresentada por Sayeg.
(...) a aliana entre os Homens liberais e democratas, tal como est na Constituio do Brasil, mediante a aplicao do princpio natural da proporcionalidade, justamente a soluo da indagao de como se construir, sob a plataforma cultural da Humanidade, um capitalismo estruturado sob a
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2348

economia de mercado, em conformidade com as perspectivas de fraternidade do humanismo integral, que se aplicam ao domnio econmico em prol da vida e do Planeta, com vetor na dignidade do ser humano.

Notemos que, a atitude do Estado em uma situao de abandono da propriedade est de acordo com a essncia do Capitalismo Humanista, pois, a idia de um Estado Democrtico de Direito tem por cerne os valores e direitos contemporneos, como o bem comum, a solidariedade, a paz e a justia social, a busca pela erradicao da pobreza, que so as marcas deste Estado. A busca constante do ser humano por uma vida digna, pela felicidade e pela liberdade remete o homem a um Capitalismo Humanista de Mercado, conforme ensina Ricardo Hasson Sayeg[18] ao asseverar que as presentes reflexes propem que a tendncia mundial se direcione alm disso, ou seja, em prol de uma economia humanista de mercado: Um capitalismo humanista. A propriedade no tem um fim em si mesma, e sim tem um fim de carter social, que serve ao homem como mecanismo de equilbrio e desenvolvimento social. Se desconsiderarmos a to apregoada mo invisvel do mercado, ser possvel termos no Estado um aliado ao desenvolvimento, legitimando ao aplicar a norma ao caso concreto de abandono da propriedade para restituir a sociedade em concretizao da funo social.

7 - CONCLUSO De tudo o que se exps, evidencia-se claramente que a legislao civil que trata da possibilidade de abandono da coisa imvel est em perfeita consonncia com a Constituio Federal e com a viso do Capitalismo Humanista. Face ao Estado Democrtico de Direito vigente no se pode admitir o exerccio de forma absoluta e irrestrita do direito de propriedade particular, sem ateno ao preceito da funo social, sendo certo que esta que confere a proteo constitucional a este direito. A perda da propriedade pelo abandono, nos termos do art. 1.276 do Cdigo Civil s se dar ante a perfeita ateno ao processo judicial em que se ir conferir ao proprietrio o direito de provar que no houve de sua parte a inteno de abandonar, consignando-se que a incluso do bem no quadro do patrimnio pblico haver de ser precedida pela vacncia do bem e posterior decurso de tempo (03 anos). O decurso de tempo, segundo o 2 do art. 1.276, pode ser dispensado na hiptese de ter o proprietrio deixado de satisfazer os nus fiscais atinentes ao bem abandonado, sem que, contudo, se possa afastar o procedimento judicial cabvel. Nesta ltima hiptese no h que se falar em confisco ou em utilizao de ausncia de pagamento de tributos como forma de arrecadao de patrimnio, vez que o no pagamento por si s no requisito suficiente para gerar a perda da propriedade em razo do abandono. O bem s passar ao Poder Pblico caso no exista quem esteja exercendo a posse sobre ele e se houver a desdia no dever de satisfao com suas responsabilidades fiscais. Por no se tratar de uma hiptese de desapropriao no h que se falar em indenizao prvia, justa e em dinheiro. Por caractersticas, possvel mesmo se afirmar que a idia descrita na lei est mais relacionada usucapio (no que seja uma hiptese deste instituto), na qual o decurso de tempo sem o exerccio da posse por parte do proprietrio gera a aquisio da propriedade a quem a exerce. Na hiptese, contudo, no h a posse exercida por terceiro, mas apenas a ausncia de posse, sendo certo que se esta existir, no possvel a caracterizao do abandono. Atendendo a uma viso plana e social da propriedade no se pode admitir a existncia de direito sobre um bem imvel sem que ele atinja seus fins precpuos, buscando atender aos interesses da coletividade, sem descuidar dos preceitos capitalistas inerentes sociedade atual, atendendo ao Capitalismo Humanista.

* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2349

8 - REFERNCIAS
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, 4 Volume - Direito das Coisas. So Paulo: Saraiva, 2010. FARIAS, Cristiano Chaves de. O Calvrio do 2 do Art. 1.276 do Cdigo Civil: Vida e Morte de um Malfadado Dispositivo Legal a Partir de uma Interpretao Constitucional, in Revista de Direito Agrrio, n 19, Brasilia: Instituto Nacional de de Colonizao e Reforma Agrria, 2007. GOMES, Orlando. Direitos Reais, 17 ed., So Paulo: Forense, 2007 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, Vol. V, So Paulo: Saraiva, 2007 LIMA, Getlio Targino de. Apontamentos Acerca do Direito de Propriedade in LOTUFO, Renan (coord.). Direito Civil Constitucional, Caderno 3, So Paulo: Malheiros, 2002 NADER, Paulo. Curso de Direito Civil, Vol. 4 Direito das coisas, 2 ed., So Paulo: Forense, 2007 NISHIYAMA, Adolfo Mamoru A Inconstitucionalidade do art. 1.276 do novo CC e a garantia do direito de propriedade in NERY JR, Nelson, NERY, Rosa Maria de Andrade (coord.). Revista de Direito Privado vol. 18, abr. - jun. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. NUNES, Luiz Antonio Rizzato. Manual de Monografia Jurdica, 7 ed., So Paulo: Saraiva, 2009. SAYEG, Ricardo Hasson. Doutrina Humanista de Direito Econmico: a Construo de um Marco Terico. Tese de Livre-Docncia. So Paulo: Pontifcia Universidade Catlica, 2009. SILVA, Jose Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo, 22 ed., So Paulo: Malheiros, 2009 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil, Vol. V, 7 ed., So Paulo: Atlas, 2007 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 1988. Cdigo Civil.

[1] Getlio Targino de Lima. Apontamentos a Respeito do Direito de Propriedade, in Direito Civil Constitucional, caderno 3, p. 164 [2] Cristiano Chaves de Farias. O Calvrio do 2 do Art. 1.276 do Cdigo Civil: Vida e Morte de um Malfadado Dispositivo Legal a Partir de uma Interpretao Constitucional in Revista de Direito Agrrio, n 19, p.108 [3] Jos Afonso da Silva. Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 812 [4] Cristiano Chaves de Farias. O Calvrio do 2 do Art. 1.276 do Cdigo Civil: Vida e Morte de um Malfadado Dispositivo Legal a Partir de uma Interpretao Constitucional in Revista de Direito Agrrio, n 19, p.105-106 [5] Paulo Nader, Curso de Direito Civil, vol. 4, p. 166 [6] Cristiano Chaves de Farias. O Calvrio do 2 do Art. 1.276 do Cdigo Civil: Vida e Morte de um Malfadado Dispositivo Legal a Partir de uma Interpretao Constitucional in Revista de Direito Agrrio, n 19, p.109 [7] Adolpho Mamuro Nishiyama. A inconstitucionalidade do art. 1.276 do novo CC e a garantia do direito de propriedade. Revista de Direito Privado [8] Cristiano Chaves de Farias. O Calvrio do 2 do Art. 1.276 do Cdigo Civil: Vida e Morte de um Malfadado Dispositivo Legal a Partir de uma Interpretao Constitucional in Revista de Direito Agrrio, n 19, p.115 [9] Idem., p.116 [10] Idem., p. 117 [11] Silvio de Salvo Venosa, Direito Civil, p.236 [12] Carlos Roberto Gonalves, Direito Civil Brasileiro, p.307 [13] Silvio de Salvo Venosa, Direito Civil, p.79 [14] Carlos Roberto Gonalves, Direito Civil Brasileiro, p.272 [15] Maria Helena Diniz, Curso de Direito Civil Brasileiro, p.169 [16] Ricardo Hasson Sayeg, Doutrina Humanista de Direito Econmico: a Construo de um Marco Terico, f. 34 [17] Ricardo Hasson Sayeg, Doutrina Humanista de Direito Econmico: a Construo de um Marco Terico, f. 86-87 [18] Ricardo Hasson Sayeg, Doutrina Humanista de Direito Econmico: a Construo de um Marco Terico, f. 28

* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2350