PROCEDIMIENTO ORDINARIO LA DEMANDA La demanda es el acto iniciador del proceso ordinario, segn lo determina el Art. 339 CPC.

De acuerdo con la norma legal citada, debe entenderse que ningn acto que no sea la demanda debe ser considerado como principio del procedimiento por ms que puedan efectuarse actos anteriores en preparacin de la demanda. La demanda es el paso primigenio del proceso, comn a todas las formas de ste, contenido en un libelo, que no es otra cosa que el escrito mediante el cual se propone la demanda. El libelo de la demanda debe ser presentado en forma escrita, de acuerdo a lo establecido en el Art. 340 CPC. OPORTUNIDAD Y MODO DE PRESENTACIN DE LA DEMANDA El libelo contentivo de la demanda deber ser presentado en forma escrita, de conformidad a lo preceptuado en el Art. 339 CPC: "El procedimiento ordinario comenzar por demanda, que se propondr por escrito en cualquier da y hora, ante el Secretario del Tribunal o ante el Juez". Las disposiciones de los Arts. 342, 344 y 345 establecen que el Secretario debe compulsar tantas copias cuantos demandados aparezcan en l, certificando su exactitud y en seguida se extender orden de comparecencia para la litis contestacin, orden que autorizar el Juez. La copia o copias del libelo de demanda se entregarn al alguacil, encargado de realizar la citacin, debiendo el secretario poner constancia en expediente de que se libraron las compulsas, acorde a lo sealado para la comparecencia. El emplazamiento se har para el vigsimo da, despus que se haya citado al demandado o al ltimo si fueren varios. REQUISITOS DE FORMA DE LA DEMANDA

Los requisitos de forma de la demanda estn preceptuados en el Art. 340 CPC

"El libelo de la demanda deber expresar: 1. La indicacin del Tribunal ante el cual se propone la demanda. 2. El nombre, apellido y domicilio del demandante y del demandado y el carcter que tiene. Si el demandante o el demandado fuere una persona jurdica, la demanda deber contener la denominacin o razn social y los datos relativos a su creacin o registro. El objeto de la pretensin, el cual deber determinarse con precisin, indicando su situacin y linderos, si fuere inmueble; las marcas, colores, o distintivos si fuere semoviente; los signos, seales y particularidades que puedan determinar su identidad, si fuere mueble; y los datos, ttulos y explicaciones necesarios si se tratare de derechos u objetos incorporales. La relacin de los hechos y los fundamentos de derecho en que se base la pretensin, con las pertinentes conclusiones. Los instrumentos en que se fundamente la pretensin, esto es, aqullos de los cuales se derive inmediatamente el derecho deducido, los cuales debern producirse con el libelo. Si se demandare la indemnizacin de daos y perjuicios, la especificacin de stos y sus causas. El nombre y apellido del mandatario y la consignacin del poder. La sede o direccin del demandante a que se refiere el artculo 174". ADMISIN DE LA DEMANDA La presentacin de la demanda es un acto de voluntad de parte, que por ese mero hecho va a tomar en la relacin procesal la posicin de actora. El auto de admisin est previsto en el Art. 341 CPC, el auto de admisin cumple una funcin muy importante, porque a travs del mismo, el Juez ordena el

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procedimiento. La admisin implica que el Juez dicte un auto que as lo ordene, sealando que la admite "cuanto ha lugar en derecho". Esta expresin es una reserva que formula el Tribunal, con lo cual el Tribunal lo que est diciendo es que le da un pase a la demanda, pero no prejuzga acerca de su fundabilidad ni acerca de su admisibilidad. Todo queda a reserva de los alegatos y pruebas que las partes lleven al proceso, y en base a lo cual el Juez dictar sentencia definitiva. El auto de admisin es una providencia ordenada por el Juez, mediante la cual acepta o rechaza la demanda (Art. 341 CPC). SUPUESTOS DE INADMISIBILIDAD

La demanda ser considerada inadmisible en los siguientes supuestos (Art. 341 CPC): 1. Que sea contraria al orden pblico; 2. Que sea contraria a las buenas costumbres; Por ser contraria a disposicin expresa de la ley. REFORMA DE LA DEMANDA (Art. 343 CPC) Para establecer la nocin de reforma de la demanda y entender en qu consiste realmente este derecho es necesario distinguir entre: reforma de demanda, cambio de demanda y transformacin de demanda. Cambio de la Demanda: sustituir una demanda por otra, lo cual, acorde a nuestro CPC supone 2 actos: 1 retiro de la demanda que est ya cursando en el juicio y 2 presentacin de una nueva demanda que sustituya la retirada. Este cambio es una consecuencia que se le reconoce al actor de pedir su libelo de demanda, sin el consentimiento del demandado, antes del acto de la contestacin. Transformacin de la Demanda: alude desde el punto de vista procesal a una prohibicin en el sentido de que una vez contestada la demanda por el demandado, no pueden, ni el actor, ni el demandado alterar los trminos y lmites

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del litigio, establecidos ya por la demanda, por un lado, y la contestacin por el otro. Reforma de la Demanda: es un hecho, que consiste en una modificacin de los elementos concretos del libelo de la demanda. De hecho el demandante puede incurrir en errores y omisiones en el libelo de demanda, aun en errores de apreciacin y la Ley le da el derecho de que rectifique. La oportunidad que tiene el demandante para reformar es antes del acto de contestacin de la demanda; pero en ese caso se le concedern al demandado; pero en ese caso se le concedern al demandado otros veinte das para que la prepare y la d. Respecto de la Reforma de la Demanda se presentan dos supuestos: Que se reforme el libelo sin estar presente el demandado, en ese caso se habr de citar de nuevo al demandado. Que se reforme el libelo en presencia del demandado, en cuyo caso se considera que est enterado y comienzan a correr de inmediato los veinte das para la contestacin de la demanda.

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO El procedimiento ordinario inicia segn lo previsto en el Art. 339 CPC con la demanda. Toda vez que dicha demanda rena los requisitos contenidos en el Art. 340 CPC, es presentada por ante el Tribunal, el cual tiene 3 das para admitir la misma, una vez admitida la demanda se procede acorde a lo establecido en el Art. 344 CPC relativo al emplazamiento, que establece que el emplazamiento se har para comparecer dentro de los 20 das siguientes a la citacin del demandado o del ltimo de ellos si son varios los demandados. En caso de fijarse trmino de distancia a varios demandados, el Tribunal fijar

para todos un trmino comn, considerando la distancia ms larga; y en todo caso este trmino se computa primer, es decir, que se computa previo a los 20 das establecidos para el emplazamiento y no posterior a stos. Los 20 das del emplazamiento deben dejarse correr ntegros (debe precluir el lapso). Una vez precluido el lapso de emplazamiento, las partes promovern todas las pruebas de que quieran valerse dentro de los primeros 15 das del lapso probatorio. (Arts. 388 y 396 CPC) Dentro de los tres das siguientes al trmino de la promocin, cada parte deber expresar si conviene en alguno o algunos de los hechos que trata de probar la contraparte, determinndolos de forma clara, para que el Juez pueda fijar en que hechos estn de acuerdo y as no sern objeto de prueba. Si alguna de las partes no llena esta formalidad en el trmino fijado, se considerarn contradichos los hechos. Pueden tambin las partes, dentro del lapso mencionado, oponerse a la admisin de las pruebas de la contraparte que aparezcan manifiestamente ilegales o impertinentes. Dentro de los tres das siguientes al vencimiento del trmino anterior, el Juez dar providencia de los escritos de pruebas, admitiendo las que sean legales y procedentes y desechando las ilegales o impertinentes. En el mismo auto, el Juez ordenar la omisin de las pruebas sobre las que las partes hayan convenido. (Arts. 397 y 398 CPC) Si hubiere oposicin sobre la admisin de alguna prueba, no se proceder a evacuar dicha prueba sin la correspondiente providencia del Juez. Admitidas las pruebas, o dadas por admitidas conforme a los artculos precedentes, comenzarn a computarse los 30 das destinados a la evacuacin, que se regir por lo establecido en el Art. 400 CPC. Una vez precluido el lapso para evacuacin de pruebas, las partes se presentarn los informes en el da 15 (slo pueden presentarse los informes en da 15vo. Ya que no se trata de un lapso lo previsto en la ley sino de un trmino) siguiente al vencimiento del lapso probatorio. La falta de presentacin de los

informes, no producir la interrupcin de la causa. (Arts. 511 y 512 CPC). Presentados los informes, cada parte podr presentar al Tribunal sus observaciones escritas sobre los informes de la contraria, dentro de los 8 das siguientes, en cualquier hora de las fijadas por el Tribunal (al igual que en el caso de los informes se trata de un trmino, no de un plazo, por tanto las conclusiones slo pueden presentarse al 8vo. da). Presentados los informes, el Tribunal dictar su fallo dentro de los 60 das (continuos) siguientes. Este trmino se dejar transcurrir ntegramente a los efectos de la apelacin. A excepcin de lo previsto en el Art. 251 CPC en lo que se refiere al diferimiento del pronunciamiento de sentencia, en cuyo caso se establece que el pronunciamiento de la sentencia no podr diferirse sino por una sola vez, por causa grave sobre la cual el Juez har declaracin expresa en el auto de diferimiento, y por un plazo que no exceder de 30 das. La sentencia dictada fuera del lapso de diferimiento deber ser notificada a las partes sin lo cual no correr el lapso para interponer los recursos; en tanto las partes no sean notificadas no se comienzan a computar el lapso de apelacin.

DE LAS CUESTIONES PREVIAS PREVISTAS EN EL ORDINAL 1 DEL ARTCULO 346 DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL. Promover la cuestin previa del ordinal 1 Falta de Jurisdiccin. La oportunidad para oponer cuestin previa relativa a la falta de Jurisdiccin es en el lapso de contestacin de la demanda, es decir los 20 das de emplazamiento, los cuales deben dejarse transcurrir ntegros. Una vez interpuesta, al quinto da (trmino), el Tribunal debe decidir la cuestin previa del ordinal 1 relativa a la falta de jurisdiccin. El tribunal se debe pronunciar al 5to da con respecto a la Falta de Jurisdiccin alegada. La declaratoria con lugar trae como consecuencia que se suspende el proceso, con la consecuencia de que hay consulta obligatoria en el Tribunal Supremo de Justicia en la Sala Poltico Administrativa, siempre y cuando se plantee el conflicto de Regulacin de Jurisdiccin. Una vez planteado el conflicto de Regulacin de Jurisdiccin se enva el expediente original a dicha Sala, la cual tiene 10 das para sentenciar. Si confirma la sentencia de Primera Instancia el proceso se extingue. Si la decisin del TSJ en Sala Poltico administrativa revoca la de Primera Instancia el proceso contina. El Proceso se reanuda al tercer da de llegado el expediente al Tribunal donde se promovieron las cuestiones previas y vendra en ese caso la contestacin en los 5 das siguientes. La consulta al la Sala Poltico Administrativa tiene una excepcin en virtud de lo establecido en el Art. 57 de la Ley de Derecho Internacional Privado, que establece que: "La falta de jurisdiccin del Juez venezolano respecto del Juez extranjero se declarar de oficio, o a solicitud de parte, en cualquier estado o grado del proceso.

La solicitud de regulacin de la jurisdiccin suspende el procedimiento hasta que haya sido dictada la decisin correspondiente. En caso de afirmarse la jurisdiccin de los Tribunales venezolanos la causa continuar su curso en el estado en que se encuentra al dictarse la decisin, pero la decisin que la niegue deber ser consultada en la Corte Suprema de Justicia, Sala Poltico Administrativa, a cuyo efecto se le remitirn inmediatamente los autos y si es confirmada se ordenar el archivo del expediente, quedando extinguida la causa". Este artculo deroga parcialmente el Art. 59 del CPC, ya que cuando se afirme la jurisdiccin de los tribunales venezolanos, las causas continan su curso, es decir se excepta la consulta obligatoria a la Sala Poltico Administrativa del TSJ ante esta circunstancia. Si la cuestin previa relativa a la falta de jurisdiccin es declarada con lugar, y ninguna de las partes plantean conflicto de regulacin de jurisdiccin dentro de

los 5 das siguientes a la decisin del tribunal, se extingue el proceso.

Promover la cuestin previa del ordinal 1 Falta de Competencia. Dentro del lapso fijado para la contestacin de la demanda, podr el demandado en vez de contestarla promover las siguientes cuestiones previas: 1. La falta de jurisdiccin del Juez, o la incompetencia de ste, o la litispendencia, o que el asunto deba acumularse a otro proceso por razones de accesoriedad, de conexin o de continencia. Si fueren varios los demandados y uno cualquiera de ellos alegare cuestiones previas, no podr admitirse la contestacin a los dems y se proceder como se indica a continuacin. Si faltare el demandado al emplazamiento, se le tendr por confeso como se indica en el artculo 362, que establece que: "Si el demandado no diere contestacin a la demanda dentro de los plazos indicados en este Cdigo se le tendr por confeso en cuanto no sea contraria a derecho la peticin del demandante, si nada probare que le favorezca. En este caso, vencido el lapso de promocin de pruebas sin que el demandado hubiese promovido alguna, el Tribunal proceder a sentenciar la causa, sin ms dilacin, dentro de los ocho das siguientes al vencimiento de aquel lapso, atenindose a la confesin del demandado. En todo caso, a los fines de la apelacin se dejar transcurrir ntegramente el mencionado lapso de ocho das si la sentencia fuere pronunciada antes de su vencimiento", y no se le admitir despus la promocin de las cuestiones previas ni la contestacin de la demanda, con excepcin de la falta de jurisdiccin, la incompetencia y la litispendencia, que pueden ser promovidas como se indica en los artculos 59, 60 y 61 de este Cdigo.

Las cuestiones previas indicadas en el artculo 346, a que hubiere lugar, se promovern acumulativamente en el mismo acto, sin admitirse despus ninguna otra. La incompetencia por la materia y por el territorio en los casos previstos en la ltima parte del artculo 47, se declarar aun de oficio, en cualquier estado e instancia del proceso. La incompetencia por el valor puede declararse aun de oficio, en cualquier momento del juicio en primera instancia. La incompetencia por el territorio, con excepcin de los casos previstos en la ltima parte del artculo 47, puede oponerse slo como cuestin previa, como se indica en el artculo 346. La incompetencia territorial se considerar no opuesta si no se indica el Juez que la parte considera competente. Si la parte contraria se adhiere a esa indicacin, la competencia del Juez indicado queda firme y se pasarn los autos al Juez competente, ante el cual continuar el procedimiento en el quinto da despus de recibidos los autos. La sentencia interlocutoria en la cual el Juez declare su propia competencia, aun en los casos de los artculos 51 y 61, solamente ser impugnable mediante la solicitud de regulacin de la competencia, conforme a lo dispuesto en esta Seccin. La sentencia definitiva en la cual el Juez declare su propia competencia y resuelva tambin sobre el fondo de la causa, puede ser impugnada por las partes en cuanto a la competencia, mediante la solicitud de regulacin de sta o con la

apelacin ordinaria. En este ltimo caso, el apelante deber expresar si su apelacin comprende ambos pronunciamientos o solamente el de fondo. La solicitud de regulacin de la competencia, suspende el lapso de apelacin hasta el recibo del Oficio previsto en el artculo 75. Si la regulacin de la competencia se solicita por la otra parte con posterioridad a la apelacin, se suspende el proceso hasta que se resuelva la regulacin de la competencia, sin perjuicio de las medidas que el Juez puede tomar conforme a la ltima parte del artculo 71. La sentencia en la cual el Juez se declare incompetente, quedar firme si no se solicita por las partes la regulacin de la competencia dentro del plazo de cinco das despus de pronunciada, salvo lo indicado para los casos de incompetencia por la materia o de la territorial prevista en el artculo 47. Habiendo quedado firme la sentencia, la causa continuar su curso ante el Juez declarado competente, en el plazo indicado en el artculo 75, que establece que: "La decisin se comunicar mediante oficio al Tribunal donde se haya suscitado la regulacin de la competencia. Si la decisin declarase la incompetencia del Juez que vena conociendo, ste pasar inmediatamente los autos al Juez o Tribunal declarado competente, en el cual se continuar el curso del juicio el tercer da siguiente al recibo del expediente". Cuando la sentencia declare la incompetencia del Juez que previno, por razn de la materia o por el territorio en los casos indicados en el artculo 47, si el Juez o Tribunal que haya de suplirle se considerare a su vez incompetente, solicitar de oficio la regulacin de la competencia. La solicitud de regulacin de la competencia se propondr ante el Juez que se haya pronunciado sobre la competencia, aun en los casos de los artculos 51 y

61, expresndose las razones o fundamentos que se alegan. El Juez remitir inmediatamente copia de la solicitud al Tribunal Superior de la Circunscripcin para que decida la regulacin. En los casos del artculo 70, dicha copia se remitir a la Corte Suprema de Justicia si no hubiere un Tribunal Superior comn a ambos jueces en la Circunscripcin. De la misma manera proceder cuando la incompetencia sea declarada por un Tribunal Superior. Salvo lo dispuesto en la ltima parte del artculo 68, o que fuere solicitada como medio de impugnacin de la decisin a que se refiere el artculo 349, la solicitud de regulacin de la competencia no suspender el curso del proceso y el Juez podr ordenar la realizacin de cualesquiera actos de sustanciacin y medidas preventivas, pero se abstendr de decidir el fondo de la causa mientras no se dicte la sentencia que regule la competencia. Las partes podrn presentar al Tribunal que deba decidir sobre la regulacin de la competencia, los recaudos que juzguen conducentes sobre el punto de competencia, pero en ningn caso la falta de presentacin de dichos recaudos podr paralizar el curso del procedimiento de regulacin de la competencia, ni la decisin de la misma. El Tribunal a quien corresponda proceder luego de recibidas las actuaciones del Juez, a decidir sobre la competencia, lo cual har dentro de diez das, con preferencia a cualquier otro asunto. La decisin se pronunciar sin previa citacin ni alegatos, atenindose nicamente a lo que resulte de la actuacin remitida por el Tribunal y las que presenten las partes, a menos que faltare algn dato indispensable para decidir, en cuyo caso podr requerirlos el tribunal que deba decidir, suspendindose entre tanto la decisin.

Promover la cuestin previa del ordinal 1 relativas a Litispendencia, accesoriedad, conexin o continencia. Cuando una misma causa se haya promovido ante dos autoridades judiciales igualmente competentes, el Tribunal que haya citado posteriormente, a solicitud de parte y aun de oficio, en cualquier estado y grado de la causa, declarar la litispendencia y ordenar el archivo del expediente, quedando extinguida la causa. Si las causas idnticas han sido promovidas ante el mismo Tribunal, la declaratoria de litispendencia pronunciada por ste, producir la extincin de la causa en la cual no se haya citado al demandado o haya sido citado con posterioridad. Artculo 346. Dentro del lapso fijado para la contestacin de la demanda, podr el demandado en vez de contestarla promover las siguientes cuestiones previas: 1. La falta de jurisdiccin del Juez, o la incompetencia de ste, o la litispendencia, o que el asunto deba acumularse a otro proceso por razones de accesoriedad, de conexin o de continencia. Si faltare el demandado al emplazamiento, se le tendr por confeso como se indica en el artculo 362, y no se le admitir despus la promocin de las cuestiones previas ni la contestacin de la demanda, con excepcin de la falta de jurisdiccin, la incompetencia y la litispendencia, que pueden ser promovidas como se indica en los artculos 59, 60 y 61 de este Cdigo. Las cuestiones previas indicadas en el artculo 346, a que hubiere lugar, se promovern acumulativamente en el mismo acto, sin admitirse despus ninguna otra.

Alegadas las cuestiones previas a que se refiere el ordinal 1 del artculo 346, el Juez decidir sobre las mismas en el quinto da siguiente al vencimiento del lapso del emplazamiento, atenindose nicamente a lo que resulte de los autos y de los documentos presentados por las partes. La decisin slo ser impugnable mediante la solicitud de regulacin de la jurisdiccin o de la competencia, conforme a las disposiciones de la Seccin Sexta del Ttulo I del Libro Primero. Declarada con lugar la falta de jurisdiccin, o la litispendencia a que se refiere el ordinal 1 del artculo 346, el proceso se extingue. En los dems casos del mismo ordinal, la declaratoria con lugar de las cuestiones promovidas, producir el efecto de pasar los autos al Juez competente para que contine conociendo, conforme al procedimiento que deba seguir.

DE LAS CUESTIONES PREVIAS EN LOS ORDINALES 2 AL 6 DEL ARTCULO 346 DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL. Nuestro cdigo de procedimiento civil establece un segundo grupo de cuestiones previas, las cuales son susceptibles de ser subsanadas relativas a, en primer trmino, las de falta de capacidad procesal; inhabilitacin, minoridad, etc.; las que se refieren a la falta de capacidad de postulacin de la parte demandante; a este respecto debe sealarse, que se tiene una sola oportunidad para alegar el vicio en el poder, y este momento para alegar el vicio es en la primera oportunidad, caso contrario, se convalida el acto, es decir, que si no es alegado el vicio del poder, bien en el momento de alegar cuestiones previas o bien en la contestacin de la demanda, dicho poder quedar convalidado, en caso de alegarse en la contestacin de la demanda, deber entonces el Juez pronunciarse a este respecto en la sentencia como punto previo lo atinente al vicio del poder antes de pronunciarse sobre el fondo del asunto; como tercer punto se tienen las concernientes a la falta de representacin en el citado; el ordinal 4 trata de la falta de caucin que debe presentarse en juicio, la falta de caucin se presenta, generalmente, cuando se demanda a un ciudadano extranjero, ya que este debe garantizar, de convertirse en parte perdidosa, el pago de los costos y costas ocasionados as como lo estimado en la demanda; as pues toda vez planteada la cuestin previa y aperturado el lapso de articulacin de pruebas (8 das), debern demostrarse mediante instrumentos suficientes su respaldo; por ellos se le llama a stas pruebas instrumentales, ya que basta que presente los instrumentos que acrediten que se encuentra respaldado para responder; el 5 ordinal nos remite a los defectos de forma de la demanda, es decir, los requisitos que contempla el Art. 340 CPC, con las excepciones de los ordinales 6 y 9 de dicho artculo, y de igual manera, lo relativo a la estimacin de la demanda. 2. La ilegitimidad de la persona del actor por carecer de la capacidad

necesaria para comparecer en juicio. 3. La ilegitimidad de la persona que se presente como apoderado o representante del actor, por no tener capacidad necesaria para ejercer poderes en juicio, o por no tener la representacin que se atribuya, o porque el poder no est otorgado en forma legal o sea insuficiente. 4. La ilegitimidad de la persona citada como representante del demandado, por no tener el carcter que se le atribuye. La ilegitimidad podr proponerla tanto la persona citada como el demandado mismo, o su apoderado. 5. La falta de caucin o fianza necesaria para proceder al juicio.

6. El defecto de forma de la demanda, por no haberse llenado en el libelo los requisitos que indica el artculo 340, o por haberse hecho la acumulacin prohibida en el artculo 78. Si la parte demandante no subsana el defecto u omisin en el plazo indicado en el artculo 350, o si contradice las cuestiones a que se refiere el artculo 351, se entender abierta una articulacin probatoria de ocho das para promover y evacuar pruebas, sin necesidad de decreto o providencia del Juez, y el Tribunal decidir en el dcimo da siguiente al ltimo de aquella articulacin, con vista de las conclusiones escritas que pueden presentar las partes; esto es, precluido el lapso de articulacin de pruebas (8 das), se apertura un lapso de 10 das (acorde a lo establecido por jurisprudencia), en el cual se presentarn alegatos y conclusiones, decidiendo el Juez sobre la incidencia en el da 10, es decir que se trata de un lapso para los alegatos y conclusiones y un trmino en lo relativo a la decisin. Cuando las cuestiones previas a que se refiere este artculo, hayan sido promovidas junto con la falta de jurisdiccin a que se refiere el ordinal 1 del artculo 346, la articulacin mencionada comenzar a correr al tercer da siguiente al recibo del oficio que indica el artculo 64, siempre que la resolucin sea afirmativa de la jurisdiccin.

Declaradas con lugar las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 2, 3, 4, 5, y 6 del artculo 346, el proceso se suspende hasta que el demandante subsane dichos defectos u omisiones como se indica en el artculo 350, en el trmino de cinco das, a contar del pronunciamiento del Juez. Si el demandante no subsana debidamente los defectos u omisiones en el plazo indicado, el proceso se extingue, producindose el efecto sealado en el artculo 271 de este Cdigo. La decisin del Juez sobre las defensas previas a que se refieren los ordinales 2, 3, 4, 5, 6, 7 y 8 del artculo 346, no tendr apelacin. La decisin sobre las cuestiones a que se refieren los ordinales 9, 10 y 11 del mismo artculo, tendr apelacin libremente cuando ellas sean declaradas con lugar, y en un solo efecto cuando sean declaradas sin lugar. En ambos casos, las costas se regularn como se indica en el Ttulo VI del Libro Primero de este Cdigo. En los casos de los ordinales 2, 3, 4, 5, y 6 del artculo 346, dentro de los cinco das siguientes a aquel en que la parte subsane voluntariamente el defecto u omisin conforme al artculo 350; y en caso contrario dentro de los cinco das siguientes a la resolucin del Tribunal, salvo el caso de extincin del proceso a que se refiere el artculo 354. Segn Sentencia N 51 de Sala de Casacin Civil, Expediente N 02-161 de fecha 30/04/2002 en materia de Derecho Procesal Civil sobre el tema de Cuestiones Previas se trat el asunto relativo a la apelabilidad de las decisiones dictadas en incidencias de cuestiones previas, pronuncindose la sala de la forma siguiente: "... se ratifica a doctrina de la Sala que establece como nica excepcin que las decisiones que se dicten en incidencias de cuestiones previas y que rechacen la actividad realizada por el actor para corregir los defectos u omisiones indicados y concluye extinguiendo el procedimiento, tiene apelacin en ambos efectos y casacin; no as, la decisin que se tome dentro de la referida incidencia y que no le ponga fina al juicio por considerar el sentenciador que el aludido vicio o defecto fue suficientemente subsanado..."

MODOS DE SUBSANAR Alegadas las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 2, 3, 4, 5 y 6 del artculo 346, la parte podr subsanar el defecto u omisin invocados, dentro del plazo de cinco das siguientes al vencimiento del lapso del emplazamiento, en la forma siguiente: El del ordinal 2, mediante la comparecencia del demandante incapaz, legalmente asistido o representado. El del ordinal 3, mediante la comparecencia del representante legtimo del actor o del apoderado debidamente constituido, o mediante la ratificacin en autos del poder y de los actos realizados con el poder defectuoso. El del ordinal 4, mediante la comparecencia del demandado mismo o de su verdadero representante. El del ordinal 5, mediante la presentacin de la fianza o caucin exigida. El del ordinal 6 , mediante la correccin de los defectos sealados al libelo, por diligencia o escrito ante el Tribunal. En estos casos, no se causarn costas para la parte que subsana el defecto u omisin.

DE LAS CUESTIONES PREVIAS, PREVISTAS EN LOS ORDINALES 7 Y 8 DEL ART. 346 DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL. Referentes a Condicin o Plazo Pendiente. La Prejudicialidad. Nociones Generales. Tramitacin. Efectos. Artculo 346 CPC.- Dentro del lapso fijado para la contestacin de la demanda, podr el demandado en vez de contestarla promover las siguientes gestiones previas: 7 La existencia de una condicin o plazo pendientes. 8 La existencia de una cuestin prejudicial que deba resolverse en un proceso distinto. Estos ordinales se refieren a la existencia de una condicin o plazo pendiente (7) y en el (8) se refiere a la existencia de una cuestin prejudicial. En el caso del ordinal 7 la figura de condicin o plazo pendiente significa que existen obligaciones que estn sometidas a ciertas condiciones o a plazos. La condicin es un hecho futuro e incierto, mientras que el plazo es un hecho futuro pero cierto y eso es la diferencia entre una y otra. En la obligacin cuando la someto a trmino o plazo, deben cumplirse ellos para que sean exigibles; antes no puede exigirse su cumplimiento. Esto se va a aplicar en el ordinal 7; si pretenden hacerme la reclamacin en un proceso del cumplimiento de una obligacin que est sometida a una condicin, plazo o trmino y por supuesto esa condicin no se ha verificado o no se ha cumplido ciertamente; puedo oponer como defensa esa cuestin previa del ordinal 7. En el caso del ordinal 8, el asunto es diferente con respecto al planteamiento del ordinal 7, porque trata de la figura de la Perjudicialidad, en ella existe un proceso

previamente establecido y de cuya decisin resulta el proceso actual que estn incoando en mi contra; por ejemplo: me aperturaron un nuevo proceso y lo que se est debatiendo en este nuevo proceso depende directamente de lo que se resuelva en el proceso previo. El proceso antiguo representa una cuestin prejudicial para el nuevo, el caso tpico que ejemplifica la Perjudicialidad son los asuntos penales y civiles, en el caso de las indemnizaciones civiles derivadas del delito, no se puede demandar a una persona de indemnizacin penal derivada del delito y pretender que el Juez le condene si previo a esto no se tiene proceso penal con una sentencia penal definitivamente firme y que diga que efectivamente se es responsable. Tampoco puedo exigir una responsabilidad civil derivada de un delito si todava no me han imputado y, considerado con una sentencia definitivamente firme, responsable de ese delito en un proceso penal. As la Perjudicialidad implica un hecho previo y que debe resolverse primero, para luego saber, dependiendo de la resulta de ese proceso, que ocurrir con el proceso posterior; antes vimos que puede existir Perjudicialidad de asuntos penales a asuntos civiles, pero tambin puede ocurrir de asuntos civiles a asuntos civiles, es decir, entre dos asuntos civiles, eso es absolutamente factible. En materia civil, por ejemplo: interdiccin: no puede exigrsele, a la persona del demandado, ningn tipo de responsabilidad civil si se est planteando un proceso de interdiccin o de inhabilitacin, puesto que sta no ser directamente responsable, se tendr que buscar al responsable y se aplica lo relativo a responsabilidad por daos causados por terceros a que se refiere la materia de obligaciones. Lo importante es recordar que en la Perjudicialidad hay un asunto penal previo a un asunto civil o un asunto civil previo a otro asunto civil de cuyos resultados dependa el nuevo proceso, por lo cual no puedo pretender demandar a la persona y que el juez dicte una sentencia donde le condene a pagar una cantidad de dinero por una responsabilidad civil contractual o extracontractual cualquiera que ella sea, si esa persona tiene un proceso abierto por interdiccin o por inhabilitacin ya que esto puede constituir una cuestin

previa dentro del proceso reciente. TRAMITACIN Artculo 351 CPC.- Alegadas las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 7, 8, 9,10 y 11 del Artculo 346, la parte demandante manifestar dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del lapso del emplazamiento, si conviene en ellas o si las contradice. El silencio de la parte se entender como admisin de las cuestiones no contradichas expresamente. Tenemos 20 das para contestar la demanda y dentro de esos 20 das se propone la cuestin previa, en este caso el ordinal 7 y el 8 del 346 CPC. Vencido el lapso de 20 das de emplazamiento en el cual se interpuso la cuestin previa, se apertura un lapso de 5 das, esos 5 das son para que las partes convengan que existe una cuestin previa o contradigan el hecho de que exista una cuestin previa. Se encuentran aqu dos posibilidades: convencin o contradiccin. El 351 CPC dice: "Alegadas las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 7, 8, 9,10 y 11 del Artculo 346, la parte demandante manifestar dentro de los cinco das siguientes de despacho, al vencimiento del lapso del emplazamiento, si conviene en ellas o si las contradice. El silencio de la parte se entender como admisin de las cuestiones no contradichas expresamente. Se entiende que est admitiendo, conviniendo en la cuestin previa, as la contradiccin de la cuestin previa debe hacerse expresamente, NO EXISTE CONTRADICCIN TCITA, se entiende que convino y los efectos son sustancialmente diferentes a lo ya visto, respecto de las otras cuestiones previas. Si la parte demandante no subsana el defecto u omisin en el plazo indicado en el artculo 350, o si contradice las cuestiones a que se refiere el artculo 351, es decir, si plantea la contradiccin, se abre la articulacin probatoria; se entender abierta una articulacin probatoria de ocho das para promover y evacuar pruebas, sin necesidad de decreto o providencia del Juez, y el Tribunal decidir en el dcimo da siguiente al ltimo de aquella articulacin, con vista de las conclusiones escritas que pueden presentar las partes.

Entonces si el demandante contradice, lo que va a ocurrir es que se apertura una articulacin probatoria de 8 das, y al 10 da el Juez deber decidir. Cuando las cuestiones previas a que se refiere este artculo, hayan sido promovidas junto con la falta de jurisdiccin a que se refiere el ordinal 1 del Artculo 346, la articulacin mencionada comenzar a correr al tercer da siguiente al recibo del oficio que indica el artculo 64, siempre que la resolucin sea afirmativa de la jurisdiccin. Existe la posibilidad de presentar cuestiones escritas antes del 10 da: "Si la parte demandante no subsana el defecto u omisin en el plazo indicado en el artculo 350, o si contradice las cuestiones a que se refiere el artculo 351, se entender abierta una articulacin probatoria de ocho das para promover y evacuar pruebas, sin necesidad de decreto o providencia del Juez, y el Tribunal decidir en el dcimo da siguiente al ltimo de aquella articulacin, con vista de las conclusiones escritas que pueden presentar las partes. Pero recuerden que esto se apertura solo tal y como se plantea en el Art. 352 CPC, en los casos de contradiccin expresa, NO ESTAMOS HABLANDO DEL CASO DE CONVENIMIENTO. Artculo 355 CPC.- Declaradas con lugar las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 7 y 8 del artculo 346, el proceso continuar su curso hasta llegar al estado de sentencia, en cuyo estado se suspender hasta que el plazo o la condicin pendientes se cumplan o se resuelva la cuestin prejudicial que deba influir en la decisin de l.

En esta decisin hay 2 posibilidades: 1. Que sea declarada con lugar la cuestin previa 2. Que sea declarada sin lugar. En el art. 355 se declara con lugar la cuestin previa del ordinal 7 o el 8: el proceso contina hasta llegar al estado de sentencia, en ese estado se suspender hasta que el estado o la condicin pendiente se cumpla o se resuelva la cuestin prejudicial que debe influir en la decisin.

La declaratoria con lugar de la cuestin previa, significa que s existe la condicin o plazo pendiente, o si existe la cuestin prejudicial, dependiendo de cul ordinal de la cuestin previa que se aleg, es totalmente diferente al efecto de la sentencia del primero y del segundo grupo de cuestiones previas. EN EL PRIMER GRUPO una declaratoria con lugar de falta de jurisdiccin o litispendencia te extingue el proceso; si es acumulacin o incompetencia no la extingue sino que la pasa al Juez competente. EN EL SEGUNDO GRUPO: Si la declaratoria es con lugar la cuestin previa, se va a ordenar subsanar y tiene 5 das para la subsanacin y el efecto es distinto; pero si se declara sin lugar, el proceso contina con la contestacin de la demanda. EN EL TERCER GRUPO va a continuar el proceso hasta llegar a estado de sentencia donde se suspende el proceso. El proceso se suspende hasta el estado de sentencia porque el Juez no puede sentenciar hasta que se cumpla la condicin o el plazo pendiente o hasta que se resuelva la condicin prejudicial, pues dependiendo de esa decisin el juez del proceso nuevo tomar la decisin. Ante una declaratoria con lugar, la nica diferencia es que el proceso sigue igual pero se suspende en estado de sentencia. Ahora bien, como estamos hablando de un procedimiento ordinario, ciertamente se va a contestar la demanda, luego a la etapa probatoria, los informes, etc. Esto puede durar meses porque son lapsos que se computan por das despacho, ciertamente puede ocurrir que dentro de la duracin de ese tiempo, antes de llegar al estado de sentencia se verifique la condicin o plazo o se pueda resolver la cuestin previa; si eso ocurre bastar con que se acredite esa circunstancia en autos, para que entonces an cuando la declaratoria sea sin lugar, no opere la suspensin. No hay necesidad de suspensin del proceso ya que en ese lapso de tiempo que me tom tramitar el proceso ordinario se resolvi el asunto, la condicin, el plazo o se verifique el trmino; y la suspensin del proceso es para eso, para que se verifique la condicin, el plazo o trmino; pero si en el interproceso se resuelve y as lo consigno en el expediente, ciertamente no hay necesidad de operar la

suspensin. HAY DETALLES IMPORTANTES QUE NO ESTABLECE EL CDIGO Y SON: Qu pasa cuando la sentencia es sin lugar? Nada, el proceso tiene que seguir, porque esta sentencia est estableciendo que no hay cuestin previa, es decir, no hay condicin, ni plazo pendiente, no hay nada. El proceso contina con la contestacin de la demanda; la diferencia est en que no habr suspensin aqu en la etapa de sentencia, en virtud de que no hay nada que esperar. Entonces en este grupo de cuestiones previas, cualquiera que sea la sentencia que dicte el juez, sea con lugar o sin lugar, el proceso sigue con la contestacin de la demanda y en este caso el proceso siempre va a seguir; la diferencia est en que si la declaratoria fue con lugar aqu opera la suspensin en el estado de sentencia, si la declaratoria fue sin lugar no opera la suspensin y esa es la nica diferencia. Qu pasa si dentro de esos 5 das se conviene o se dice que existe la cuestin previa? Ese convenimiento equivale a una declaratoria con lugar, equivale eso entonces a que el proceso sigue con la contestacin de la demanda y se suspender en estado de sentencia, esperando que se cumpla la condicin, se resuelva el plazo o se resuelvan las cuestiones prejudiciales. ESTAS SENTENCIAS NO SON RECURRIBLES EN APELACIN. Si durante el trmite del proceso se cumpli la condicin, se verific el plazo, el trmino y as se acredita en auto, no tiene para que operar la suspensin. Eso ira en contra del Principio de Celeridad Procesal. Artculo 357 CPC.- La decisin del Juez sobre las defensas previas a que se refieren los ordinales 2, 3, 4, 5, 6, 7 y 8 del artculo 346, no tendr apelacin. La decisin sobre las cuestiones a que se refieren los ordinales 9, 10 y 11 del mismo artculo, tendr apelacin libremente cuando ellas sean declaradas con lugar y en un solo efecto cuando sean declaradas sin lugar. En ambos casos, las costas se regularn como se indica en el Ttulo VI del Libro Primero de este Cdigo.

No tendrn apelacin, no es recurrible esta sentencia. Cuando se decide contestar el Fondo de la Demanda se procede a invocar el Art. 361 CPC que contiene la falta de inters procesal, y se procede a contestar el fondo de la demanda. En los casos en que el cdigo no estipula un lapso especfico, por el principio de celeridad procesal, y en virtud de lo previsto en el Art. 10 CPC, se solicita al Juez decidir en los tres das siguientes a aquel a que se haya hecho la solicitud correspondiente. En caso que el Juez no decidiera dentro de los tres das siguientes, deben, las partes, ser notificadas, para efectos del cmputo del lapso de 5 das para la apelacin, dicho lapso comenzar a computarse despus de la notificacin de las partes.

DE LAS CUESTIONES PREVIAS, PREVISTAS EN LOS ORDINALES 9-11 DEL ART. 346 DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, REFERENTES A COSA JUZGADA. Caducidad y Prohibicin de la Ley de admitir la accin. Nociones Generales. Tramitacin. Efectos. Recurso. El cuarto grupo de las cuestiones previas estar conformado por los ltimos 3 ordinales del art. 346 Art. 346 CPC.- Dentro del lapso fijado para la contestacin de la demanda, podr el demandado en vez de contestarla promover las siguientes gestiones previas: 9 La cosa juzgada. 10 La caducidad de la accin establecida en la Ley. 11 La prohibicin de la ley de admitir la accin propuesta, o cuando slo permite admitirla por determinadas causales que no sean de las alegadas en la demanda.

En el Ordinal 9 nos habla de la cosa juzgada, es la expresin del Principio Constitucional donde nadie puede ser juzgado dos veces por la misma causa. La cosa juzgada es un principio procesal que nace para darnos seguridad jurdica, en el sentido judicial porque: 1. Nadie puede ser juzgado dos veces por la misma causa. 2. Existe una necesidad de garantizarle a la ciudadana que todo proceso va a tener un fin, un momento en el cual se acaba y que ms all no puedes seguir con ese procedimiento. La cosa juzgada presupone que existen varias cosas, que existen dos procesos: uno anterior y otro en el cual se alega la cosa juzgada (en el proceso actual). Ciertamente presupone la existencia de dos sucesos por la misma causa que deben ser exactamente igual, las partes deben de ser exactamente iguales, el mismo demandado y el mismo demandante y, adems, debe existir en la causa considerada como cuestin previa una sentencia definitivamente firme.

Alegar cosa juzgada como cuestin previa en el proceso actual significa que se trata de una sentencia definitivamente firme y por tanto no se posee ningn otro recurso El Art. 1395 del Cdigo Civil trata de las presunciones atribuidas por la Ley y en su ordinal 3 habla de la cosa juzgada. Artculo 1.395 CCV.- La presuncin legal es la que una disposicin especial de la Ley atribuye a ciertos actos o a ciertos hechos. Tales son: 3 La autoridad que da la Ley a la cosa juzgada. La autoridad de la cosa juzgada no procede sino respecto de lo que ha sido objeto de la sentencia. Es necesario que la cosa demandada sea la misma; que la nueva demanda est fundada sobre la misma causa; que sea entre las mismas partes, y que stas vengan al juicio con el mismo carcter que en el anterior. Se debe entonces cumplir con los requisitos: Es necesario que la cosa demandada sea la misma; que la nueva demanda est fundada sobre la misma causa; que sea entre las mismas partes, y que stas vengan al juicio con el mismo carcter que en el anterior. Ord. 1: La caducidad de la accin establecida en la Ley. Esto aunque en principio se ve simple, en la prctica en realidad no es una cosa sencilla y no hay una solucin totalmente certera de parte de la doctrina nacional. Fjense bien, en primer lugar nosotros en la prctica usamos con frecuencia la caducidad y prescripcin como sinnimos, pero en realidad son dos cosas diferentes, y aunque jurdicamente hay diferencias entre ellas, en la prctica tienen muchas semejanzas pero: "la prescripcin no est mencionada en ninguno de los ordinales del 346 por lo tanto no puede ser expuesta como cuestin previa". LO QUE PUEDE SER OPUESTO COMO CUESTIN PREVIA ES LA CADUCIDAD.

Cuando me refiero a las semejanzas entre la caducidad y prescripcin es con la prescripcin extintiva (no a la prescripcin adquisitiva que es la usucapin). Casi siempre se habla de la semejanza entre caducidad y prescripcin, y hago notar que no aparece en el CPC la terminologa jurdica de prescripcin, en consecuencia la prescripcin extintiva no puede ser alegada como cuestin previa, pero puede alegar la caducidad de la accin. Hay varas diferencias por ejemplo: el lapso de prescripcin es susceptible de ser interrumpido, el de caducidad se cumple y ya est, con la demanda se interrumpe la prescripcin y esto significa que comienza nuevamente el conteo del lapso para prescribir. La prescripcin es renunciable, sin embargo la caducidad no, el problema est que aunque existen estas diferencias a nivel doctrinario, la ley no siempre es clara cuando el lapso que te da para ejercer la accin es de caducidad o es de prescripcin; hay veces donde es taxativo porque la ley as lo dice el tiempo para ejercer la accin es tanto y es de prescripcin o caducidad, y en consecuencia se podr alegar la cuestin previa o no, pero muchas veces la ley no lo establece de forma taxativa y entonces tiene que investigarse en que accin se est ejerciendo para ver si es susceptible de ser interrumpido ese lapso. Cuando hay prescripcin y caducidad hay que acudir a esos elementos diferenciadores y en eso es recomendable acudir tambin a la jurisprudencia. Otro punto importante que resaltar ac, desde le punto de vista eminentemente sustantivo, es que el Ord. 10 habla de la caducidad de la accin establecida en la ley, y eso es importante porque la caducidad puede ser pactada contractualmente, pues entonces no podr alegarla como cuestin previa, tendr que alegarla como defensa de fondo cuando vaya a contestar la demanda, ya no como cuestin previa porque el Ord. 10 es taxativo cuando dice: "la caducidad de la accin establecida en la ley, no establecida libremente por las partes en los contratos". El Ord. 11 obviamente tiene que tratarse de una prohibicin en la ley a efectos

de que no se admita una determinada demanda, esos son los casos clsicos que podemos manejar nosotros cuando trabajamos con el tema numero 1, que hablamos de los supuestos de admisin de la demanda, que la demanda no puede ser contraria a derecho, a la moral y a las buenas costumbres. Usted podr alegar en ese caso el Ord.11 que dice acerca de la prohibicin de la ley de admitir la accin propuesta; lo alego, argumentando el Ord. 11 del 346 CPC, que prohbe admitir ese tipo de demanda, luego dice o cuando slo permite admitira por determinados causales que no sean de las alegadas en la demanda, esos son los casos muy especficos en los cuales; una demanda, para ser admitida; tiene que ser admitida basndose en las causales establecidas en la ley. Ese es el supuesto que contempla la segunda parte del Ord. 11. Ejemplo: en el caso de un divorcio las causales estn establecidas en la ley y son solo esas, las establecidas en el Art. 185 del CCV. Si su demanda no est enmarcada dentro de estas causales, entonces no podr se admitida. Ahora, si es admitida, lo que hay que hacer es oponer esta cuestin previa del Ord. 11 del Art. 346. Decamos que tenemos 3 ordinales, y el ordinal 11 tiene 2 supuestos, de los cuales, el segundo nos refiere la admisin de la demanda por unas causales especficas establecidas en la ley que no son argumentados en el libelo de demanda. El ltimo aparte del Art., hace referencia a lo que se explicaba en el tema 1, donde deca que el hecho de interponer la cuestin previa, tiene un efecto suspensivo y en consecuencia no se le admite la contestacin de la demanda a los dems. TRAMITACIN Artculo 351 CPC.- Alegadas las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 7, 8, 9, 10 y 11 del Artculo 346, la parte demandante manifestar dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del lapso del emplazamiento, si

conviene en las o si las contradice. El silencio de la parte se entender como admisin de las cuestiones no contradichas expresamente. Entonces fjense que esta cuestin previa es igual a el grupo anterior, se tiene un lapso de 20 das para proponer la cuestin previa, luego se apertura un lapso de 5 das, para convenir o contradecir la cuestin previa - que ser en este caso el demandante -, entonces, tenemos dos opciones: Convenimiento o Contradiccin. Artculo 352 CPC.- Si la parte demandante no subsana el defecto u omisin en el plazo indicado en el artculo 350, o si contradice las cuestiones a que se refiere el artculo 351, se entender abierta una articulacin probatoria de ocho das para promover y evacuar pruebas, sin necesidad de decreto o providencia del Juez, y el Tribunal decidir en el dcimo da siguiente al ltimo de aquella articulacin, con vista de las conclusiones escritas que pueden presentar las partes. Cuando las cuestiones previas a que se refiere este artculo, hayan sido promovidas junto con la falta de jurisdiccin a que se refiere el ordinal 1 del Artculo 346, la articulacin mencionada comenzar a correr al tercer da siguiente al recibo del oficio que indica el articulo 64, siempre que la resolucin sea afirmativa de la jurisdiccin.

Se apertura la articulacin probatoria de los ocho das y el juez deber decir al dcimo da despus de culminada la articulacin probatoria, si se contradice la cuestin previa. Entonces se apertura la articulacin probatoria de 8 das, cada uno de esos 8 das son para promover y evacuar pruebas, (con las limitaciones de la prueba y lapso de pruebas), al dcimo da siguiente el juez sentencia. Existe la posibilidad de presentar unos informes acerca de las conclusiones pertinentes sobre la articulacin probatoria y sobre el alegato de la cuestin previa que fue interpuesta. Esas conclusiones podrn ser presentadas por escrito antes del dcimo da, porque se supone que al dcimo da el juez decide o dicta la decisin, siempre hay 2 posibilidades: 1. Se declara con lugar, o; 2. Se declara sin lugar la cuestin previa.

La contradiccin tiene que ser expresa. DECLARADA CON LUGAR LA CUESTIN PREVIA Artculo 356 CPC.- Declaradas con lugar las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 9, 10 y 11 del artculo 346, la demanda quedar desechada y extinguido el proceso. sta es una de las cosas importantes que tiene este grupo de cuestiones previas, debido a que si es declarada con lugar, a diferencia de las cuestiones previas precedentes, el proceso en el cual se est alegando esa cuestin previa se extingue. Este grupo de cuestiones previas son consideradas por la doctrina y por la jurisprudencia que tocan asuntos de orden pblico, por lo tanto no puede subsanarse. Es de notarse, adems, que las cuestiones previas del tercer grupo son distintas con respecto al efecto extintivo, no tiene nada que ver el proceso sigue hasta el estado de sentencia, pero no se extingue. En el caso de declaratoria con lugar las cuestiones previas que son subsanables; el efecto es la apertura del lapso de los 5 das de subsanacin obligatoria.

En el caso del Ord. 1, si se declara con lugar, puedo tener: 1. Un efecto extintivo si la cuestin previa es falta de jurisdiccin o fue litispendencia, o; 2. Si es la acumulacin, por ejemplo, el efecto es pasar los autos al juez competente y lo mismo ocurre si se trata de incompetencia. Estas cuestiones previas del cuarto grupo ya que son de orden pblico si no han sido propuestas como cuestin previa pueden ser propuestas como defensa de fondo en la contestacin de la demanda. En caso de la declaratoria sin lugar la cuestin previa significa que no existe

cosa juzgada, etc. El proceso contina con la contestacin de la demanda. El otro supuesto es del Convenimiento. Cuando el demandante conviene se extingue el proceso, porque el hecho de convenir significa que existe la cuestin previa; esto slo opera en este cuarto grupo de cuestiones previas. Estas sentencias de cuestiones previas relativas al cuarto grupo, que comprenden los ordinales 9, 10 y 11 del Art. 346 CPC, si admiten apelacin ya que son de orden pblico, en virtud de que son unas sentencias interlocutorias de carcter definitivo y por tanto ponen fin a la accin. Hay una pequea variante entre una y otra: si la sentencia fue declarada con lugar o fue declarada sin lugar. En la sentencia declarada con lugar el proceso se extingue, pero si se apela la sentencia debe ser oda en 2 efectos; en tanto que la declaratoria sin lugar de la cuestin previa al ser apelada se oir a un solo efecto. Artculo 357 CPC.- La decisin del Juez sobre las defensas previas a que se refieren los ordinales 2, 3, 4, 5, 6, 7 y 8 del artculo 346, no tendr apelacin. La decisin sobre las cuestiones a que se refieren los ordinales 9, 10 y 11 del mismo artculo, tendr apelacin libremente cuando ellas sean declaradas con lugar y en un solo efecto cuando sean declaradas sin lugar. En ambos casos, las costas se regularn como se indica en el Ttulo VI del Libro Primero de este Cdigo. Por qu la declaratoria con lugar tiene como efecto precisamente extinguir el proceso, la ley le brinda entonces el doble efecto a la apelacin al momento de ser oda para suspender esa extincin que genera esa declaratoria con lugar. Si fue declarada sin lugar, el proceso debe continuar. La idea es que tendr apelacin pero a un solo efecto para no interrumpir mas el proceso. La apelacin que es oda en un solo efecto significa que no tiene efecto suspensivo sino solo devolutivo, eso implica que cuando se va a or la apelacin no pasa el expediente completo al Tribunal Superior sino solamente las

copias certificadas que indiquen las partes o las que indique el mismo tribunal, ya que el mismo tribunal tiene facultad de indicar cuales son las copias que deben pasar al Tribunal de Alzada. Como tiene el efecto devolutivo, solamente se pasan las actuaciones que interesan Tribunal de Alzada, el expediente sigue en el tribunal A Quo, la causa no se paraliza, no hay efecto suspensivo eso es la apelacin a un solo efecto. Cosa distinta es, cuando la apelacin es oda a 2 efectos, en este caso se le est dando tanto el efecto devolutivo que significa que vamos a pasar las actuaciones al superior, como el efecto suspensivo en lugar de pasarle copias certificadas al Tribunal de Alzada, vamos a pasarle el expediente, y por tanto, como el tribunal A Quo se desprende del expediente no puede continuar la causa.

LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA. Oportunidad para la contestacin de la Demanda: a) Cuando no se hayan opuesto cuestiones previas, b) Opuestas cuestiones previas. Forma y contenido de la contestacin. La rebelda o contumacia del demandado. La Confesin Ficta. Efectos. Cuando la parte demandada es citada, no es solo para que concurra a ejercer el derecho a la defensa, El CPC dice que es citado para que concurra a contestar la demanda, puede no hacerlo y oponer cuestiones previas, que no es contestar la demanda. La principal forma de ejercer el derecho a la defensa es a travs de la figura de la contestacin de la demanda. La contestacin de la demanda es un acto a travs del cual el demandado va a ejercer el derecho a la defensa, oponiendo cualquier tipo de excepciones, cuando nos referimos a excepciones, las usamos como sinnimo de defensa, tendientes a destruir las pretensiones de fondo contenidas en el libelo de la demanda; la contestacin de la demanda busca trabar la discusin sobre el fondo del asunto, sobre lo que se est debatiendo. No se fundamenta en aspectos formales como eran las cuestiones previas. No se estn discutiendo aspectos formales pero necesarios para la constitucin de la relacin procesal, como lo que ocurra en las cuestiones previas. En la contestacin de la demanda lo que vamos es a ejercer son todas nuestras defensas, todas las excepciones que nos brinda la ley o que consideremos convenientes en nuestro descargo para tratar de enervar, anular, dejar sin efecto las pretensiones que estn contenidas en el libelo de la demanda. Para eso entonces vamos a plantear un autntico litigio, una autntica

controversia sobre el fondo del asunto. Por ejemplo en el caso de una demanda por el pago 10 millones de bolvares, si alego si es el representante o no, son cuestiones previas; pero, si lo que discutimos es si existe o no la deuda, lo que estamos es discutiendo sobre el fondo del asunto. Oponer cuestiones previas no es contestar la demanda, an y cuando la oportunidad procesal para contestar la demanda es la misma que para oponer las cuestiones previas, el lapso de emplazamiento de 20 das de despacho; en ese lapso voy a estudiar el libelo de la demanda y pensar como voy a realizar mi defensa: planteo cuestiones previas o contestar la demanda. Normalmente vamos a ejercer defensas o excepciones denominadas en doctrina como excepciones perentorias. Las defensas que nosotros ejercemos a travs de las cuestiones previas son las que denominamos excepciones dilatorias, porque en alguna forma el efecto que ejercan en general era retardar el proceso, an y cuando sabemos que las cuestiones previas fueron creadas con el propsito de depurar el proceso y sabemos que en algunos casos cuando son declaradas como tal pueden extinguir el procedimiento, pero las cuestiones previas en general en la prctica lo que hacen es demorar el proceso. Entonces las cuestiones previas son excepciones de carcter dilatorio, en cambio las excepciones que vamos a argumentar con la contestacin al fondo de la demanda son excepciones o defensas de carcter perentorio, porque su funcin no es demorar sino extinguir, destruir las pretensiones del demandante contenidas en el libelo de la demanda. Estas excepciones perentorias dependen de la pretensin contenida en el libelo de la demanda; porque la contestacin debe ser el correlativo, entindase correlativo como complementario opuesto, de la contestacin del libelo de la demanda; esto no significa que con la contestacin no pueda introducir cosas distintas. Dependiendo del tipo de accin que se ejerza, ser mi excepcin. Por ejemplo,

en el supuesto que me demanden por el cumplimiento de contrato, pero el contrato es bilateral y en el se pact un cumplimiento recproco de las obligaciones de cada una de las partes, yo puedo argumentar como defensa, si ese es el caso, la excepcin de contrato no cumplido: yo no te he cumplido porque t no me has cumplido a m. Esta es una excepcin que puedo ejercer como defensa de fondo en la contestacin de la demanda. Otro tipo de excepciones que puedo ejercer son todos aquellos hechos extintivos de las obligaciones; por ejemplo, si exista una obligacin pero hubo una novacin y esa obligacin se extingui y dando paso a una nueva obligacin que an no es exigible. Entonces, estas excepciones o hechos extintivos encajan perfectamente dentro de las excepciones perentorias que podemos hacer valer con nuestro escrito de la contestacin de la demanda. Hay otro aspecto que hay que tratar en este asunto la mayora de las excepciones perentorias hay que buscarlas en el mundo del derecho sustantivo (Cdigo Civil, Cdigo de Comercio), ms que en el mundo adjetivo o derecho procesal. Recordemos cuando hablbamos sobre la caducidad y decamos que la prescripcin no se poda oponer como cuestin previa pero si en la contestacin de la demanda. Estas cosas del cuarto grupo son especiales porque cuando se analiza el Art. 371 se ve que estas cuestiones previas pueden ser opuestas como defensa de fondo en la contestacin de la demanda; es decir, los motivos que dan pie a las cuestiones previas son los que son planteados como defensa de fondo; porque la cuestin previa como tal no es solamente alegar la cosa juzgada sino toda la tramitacin incidental que ella encierra, es decir, cualquiera de este grupo puedo alegarlo como defensa de fondo si no lo alegu como cuestin previa. La gran diferencia que hay entre alegarlo como contestacin de la demanda y alegarlo como cuestin previa es la tramitacin de la incidencia. Cuando lo alego como cuestin previa se apertura una articulacin probatoria -tramitacin incidental- pero cuando lo alego como defensa de fondo no se

apertura ninguna articulacin probatoria; si usted lo alega no hay ningn tipo de procedimiento incidental que se aperture, sino que el proceso ordinario continuar con su lapso de promocin de pruebas. Entonces la forma en que lo alegues en el proceso depender en cada caso en la forma que pueda resultarte ms til; por una parte te ahorra el problema de la tramitacin incidental, por otra parte depende de la dificultad que tengas para demostrar la cuestin previa que alegaste, recordemos que el lapso probatorio para demostrar la incidencia es de 8 das para promover y evacuar, que es bastante breve, mientras que el lapso probatorio que tienes para demostrar que efectivamente existe ese motivo que has alegado de cuestin previa como defensa de fondo es mucho mas largo como procedimiento ordinario, se tienen 15 das para promover; los 3 das para oposicin de pruebas; los 3 das para admisin de pruebas y por ltimo los 30 das para evacuar. El escrito de contestacin de la demanda se presenta bajo la formalidad de un escrito, no puede ser verbal ni puede ser por diligencias. Entonces, la oportunidad de contestar la demanda, en principio general ser en los 20 das del lapso de emplazamiento, pero, deber presentar su contestacin dentro de los 20 das si no opone cuestiones previas. Si se oponen cuestiones previas no se tiene que contestar la demanda dentro del lapso de los 20 das, Si se oponen cuestiones previas, se tiene que esperar a que se resuelva la cuestin previa para saber si tiene que contestarse la demanda o no; en cambio si no se van a oponer cuestiones previas debe contestarse la demanda dentro de los 20 das del lapso de emplazamiento, porque si no se hace en este lapso, eso me genera una consecuencia y se comienza a gestar una figura que es la CONFESIN FICTA la cual me acarrea como consecuencia la aceptacin de todo lo que dijo el demandante en el libelo. En resumen: Si no se oponen cuestin previa: tengo que contestar en el lapso de los 20 das.

Si se oponen cuestiones previas, en lugar de contestar la demanda opongo cuestiones previas y debo conocer el resultado de esta incidencia, qu es lo que decide el juez y saber quien contina y quien no contina. El problema se presenta en el segundo supuesto. Se presentan varias cosas que tomar en consideracin aqu; debe esperarse a que finalicen todas las incidencias de las cuestiones previas que he opuesto para conocer la decisin del juez, por ejemplo:

1.

Cuando se opone cualquier cuestin previa del ordinal 1, en el caso de falta de jurisdiccin: debe esperarse la decisin del juez al 5 da, y dependiendo de la decisin del Juez podemos tener los siguientes efectos: 1. Si la declar con lugar, entonces el proceso se extingue, y por ende no se tiene que contestar la demanda, pero; Si la declar sin lugar, entonces el proceso contina y se tiene que contestar. Si oponemos una cuestin previa del tercer grupo: una cuestin prejudicial, una condicin, un plazo pendiente, tenemos lo siguiente: La declaratoria con lugar tiene como consecuencia que el proceso contina, pero se suspende en el estado de sentencia, tengo que contestar la demanda; Si la declaratoria es sin lugar: el proceso contina pero no se suspende en estado de sentencia y tengo que contestar. Aunque alegue cuestin previa tengo que contestar cualquiera sea la respuesta que de el juez sobre la incidencia Luego que finaliza la incidencia tengo que estar pendiente de los recursos, cules son las cuestiones previas que son recurribles y si esos recursos se ejercen, como en el caso de las cuestiones previas del ordinal primero cuando hay solicitud de la regulacin de la competencia o solicitud de la regulacin de la jurisdiccin. O en el caso del cuarto grupo donde tenemos apelacin a dos efectos o a un efecto dependiendo si la sentencia era con lugar o sin lugar.

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Entonces debe estarse atento a todos los detalles que hay que tomar en cuenta cuando se va a contestar la demanda si han sido opuestas cuestiones previas. Debemos tener en consideracin: 1. Tiene que esperarse que termine la tramitacin incidental de las cuestiones previas. 2. Tiene que verificarse en qu sentido declara el Juez la cuestin previa para ver si continua o no el proceso. Tiene que verificarse si esa decisin del Juez fue recurrida o no, en el caso de las cuestiones previas que permiten recursos contra esas decisiones del Juez. Si se efectu el recurso, tiene que esperarse que el tramite del recurso y que se produzca la sentencia para ver en qu sentido viene la dicha sentencia para poder determinar si el proceso continua o no. Entonces, debo estar pendiente de esos cuatro aspectos para saber si debo contestar o no la demanda. As pues, en el caso que corresponda la contestacin de la demanda, surge la pregunta clave, de acuerdo a cada una de las incidencias planteadas, cundo debe contestarse la demanda; a este respecto el Legislador brinda una solucin en el art. 358 CPC, y este artculo es el que establece el momento en que se va a efectuar la contestacin en algunos de estos supuestos mencionados. EN RESUMEN:

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Los cuatro aspectos que debemos tener en consideracin son: 1. Que termine la tramitacin de la incidencia de las cuestiones previas, es decir, que le sea dictada la sentencia de esa tramitacin. 2. Considerar el sentido en que es dictada esa decisin; si la cuestin previa es declarada con lugar o sin lugar en virtud de existir cuestiones previas que habiendo sido declaradas con lugar, extinguen el procedimiento tales como es el caso de la falta de jurisdiccin, litispendencia, cosa juzgada, caducidad (dos del primer grupo y el cuarto grupo completo); de la misma forma que las subsanables, que, cuando no son subsanadas debidamente en el lapso de subsanacin obligatoria, tambin extinguen el proceso.

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Debe estar pendiente de los recursos. Si tiene recurso o no esa decisin; si se ejerci o no ese recurso. Entindase, en el ordinal 1 del Art. 346 CPC; solicitud de regulacin de la jurisdiccin o solicitud de regulacin de la competencia; las del cuarto grupo (ordinales 9, 10 y11 del Art. 346 CPC) apelacin en ambos efectos, o en uno, dependiendo si la declaratoria era con lugar o sin lugar; y en el segundo grupo, de las subsanables, excepcionalmente, aquellas decisiones que venan cuando la parte objetaba la subsanacin y el juez tena que decidir, que, an cuando no lo prev el Cdigo, por jurisprudencia se establece que son apelables. (Sentencia de la Sala de Casacin Civil del 30/04/2002. Expediente 2161). Las resultas del procedimiento del recurso que se intent; plantenlo como la resulta del procedimiento de alzada: si era por apelacin ser el Tribunal Superior, si es de alguna del Ordinal 1 ser el TSJ o el Tribunal Superior de la Jurisdiccin que corresponda la solicitud de regulacin de jurisdiccin o de competencia y en ese caso tengo que esperar que se tramite todo el proceso en alzada y esperar en que sentido viene la decisin del procedimiento del recurso y debo esperar la decisin porque puede confirmar lo que dijo el Tribunal A Quo, o puede revocarlo, es decir, cambiarme la circunstancia inicial que se me haba planteado. Las decisiones del 4 grupo son apelables, porque estas son sentencias interlocutorias que tienen fuerza de definitivas y tienen como consecuencia que extinguen el procedimiento, obviamente lo que deben tener en consideracin es el requisito de la cuanta, que supere 3000 Unidades Tributarias, as una declaratoria con lugar de esas decisiones, obviamente primero tiene que anunciar la apelacin - que vaya al superior - y sobre la sentencia del superior tendra casacin si tiene las 3000 UT como requisito. Lo que tienen que buscar de encuadrarla en cualquiera de los 4 supuestos del Art. 312 CPC. Obviamente cuando se anuncia casacin, es en principio contra la sentencia del Tribunal de Alzada porque en el A Quo se anuncia es la apelacin. La propia sentencia sobre la cuestin previa anuncia apelacin de ella, es el Tribunal de Alzada, cuando dicta la sentencia, contra la cual anuncio el recurso de casacin; a menos que lo pueda anunciar contra las dos decisiones, en el caso que el Tribunal de Alzada confirme la decisin del Tribunal A Quo y las dos incurran en el mismo vicio.

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El art. 358 CPC brinda una posibilidad, nos da una gua para saber cundo contestar la demanda. El art. 358 del CPC dice, bsicamente, que teniendo que contestar la demanda, debe efectuarse esa contestacin dentro de los 5 das siguientes al acto que se est mencionando en el 358.

As pues, cuando habiendo sido alegadas las cuestiones previas, se las hubiere desechado, la contestacin tendr lugar: 1. En el caso de la falta de jurisdiccin a que se refiere el ordinal 1 del artculo 346, dentro de los cinco das siguientes a la resolucin del Tribunal, si no fuere solicitada la regulacin de la jurisdiccin, o dentro de los cinco das siguientes al recibo del oficio a que se refiere el artculo 64, cuando fuere solicitada aquella. En los dems casos del mismo ordinal 1 del artculo 346, la contestacin tendr lugar dentro de los cinco das siguientes a la resolucin del Tribunal, si no fuere solicitada la regulacin de la competencia, o dentro de los cinco das siguientes al recibo del oficio a que se refiere el artculo 75, si fuere solicitada aqulla; pero si la cuestin fuere declarada con lugar, la contestacin se efectuar ante el Tribunal declarado competente, dentro del plazo indicado en el artculo 75. 2. En los casos de los ordinales 2, 3, 4, 5 y 6 del artculo 346, dentro de los cinco das siguientes a aquel en que la parte subsane voluntariamente el defecto u omisin conforme al artculo 350; y en caso contrario, dentro de los cinco das siguientes a la resolucin del Tribunal, salvo el caso de extincin del proceso a que se refiere el artculo 354. En los casos de los ordinales 7 y 8 del artculo 346, dentro de los cinco das siguientes a la resolucin del Tribunal. En los casos de los ordinales 9, 10 y 11 del artculo 346, dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del trmino de apelacin, si sta no fuere interpuesta. Si hubiere apelacin, la contestacin se verificar dentro de los cinco das siguientes a aqul en que haya odo la apelacin en un solo efecto conforme al artculo 357, o dentro de los cinco das siguientes al recibo del expediente en el Tribunal de origen, sin necesidad de providencia del Juez, cuando ha sido oda la

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apelacin en ambos efectos, conforme al mismo artculo. En todo caso, el lapso para la contestacin se dejar correr ntegramente cuando el demandado o alguno de ellos, si fueren varios, diere su contestacin antes del ltimo da del lapso. CONTENIDO DE LA CONTESTACIN El Art. 361 del CPC establece que en la contestacin de la demanda el demandado deber expresar con claridad si la contradice en todo o en parte, o si conviene en ella absolutamente o con alguna limitacin, y las razones, defensas o excepciones perentorias que creyere conveniente alegar. Junto con las defensas invocadas por el demandado en la contestacin podr ste hacer valer la falta de cualidad o la falta de inters en el actor o en el demandado para intentar o sostener el juicio, y las cuestiones a que se refieren los ordinales 9, 10 y 11 del artculo 346, cuando estas ltimas no las hubiese propuesto como cuestiones previas. Si el demandado quisiere proponer la reconvencin o mutua peticin o llamar a un tercero a la causa, deber hacerlo en la misma contestacin, esto es, la contestacin debe efectuarse basndose en la demanda. As pues, la contestacin debe contener cualquier tipo de excepcin de carcter. Las excepciones perentorias lo que buscan es destruir la pretensin del demandante que est contenida en el libelo de la demanda y puede ser cualquier tipo de excepcin que vamos a hallar en el derecho sustantivo mas que en el derecho procesal, es decir, todos los medios de extincin de las obligaciones: novacin, compensacin, pago, prescripcin, caducidad, son ejemplos de excepciones. Ahora bien, estas excepciones que encontramos en el derecho sustantivo y que podemos usar como excepciones perentorias, entindase como defensas de fondo. De igual forma pueden todos los motivos que daban pie a las cuestiones previas del ltimo grupo: cosa juzgada, caducidad de la accin, prohibicin de la ley para admitir la accin propuesta o cuando solo permite admitirla por causales sealadas en la ley.

Van a haber tantas excepciones como casos puede haber; muchas veces una accin tiene tambin su excepcin particular y propia, entonces depender del tipo de accin que estoy ejerciendo el tipo de excepcin que puede oponerse. Las excepciones deben estar determinadas por el contenido del libelo de la demanda con la accin que se est ejerciendo a travs del libelo de la demanda y eso normalmente es en el mundo del derecho sustantivo. REBELDA O CONTUMACIA DEL DEMANDADO. CONFESIN FICTA En un proceso cualquiera de las partes pueden resultar llamados para la realizacin de un acto procesal a cualquiera de las partes. Cuando una de las partes es llamada al proceso para la realizacin de un acto y no acude, se considera que esa parte se encuentra en rebelda o contumacia por el hecho que fue citado para el acto y no concurri. La idea de rebelda o contumacia lo que quiere expresar es la condicin en la cual incurre una de las partes que ha sido llamada para un acto procesal, al cual no ha asistido, an y cuando conste que fue llamado o citado para ese acto. Ahora bien la rebelda normalmente es aplicada en los procesos civiles, pero por qu se aplica al demandado, porque el demandado es quien tiene esa principal carga de comparecer una vez que ha sido citado. Cuando el demandado es citado lo es para que comparezca a ejercer su derecho a la defensa, bien sea oponiendo cuestiones previas o bien sea contestando al fondo de la demanda, una vez que el demandado es citado, es l quien tiene la carga o el deber de asistir al proceso o efectuar su defensa. Se dice que el demandado es un rebelde o contumaz porque fue citado y no concurri. No debe confundirse el supuesto de la rebelda o contumacia con el supuesto de la designacin del defensor "ad litem", ya que se trata de dos cosas totalmente diferentes. En el supuesto del defensor ad litem, no es posible realizar la citacin de la persona y se designa el defensor "ad litem", pero en caso del rebelde o contumaz, fue citado pero no concurri dentro del lapso.

Ante la rebelda o contumacia del demandado se generan una serie de efectos o consecuencias; el efecto esencial de la rebelda es que comienza a gestar la confesin ficta porque la persona que no concurre a contestar la demanda, en principio se presume que ha aceptado todo lo que el demandante dijo en el libelo de la demanda y quedado confeso, a travs de esa especie de aceptacin. Se dice que est aceptando porque est convalidando con su silencio lo que dice, recuerden que el principio general de derecho que "el que calla otorga", entindase que el que calla suscribe, conciente; entonces esa es la tesis que se aplica con la confesin ficta: aquel que ha aceptado todos los hechos, de la misma manera ha aceptado por su incomparecencia todos los hechos que aparecen contenidos en el libelo de la demanda; es factible realizar actos de autocomposicin procesal, usted puede realizar una transaccin, puede llegar a un acuerdo con la contraparte, dar concesiones recprocas, usted puede convenir en la demanda total o parcialmente, no hay acto de autocomposicin procesal es un simple convenimiento. En el convenimiento parcial puede ocurrir perfectamente en el escrito de contestacin, pero no es acto de composicin procesal en el sentido de ponerle fin al proceso, ya que en lo que se va a contradecir se traba la litis; el proceso seguir teniendo en consideracin todo aquello que se contradijo. As pues, en principio, el que no concurra, queda confeso, en el sentido que acepto todo lo que la otra parte dijo. Si se conviene en todo es un acto de autocomposicin procesal, si se conviene en forma parcial es que estoy contradiciendo parcialmente la demanda. Hablamos entonces de Contradiccin total cuando se contradice todo lo alegado por el demandante en el libelo de la demanda; en tanto que cuando slo se contradicen, por parte del demandado, algunos aspectos de los alegados en el libelo de la demanda estamos hablando de Contradiccin Parcial. Todo planteamiento nuevo que se haga en la contestacin de la demanda debe ser probado por el demandado, esto ocurre en virtud del principio de que quien alega, prueba. Quien realiza el nuevo planteamiento debe probarlo, es decir, el demandado, en su contestacin plantea una nueva situacin, y es ste quien

tiene la carga de la prueba de aquello que plantea. La ley plantea el hecho de que el no concurrir a contestar la demanda por s solo no genera directamente la confesin ficta, es preciso que adems no tenga nada que pueda probar y que le favorezca. Esto lo dice el mismo CPC en su artculo 362. Art. 362 CPC. Si el demandado no diere contestacin a la demanda dentro de los plazos indicados en este Cdigo, se le tendr por confeso en cuanto no sea contraria a derecho la peticin del demandante, si nada probare que le favorezca. En este caso, vencido el lapso de promocin de pruebas sin que el demandado hubiese promovido alguna, el Tribunal proceder a sentenciar la causa, sin ms dilacin, dentro de los ocho das siguientes al vencimiento de aquel lapso, atenindose a la confesin del demandado. En todo caso, a los fines de la apelacin se dejar transcurrir ntegramente el mencionado lapso de ocho das si la sentencia fuere pronunciada antes de su vencimiento. Es decir, cuando el individuo no acude a la contestacin de la demanda comienza a gestarse la confesin ficta, pero no se ha consolidado porque es necesario que pruebe algo que le favorezca. Por ello aunque el demandado no concurra a contestar la demanda, tiene todava la posibilidad de demostrar algo que le pueda favorecer para desvirtuar precisamente esa presuncin de confesin que se ha comenzado a levantar. Si el demandado no contesta la demanda y llegado el lapso probatorio, no prob nada que pudiese favorecerlo, all efectivamente se configur la confesin ficta. La otra pregunta que se produce es acerca de qu puede probar el demandado. Ahora bien, el Cdigo en el Art. 362 CPC dice "si prueba algo que le favorezca", pero no especifica que es lo que va a poder probar y te deja abierto a probar cualquier cosa, entonces es all donde el demandado tiene la posibilidad de demostrar toda una serie de cosas. Pero, si en la contestacin no alegue nada, no podr demostrar algo que no aleg. Hay ciertas cosas que aunque no son

alegados, oportunamente son susceptibles de ser de mostradas, debido a que ciertos alegatos tocan el orden pblico y quedan sustradas de esa temporalidad para oponerlos, por ejemplo, que toquen el orden pblico. Aun cuando no se haya contestado la demanda, si los se demuestran pueden favorecer. Artculo 347.- Si faltare el demandado al emplazamiento, se le tendr por confeso como se indica en el Artculo 362, y no se le admitir despus la promocin de las cuestiones previas ni la contestacin de la demanda, con excepcin de la falta de jurisdiccin, la incompetencia y la litispendencia, que pueden ser promovidas como se indica en los artculos 59, 60 y 61 de este Cdigo. Lo que dice este artculo es que bsicamente que si no se contesta la demanda, no puedes oponer posteriormente cuestiones previas pero si puedes oponer luego defensas de fondo que me favorezcan y que quedan sustradas de esta temporalidad de los 20 das, por ejemplo los tres ltimos supuestos de las cuestiones previas (caducidad, cosa juzgada, etc.) otros ejemplos seran la falta de jurisdiccin, incompetencia o litispendencia porque son alegatos que tocan el orden pblico, incluso el juez puede declararlas de oficio en cualquier estado y grado del proceso y hay otras que tienen la posibilidad en 2 instancia porque son defensas que tocan el orden pblico. La falta de jurisdiccin es un asunto de orden pblico, es por eso que aunque no concurras a contestar la demanda puedes alegar la falta de jurisdiccin y obviamente el tribunal deber resolver este asunto; obviamente si te declaran con lugar la falta de jurisdiccin no habr quedado confeso porque el proceso se extingue, pero si la declaran sin lugar quedas confeso porque los lapsos para contestar pasaron. Estos recursos deben usarse bien porque te puedes ganar una condenatoria en costos por las incidencias que genere. As pues, si no se procede a la contestacin de la demanda dentro del lapso de

emplazamiento, el demandado slo podr presentar en el lapso probatorio aquellas pruebas que vayan directamente contra el fondo de la demanda, no podr presentarse ningn planteamiento nuevo. EN RESUMEN: EL EFECTO DE LA CONFESIN FICTA ES HABER QUEDADO CONFESO AL NO CONTESTAR LA DEMANDA; SE DAN POR ACEPTADOS TODOS LOS HECHOS QUE FUERON NARRADOS EN EL LIBELO DE LA DEMANDA. ARTICULADO (Art. 358 al 364 del CPC) INDEXACIN (Ajuste por Inflacin) La indexacin es un concepto que deviene del derecho natural, la justa compensacin que el deudor tiene que honrarle al acreedor por el transcurso del tiempo, tiene como nico objetivo evitar el empobrecimiento del acreedor y el enriquecimiento sin causa de quien adeuda. Es el ajuste sobre los costos, costas procesales y honorarios, siendo la oportunidad nica para solicitar dicho ajuste por inflacin o indexacin en el libelo de demanda, sin que pueda posteriormente hacerse tal solicitud, pues de asumirse lo contrario se afectara el derecho de defensa del demandado, al no poder este contradecir oportunamente la referida solicitud. La indexacin se llevar a cabo a travs de la solicitud de la realizacin de la Experticia Complementaria del Fallo.

La indexacin se llevar a cabo a travs de la solicitud de la realizacin de la Experticia Complementaria del Fallo.

LA RECONVENCIN. Concepto. Naturaleza. Requisitos para su Admisibilidad. Contestacin de la Reconvencin. En el CPC aparece la reconvencin entre el 365 y 369 del CPC Cuando se trataba el asunto de la contestacin de la demanda, se vea que en la oportunidad para efectuar la contestacin podamos asumir varias actitudes diferentes y en algunos casos hasta cierto punto contradictorias: Podamos oponer cuestiones previas. Podamos contestar el fondo de la demanda. Podemos plantear el convenimiento, en forma total como un acto de autocomposicin procesal o un convenimiento parcial, lo cual presuma obviamente en materia del convenimiento parcial, que tenamos que estar contradiciendo, entonces en todo aquello en lo cual no habamos convenido. Tendramos tambin en el convenimiento parcial una contestacin. Realizar una transaccin como una forma de autocomposicin procesal. Pero aparte de eso haba otras posibilidades que mencionbamos, uno era la reconvencin. Entonces, la Reconvencin tengo necesariamente que proponerla con la contestacin de la demanda. Qu es la reconvencin? Es lo que popularmente solemos llamar una contra demanda. Qu implica la idea de la reconvencin? La reconvencin es la demanda que hace el demandado dirigida contra su demandante, pero eso si, dentro del marco de un procedimiento que ya existe, que ya ha sido entablado. Cuando vamos a un proceso tenemos dos partes: demandante y demandado; el

demandado al momento de contestar la demanda puede asumir distintas actitudes: Puede asumir una posicin sumisa en la cual dice: convengo en todo lo planteado en el libelo de la demanda. Puede contestar la demanda. O puede decir, contesto la demanda, y contra ataco dentro del mismo proceso. Lo contrademando, es decir, dentro de ese mismo proceso ahora yo que era el demandado original lo voy a demandar. As la contrademanda cumple con una forma de ataque, no solo como una manera del ejercicio del derecho a la defensa, sino que adems de constituir un ataque dirijo mi pretensin en contra del demandante original. En las reconvenciones la figura se invierte: El demandante original se convierte en demandado El demandado original se convierte en demandante. Para evitar esta confusin hay una parte de la doctrina que habla de un reconviniente y un reconvenido; el reconviniente siempre ser el demandado que ha presentado la reconvencin y el reconvenido ser siempre el demandante principal contra el cual accionaron la reconvencin. Debemos tener en consideracin esas circunstancias, porque eso va a tener una implicacin muy importante ms adelante. Entonces en la reconvencin cada una de las partes tendr esa doble cara: va a ser al mismo tiempo demandante y demandado y es importante que lo tengamos siempre presente porque tendr una importancia prctica y de hecho el cdigo no lo menciona. Encontramos que la reconvencin tiene una naturaleza jurdica, que si en principio es una forma de defensa, constituye tambin una forma de ataque, y recuerden que a veces la mejor forma de defensa es el ataque. De todas maneras, en el caso de la reconvencin nunca es el primer paso porque

obviamente el primer paso lo da el demandante principal, el demandante reconvenido en tal caso, quien fue el que acciono originalmente, ahora bien, hay varios planteamientos importantes que hay que efectuar. Esa reconvencin en principio, solamente la puede efectuar el demandado cuando va a efectuar su contestacin a la demanda, entonces en su mismo escrito de contestacin de la demanda, el simplemente dirige el escrito al Tribunal y efecta la contestacin a la demanda que se inco en su contra y luego, acto seguido, plantea la reconvencin. Como su reconvencin no es ms que su demanda, obviamente la reconvencin deber reunir los requisitos bsicos del 340 CPC, siempre y cuando le sean aplicables; perfectamente puedes plantearlo como un captulo aparte de tu contestacin; por supuesto lo lgico es, que si se va a plantear reconvencin como tal, es que en mi contestacin a la demanda debe adecuarse al hecho que se va a reconvenir, planificndola y dirigindola en el sentido segn el cual se va a reconvenir; es decir, no puede contradecirse lo planteado en la contestacin de la demanda y lo que se plantea en la reconvencin. Lo anterior presupone que para poder reconvenir tiene que, necesariamente, contestarse el fondo de la demanda y, obviamente al final, despus de exponer los alegatos, mtodo de defensa en relacin con la contestacin, se pasa a reconvenir. La reconvencin supone la excepcin con la contestacin y el ataque de la reconvencin, de esta contra demanda, de esa pretensin que ahora se va a dirigir contra mi demandante inicial. Obviamente como la reconvencin es una demanda, pero una demanda del demandado, al igual que toda demanda tiene que ser admitida. Entonces necesariamente tiene el juez que pronunciarse sobre la admisin de la reconvencin, a travs de un auto expreso. Normalmente cuando se contesta la demanda y no se plantea la reconvencin, al da siguiente de haber finalizado el lapso de la contestacin se apertura de oficio

el lapso probatorio, y no tengo que esperar ningn auto del juez que indique que se abre el lapso probatorio, porque el cdigo as lo ordena.

En materia de reconvencin el asunto es distinto, porque cuando se contesta y reconviene al mismo tiempo, como se est reconviniendo, la reconvencin tiene ahora que ser admitida por el juez o negada la admisin, pero el juez tiene que pronunciarse sobre la admisibilidad de la reconvencin. As: 1. El juez tiene que pronunciarse sobre la admisibilidad de la reconvencin, obviamente por un acto expreso. 2. Por lo anterior queda suspendida la apertura del lapso probatorio. En el procedimiento ordinario, normalmente ocurre que, contestada la demanda dentro del lapso de emplazamiento, el da siguiente a la preclusin de stos 20 das del lapso de emplazamiento se apertura el lapso de 15 das para la promocin de pruebas Si se lleva a cabo la contestacin de la demanda pero a la vez se reconviene, en virtud del pronunciamiento que debe realizar el Juez sobre la admisin de la reconvencin, aparte de otras cosas, entonces, al da siguiente no se abre el lapso probatorio; el lapso probatorio queda suspendido ya que primero tiene que saberse si esa reconvencin va a ser admitida o no; ahora bien, si se plantea reconvencin tiene que haber un pronunciamiento sobre la admisin de esa reconvencin, eso implica obviamente que todo lo que hablamos en relacin con la demanda y con el art. 341 del CPC en relacin con los requisitos de admisibilidad de la demanda, son aplicables tambin a la reconvencin. Es decir, puede negarse la admisin de una reconvencin cuando es contraria a derecho, a la moral, a las buenas costumbres o disposicin expresa de la ley. Recuerden el 341 CPC. Si mi reconvencin por ejemplo expresamente contraria alguno de los postulados del 341, y es sujeto de inadmisibilidad, el juez perfectamente puede declarar por auto expreso la inadmisibilidad de la reconvencin. Una de las preguntas ms complejas en materia de reconvencin, es ver si ese auto es apelable o no.

Todas las disposiciones legales, obviamente, por la aplicacin supletoria de lo que tenga que ver con la demanda, apunta a que si es apelable. En tal caso debera ser odo a un solo efecto, no puede ser odo libremente porque eso paralizara el procedimiento y no puede paralizar todo el planteamiento principal por la va de la reconvencin, tendra en tal caso que admitirse en un solo efecto. En realidad lo que se suspende es la apertura del lapso probatorio. El tribunal para admitirla o pronunciarse sobre la admisin tiene tres das por el art. 10 del CPC porque las disposiciones sobre la admisin de la demanda no dice nada al respecto, entonces tendra 3 das para pronunciarse sobre la admisin. Una vez que el Tribunal admite, el demandante reconvenido tiene que ir a contestar, en el 5 da de despacho siguiente a la admisin. Entonces estamos hablando de una suspensin temporal que no es una suspensin del proceso como tal porque hay actuaciones procesales, lo que hay es una suspensin de la apertura del lapso probatorio. Si nos planteamos que hubo la contestacin con reconvencin dentro de los 20 das; el Tribunal tiene tres (3) das segn el art. 10 CPC, para pronunciarse sobre la admisin de esa reconvencin, por supuesto, al momento de plantear la reconvencin queda suspendida la apertura del lapso probatorio. Si no se plantea la reconvencin vencido los 20 das comienzan a computarse los 15 das del lapso probatorio. a.- Si niega la admisin: como es una negativa sobre la admisibilidad, ciertamente no va a haber ningn tipo de tramitacin especial con la reconvencin, simplemente la neg. Bueno vamos al lapso de promocin de pruebas y la parte del demandado, es decir, el demandado reconviniente podr -si as lo desea- va a tener dos opciones, apela la decisin.- en este caso no te va a suspender el proceso. y si te lo admiten despus vas a tener el problema de plantear una reposicin, por

supuesto con el grandsimo riesgo que te digan que van a admitir la apelacin. Por qu? Porque la Ley te dice cul es la posibilidad que tienes de irte por un proceso aparte. opongo mi reconvencin por una demanda en un proceso independiente. b.- si es admitida despus se tiene que plantear una reposicin, por supuesto con el grandsimo riesgo que se admita la apelacin, ya que la Ley dice cul es la posibilidad que se tiene para irse por un proceso aparte. Si el Tribunal admite la reconvencin; como la reconvencin es una demanda, la demanda del demandado dirigida contra su demandante, pues el demandante tendr el derecho a la defensa y tendr que contestar esa reconvencin, por supuesto para hacerlo el demandante reconvenido no tiene por qu ser citado, ni tiene por que estar, me refiero a que no tiene que ser citado nuevamente para efectuar la contestacin a la reconvencin; all se aplica el principio de la citacin nica, los demandados estn a derecho y no hay necesidad de una nueva citacin. El demandante reconvenido deber contestar en un trmino, el quinto (5) da siguiente al auto de la admisin de la reconvencin, para que el demandante reconvenido conteste la misma, el Cdigo establece que ste es un trmino, pero se le ha dado la calidad de lapso, es decir, que puede contestar la reconvencin en cualquiera de esos 5 das. Entonces el demandante reconvenido tiene que estar muy pendiente de la admisin de esa reconvencin; pero mientras tanto el lapso de promocin de pruebas sigue suspendido porque se est tramitando la reconvencin. Verificado ese 5 da si el demandante reconvenido contest o no, se apertura el lapso probatorio de los 15 das de la promocin y despus todo lo dems. En cuanto al planteamiento de Cuestiones previas en la reconvencin, se establece en principio que no pueden plantearse cuestiones previas a la reconvencin.

El demandado puede plantear cuestiones previas a la demanda perfectamente, pero el demandante reconvenido no puede plantear cuestiones previas a la reconvencin. No ha habido en realidad un criterio muy coherente para negar esa posibilidad, es decir, constantes, unnimes en la doctrina sobre el asunto; pero ciertamente que ha sido negada esa posibilidad bsicamente por 2 cosas: 1. El tramitar cuestiones previas en esa oportunidad implicara una contravencin clara de lo que dice la ley en relacin con la tramitacin de las cuestiones previas, que solo puedo oponerla en ese lapso; si se permite que la proponga en la contestacin de la demanda estoy fuera del lapso de proposicin. 2. Por la Celeridad Procesal, ms an por el procedimiento, porque si en esos 20 das en vez de contestar propone cuestiones previas y debo ir primero a resolverlas; el proceso puede durar 20 aos en primera instancia. No obstante lo expuesto anteriormente, se permite el planteamiento de Cuestiones Previas en la Reconvencin, pero a diferencia de la Demanda original, en el caso de reconvencin no se apertura la incidencia, planteada la Cuestin Previa se pasar a decidir la misma como Punto Previo en la Sentencia. Una cosa que no menciona el Cdigo pero hay que tenerla muy en cuenta que cada una de las partes tiene una posicin doble, dos caras, y cada una de las partes ser demandante y demandada por eso hablamos de demandado reconvenido y demandado reconviniente, y cada una tendr una doble oportunidad para efectuar alegados; porque el demandante efecta alegatos en la demanda y en la contestacin a la reconvencin y el demandado con la contestacin de la demanda y con la reconvencin que se est proponiendo. Esto implica en la prctica que cuando vamos al lapso probatorio, cada una de las partes tiene una doble carga probatoria, porque tendrn que probar lo que dijeron en cada una de sus acciones y tendrn una doble oportunidad para alegar sobre dos cosas que no necesariamente son las mismas. Entonces ciertamente hay que desarrollar una doble actividad probatoria y la carga probatoria de duplica.

El juez tiene que pronunciarse sobre demanda, contestacin, reconvencin y contestacin; tiene que pronunciarse sobre los dos aspectos u objetos, pero la sentencia definitiva del juez tiene que abarcar ambas cosas. Si opera la confesin ficta, simplemente la pretensin contenida en la reconvencin deber ser declarada con lugar; eso es completamente independiente de que pueda declarar con lugar la demanda porque son pretensiones distintas. Si dentro de los tres (3) das que tiene el juez para admitir la reconvencin el juez la niega, eso no afecta en lo ms mnimo a la contestacin efectuada, si se niega la admisin a la reconvencin la contestacin efectuada sigue quedando en pie y es plenamente vlida siempre y cuando sea oportuno. Por lo menos en cuanto a la reconvencin obviamente, depende de cmo el juez pronuncie su decisin sobre la admisibilidad de la reconvencin, puede negar la admisin de la reconvencin porque el procedimiento no es compatible; por supuesto, la negativa de la admisin de la reconversin no produce en ningn momento una cosa juzgada porque, si se niega la admisin a la reconvencin se puede tramitar un procedimiento por separado y al negar la admisin no hay cosa juzgada, no hubo pronunciamiento de fondo. Artculo 365 CPC.- Podr el demandado intentar la reconvencin o mutua peticin, expresando con toda claridad y precisin el objeto y sus fundamentos. Si versare sobre objeto distinto al del juicio principal, lo determinar como se indica en el artculo 340. Obviamente si versa sobre un objeto distinto, si es el mismo objeto pues no, porque ya debe estar identificado o en la demanda del demandante reconvenido o en mi contestacin. Artculo 366 CPC.- El Juez, a solicitud de parte y aun de oficio, declarar inadmisible la reconvencin si sta versare sobre cuestiones para cuyo conocimiento carezca de competencia por la materia, o que deben ventilarse por un procedimiento incompatible con el ordinario.

Qu pasa con el asunto del territorio, de la cuanta, el cdigo no dice nada, habla de la competencia por la materia, lo del territorio no lo menciona porque el territorio es derogable, ciertamente la oportunidad que tienes es preclusiva para oponer la cuestin previa cuando es por incompetencia territorial es preclusiva nicamente al momento en el cual contesta la demanda como cuestin previa, y ya no tienes esa posibilidad posteriormente y ciertamente la competencia territorial es derogable por las partes, entonces puede ser que haya operado una derogacin de la competencia territorial original y se haya planteado en ese tribunal. En el caso de la incompetencia por la cuanta, si tendra que recurrir al art.50 del CPC Art. 50 CPC.- Cuando por virtud de las solas pretensiones del demandado, como en los casos de oponer compensacin o de intentar reconvencin, el Tribunal haya de decidir sobre una cosa que por su valor corresponda al conocimiento de un Tribunal Superior, ser ste el competente para conocer de todo el asunto, aunque el Tribunal ante quien se le haya propuesto lo fuese para conocer de la demanda sola. Qu pasa si el tribunal no es el competente por la cuanta; se aplica el artculo 50 del CPC se declara incompetente para conocer todo el asunto y tanto la causa principal como la reconvencin sern conocidos en el Tribunal Superior, es decir, el Tribunal de Alzada. Habr que pasar los autos al juez competente, deber pronunciarse sobre la admisibilidad o no de la reconvencin. Artculo 367 CPC.- Admitida la reconvencin, el demandante la contestar en el quinto da siguiente, en cualquier hora de las fijadas en las tablillas a que se refiere el artculo 192, sin necesidad de la presencia del reconviniente, suspendindose entre tanto el procedimiento respecto de la demanda. Si el demandante no diere contestacin a la reconvencin en el plazo indicado, se le tendr por confeso en cuanto no sea contraria a derecho la peticin del reconviniente, si nada probare que le favorezca.

Entindase que son das de despacho y entindase insisto en su beneficio como un trmino. "suspendindose entre tanto el procedimiento respecto de la demanda" esto significa que quedaba en suspenso la apertura del lapso probatorio y que primero tena que tramitar la reconvencin y fjense que el procedimiento de reconvencin jams menciona los tres (3) das de la admisin, pero lgicamente tiene que ser as. El procedimiento de reconvencin simplemente te habla del 5 da y mientras tanto est suspendido el procedimiento de evaluacin por la demanda. Esto significa que est suspendida la apertura del lapso probatorio. Si el demandante no diere contestacin a la reconvencin en el plazo indicado, se le tendr por confeso en cuanto no sea contraria a derecho, a la peticin del reconvincente, si nada puede probar que le favorezca. Artculo 368 CPC.- Salvo las causas de inadmisibilidad de la reconvencin indicadas en el artculo 366, no se admitir contra sta la promocin de las cuestiones previas a que se refiere el artculo 346. No caben cuestiones previas, por supuesto nada obsta para que, en la contestacin a su reconvencin, pueda plantear como defensa de fondo los motivos que puedan dar pie a cuestiones previas, sobre todo las que afectan al orden pblico. Artculo 369 CPC.- Contestada la reconvencin, o si hubiere faltado a ello el reconvenido, continuar en un solo procedimiento la demanda y la reconvencin hasta la sentencia definitiva, la cual deber comprender ambas cuestiones. El procedimiento de la reconvencin no habla nada sobre la duplicacin de la carga probatoria, eso es algo lgico, sigue todo el procedimiento igual hasta la sentencia definitiva y debe abrazar ambas cosas, pero tiene que efectuarse una doble actividad probatoria. El lapso probatorio se vence a partir del da de despacho siguiente al 5 da que tena el demandante reconvenido para efectuar la contestacin, es decir al 6 da

comienza a contarse el lapso de promocin de pruebas que se computan igual por das de despacho. La reconvencin es til para la economa procesal porque en lugar de tener dos (2) procedimientos separados, en 2 tribunales distintos, con lapsos diferentes se tienen en una misma causa.

LAS MEDIDAS PREVENTIVAS CONCEPTO Las medidas preventivas son providencias emanadas, judicialmente a peticin de partes o de oficio, por medio de las cuales se efecta la prevencin o aseguramientos procesales, con carcter provisorio sobre bienes o personas para garantizar las resultas de un juicio, deben denominarse medidas preventivas, en razn de su trayectoria histrica en el proceso venezolano, y por otra parte, es el nombre que est establecido por el Cdigo de Procedimiento Civil. Las medidas preventivas consideradas dentro de las medidas cautelares, tienen efectos eminentemente ejecutivos, aseguran la ejecucin forzosa del fallo, lo que ha conducido a denominarlas medidas preventivas tpicas. Estn previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil para asegurar la ejecucin de la sentencia, garantizar el resultado prctico de las acciones del acreedor contra el deudor, mediante un sistema que permite colocar determinados bienes, fuera de toda transaccin comercial, de manera que queden afectados forzosamente a la satisfaccin de las obligaciones que se declaren o sean reconocidas en el proceso. Las medidas preventivas estn consagradas por ley civil para asegurar la eficacia de los procesos civiles, garantizando el resultado prctico de las acciones del acreedor contra el deudor. Para ello se impone la toma de medidas orientadas a impedir el menoscabo de ese derecho, protegindolo mediante un sistema que permita colocar de improvisto determinados bienes fuera de toda transaccin

comercial para que queden forzosamente afectos a la satisfaccin de las obligaciones que haya de declararse o reconocerse al fin del proceso. CARACTERES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES Instrumentalidad, subsidiariedad o accesoriedad: La medida cautelar es un medio que est al servicio de la funcin jurisdiccional, cuya finalidad es garantizar provisoriamente su eficacia. El carcter tpico de las providencias cautelares, radica en su instrumentalidad, en el sentido, de que no constituyen un fin en s mismas, sino que estn pre- establecidas con miras a una ulterior providencia definitiva, es decir, al resultado prctico que aseguran preventivamente. Provisionalidad: Temporal, es lo que no durar siempre; lo que independientemente de que sobrevenga otro evento, tiene por s mismo, duracin limitada; provisorio, es en cambio, lo que est destinado durar hasta tanto sobrevenga un evento sucesivo, en vista y en espera del cual el estado de provisionalidad subsista durante el tiempo intermedio. Provisorio equivale a interino, ambas expresiones indican lo que est destinado a durar solamente el tiempo intermedio que procede al evento esperado. La cualidad de provisoria atribuida a las providencias cautelares, se refiere a que los efectos constituidos por ellas, no slo tienen duracin limitada al perodo de tiempo que deber transcurrir entre la emanacin de otra providencia jurisdiccional, que en la terminologa comn se indica como definitiva, en contraposicin de la primera cautelar. Mutabilidad. Variabilidad o revocabilidad: Este carcter se encuentra en ntima conexin con el carcter de provisoriedad. De acuerdo con este carcter, en el curso del proceso y aun antes de que se dicte la providencia principal, las medidas cautelares son susceptibles de sufrir transformaciones cuando varen las circunstancias concretas en virtud de las cuales, se les hubiese decretado. Modificado el estado de cosas que le dio nacimiento, la medida puede ser modificada tambin. Jurisdiccionalidad: Al igual que la cognicin y la ejecucin, las medidas cautelares tienden a la realizacin del fin jurisdiccional, slo que, por ser

instrumentales lo cumplen en forma mediata. Urgencia: La urgencia viene a ser la garanta de eficacia de las medidas cautelares, proporcionada mediante la existencia de un medio efectivo y rpido que intervenga, como lo son las medidas cautelares, que deben acordarse armonizando las ideas de la justicia y la de la celeridad. FINALIDAD DE LAS MEDIDAS PREVENTIVAS Las medidas preventivas tienen por objeto, evitar que se llegue a burlar el derecho de la parte; bien porque al fin del juicio haya de encontrarse con que no existan bienes sobre que hacer efectivo su derecho por manejo de su contrario, bien porque se le pongan estorbos indebidos a su procedimiento judicial para fines incorrectos. Al paso que el Estado asumi la tutela de los derechos, tuvo necesidad de regular su ejercicio y asegurar su efectividad. Las medidas cautelares o preventivas, estn integradas por instituciones de muy diversa ndole, cumplen su cometido a travs de la finalidad especfica a que estn dirigidas cada una de ellas. Al respecto podemos decir, que algunas procuran garantizar provisionalmente la futura ejecucin de una obligacin, otras tienden a satisfacer necesidades urgentes, otras, aseguran las pruebas, etc. Segn el jurista Podetti, las medidas preventivas o cautelares tienden a asegurar los elementos formativos del proceso (prueba); los elementos materiales que en l se discuten o han de servir para satisfacer la obligacin reconocida (bienes), y a preservar de daos, a los sujetos del inters sustancial, mediante su guarda y la satisfaccin de sus necesidades urgentes (personas). CLASES DE MEDIDAS PREVENTIVAS a. Nominadas o Generales: (Art.588 CPC): 1. El embargo de bienes muebles: Medida cautelar adoptada por la autoridad judicial para asegurar el resultado de un proceso y que recae sobre determinados bienes cuya disponibilidad se impide. El embargo es la retencin, secuestro o

prohibicin de disponer de ciertos bienes sujetos a responder eventualmente de una deuda u obligacin. 2-El secuestro de bienes determinados: El secuestro es el depsito de bienes muebles o inmuebles materia de un litigio que, en manos de terceros y para fines preventivos y de conservacin, hacen los interesados o decreta el Tribunal. 3. La prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles: Esta medida no afecta ni perturba de manera inmediata al afectado, constituye una limitacin al derecho de propiedad y por lo tanto su interpretacin debe ser siempre restrictiva y no puede aplicase de manera analgica. b. Innominadas o medidas cautelares atpicas: son las providencias cautelares que acordar el Juez, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar a otra, una lesin patrimonial grave, o de difcil reparacin; como por ejemplo: autorizar o prohibir la ejecucin de determinados actos. Este tipo de medidas son las que puede dictar el Juez de acuerdo al caso concreto cuando lo que se persigue es el aseguramiento de las resultas de aquellas demandas que no buscan la satisfaccin de obligaciones dinerarias o la restitucin de algn bien. El artculo 585 CPC establece el presupuesto para que la medida sea decretada por el Juez: 1. Exista un riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo (FUMUS PERICULUM IN MORA). 2. Cuando se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama (FUMUS BONIS IURIS). El fundamento del requisito legal de la presuncin grave del derecho que se reclama radica en la necesidad de que se pueda presumir al menos que el contenido de la sentencia definitiva del juicio ser de condena, como justificacin de las consecuencias limitativas al derecho de propiedad que conlleva la medida. Resulta conveniente un juicio que previamente haga presumir la garanta de que

la medida preventiva va a cumplir su funcin, instrumentalizada, de garantizar el resultado prctico de la ejecucin forzosa, la cual, a su vez, depende de la estimacin de la demanda. La otra condicin de procedibilidad, peligro en el retardo, exige, como hemos dicho, la presuncin de existencia de las circunstancias de hecho que, si el derecho existiera, seran tales que haran verdaderamente temible el dao inherente a la no satisfaccin del mismo. LIMITACIONES El Juez no podr decretar el embargo ni la prohibicin de enajenar y gravar, si la persona contra quien estuvieran dirigidas, prestare caucin o garanta suficiente, de las establecidas en el artculo 590 CPC". Si la parte que solicite se decreten dichas medidas, objetare la garanta o caucin, prestada, por ser ineficaces o insuficientes, se abrir una articulacin por 4 das y el Juez decidir sobre la objecin, en los dos das siguientes al vencimiento de la articulacin. LIMITACIN SOBRE LOS BIENES OBJETO DE LA MEDIDA "Los bienes objeto de la medida, sern estrictamente los necesarios para garantizar las resultas del litigio". "Si se comprobare que excedieren en su valor, la cantidad a cubrir segn el decreto, el Juez la limitar hasta lo suficiente". "GASTOS: El solicitante de la medida sufragar los gastos y honorarios por el depsito de los bienes, los del traslado y los que sean necesarios para reponer las cosas del estado en que se encontraban para en momento del embargo. En estos casos no se admite el derecho de retencin a favor del depositario (592). PRESUPUESTO PARA EL DECRETO DE LA MEDIDA DE CAUCIN (Art. 590 CPC).

Previa caucin o garanta "Podr el Juez, decretar el embargo de bienes muebles o la prohibicin de enajenar y gravar de bienes inmuebles, aun cuando no estn llenos los extremos de Ley, siempre y cuando quien lo solicite ofrezca y constituya caucin o garanta suficiente, para responder de los posibles daos y perjuicios que el decreto de tales medidas pudiere ocasionar a la parte contra quien obren. Tal caucin o garanta, de conformidad con la ley, son: 1 Fianza principal y solidaria de empresas de seguro, instituciones bancarias o establecimientos mercantiles de reconocida solvencia. 2 Hipoteca de primer grado sobre bienes cuyo justiprecio conste en los autos. 3 Prenda sobre bienes o valores. 4 Consignacin de una suma de dinero hasta por la cantidad que seale el Juez. En el caso de fianzas de establecimientos mercantiles, el Juez requerir la consignacin en autos del ltimo balance certificado por contador pblico, de la declaracin al impuesto sobre la renta; y del certificado de solvencia correspondiente. BIENES SOBRE LOS CUALES SE PUEDEN EJECUTAR LAS MEDIDAS (Art. 587 CPC). "nicamente podrn ejecutarse sobre bienes que sean propiedad de aquel contra quien se haya librado la medida, salvo en los casos de secuestro". LA MEDIDA PREVENTIVA DE EMBARGO Entendemos por embargo preventivo, el acto judicial a requerimiento de parte, en virtud del cual se sustrae en un depositario cualquier ben mueble del poseedor contra quien obra, con el objeto de suspender provisionalmente los atributos de

su derecho de propiedad - ius abutendi, fruendi et utendi -, y tenerlos a las resultas del juicio. Esta definicin nos permite diferenciar en embargo como medida preventiva, y diferenciarlo a su vez del secuestro y de la prohibicin de enajenar y gravar en sus efectos especficos. 1. Lugar para la prctica de la medida (Art. 591 CPC) a. En la morada del ejecutado, o b. En los sitios o establecimientos donde se encuentren los bienes a embargarse. 2. Embargo de crditos (Arts. 591 al 595 CPC) a. Forma de practicar el embargo sobre crditos (593): El embargo de crditos se efectuar mediante notificacin que har el Juez al deudor del crdito embargado, en la morada. Oficina o negocio de ste. Si no se encontrare al deudor, la notificacin se har a cualquiera de las personas indicadas en el artculo 220 "en los casos de citacin por correo certificado con aviso de recibo deber ser firmado por el representante legal o judicial de la persona jurdica, o por uno cualquiera de sus directores o gerentes, o por el receptor de correspondencia de la empresa" si se tratare de personas jurdicas. Si se tratare de personas naturales, la notificacin se har en la persona que est a su servicio, o sea pariente del deudor, que se encuentre en su morada, oficina o negocio, dejndose constancia en el acta del nombre, apellido y cdula de identidad de la persona notificada. Si se tratare de crditos o derechos litigiosos, bastar con dejar constancia del embargo en el expediente del juicio respectivo, mediante acta que suscribirn el Juez, el Secretario y los comparecientes. b. Papel del deudor ante el Tribunal (594): Al momento del embargo del crdito, o dentro de los dos das siguientes, el deudor manifestar al Tribunal el monto exacto del crdito, la fecha en que debe hacerse el pago, la existencia de cesiones o de otros embargos, indicando tambin el nombre de los cesionarios y de los otros embargantes, y las fechas de notificacin de las cesiones y embargos. Si el deudor no hace la manifestacin a que se refiere este artculo, quedar responsable por los daos y perjuicios que su omisin cause al embargante. c. Caso de cesiones de crditos ya embargados (596): Si hubiere cesiones de crditos anteriores al embargo, se practicar este sobre el remanente del crdito

siempre que la cesin tenga fecha anterior al embargo. 3. Caso de bienes ya embargados (Arts. 595 y 534 CPC): Un mismo bien, puede ser objeto de varias medidas de embargo, graduando los derechos de los embargantes, por su orden de antigedad. Si el bien se rematara se trasladarn los mismos al precio, en el mismo orden y cuanta en que se hayan practicado. Quedarn a salvo, las preferencias y privilegios de Ley. 4. Facultad del deudor ya embargado (Art. 597 CPC): Siempre que no implique perjuicios para el embargante, puede el afectado sealar los bienes sobre los cuales, preferentemente, se practicar la medida. Bienes Muebles embargables Son susceptibles de embargo, todos los bienes que el Cdigo Civil, considera como muebles, as lo sean por su naturaleza como son los objetos que se pueden transportar de un lugar a otro, o se mueven por s mismos, o son movidos por una fuerza exterior; o lo sean por disposicin de la Ley, como por ejemplo, los derechos, las obligaciones, las acciones que tienen por objeto efectos muebles. Las acciones o cuotas de participacin en las sociedades de comercio o de industria, respecto de cada socio o por el tiempo que dure la sociedad; las rentas vitalicias o perpetuas, los materiales de construccin, an no empleadas en stas las construcciones flotantes en general y los dems muebles que no hayan sido convertidos en inmuebles por destinarlos su propietario. A pesar de lo anteriormente dicho, existen muebles que no pueden ser objeto de embargos preventivos, por cuanto, sobre ellos no se podra trabar ejecucin, por lo que, sera intil y hasta vejatorio si se quiere, ponerlos bajo custodia o depsito, para que respondan de las resultas del juicio. Por ejemplo: el lecho y la ropa del deudor, de su cnyuge y de sus hijos, ni los muebles y enseres que estrictamente necesiten el obligado y su familia, ni los libros, tiles e instrumentos necesarios para el ejercicio de su profesin. Los derechos que sean esencialmente personales del obligado. Segn nuestra Ley Procesal, los sueldos, salarios y remuneraciones hasta el

monto del salario mnimo nacional obligatorio fijado por el Ejecutivo Nacional, conforme a la Ley, son inembargables cualquiera que sea la causa. La porcin comprendida entre el salario mnimo y el doble del mismo es embargable solamente hasta la quinta parte. La porcin de los sueldos, salarios y remuneraciones que exceda del doble del salario mnimo nacional obligatorio es embargable nicamente hasta la tercera parte. MEDIDA PREVENTIVA DEL SECUESTRO El secuestro judicial, o secuestro propiamente dicho, es una medida preventiva, que tiene por objeto asegurar la integridad de la cosa que se necesita poner en depsito, sin que sea menester que siempre haya un litigio pendiente sobre ella Causales taxativas (Art. 599 CPC)

Se declarar el secuestro: 1. De la cosa mueble sobre la cual verse la demanda, cuando el demandado sea irresponsable o se tema con fundamento que ste la oculte, enajene o deteriore. 2. De la cosa litigiosa, cuando sea dudosa su posesin. De los bienes de la comunidad conyugal, o en su defecto del cnyuge administrador, que sean suficientes para cubrir aquellos, cuando el cnyuge administrador malgaste los bienes de la comunidad. De bienes suficientes de la herencia, o en su defecto del demandado, cuando aquel a quin se haya privado de su legtimo, la reclame de quienes hubieren tomado o tengan los bienes hereditarios. De la cosa que el demandado haya comprado y est gozando sin haber pagado su precio. En este caso el propietario y el vendedor podrn exigir que se acuerde el depsito en ellos mismos, quedando afectado el bien para responder

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5.

al vendedor o al comprador, si hubiere lugar a ello; pudiendo el vendedor hacer protocolizar el decreto de secuestro en la Oficina de Registro correspondiente. De la cosa litigiosa, cuando dictada la sentencia definitiva contra el poseedor de ella, ste apelare sin dar fianza para responder de la misma cosa y sus frutos, aunque sean inmuebles. De la cosa arrendada: Cuando el demandado lo fuere por falta de pago de pensiones de arrendamiento; O por estar deteriorada la cosa: O por haber dejado de hacer las mejoras a que lo obligaba el contrato. En este caso, podr el arrendador propietario y el arrendatario respectivamente, podrn solicitar que se acuerde el depsito en ellos mismos, quedando afecto el bien, para responder respectivamente al arrendatario o al arrendador, si hubiere lugar a ello. La parte en cuyo favor se otorg el secuestro podr hacer protocolizar el decreto en la Oficina de Registro correspondiente. El secuestro puede recaer, sobre bienes muebles, semovientes o inmuebles, segn sea la naturaleza de la cosa litigiosa. Existe cierta discrepancia en relacin a si pueden ser secuestrables las cosas incorporales, como por ejemplo, los derechos y obligaciones. Pero de acuerdo a la doctrina y la jurisprudencia, se considera que esto es perfectamente posible, en atencin, a que tales bienes, pueden ser objeto de la cosa litigiosa, como podran ser por ejemplo: un crdito, el usufructo, el uso, la habitacin de un inmueble, una servidumbre, un derecho hereditario, etc. MEDIDA PREVENTIVA DE PROHIBICIN DE ENAJENAR Y GRAVAR (Art. 600 CPC)

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7.

Causales 1. Cuando se cumplan los requisitos establecidos en el artculo 585 del CPC.

2.

Contracautela: La medida preventiva de prohibicin de enajenar y gravar, podr ser decretada, si no se encontraren los extremos leales, establecidos en el artculo 585, si la parte que la solicitare, diere caucin o constituyere garanta, de las sealadas en el artculo 590. Accin del Tribunal (Art. 600 CPC). El tribunal, deber oficiar, sin prdida de tiempo, a la oficina de registro del lugar donde est situado el inmueble o inmuebles, para que no protocolice ningn documento en que de alguna se pretenda enajenar o gravar el inmueble, objeto de la medida. Deber insertarse en el oficio, los datos sobre la situacin y linderos que constaren en la peticin. Se considera radicalmente nulas y sin efectos, la enajenacin o el gravamen que se hubieren protocolizado despus de decretada y comunicada al Registrador, la medida en cuestin. El Registrador ser responsable de los daos y perjuicios que ocasione la protocolizacin. No se decreta la medida preventiva (Excepcin del Secuestro). No se decretar la medida preventiva en cuestin, si la parte contra quien abre la misma, diere caucin o constituyere garanta de las sealados en el artculo 590. Suspensin de la medida. Podr suspenderse la medida preventiva de prohibicin de enajenar y gravar, una vez decretada, si la parte con la que obre la misma, diere caucin o constituyere garanta de las sealadas en el art 590. PROCEDIMIENTOS EN LAS MEDIDAS PREVENTIVAS La parte que solicita una medida preventiva, debe acompaar a su solicitud los medios probatorios del "fumus boni iuris", es decir, de la presuncin fundada, de la existencia del derecho reclamado y la demostracin de las circunstancias que sirvan de fundamento necesario a la medida. Si la solicitud se hace antes de la citacin del demandado, el actor puede formularla en el mismo texto del libelo de la demanda, o tambin puede hacerla, mediante escrito aparte. Para algunos autores, hacerla en escrito separado, es lo ms conveniente, por cuanto la

incidencia, se tramita en cuaderno separado. Aunque la Ley no lo prohbe, no es aconsejable hacer la solicitud mediante diligencia ante el secretario del Tribunal, por cuanto de esta manera se permitira que la parte contraria, se imponga del contenido de la misma, y pueda obstaculizar o frustrar el objetivo de la medida que se decrete. El Tribunal debe proveer sobre la solicitud en el mismo da en que se presente, en atencin a que, estas medidas, siempre tienen carcter de urgencia. En este caso la decisin del Juez, puede ser: negativa y declarar improcedente la solicitud. b) de ampliacin, y en este caso ordenar que se ample la prueba que segn el criterio del Tribunal es insuficiente, y c) favorable, en cuyo caso decretara inmediatamente la medida solicitada. Conforme a nuestro Ordenamiento Jurdico Procesal, cualquiera que sea la decisin o decreto no tendr apelacin. Cuando el Tribunal considere que la prueba es insuficiente, deber determinar mediante un auto, el punto de la insuficiencia y mandar que se ample dicha prueba, a fin de hacerla completa. Una vez decretada la medida solicitada, debe procederse inmediatamente a su ejecucin, por cuanto dicho decreto no es apelable.

OPOSICIN A LAS MEDIDAS PREVENTIVAS OPOSICIN A LA MEDIDA DE EMBARGO POR TERCERO Oportunidad Art. 546 CPC. Al practicarse la medida y hasta el da siguiente a la publicacin dl ltimo cartel de remate. Procedimiento Tercero alega ser tenedor legtimo, presenta prueba de la propiedad y se encuentra la cosa verdaderamente en su poder, Juez, aun el comisionado, suspende la medida en el mismo acto de la prctica del embargo. Ejecutante se opone con otra prueba fehaciente. Se abrir una Articulacin probatoria de 8 das, sin trmino de distancia, decisin al 9 da.

Situaciones que pueden presentarse. Art 546 CPC Si el tercero triunfa, se levanta la medida. Si el tercero no triunfa y es poseedor precario a nombre del ejecutado o slo tiene un derecho exigible sobre la cosa, se respeta el derecho, pero se mantiene la medida. En caso de ejecucin el que adquiere en remate respetar el derecho del tercero. Si el tercero no prueba nada, se mantiene la medida. Si la cosa embargada produce frutos, se embargarn stos y el producto se destinar a satisfacer la ejecucin. Apelacin: Apelacin en un solo efecto; y en caso en los cuales sea admisible, se oir el Recurso de Casacin. Consecuencias: Agotados los Recursos la sentencia produce efectos de Cosa Juzgada, pero el tercero, puede proponer la tercera si hubiere lugar a ello. OPOSICIN DE PARTES (Arts. 602 al 606 CPC) Una vez, cumplida la medida de que se trate (haberse comunicado al Registrador sobre la prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles; puestos en depsito las cosas secuestradas o embargadas). La parte contra quien se ha ejecutado la medida, puede hacer oposicin a la misma a tenor de lo preceptuado por el Art. 602 CPC, que expresa: "Dentro del tercer da siguiente a la ejecucin de la medida preventiva si parte contra quien obre, estuviere ya citada o dentro del tercer da siguiente a citacin de parte contra quien obre la medida podr oponerse a ella exponiendo las razones y fundamentos que tuviere que alegar. Haya habido o no oposicin, se entender abierta una articulacin de ocho das, para que los interesados promuevan y hagan evacuar las pruebas que

convengan a sus derechos. En los casos a que se refiere el artculo 590 no habr oposicin, ni la articulacin de que habla este artculo, pero la parte podr hacer suspender la medida como se establece en el artculo 589. Dentro de dos das a ms tardar, de haber expirado el trmino probatorio sentenciar el Tribunal la articulacin. De la sentencia se oir apelacin en un solo efecto. Ni la articulacin sobre estas medidas, ni la que origine la reclamacin de terceros, suspendern el curso de la demanda principal, a la cual se agregar el cuaderno separado de aquellas, cuando se haya terminado. Si la parte a cuyo favor se haya expedido el decreto de secuestro podr hacerlo protocolizar en la Oficina de Registro respectivo, lo mismo que el del depsito de la finca vendida o arrendada, hecho para que el dueo pueda responder al arrendatario cuando hubiere lugar, conforme al aparte final del artculo 599. Si sentenciada en definitiva la causa, no se hubiere decidido todava la articulacin pendiente, sobre las medidas decretadas, el tribunal ante quien se las haya promovido continuar conociendo de ellas, aunque haya admitido antes apelacin en ambos efectos u odo el recurso de casacin sobre la sentencia definitiva. OPOSICIN DE TERCERO Si al practicar el embargo, o despus de practicado y hasta el da siguiente a la publicacin del ltimo cartel del remate, se presentare algn tercero alegando ser el tenedor legtimo de la cosa, el Juez, aunque acte por comisin, en el mismo acto, suspender el embargo si aquellas se encontrare verdaderamente en su poder y presentare el opositor prueba fehaciente de la propiedad de la cosa por un acto jurdico vlido. Pero si el ejecutante o el ejecutado se opusiere a su vez a la pretensin del tercero, con otra prueba fehaciente, el Juez no suspender el embargo, y abrir una articulacin probatoria de ocho das sobre a quin debe

ser atribuida la tenencia, decidiendo al noveno, sin conceder trmino de distancia. El Juez en su sentencia revocar el embargo si el tercero prueba su propiedad sobre la cosa, en caso contrario, confirmar el embargo, pero si resultare probado que el opositor slo es un poseedor precario a nombre del ejecutado, o que slo tiene un derecho exigible sobre la cosa embargada, se ratificar el embargo pero respetando el derecho de tercero. Si la cosa objeto del embargo produce frutos se declararn embargados stos y su producto se destinar a la satisfaccin de la ejecucin, podr ser objeto de remate. De la decisin se oir apelacin en un solo efecto. Tambin se podr utilizar el recurso de casacin. Si se agotaren todos los recursos, la sentencia producir de cosa juzgad, pero la parte perdidosa en vez de apelar de la sentencia de primera instancia podr proponer el correspondiente juicio de tercera, si hubiere jugar a l (Art. 546 CPC). SUSPENSIN DE LA MEDIDA El Tribunal podr, atendiendo a las circunstancias, suspender las providencias cautelares que hubiere decretado, si la parte con quien abre, diere caucin de las establecidas en el artculo 590. Si se objetare la fianza suficiencia de la garanta se abrir la articulacin probatoria prevista en el artculo 589. USO DE LA FUERZA PBLICA (Art. 21 CPC): Facultad del Poder Judicial: Los jueces cumplirn y harn cumplir las sentencias, autos y decretos dictados en ejercicios de sus atribuciones legales, haciendo uso de la fuerza pblica si fuera necesario. Deber de las autoridades: Las autoridades de la Repblica prestarn a los jueces toda la colaboracin que requieran para el cumplimiento. LA INTERVENCIN DE TERCEROS En un proceso tenemos esencialmente dos partes: demandante y demandado, cada una de ellos va a ser valer sus punto alguna forma sus puntos de vista sobre el fondo del litigio; el demandante sostiene su posicin y el demandado los suyos, generalmente son posiciones contrarias, salvo los

casos de un convenimiento; pero existe la posibilidad de que el Legislador incluya a terceras personas, quienes inicialmente no son parte del proceso pero pueden posteriormente hacerse parte de la misma. El legislador expresa de manera bastante clara cules son los supuestos en los cuales esas terceras personas pudieran intervenir en el proceso. Cuando se estudia con detenimiento las mltiples posibilidades que pueden presentarse en la prctica, encontramos casos en los cuales no se justifica que intervenga un tercero, por eso el legislador ha hecho una especie de seleccin que ha tratado de indicarnos cules son los casos en los cuales sera prudente esa intervencin de terceros; lo que quiero es ir aclarando lo siguiente: en un proceso donde inicialmente tenemos una parte demandada y una parte demandante, independientemente de que haya una pluralidad de personalidades agrupadas dentro de estos trminos, hay terceras personas que pueden ver de alguna forma afectado algn tipo de derecho, bien, propiedad que tengan, sea de su propiedad o que se pueda ver afectado por el proceso que estn llevando otras dos personas. Existen otros supuestos en el cual una tercera persona pudiera intervenir, por ejemplo: vamos a suponer que me demandan y pierdo el proceso, me corresponde cumplir de manera voluntaria con lo que dice la sentencia, pero si no lo hago me pueden obligar an con la fuerza pblica, el Tribunal puede obligarme de manera forzosa. Esto quiere decir que puede haber un error y se toquen bienes que no son propios, que son de una tercera persona que nunca concurri al proceso y simplemente por error van a trabar una medida sobre sus bienes, derechos o propiedades. El Tercero no queda indefenso, puede intervenir en el proceso y exponer sus alegatos puede exponer que no es parte en ese proceso y estn afectando su propiedad y entonces puede intervenir. Hay varias maneras para que lo haga, depende de los intereses que invoque. En la Intervencin de terceros voluntaria: es el tercero quien concurre, el

que interviene directamente en el proceso, de manera espontnea, sin coaccin de ningn tipo debido a que le interesa hacer valer su derecho en el marco de ese proceso en desarrollo, porque l considera que se le est violando o se le puede violar algn tipo de derecho. En la Intervencin de terceros forzada: es el caso tpico de la eviccin, ya que el tercero no concurre de manera voluntaria sino que el Tribunal le hace un llamamiento para que t concurras; esa es la diferencia esencial aparte de las tramitaciones procesales que veremos luego en cada una de estas intervenciones. Aunque no es una parte originaria como el demandante o el demandado, una vez que el tercero interviene en el proceso es parte, y eso es importante de tener en consideracin. Existen situaciones especiales como el poseedor precario (poseedor en nombre de otra persona), y an as puedo intervenir, pero para qu intervengo? Para que se respete mi derecho de poseedor precario. Con respecto a la intervencin de carcter forzoso, no priva la voluntad del tercero que interviene ya que lo hace por orden del Tribunal, por un llamamiento o por citacin a solicitud de la parte interesada al Tribunal y ste lo cita para que concurra. Esto es importante establecerlo porque los supuestos para intervenir de manera voluntaria son distintos a la de manera forzada y debemos basarnos en los ordinales adecuados ya que ocurre algo similar a las cuestiones previas donde cada uno tiene su tramitacin. Oportunidad para interponer la tercera Va a variar, dependiendo de varias circunstancias, en principio va a depender del tipo de intervencin que usted va a efectuar, si es forzada por ejemplo, la parte interesada tiene que solicitar que usted sea llamado a travs de la citacin que le libre el Tribunal y su oportunidad procesal para efectuar esta solicitud es con la contestacin de la

demanda y cuando lo hace es porque le sirve de respaldo a la defensa (ya sea saneamiento por eviccin o por vicios ocultos), distinto es el caso si la intervencin es voluntaria ya que dependiendo del tipo y del fundamento de la intervencin la oportunidad procesal en la cual tengo que proponerla. Igual sucede en el caso de la fianza, si hay un fiador solidario el principal de repente puede ser codemandado igualito, con el obligado principal, pero si la fianza es simple tiene carcter de solidaridad. Fjense que hay distintas posibilidades en sta defensa y en la forzada debe hacerse al momento de contestar la demanda segn el Art. 364 CPC, mientras que en la voluntaria puede el tercero concurrir cuando est en fase de prueba, o que se entere despus que se haya dictado la sentencia o apelaron y fueron a la alzada y el procedimiento est en segunda instancia y en ese momento fue cuando se enter, o puede enterarse cuando haya sentencia definitivamente firme y est en etapa de ejecucin de la sentencia, sin embargo tiene un pequeo lmite: cuando el bien haya sido rematado y en tal caso lo que puedes intentar es una accin reivindicatoria en contra de terceros (art.384 CPC). En el caso de los nios se pudiera alegar el Ord. 1 del 371 CPC, pero en todos estos casos hay intervencin del Ministerio Pblico y su procedimiento en estructura es diferente al procedimiento ordinario ya que es regulado por la LOPNA. Supuestos en los cuales pueden intervenir los terceros El Art. 370 CPC es fundamental en materia de tercera porque contiene los distintos supuestos de la materia. Artculo 370 CPC. Los terceros podrn intervenir, o ser llamados a la causa pendiente entre otras personas, en los casos siguientes: 1 Cuando el tercero pretenda tener un derecho preferente al del demandante, o concurrir con ste en el derecho alegado, fundndose en el mismo ttulo; o que son suyos los bienes demandados o embargados, o sometidos a

secuestro o a una prohibicin de enajenar y gravar, o que tiene derecho a ellos. 2 Cuando practicado el embargo sobre bienes que sean propiedad de un tercero, ste se opusiere al mismo de acuerdo a lo previsto en el artculo 546. Si el tercero slo es un poseedor precario, a nombre del ejecutado, o si slo tiene un derecho exigible sobre la cosa embargada, podr tambin hacer la oposicin, a los fines previstos en el aparte nico del artculo 546. 3 Cuando el tercero tenga un inters jurdico actual en sostener las razones de alguna de las partes y pretenda ayudarla a vencer en el proceso. 4 Cuando alguna de las partes pida la intervencin del tercero por ser comn a ste la causa pendiente. 5 Cuando alguna de las partes pretenda un derecho de saneamiento o de garanta respecto del tercero y pida su intervencin en la causa. 6 Para apelar de una sentencia definitiva, en los casos permitidos en el artculo 297. Del Ordinal 1 al 3 y el 6 inclusive son supuestos de intervencin voluntaria, mientras que el 4 y el 5 de intervencin forzada y cada uno de estos ordinales en materia de tercera tiene una tramitacin diferente, excepto los del 4 y 5 - los de intervencin forzada- quienes tienen un procedimiento comn. "Cuando el tercero pretenda tener un derecho preferente al del demandante", es lo que en doctrina se conoce como tercera de mejor dominio, donde el tercero demuestra que tiene un mejor derecho o por lo menos igual que el demandante en el proceso. "concurrir con ste en el derecho alegado", por ejemplo que ambos

aleguen que son propietarios del bien, Es eso posible? Si, porque si es un bien mueble no se cumple con la formalidad registral entonces hay uno que lo posee y otro tiene un documento para probar las fechas; en materia de bienes inmuebles no es comn pero tambin se ve y con dos documentos registrados en el mismo Registro y se presenta el problema. Luego dice "fundndose en el mismo ttulo" es decir, el documento, claro que cuando yo fundo en el mismo ttulo normalmente es el caso del copropietario del bien, tengo el ttulo donde aparecemos los dos y pueden concurrir; si se considera excluido puede llevar el mismo ttulo para demostrar que son tan propietario como l. "...o que son suyos los bienes demandados o embargados..." Era el ejemplo donde Henry embargaba a Gabriel y resulta que el bien del embargo es de Miguel, entonces Miguel concurre diciendo que el bien le pertenece y no es de Gabriel. "o sometidos a secuestro o a una prohibicin de enajenar y gravar, o que tiene derecho a ellos". Los del Ord. 2 contienen un supuesto totalmente diferente, no obstante hay casos en los cuales nos puede remitir al ordinal 1. Este es el ordinal que se conoce clsicamente como la oposicin de terceros al embargo ejecutivo y nos remite al 546 CPC. 2 Cuando practicado el embargo sobre bienes que sean propiedad de un tercero, ste se opusiere al mismo de acuerdo a lo previsto en el artculo 546. Si el tercero slo es un poseedor precario, a nombre del ejecutado, o si slo tiene un derecho exigible sobre la cosa embargada, podr tambin hacer la oposicin, a los fines previstos en el aparte nico del artculo 546. Lo que se plantea es que en la etapa de ejecucin de la sentencia el bien

ha sido embargado de manera ejecutiva pero no le pertenece al demandado, esa persona puede ir y oponerse alegando se respete su derecho de poseedor precario, pero puede solicitar por va de oposicin que se le respete su cualidad de inquilino, un usufructo, una servidumbre y perfectamente puede solicitar que no le sea perturbado ese derecho. Lo malo es que no dice como debe el tercero intervenir. En los supuestos del Ord 1 el tercero solo puede intervenir basndose en la va de la demanda, Se va a demandar a las partes en el proceso, al demandante y al demandado en el proceso principal y tengo que reunir todos los requisitos de una demanda art. 340 CPC En el Ord 2 no tengo que demandar a nadie, sino que hago oposicin al embargo, (valga la acotacin que todos los asuntos de tercera se tramitan en cuaderno separado). Segn el 346 del CPC debe alegar que es propietario del bien a travs de un acto jurdico vlido y que adems lo posee; si el embargo ya se ha producido se revocar; ahora bien, si el logra demostrar que tiene un derecho exigible sobre ese bien, me refiero a un derecho distinto al de propiedad, obviamente si demuestra con una prueba fehaciente y se le declara con lugar ese derecho, el adquiriente en la demanda tendr que respetar esa circunstancia. Y qu pasa si me entero despus de la sentencia definitivamente firme y con autoridad de cosa juzgada durante el embargo ejecutivo? Bueno, hay dos tipos de embargos: el embargo preventivo y el ejecutivo. El embargo prevenido se efecta antes de la sentencia definitivamente firme y recae solo sobre bienes muebles, mientras que el ejecutivo va despus de una sentencia definitivamente firme y puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles. En relacin a la prescripcin, hay una limitacin en el 546 en concordancia al 377 CPC, segn el 546 tienes hasta el da de despacho siguiente a la publicacin del ltimo cartel del remate para poder efectuar la oposicin de

terceros al embargo ejecutivo, claro, hay que plantearse todas las circunstancias del proceso ejecutivo, hubo sentencias con una definitivamente firme, se traba la ejecucin del bien, se lleva a cabo el embargo para rematarlo, tienen que tramitar y publicar una serie de tres (3) carteles y tienes oportunidad hasta el da siguiente de la publicacin del ltimo cartel; luego no puedo porque la oposicin por esta va es extempornea; y si se produce el remate del bien lo nico que puedo hacer es ejercer una accin reivindicatoria contra los efectos del remate, demostrando obviamente que eres el propietario del bien.3 Cuando el tercero tenga un inters jurdico actual en sostener las razones de alguna de las partes y pretenda ayudarla a vencer en el proceso. Es el interviniente adhesivo, Cmo interviene el tercero? Puede ser por va diligencia o escrito (pero no va de demanda), sealando su condicin de tercero y fundamentando por qu el tiene inters legal jurdico y actual en intervenir -Art. 16 CPC-. Este tercer interviniente adhesivo est obligado por la Ley a aceptar la causa en el estado en el cual se encuentre al momento en que l intervino, fjense bien, el del Ordinal 1 puede demandar en Primera y segunda instancia y esa demanda se tramita siempre a travs de un procedimiento ordinario; el del Ord. 2 interviene va oposicin al embargo ejecutivo Qu supone esto? que hay una sentencia definitivamente firme y con autoridad de cosa juzgada y est interviniendo en el proceso de ejecucin que no necesariamente ocurre en 2da instancia ya que puede ser que se dict la sentencia en primera instancia y nadie la apel por lo cual qued definitivamente firme y vamos a la ejecucin. El Ordinal 3 interviene en cualquier etapa del proceso pero necesariamente tiene que aceptar la etapa en la cual se encuentra para tratar de ayudar a la parte que le interesa que gane; por ejemplo si lleg en la etapa de evacuacin de pruebas no podr promover pruebas porque ya ese lapso pas. En este caso hablamos de saneamiento, eveccin, garanta, y sobre el asunto de la oportunidad.

4 Cuando alguna de las partes pida la intervencin del tercero por ser comn a ste la causa pendiente. 5 Cuando alguna de las partes pretenda un derecho de saneamiento o de garanta respecto del tercero y pida su intervencin en la causa. En caso de los ordinales 4 y 5 hablamos de la intervencin forzada, tiene que ser propuesta con la contestacin de la demanda porque es el demandado el interesado en traerlo. Con el ord. 4, cuando alguno de los pacientes pidan la intervencin del 3 por ser comn a ste la causa pendiente. Cundo es comn tiene necesariamente que ser litisconsorcio necesario, causas relativas a comunidades como la conyugal hereditaria. En estos ordinales el llamamiento es por va citacin y eso tiene una repercusin procesal importante. 6 Para apelar de una sentencia definitiva, en los casos permitidos en el artculo 297. Significa que no puede el tercero apelar una sentencia interlocutoria a menos que tenga fuerza de definitiva. En esos casos del 297 del CPC el tercero puede apelar, yo soy partidario de este proceso de apelacin. Cmo hago la apelacin? Puede ser por una diligencia o por un escrito donde manifiesto que apelo tal decisin, pero en este caso, el cdigo no dice nada, pero soy partidario que ese tercero deber demostrar lo que dice el 297 a favor de su inters. Los terceros pueden intervenir en los procesos pero no de cualquier manera, sino simple y llanamente como los autorice la ley para efectuar esa intervencin. Los terceros de acuerdo al artculo 370 del CPC tienen distintas vas para intervenir. Hablamos de dos formas bsicas de intervencin:

1)

Intervencin forzosa Artculo 370 Ord.: 4 y5

2) Intervencin voluntaria artculo 370 Ord.: l, 2, 3 y 6 y cada uno de estos ordinales y supuestos tiene tramitacin procesal propia. El ordinal primero tiene una tramitacin procesal que es a travs de una demanda cumpliendo todos los requisitos de una demanda, dirigida contra las partes del proceso. La demanda se anexa donde estn las partes principales litigando, con un cuaderno separado lo que es una demanda de tercera con los mismos lapsos de un procedimiento ordinario. En el caso del ordinal 2, es distinto porque es el supuesto de oposicin al embargo ejecutivo, porque nos remite al artculo 546 que es la oposicin al embargo ejecutivo. Forma de intervencin Obviamente ahora no se va a demandar a nadie, simplemente el tercero ha sido afectado, porque de alguna forma el bien que fue embargado ejecutivamente era de el. Y est siendo afectado. Cmo vas a embargar el bien de un tercero ajeno al proceso? vas a rematar ese bien por el juicio que lleva el seor "a" con el seor "b", un bien que es mo que seor "c", el cual jams ha participado en el proceso. El tercero puede hacer oposicin dependiendo el momento en el cual concurra a hacer la oposicin. a) Puede presentar una oposicin por escrito que es factible o va diligencia. b) Puede ser una oposicin verbal: si esta en el momento que se esta practicando el embargo se hace la oposicin del acta en la cual se esta levantando el embargo.

Depender del momento en el cual intervenga en el proceso, si en el momento de practicar el embargo no estaba, y el va a concurrir cuando el embargo ya se practico. Entonces se puede hacer oposicin va escrito o va diligencia. Eso presupona que ya haba una sentencia definitivamente firme y por eso se habla de un embargo ejecutivo y yo tengo una sentencia definitivamente firme. Excepcionalmente esa oposicin al embargo ejecutivo del artculo 546 del CPC, puede ser efectuado en materia de medidas preventivas. Puede el tercero cuando aplica una medida preventiva oponerse a ella? Si bien el texto de esa oposicin del Ord. 2do que remite al 546 del CPC que pensada el legislador para el embargo ejecutivo, la jurisprudencia ha acordado que puede extenderse tambin a las medidas preventivas. En el caso del Ord. 3: hablamos del tercero adhesivo o la intervencin adhesiva, a este tercero le interesa que gane una de las partes del proceso y as trata de ayudarle para que gane. No se va a demandar, no se hace oposicin, se interviene mediante un escrito o una diligencia para tratar de ayudar o intervenir y de esa manera constituirse el tercero en parte con esa intervencin y luego que est constituido en parte ayudar. El interviniente adhesivo, tiene que aceptar el proceso en la etapa en la cual interviene. Otra cosa es que despus que se intervenga para ayudar a una parte, luego me voltee o prevarique, entonces lo que vaya es a entorpecer el proceso, eso no se puede hacer el Cdigo lo prohbe y esos alegatos son completamente nulos.

Ahora entramos en el caso de los ordinales 4to y 5to y estos son los supuestos de intervencin forzada y estos 2 supuestos tiene la misma tramitacin procesal. El supuesto consiste en que a una de las partes le interese llamar a uno de estos terceros, porque le es comn la causa pendiente; por ejemplo el carcter de fiador. En el ordinal 4 tenemos el supuesto dice "cuando una de las partes pida la intervencin de un tercero por serle comn la causa pendiente" Eso es bsicamente un litis consorcio, porque sino hay un litis consorcio. En el caso del ordinal 5 se haba explicado con detenimiento y el ejemplo clsico es el asunto del saneamiento; obviamente cuando una persona vende est obligado al saneamiento de Ley ya sea por eviccin o por defectos de vicios ocultos. Cuando se ha producido una venta y la persona ha quedado obligado de esta forma al saneamiento, puede ser entonces ser llamado a un proceso. Ejemplo Clsico, el revendedor. Por supuesto, dependiendo de las modalidades de la compra venta porque esto no procede si esto es una venta a todo a riesgo. Lo importante es sobre todo en el caso del ordinal 5, puede producirse una cadena, porque si todas las personas que han formado parte de alguna manera en el tracto sucesivo de un bien y me han obligado al saneamiento de ley, todas esas personas pueden ser llamadas; en la prctica no es comn que se planteen cadenas muy largas por eviccin. Cada uno de estos terceros que viene puede plantear su defensa y plantear una contestacin a la cita que se le estn haciendo, para que el tribunal acuerde citacin de ese tercero, el solicitante demandado tiene que acreditar que tiene cualidad jurdica para hacer esa solicitud.

Cuando se efecta la citacin, el tercero concurre, cuando este tercero concurra puede perfectamente ejercer su derecho a la defensa y contestar la cita, la consecuencia procesal es que cuando este tercero va a hacer la contestacin de la cita; la causa principal tiene que estar necesariamente suspendida; porque yo no puedo pasar al lapso probatorio hasta que venga este tercero a contestar la cita, es un absurdo. Una vez que este tercero es citado tiene que venir a efectuar su contestacin a la cita; ese tercero puede a su vez en la contestacin a la cita, solicitar que se cite a su causante el cual fue quien le vendi a el. En el caso del ordinal 6 que es el ltimo supuesto de intervencin y con este ordinal hay una pequea curiosidad es que el cdigo no prev una tramitacin procesal con respecto al ordinal 6. TRAMITACIN PROCESAL DEL ART. 370 CPC La tramitacin del ordinal 1, la encontramos en los artculo 361 al 366 del CPC. Art. 361 CPC. En la contestacin de la demanda el demandado deber expresar con claridad si la contradice en todo o en parte, o si conviene en ella absolutamente o con alguna limitacin, y las razones, defensas o excepciones perentorias que creyere conveniente alegar. Junto con las defensas invocadas por el demandado en la contestacin podr ste hacer valer la falta de cualidad o la falta de inters en el actor o en el demandado para intentar o sostener el juicio, y las cuestiones a que se refieren los ordinales 9, l0 y 11 del artculo 346, cuando estas ltimas no las hubiese propuesto como cuestiones previas. Si el demandado quisiere proponer la reconvencin o mutua peticin o llamar a un tercero a la causa, deber hacerlo en la misma contestacin.

Art. 362. Si el demandado no diere contestacin a la demanda dentro de los plazos indicados en este Cdigo, se le tendr por confeso en cuanto no sea contraria a derecho la peticin del demandante, si nada probare que le favorezca. En este caso, vencido el lapso de promocin de pruebas sin que el demandado hubiese promovido alguna, el Tribunal proceder a sentenciar la causa, sin ms dilacin, dentro de los ocho das siguientes al vencimiento de aquel lapso, atenindose a la confesin del demandado. En todo caso, a los fines de la apelacin se dejar transcurrir ntegramente el mencionado lapso de ocho das si la sentencia fuere pronunciada antes de su vencimiento. Art. 363. Si el demandado conviniere en todo cuanto se le exija en la demanda, quedar sta terminada y se proceder como en cosa juzgada, previa la homologacin del convenimiento por el Tribunal. Art. 364. Terminada la contestacin o precluido el plazo para realizarla, no podr ya admitirse la alegacin de nuevos hechos, ni la contestacin a la demanda, ni la reconvencin, ni las citas de terceros a la causa. Art. 365. Podr el demandado intentar la reconvencin o mutua peticin, expresando con toda claridad y precisin el objeto y sus fundamentos. Si versare sobre objeto distinto al del juicio principal, lo determinar como se indica en el artculo 340. Art. 366. El Juez, a solicitud de parte y aun de oficio, declarar inadmisible la reconvencin si sta versare sobre cuestiones para cuyo conocimiento carezca de competencia por la materia, o que deben ventilarse por un procedimiento incompatible con el ordinario. La tramitacin del ordinal 2 la encontramos en los artculo 377, 378 y 546 del CPC. La tramitacin de ordinal 3 que es el interviniente adhesivo la vamos a encontrar en los artculos 379, 380, 381 del C.P.C

La de los ordinales 4 y 5 yo les deca que es la misma tramitacin la cual encontramos del 382 al 387. En el ordinal 6 tenemos que remitirnos al artculo 297 del C.P.C. Como se va a proceder con este supuesto de apelacin, el tercero va a apelar como se apela de cualquier decisin, con una pequea diferencia en vez de decir apela de la decisin bajo diligencia o escrito, a lo que me refiero que no existe una formalidad para apelar. El tercero no puede apelar de la sentencia definitiva, solo de las interlocutorias. Salvo la sentencia interlocutoria con carcter definitivo. Art. 297 CPC. No podr apelar de ninguna providencia o sentencia la parte a quien en ella se hubiere concedido todo cuanto hubiere pedido; pero, fuera de este caso, tendrn derecho de apelar de la sentencia definitiva, no slo las partes, sino todo aquel que, por tener inters inmediato en lo que sea objeto o materia del juicio, resulte perjudicado por la decisin, bien porque pueda hacerse ejecutora contra l mismo haga negatorio su derecho, lo menoscabe o desmejore. La diferencia es que esta apelacin del tercero con la apelacin hecha por el demandado, el tercero que apela debe demostrar el inters inmediato que tenga cuando apela para que pueda ser escuchada la apelacin y esa es la gran diferencia de la apelacin del tercero con la apelacin de la parte, la parte no debe demostrar ningn inters porque el inters emana simplemente de ser parte (Artculo 16 del C.P.C), el problema resulta con el tercero porque el caso del ordinal 60 es el caso en el cual tenemos todo un proceso y una sentencia definitiva, y viene un tercero que nunca jams apareci, ni porto por all, dentro de los 5 das siguientes al pronunciamiento de la sentencia, y el dice: apelo y es por eso que ese tercero cuando apela tiene que demostrar su inters jurdico inmediato, si no, no pueden admitirle la apelacin, pues admitrsela seria una atrocidad jurdica.

Aunque el cdigo no diga expresamente que el tercero debe acreditar esa circunstancia pero si no lo acredita no debe entonces escuchrsele esa apelacin. Con el artculo 546 C.P.C, un tercero no se puede oponer sin saber si el bien sobre el cual va a recaer el embargo; al contraro cuando se trata de un bien inmueble como ya esta predeterminado en el decreto de embargo, yo puedo oponerme antes de que me ejecuten el embargo para que no lo hagan, artculo 546 oposicin al embargo, este supuesto debes tener en consideracin: 1) 2) La naturaleza del bien Si tiene inters jurdico actual

3) Si acredita este tercero que tiene la propiedad actual de ese bien, por un acto jurdico vlido tiene la posesin actual de ese bien, el embargo se suspende o se revoca. Si el tercero lo que demuestra es que es un poseedor precario, o logra demostrar algn otro derecho exigible sobre el bien se le respeta su derecho. Si soy un tercero y logro un inters jurdico actual, posesin actual sobre el bien, logro acreditar propiedad del bien por un acto jurdico valido el embargo se revoca o se suspende. Si estn practicando el embargo lo que hay que demostrar es eso anterior y el embargo se suspende; pero si el embargo ya haba sido practicado logre demostrarlo cuando me opuse, entonces se revoca, para esto debo llevar pruebas fehacientes dice el 546 del CPC de la naturaleza del bien. La prueba fehaciente en materia de un inmueble ser un documento registrado

Pero en materia de mueble puede ser un documento notariado salvo los muebles que estn sujetos a registro. Ahora que ese tercero logro demostrar que es poseedor o cualquier otro tipo de derecho sobre el bien, el embargo ni se suspende ni se revoca, simplemente el embargo sigue y se sacara el bien a remate y se le respeta el derecho que se le haya podido demostrar ese tercero. La oposicin del ordinal 2 del 370 del C.P.C no es para parte, es para terceros el 370 en concordancia con el 377, 378, y 546 del C.P.C. En el embargo ejecutivo, las partes no tienen derecho a oposicin pero pueden alegar una de las causales de suspensin de la ejecucin de sentencia. 371 al 387 y el 546 C.P.C. Por jurisprudencia se ha ido reconociendo aunque muy tmidamente, que esta tramitacin del Art. 346, se puede aplicar por el tercero en materia de medida preventiva. En caso de tercera, por el Ord. 1 de demanda. Hay varias oportunidades, distintas para interponer la demanda por tercera. El tercero demanda tercera mientras el proceso principal se encuentra en 1 instancia, antes de haber una sentencia definitivamente firme. El demandante y el demandado se encuentran en el lapso probatorio, en el proceso principal, el tercero se entera en ese momento, el puede siempre y cuando, por los supuestos del Ord. 1, demandar en tercera a una de esas partes, se apertura en cuaderno separado, demanda est sujeto a admisin igualito, y demandante y demandado en el proceso principal, tendr que contestar. Cuando demanda un tercero, si el procedimiento principal esta ms avanzado ocurre que el procedimiento principal va a continuar hasta estado de sentencia

y all se suspende; se suspende esperando que se tramite la tercera. Se termino el plazo de tercera en el procedimiento ordinario, o por el procedimiento breve, dependiendo la cuanta de la tercera. Al terminar la tramitacin de la tercera, se unen las dos asuntos para que el juez dicte una sola sentencia, que abarque los dos asuntos, tanto la demanda principal con la demanda de tercera. Cuando el tercero demanda, siempre y cuando este abierto el procedimiento principal en 1 instancia; hay sentencia, y el tercero tiene dos posibilidades; 1Intervenir en tercera por el Ord. 6 y apelar de la sentencia.

2y la otra posibilidades: si una de las partes en el proceso apelo y se va a 2 instancia, estando en 2 instancia demanda la tercera, aunque la causa principal este en 2 instancia puedo demandar en tercera. Que se resolvi la tercera y la sentencia de tercera (el principal esta en 2 instancia, se demanda en tercera, en 1 instancia. Si el juicio principal que termino por sentencia en alzada, est en el tribunal superior, la persona que demanda por tercera, demanda ante 1 instancia, cuando se termine el proceso, el trmite de tercera puede que haya una sentencia y alguna de las partes puede apelar, se va al tribunal superior donde est la causa principal y llega la tercera tambin por apelacin, se acumula para que haya una sentencia del superior de los dos asuntos.

Creado por: Antonietta Robortella

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA (Arts. 516 al 522 CPC) Al llegar los autos en apelacin, el Secretario del Tribunal pondr constancia de la fecha de recibo y del nmero de folios y piezas que contenga y dar cuenta al Juez o Presidente. Si no se hubiere pedido la constitucin del Tribunal con asociados en el trmino indicado en el artculo 118, los informes de las partes se presentarn en el vigsimo da siguiente al recibo de los autos si la sentencia fuere definitiva y en el dcimo da si fuera interlocutoria. Las partes presentarn sus informes por escrito, en cualquier hora de las fijadas en la tablilla a que se refiere el artculo 192. Pedida la eleccin de asociados, se elegirn stos como se indica en el artculo 118 y siguientes, pero el trmino a que se refiere el artculo anterior para la presentacin de los informes de las partes comenzar a contarse desde el da siguiente a aqul en que haya quedado constituido el Tribunal con asociados. Presentados los informes, cada parte podr presentar al Tribunal sus observaciones escritas sobre los informes de la contraria, dentro de los ocho das siguientes, en cualquier hora de las fijadas en la tablilla a que se refiere el artculo 192. Si una de las partes acompaare con sus informes algn documento pblico, la contraria podr hacer las observaciones pertinentes sobre el mismo en el plazo indicado en este artculo, sin perjuicio de su derecho de tachar el documento conforme al artculo 440 de este Cdigo.

En segunda instancia no se admitirn otras pruebas sino la de instrumentos pblicos, la de posiciones y el juramento decisorio. (Se encuentra en desuso). Los primeros podrn producirse hasta los informes, si no fueren de los que deban acompaarse con la demanda; las posiciones y el juramento podrn evacuarse hasta los informes, siempre que se solicite dentro de los cinco das siguientes a la llegada de los autos al Tribunal. Podr el Tribunal dictar auto para mejor proveer, dentro de los lmites expresados en el artculo 514. Presentados los informes o cumplido que sea el auto para mejor proveer o pasado el trmino sealado para su cumplimiento, el Tribunal dictar su fallo dentro de los treinta das siguientes si la sentencia fuere interlocutoria y sesenta si fuere definitiva. Este trmino se dejar transcurrir ntegramente a los efectos del anuncio del recurso de casacin. Si no se anunciare oportunamente el recurso de casacin, el Tribunal remitir los autos inmediatamente al que corresponda la ejecucin de la sentencia. Si se anunciare y admitiere el recurso de casacin contra la sentencia de ltima instancia, se le dar curso remitindose inmediatamente el expediente a la Corte Suprema de Justicia. Si no se admitiere el recurso de casacin anunciado, el Tribunal devolver los autos al inferior para la ejecucin de la sentencia, pasados que sean cinco das desde la fecha de la negativa de admisin del recurso. Si oportunamente se anunciare el recurso de hecho para ante la Corte Suprema de Justicia, se proceder conforme a lo dispuesto en el artculo 316 de este Cdigo.

Si hubiere habido recurso de casacin, y ste fuere declarado con lugar, el Tribunal a quien corresponda dictar la nueva sentencia dentro de los cuarenta das siguientes a la fecha del recibo del expediente, remitiendo ste, pasados que sean los diez das que se dan para la interposicin del recurso de nulidad al Tribunal a quien corresponda la ejecucin. Si se propusiere el recurso de nulidad se remitir el expediente nuevamente a la Corte Suprema de Justicia con la mayor urgencia. En todo caso, el Tribunal Superior dejar copia certificada de la sentencia que haya pronunciado, a expensas de la parte interesada.