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Artigo Cientfico - Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses

21 Maio 2010 Artigo cientfico de autoria da Defensora Pblica Fernanda de Souza Moreira, publicado na Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses , editora Magister, Belo Horizonte: IBDFAM, volume 15, abril/maio de 2010, sob o ttulo: "O direito a alimentos do nascido do banco de smen e a legitimao passiva do doador na inseminao artificial heterloga: uma coliso de Direitos Fundamentais". Doutrina O DIREITO A ALIMENTOS DO NASCIDO DO BANCO DE SMEN E A LEGITIMAO PASSIVA DO DOADOR NA INSEMINAO ARTIFICIAL HETERLOGA: UMA COLISO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS Fernanda de Souza Moreira________ Defensora Pblica do Estado do RS; Mestre em Direitos Fundamentais pela Universidade Luterana do Brasil; Professora de Direito de Famlia da Fundao Escola Superior da Defensoria Pblica do Estado (FESDEP); Diretora-Cultural da FESDEP. RESUMO O direito da criana nascida da inseminao artificial heterloga em pleitear alimentos contra o homem que doou o esperma uma das instigantes situaes trazidas pelas modernas tcnicas de Reproduo Artificial Humana. Nessa hiptese, ainda no regulamentada pelo legislador brasileiro, entram em choque dois direitos fundamentais, de igual hierarquia, expressos em nossa Constituio Federal de 1988: o direito aos alimentos da criana, contido no direito vida, e o direito ao anonimato do doador, inserido no direito privacidade. Utilizou-se para se firmar a legitimao passiva do doador, face precedncia do direito vida, a Teoria Estrutural dos Direitos Fundamentais de Alexy e o mtodo da ponderao de bens. Palavras-chave: Alimentos. Anonimato. Direitos fundamentais. Inseminao artificial heterloga. ABSTRACT The right of a child born by heterologous artificial insemination (Artificial Insemination by Donor - AID) in plead for supplys against the man who donates the semen is one of the instigating situations brought by the moderns techniques of Artificial Human Reproduction. In that hypothesis, that is not yet ruled by Brasilian legislator, two fundamental rights of equal hierarchy, expressed in our Federal Constitution of 1988, come into collision: the childs supplys right, contained on the right to life, and the donators anonymity right, inserted on the right to privacy. The interpretative method used to rely the donators passive legitimation, face the precedence of the right to life, is the Alexys Structural Theory of Fundamental Rights, and the adopted procedure is the properties ponderation. Keywords: Supplys. Anonymity. Fundamental rights. Heterologous artificial insemination. SUMRIO: 1 Introduo; 2 A inseminao artificial heterloga como tcnica da Reproduo Assistida; 3 A inseminao artificial heterloga e o conflito de direitos fundamentais; 3.1 O Direito Fundamental privacidade dos doadores de smen na inseminao artificial heterloga; 3.2 O Direito Fundamental aos alimentos; 4 A ponderao de bens e a legitimao passiva do doador de smen; 5 Concluso; 6 Referncias bibliogrficas.

1 Introduo A inseminao artificial heterloga uma das tcnicas de reproduo artificial, cujo papel o de auxiliar na resoluo dos problemas de infertilidade humana, facilitando o processo de procriao, quando outras tcnicas teraputicas tenham sido ineficazes. A escolha do casal infrtil por este procedimento funda-se em um dos princpios constitucionais que dizem respeito organizao e proteo da famlia: o direito de constituio e o planejamento familiar, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o seu exerccio (CF 226, 7). certo que o desenvolvimento cientfico no campo da reproduo humana colocou disposio do homem um meio de satisfazer o seu desejo de procriao, e que compete ao Estado fomentar tal prtica. Contudo, esse avano trouxe consigo a existncia de novas situaes e conflitos jamais imaginados pelo homem, que esto sendo absorvidos pela sociedade de modo aodado e sem reflexo. Devem ser questionadas as repercusses ticas e legais dessas novas tcnicas em relao aos princpios basilares do Direito, mormente do direito vida, visando a encontrar um ponto de equilbrio entre a modernidade e a preservao daqueles valores que so mais preciosos para a humanidade. No se pretende frear o desenvolvimento, mas ajustar e adequar as inovaes trazidas pela Biomedicina, sem ferir a dignidade humana. A inseminao artificial com doador um procedimento que se mostra hbil a demonstrar os problemas que as tcnicas de reproduo humana podem trazer, principalmente no mbito do direito de famlia e a necessidade de um repensar acerca do assunto. Neste trabalho, intenta-se, a partir de uma situao hipottica, analisar tal procedimento sob o aspecto da relao entre o doador de esperma e a criana, visando, atravs de uma argumentao fundada no cotejo de Direitos Fundamentais, demonstrao que o vnculo existente entre eles pode gerar responsabilidades na rea do direito de famlia. Nesse contexto, so analisados dois direitos fundamentais previstos na Constituio Federal brasileira de 1988: o Direito Vida e o Direito Privacidade. Estes princpios constitucionais entram em conflito quando o assunto o Direito aos Alimentos do concebido do banco de smen face ao doador annimo de esperma. Ir se demonstrar que a privacidade do doador, sob determinadas circunstncias fticas e jurdicas, pode sofrer restries impostas em prol dos interesses da criana. Na busca pela efetividade da tutela jurisdicional aos alimentos, que, necessariamente, exige a demonstrao da legitimao passiva do doador de smen e a ponderao dos bens em conflito, percorre-se um longo e instigante caminho, alcanando a tutela pretendida sua mxima importncia diante da ameaa ao direito fundamental vida. Enfim, este trabalho no tem o escopo de desestimular o avano da Reproduo Assistida, pois, por certo, a funo do Direito no o de cercear o desenvolvimento cientfico. Pretende-se ponderar a tempo sobre os limites e os riscos impostos por tais transformaes na seara da procriao artificial, repensando certos conceitos e demonstrando o quanto os princpios constitucionais - na ausncia de regulamentao jurdica, para controlar o uso das tcnicas de reproduo assistida podem auxiliar o jurista ao tomar uma deciso com relao ao futuro. 2 A INSEMINAO ARTIFICIAL HETERLOGA COMO TCNICA DA REPRODUO ASSISTIDA A inseminao artificial[1], como tcnica de Reproduo Assistida Laboriatorialmente (RA) ou Artificial Reproductive Technologies (ART), significa a unio do smen ao vulo por meio no naturais de cpula, cujo objetivo a gestao, substituindo ou facilitando alguma etapa que seja deficiente no processo reprodutivo normal.[2] A inseminao artificial heterloga[3], internacionalmente conhecida como Artificial Insemination by Donor (AID), inseminacin dirigida ou dono-fecondazione,[4] ocorre com a introduo de smen de doador, geralmente armazenado em banco de smen, que no do marido ou do companheiro, no colo do tero da mulher receptora, diretamente na vagina ou ainda, na cavidade do tero, procedimento utilizado principalmente nos casos de esterilidade definitiva do homem ou em decorrncia de doenas hereditrias.[5] Recorre-se inseminao artificial heterloga quando a esterilidade induvidosa.[6] Considerando-se as tcnicas de RA como alternativas, as mesmas devem ser aplicadas apenas nas falhas dos outros mtodos promotores da gestao desejada e como ltima medida a ser adotada, mas nunca como panacia para soluo das causas de subfertilidade.[7] No que tange aos usurios dos diferentes mtodos de RA, a orientao do Conselho Federal de Medicina, na Resoluo n 1.358/92, no sentido de admitir que toda mulher capaz, nos termos da lei, que tenha solicitado e cuja indicao no se afaste dos limites dessa Resoluo, possa ser receptora das tcnicas de procriao artificial, desde que tenha concordado, de maneira livre e consciente, em documento de consentimento informado (seo II, item 1).[8] Contudo, em relao inseminao artificial com doador, cumpre-se alertar a respeito da possibilidade de utilizao deste procedimento por mulheres solteiras, vivas, separadas judicialmente ou divorciadas, frteis, ou seja, aquelas que no tm marido ou companheiro[9], bem como por homossexuais[10] e transexuais. Segundo as normas ticas para a utilizao dos mtodos de reproduo humana artificial, previstas na Resoluo n 1.358/92 do Conselho Federal de Medicina, as tcnicas de RA podem ser utilizadas desde que exista probabilidade efetiva de sucesso e no se incorra em risco grave de sade para a paciente ou o possvel descendente. Quanto doao de smen, como regra, decorre de um gesto voluntrio, espontneo e gratuito, ficando impedido o doador de conhecer a identidade das receptoras e vice-versa, conforme itens 2 e 3 da seo IV da Resoluo n 1.358/1992. Nessa seara, sem dvida, a questo do anonimato do doador de clulas reprodutivas talvez seja a de maior complexidade dentre as tcnicas de Reproduo Assistida. Isso se explica porque o direito do doador em ter sua identidade protegida, sob pena de ocasionar o afastamento de futuros doadores, entra em choque com o direito do ser humano

gerado de buscar esta paternidade e os conseqentes direitos e deveres resultantes deste vnculo biolgico, como a obrigao de prestar alimentos - o que ser objeto de anlise nos tpicos seguintes. 3 INSEMINAO ARTIFICIAL HETERLOGA E O CONFLITO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS A tenso de Direitos Fundamentais a ser explorada diz respeito situao da cnjuge ou da companheira que, aps obter a prvia autorizao do cnjuge ou do companheiro para ser receptora de smen de terceiro, visando procriao por inseminao artificial heterloga, abandonada sentimental e materialmente pelo futuro pai-afetivo ainda no perodo gestacional. Portanto, a tendncia natural do marido ou do companheiro que consentiu com a AID em assumir a paternidade se excepciona, no plano ftico, restando, na hiptese, uma mulher sem qualquer fortuna ou fonte de renda espera de uma criana com inmeras necessidades presumidas. [11] Diante disso, ter-se-, de um lado, um nascituro que tem o seu direito assegurado a alimentos desde antes do nascimento e depois da concepo (art. 2 do Cdigo Civil brasileiro); e, de outro lado, o pai biolgico (o homem que doou o esperma), visto que o pai moral desapareceu sem deixar bens.[12] A presuno de paternidade na inseminao artificial heterloga exclusivamente baseada na verdade afetiva. reconhecida a filiao mesmo diante da certeza da inexistncia de filiao biolgica. Nesse caso, como utilizado o material gentico de doador, a verdade gentica no pressuposto para o estabelecimento da presuno de paternidade. Contudo, no caso em anlise, no h vnculo afetivo da criana nascida por AID em relao ao marido ou ao companheiro da me, face ao abandono da genitora em momento posterior autorizao e anterior ao nascimento do filho. A criana no desfruta da posse de estado de filho - que decorre da estabilidade dos laos de filiao construdos no cotidiano do pai e do filho - , sedimentado no terreno da afetividade. Ademais, quer nas aes em que buscada a identificao do vnculo de filiao, quer na sua desconstituio, no basta provar que o ru o seu pai biolgico para ser reconhecido o estado de filiao, necessrio comprovar que no entretm posse de estado de filho de algum.[13] A questo to complexa que alguns autores propem que se estabelea, nos casos de AID, o parentesco civil, de maneira anloga prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente para a adoo, que prev a ruptura de qualquer vnculo jurdico entre a criana ou adolescente adotado e os pais, parentes biolgicos, apenas com a ressalva relativa aos impedimentos matrimoniais.[14] Helosa Helena Gomes Barbosa sugere a utilizao de um procedimento similar ao de adoo, visto que o pargrafo primeiro do art. 41 do Estatuto admite a adoo por um dos cnjuges do filho do outro, situao anloga AID, sendo que o consentimento do doador, para a futura adoo, deveria ser concedido a priori, mediante ato formal.[15] Assevera a autora que no deva ser permitida essa tcnica de inseminao sem que haja um rgido controle e vedada se a mulher no casada.[16] Na verdade, chegar-se- a dizer positiva ou negativamente acerca da legitimidade passiva do doador na ao de alimentos conforme a soluo encontrada para o conflito de princpios constitucionais postos direito vida versus privacidade. Define-se se o autor preenche as condies da ao no apenas pelo vnculo de parentesco entre o doador e o concebido, mas tambm pelo cotejo destes dois direitos fundamentais. Portanto, passar-se- a uma breve anlise dos precitados Direitos Fundamentais antes de se operar a ponderao de bens. 3.1 O DIREITO FUNDAMENTAL PRIVACIDADE DOS DOADORES DE SMEN NA INSEMINAO ARTIFICIAL HETERLOGA Quando se fala em anonimato, est em questo o direito de o indivduo em no ter conhecido o seu nome. Anonimato o estado do que annimo, ou seja, sem o nome ou a assinatura. No que tange inseminao artificial heterloga, a Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1.358/1992 determina que os doadores no devem conhecer a identidade dos receptores e vice-versa e obriga as clnicas, os centros ou os servios a manterem em sigilo a identidade dos doadores de gametas e de pr-embries, assim como dos receptores (itens 2 e 3 da seo IV). O anonimato dos doadores correlato ao direito fundamental privacidade e, por assim ser identificado, um direito subjetivo fundamental. Como direito subjetivo fundamental, este possui um objeto e contedo prprio. O objeto, o bem protegido, a liberdade de omitir a sua identificao civil; este, correlato ao da privacidade. O contedo a faculdade de manter o sigilo de seu nome. Esta distino importante. O anonimato no o bem protegido, no o objeto do direito fundamental. Seria um equvoco falar em direito ao anonimato, tomando o contedo pelo bem protegido (objeto), como se tratasse em si de um nico direito fundamental. preciso reconhecer que o anonimato, nesse aspecto, diz respeito privacidade. A Constituio Federal brasileira de 1988 prescreve expressamente no seu inciso X, artigo 5, que: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.[17] Assim, guindado ao nvel de direito fundamental, passou a gozar de regime jurdico especial[18], isto , de um status jurdico diferenciado[19]. A Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, introduziu no nosso Cdigo Civil, em relao vida privada, em artigo prprio, que: A vida privada da pessoa inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma (art. 21). Segundo Jabur, a vida privada a esfera que concentra, em escala decrescente, outros direitos relativos restrio de vida pessoal de cada um, imposta na medida em que a intimidade se for restringindo.[20] Trata-se de uma faculdade, a todos oponvel, de mensurar o que se vai desnudar, como, quando e em que circunstncias.[21] Ren Ariel Dotti acrescenta que a vida privada o direito do indivduo a uma vida retirada e annima.[22] Enfim, ainda que a vida privada no apresente um conceito esttico, pode ser definida como o direito da pessoa de viver a sua prpria vida em isolamento, sem ser submetida invaso da coletividade, ainda que sob o influxo do interesse pblico. Quanto s estipulaes sobre o anonimato dos doadores de esperma na AID em outros pases - que servem como instrumento de auxlio do intrprete para a soluo de controvrsias e, ao mesmo tempo, qui, como substrato para a construo das regras que devam vigorar, considerando-se a cultura, a histria e a tradio nacional [23]- h, em alguns textos normativos[24] ou conforme os padres ticos, previso acerca de excees ao anonimato, ora para prevenir ou curar doenas genticas, ora para reconhecer o interesse da pessoa gerada por meio de reproduo artificial em conhecer a sua ascendncia biolgica[25] 3.2 O DIREITO FUNDAMENTAL AOS ALIMENTOS A literatura consensual, quando reconhece, na chamada primeira dimenso (ou gerao) [26] dos direitos fundamentais, quatro deles que constituem a verdadeira fonte de todos os demais: os direitos vida, liberdade, propriedade e igualdade perante a lei. No se intentar aqui dar uma definio do que se chama vida, mas alguma palavra h de ser dita sobre esse ser que objeto de direito fundamental. Jos Afonso da Silva menciona que: A Vida, no texto constitucional, no ser considerada apenas no sentido biolgico de incessante auto-atividade funcional, peculiar matria orgnica, mas na sua acepo biogrfica mais compreensiva. Sua riqueza significativa de difcil apreenso porque algo dinmico, que se transforma incessantemente sem perder sua prpria identidade. mais um processo (processo vital), que se instaura com a concepo (ou germinao vegetal), transforma-se incessantemente sem perder sua prpria identidade, at que muda de qualidade, deixando, ento, de ser vida para ser morte. Tudo que interfere em prejuzo deste fluir espontneo e incessante contraria a vida.[27] Tal concepo de vida conduz garantia constitucional de acesso aos alimentos. A vida, que o objeto assegurado no art. 5, caput, evidentemente implica outros direitos que lhe permitam ser exercida, como educao, sade, dignidade e aos alimentos. Importa registrar o seguinte: aquilo que para muitos pode ser considerado um direito fundamental fundado na legislao infraconstitucional, na verdade, nada mais , em se tratando de direitos fundamentais, do que a explicitao, mediante ato legislativo, de direitos implcitos desde logo fundados na Constituio. Como o caso do direito fundamental (constitucional) aos alimentos, em que, explica Sarlet, em ltima anlise, est em causa um direito fundamental a prestaes de carter existencial, que independentemente de previso legal , j poderia ser deduzido do direito vida com dignidade.[28] Talvez se possa dizer que o primeiro direito fundamental do ser humano o de sobreviver.[29] Este, com certeza, o maior compromisso do Estado: garantir a vida dos cidados. Assim, o Estado o primeiro a ter a obrigao de prestar alimentos aos seus cidados e aos entes da famlia, na pessoa de cada um que a integra. [30] Porm, infelizmente, o Estado no tem condies de socorrer a todos, por isto transforma a solidariedade familiar em dever alimentar.[31] Este um dos principais efeitos que decorrem da relao de parentesco. O Cdigo Civil no define o que sejam alimentos. A Constituio Federal, em seu art. 227, assegura a crianas e a adolescentes direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura e dignidade. Afirma Pontes de Miranda que a palavra alimento tem, em direito, acepo tcnica, uma vez que, na linguagem comum, significa o que serve subsistncia animal e, no sentido jurdico, citando as prprias Ordenaes Filipinas, os alimentos compreendem tudo o que for necessrio ao sustento, habitao, roupa, ao tratamento de molstias e, se o alimentado for menor, s despesas de criao e de educao.[32] Hoje em dia, ao elenco mencionado, se acrescenta o lazer, fator essencial ao desenvolvimento equilibrado e sobrevivncia sadia da pessoa humana.[33] No mbito do direito das famlias, a natureza jurdica da obrigao alimentar decorre do poder familiar, do parentesco, da dissoluo do casamento ou da unio estvel. Sempre pressupe a existncia de um vnculo jurdico. Quanto mais se alarga o espectro das entidades familiares e se desdobram os conceitos de famlia e de filiao, mais a obrigao alimentar adquire novos matizes.[34] importante destacar que os laos parentais surgem com o nascimento e no se desfazem jamais, havendo presuno de que exista um relacionamento pautado pelo afeto. Contudo, a inexistncia desse sentimento no o suficiente para desobrigar o devedor da obrigao alimentar.[35]

Os parentes so os primeiros convocados a auxiliar aqueles que no tm condies de sobreviver por seus prprios meios. A lei transformou os laos afetivos que existem nas relaes familiares em encargo de garantir a subsistncia dos demais parentes. Este um dos motivos, inclusive, que leva a Constituio a dar especial proteo famlia (art. 226 CRFB). O interesse pblico para que essa obrigao seja cumprida tamanho que possvel at a priso civil do devedor de alimentos (art. 5, LXVII). O Cdigo Civil, a partir do artigo 1.694, determina que podem os parentes, os cnjuges e os companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros (art. 1.695, CC). Como mencionado no incio, o direito a alimentos exigncia que se impe como decorrncia do prprio direito fundamental vida, pois traz, em si, o fornecimento daquilo que essencial para a subsistncia de determinada pessoa. Dessa forma, a sobrevivncia do credor e o atendimento de suas necessidades dependem do cumprimento da obrigao alimentar pelo devedor. Compete ao ordenamento jurdico, conseqentemente, disponibilizar os mecanismos adequados efetiva satisfao do direito a alimentos que, em ltima ratio, representa condio indispensvel vida digna do alimentando. 4 A PONDERAO DE BENS E A LEGITIMAO PASSIVA DO DOADOR DE SMEN Como se observou, do que foi dito at o momento, os princpios constitucionais vida e privacidade pertencentes, nesse cenrio, a titulares diversos e sem qualquer ordenao hierrquica, conviviam em harmonia e simultaneamente se realizavam. Contudo, quando surge a necessidade de a criana receber os alimentos indispensveis para a conservao de sua vida, a esfera de proteo da privacidade daquele indivduo que concordou em contribuir geneticamente para a existncia de outrem, coberto pelo manto do anonimato, passa a ser ameaada. O problema, portanto, saber qual dos valores ser adequado e necessrio sacrificar salvaguarda do outro, questo crucial para se firmar a legitimao passiva do doador de smen. Exclui-se o pai biolgico porque condicionou a doao de seu esperma ao direito de viver a sua prpria vida em isolamento, prescindindo de qualquer explicao ou motivo? Resume-se a sua participao ao gesto voluntrio e sem fins lucrativos de contribuir para a procriao assistida de casais infrteis? Ou sacrifica-se a vida de uma criana, fruto de uma doao annima de esperma, que no possui pai afetivo nem tampouco condies de garantir sua prpria sobrevivncia? A nica certeza que se tem que deve ser afetado o menos possvel cada um dos valores em choque. Na seara da inseminao artificial com doador, a questo praticamente assente na literatura ptria e na legislao de alguns pases europeus a do direito ao conhecimento da ascendncia biolgica.[36] Ningum pode ser obrigado a conhecer sua ascendncia biolgica, mas todos os filhos tm o direito de conhec-la caso o queiram, pouco importando a natureza de seus vnculos familiares. Por isso, h quem defenda a graduao da paternidade, dela excluindo, todavia, qualquer seqela jurdica quando revelada a verdade biolgica apenas para conhecimento. O filho, gerado por inseminao artificial heterloga, tem o direito de saber quem o seu pai biolgico, devendo ser rompido o sigilo que envolve a doao de esperma. Pela legislao vigente, todo o cidado tem o direito de saber quem o seu pai. Este um direito fundamental, um direito de personalidade. O reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo e, portanto, indisponvel e imprescrtivel, conforme o art. 27 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Embora o Conselho Federal de Medicina obrigue a que se mantenha em sigilo a identidade dos doadores e dos receptores, nada impede que o filho de doador investigue e descubra quem o seu genitor, pois o sigilo no pode prevalecer em face do interesse do concebido e do parentesco sangneo. A ao em que se busca o reconhecimento da filiao, como todas as aes de estado, imprescritvel. Ainda que a lei civil no dissesse tal, o STF encarregou-se de sumular essa assertiva.[37] Alm disso, o ECA, no aludido artigo, redundante ao asseverar que tal direito pode ser exercido sem qualquer restrio , deixando inquestionvel que o legislador no mais admita a permanncia de nenhuma norma jurdica que, por qualquer forma ou subterfgio, por qualquer maneira explcita ou implcita, crie embaraos descoberta da verdadeira paternidade biolgica. A garantia do anonimato no deve prevalecer. O pai biolgico precisa, insofismavelmente, estar registrado em algum lugar. Joaquim Jos de Sousa Dinis sugere a abertura de um registro civil secreto para o caso de sobrevirem razes srias que justifiquem o conhecimento desta circunstncia.[38] Por todas as razes expostas, impe-se o sacrifcio do direito fundamental privacidade do doador de smen (anonimato) para salvaguardar o direito do concebido em saber a sua filiao. Contudo, prope-se que tenha o concebido no apenas direito ao acesso s informaes acerca de sua ascendncia biolgica, afastando, assim, evidentemente o sigilo, mas que, lanando mo delas, possa exercer direitos contra o doador, entre eles, o direito a alimentos. No so poucos os autores que sustentam a possibilidade de o filho, gerado por inseminao artificial, reivindicar penso alimentcia contra o doador (pai biolgico). [39] Entende-se que, a qualquer tempo, o filho pode investigar, judicialmente, sobre sua paternidade, devendo os responsveis, em segredo de justia, fornecer os dados indispensveis para tanto. Pode se objetar essa idia com a seguinte assertiva: supondo-se, como exemplifica lvaro Villaa Azevedo, que o doador tenha doado smens a duzentas mes, ser pai de duzentos filhos, tendo, reciprocamente, pai e filhos, direito a alimentos.[40] O pai, com duzentas aes de alimentos, contra ele, chegaria, facilmente, insolvncia.[41] Tal objeo, no entanto, afastada face Resoluo n 1.358/92 que prev que o registro das gestaes evitar que um doador tenha produzido mais que duas gestaes, de sexos diferentes, em uma rea de um milho de habitantes (item 5 da seo IV). Dentre outras cautelas, a mesma norma dispe que as clnicas, os centros ou os servios que empregam a doao devem manter, de forma permanente, um registro de dados clnicos de carter geral, caractersticas fenotpicas e uma amostra de material celular dos doadores (item 4 da seo IV). Essas informaes, em ltima anlise, podem ser solicitadas, em segredo de justia, pelo Poder Judicirio. Por outro lado, o direito privacidade posiciona-se como gnero ao qual pertence o direito intimidade e ao segredo. Assim, ainda que invadida a esfera de privacidade constitucionalmente protegida do doador de smen, descortinando sua identidade civil, ele teria resguardada a sua esfera confidencial, que se constitui pelos valores atinentes ao mbito da intimidade, cujo acesso passa a ser restrito queles indivduos com quem a relao pessoal d-se de modo mais intenso, e a esfera do segredo, abarcando os assuntos que no devem chegar ao conhecimento dos outros devido a sua natureza. Os alimentos, que tm como finalidade a tutela da vida, sendo necessrio ao sustento, habitao, roupa, alimentao, ao tratamento de molstias e, se o alimentado for menor, s despesas de criao e de educao, embora no possam sofrer mitigao, esbarram no critrio objetivo expresso no binmio necessidade- possibilidade, consagrado no 1 do art. 1.694 do Cdigo Civil. Por tal critrio, se tem a necessidade de uma pessoa ter o seu sustento provido por outrem, diante da impossibilidade de faz-lo por conta prpria e, por outro lado, a possibilidade da pessoa obrigada a suport-la. A lei faculta ao alimentado o nus de investigar e de demonstrar as possibilidades do alimentante, mas no de invadir seus segredos mais ntimos. Preserva-se, assim, que o direito privacidade no tenha de retroceder mais do que seja necessrio, de modo a evitar o sacrifcio (total), alm do que seria exigvel. Essa busca pela composio, capaz de permitir a subsistncia de cada um dos direitos em jogo, e, ao mesmo tempo, a preservao do mximo de contedo de cada um deles, expressa a relevncia do princpio da concordncia prtica no campo dos direitos fundamentais. Alm disso, garante-se a proteo ao contedo essencial do direito fundamental privacidade do doador, limite ltimo da interpretao. O contedo ou o ncleo essencial incide, pois como a fronteira final na conformao objetiva positivo-jurisprudencial dos bens jurdicos em conflito. [42] Interpretar a Constituio, mesmo que condicionando bens e direitos, ainda realiz-la. Para determinar qual o princpio aplicvel ao caso concreto, face ao conflito existente, imprescindvel realizar a aplicao da Lei de Coliso e o princpio da proporcionalidade. Segundo Paulo Bonavides, Uma das aplicaes mais proveitosas, contidas potencialmente no princpio da proporcionalidade, aquela que o faz instrumento de interpretao toda vez que ocorre antagonismo entre direitos fundamentais e se busca, desde a, soluo conciliatria, para a qual o princpio indubitavelmente apropriado. [...]Entende Georg Ress que o princpio da proporcionalidade, enquanto mxima de interpretao, no apresenta nenhum critrio material, ou seja, substantivo, de deciso, mas serve to somente para estabelecer, como diretiva procedimental, o processo de busca material da deciso, aplicado obviamente soluo de justia do caso concreto e especfico. [43] Uma das objees mais graves ao princpio da proporcionalidade justamente refutar a pretenso de racionalidade e, por conseguinte, as possibilidades de controle objetivo e intersubjetivo da ponderao de bens e de fundamentao de seus resultados. Robert Alexy, em relao a essa crtica, defende que a ponderao um procedimento racional o que se comprova pela lei de coliso.[44] A relao de precedncia no se estabelece intuitivamente de acordo com concepes subjetivas de quem pondera, mas, sim, adotando-se uma fundamentao racional. Isso no importa dizer que uma deciso racional no inclua a presena de valoraes. Negar racionalidade ponderao de bens porque inclui valoraes implica negar racionalidade quilo que, em grande parte, constitui a tarefa da atividade jurdica, porque, de um modo geral, a fundamentao jurdica inclui valoraes.[45] O que o princpio da proporcionalidade, por meio dos trs elementos parciais adequao, necessidade e proporcionalidade stricto sensu , exige que se considere o peso de cada princpio no caso concreto, as circunstncias do mesmo. Na anlise sobre a proporcionalidade da restrio do princpio da privacidade, na sua inter-relao horizontal com o princpio do direito vida, tem-se que o meio eleito (quebra do sigilo do doador) para levar a cabo o fim pretendido salvaguardar a vida de uma pessoa, abandonada sentimental e materialmente por seu pai moral mostra-se adequado. A medida adequada porque concreta e individualmente funciona como meio para a promoo do fim. Ademais, as circunstncias existentes mostram que no h manifesta inadequao na legitimao passiva do doador, principalmente pela inegvel relao de parentesco sangneo entre este e o autor da ao. Comparativamente com outros casos em que o pai biolgico acionado judicialmente para auxiliar no sustento do filho, a finalidade alcanada.

No que tange necessidade, elemento tambm inerente proporcionalidade, considerando a situao ftica da criana, sem pai registral e afetivo, outras alternativas no lhe restam, seno a postulao da medida restritiva da privacidade, para assegurar o fim pretendido. O exame da proporcionalidade, em sentido estrito, exige a comparao entre a importncia da realizao do fim e a intensidade da restrio aos direitos fundamentais. A partir da, podem ser formuladas as seguintes perguntas: o grau de importncia da promoo do fim justifica o grau de restrio causada aos direitos fundamentais? A valia da promoo do fim corresponde desvalia da restrio causada?[46] Partindo-se do pressuposto que existe um vnculo jurdico (biolgico) entre as partes e do reconhecido direito da criana em saber sua ascendncia gentica, as vantagens trazidas ao autor da ao parecem bastantes proporcionais s desvantagens causadas ao doador que ter, por sua vez, a sua identidade civil revelada. A restrio, causada ao direito fundamental privacidade do doador, como meio adotado para o autor atingir a sua finalidade, no se mostra excessiva, principalmente considerando o bem que se pretende tutelar com os alimentos pleiteados vida. 5. CONCLUSO Conclui-se, assim, que o princpio do direito vida, nesse caso em especfico, e na medida das possibilidades fticas e jurdicas j expostas, prevalece sobre o princpio da privacidade que protege o doador de smen. No demais relembrar que um princpio valer para um caso no significa que o que o princpio exige para este caso valha como resultado definitivo,[47] tampouco significa declarar invlido o princpio desprezado. O que ocorre, na verdade, que um dos princpios, sob determinadas circunstncias, tendo maior peso, precede a outro. A efetividade da tutela jurisdicional aos alimentos, nesse contexto, alcana sua mxima importncia diante da ameaa ao direito fundamental vida. Como ensina Rolf Hanssen Madaleno: Funda-se o dever de prestar alimentos na solidariedade humana reinante nas relaes familiares e que tm como inspirao fundamental a preservao da dignidade da pessoa humana, de modo a garantir a subsistncia de quem no consegue sobreviver por seus prprios meios, em virtude de doena, de falta de trabalho, de idade avanada ou de qualquer incapacidade que a impea de produzir os meios materiais necessrios diria sobrevida.[48] Disso resulta, portanto, a legitimao passiva do doador de esperma na ao de alimentos, cotejados os direitos fundamentais em tela, apta a demanda ao julgamento de mrito, ento se ingressando na discusso acerca do binmio necessidade-possibilidade, para a fixao do quantum alimentar, nos termos legais, observadas as condies financeiras do doador de smen.

6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Traduzido por Ernesto Garzn Valds. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997. ____. Tres escritos sobre los derechos fundamentales y la teoria de los principios. Bogot: Universidade Externado de Coimbra, 2003. ____. Coliso de direitos fundamentais e realizao de direitos fundamentais no Estado de direito democrtico. Revista de Direito Administrativo , Rio de Janeiro, n. 217, p. 67-79, jul./set. 1999. ANDRADE, Jos Carlos Vieira de. Os direitos fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976 . 2. ed. Coimbra: Almedina, 2001. ASSIS, Araken de. Doutrina e prtica do processo civil contemporneo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. ______. Da execuo de alimentos e priso do devedor. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. VILA, Humberto Bergmann. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. 3. ed. aum. So Paulo: Malheiros, 2004. ______. A distino entre princpios e regras e a redefinio do dever de proporcionalidade. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n. 215, p. 151-179, jan./mar. 1999. AZEVEDO, lvaro Villaa. tica, direito e reproduo humana assistida. Revista da Ordem dos Advogados do Brasil . Braslia: Conselho Federal da OAB, ano XXIV, n. 58, p. 45-52, abr./ago. 1994. BARACHO, Jos Alfredo de Oliveira. A prova gentica e os direitos humanos: aspectos civis e constitucionais. In: LEITE, Eduardo de Oliveira (Coord.). Grandes temas da atualidade: DNA como meio de prova na filiao. Rio de Janeiro: Forense, 2002. BARBOZA, Helosa Helena Gomes. A filiao em face da inseminao artificial e da fertilizao in vitro . Rio de Janeiro: Renovar, 1993. ______. Desconhecimento da paternidade do filho havido por inseminao heterloga consentida pelo marido. Revista Trimestral de Direito Civil , Rio de Janeiro: Padma, ano 1, v. 1, p. 144-160, jan./mar. 2000. ______; BARRETTO, Vicente de Paulo (Org.). Temas de biodireito e biotica. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. BARCELLOS, Ana Paula de. Ponderao, racionalidade e atividade jurisdicional. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional transformadora. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. BISCAIA, Jorge. Problemas ticos da reproduo assistida. Biotica, Braslia-DF, Conselho Federal de Medicina, v. 11, n. 2, p. 81-90, 2003. BITTAR, Carlos Alberto. Os direitos da personalidade. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2006. ______. Problemas ticos jurdicos da inseminao artificial. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 696, p. 277-78, 1993. BOECKEL, Fabrcio Dani de. Tutela jurisdicional do direito a alimentos. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 7. ed. So Paulo: Malheiros, 1997. ______. O princpio constitucional da proporcionalidade e a proteo dos direitos fundamentais. Revista da Faculdade de Direito de Belo Horizonte , Universidade de Minas Gerais, v. 34, p. 275-291, 1994. BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 20. ed. Rio de Janeiro: DP&A, 2005. BRAUNER, Maria Claudia Crespo. A monoparentalidade projetada e o direito do filho biparentalidade. Estudos Jurdicos, So Leopoldo, n. 83, v. 31, p. 137-153, set./dez. 1998. CAHALI, Francisco Jos. Dos alimentos. In: DIAS, Maria Berenice; PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coords.). Direito de famlia e o Novo cdigo civil. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 5. ed. Coimbra: Almedina, 1998. ______. Constituio dirigente e vinculao do legislador: contributo para a compreenso das normas constitucionais programticas. 2. ed. Coimbra: Coimbra, 2001. ______. Direito constitucional e teoria da constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2005. CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA. Resoluo n. 1368/92. Normas ticas para a Utilizao de Tcnicas de Reproduo Assistida. Jornal do CFM, ano VII, n. 32, dez. 1992. p. 10. CUPIS, Adriano de. Os direitos de personalidade. Lisboa: Livraria Morais, 1961. DALLAGNOL, Jorge Lus. Pressupostos processuais. Porto Alegre: Letras Jurdicas, 1988. DAVILA, Roberto Luiz. O Conselho Federal de Medicina e o Ensino da tica e biotica. Revista de Biotica e tica Mdica, Conselho Federal de Medicina, v. 11, n. 2, p. 51-6, 2003. DIAS, Joo lvaro. Procriao assistida e responsabilidade mdica. Coimbra: Coimbra, 1996. DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 4. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. v. II. DINIS, Joaquim Jos de Sousa. Filiao resultante da fecundao artificial humana. In: TEIXEIRA, Slvio Figueiredo. Direitos de famlia e do menor . Belo Horizonte: Del Rey, 1992. p. 43-51. DONADIO, Nilson; DONADIO, Nilka Fernandes. Reproduo Humana Laboratorialmente Assistida. In: DONADIO, Nilson; LOPES, Joaquim Roberto Costa (Orgs.). Reproduo humana II infertilidade, anticoncepo e reproduo assistida. 1. ed. So Paulo: Organon, 1997. FACHIN, Luiz Edson. A trplice paternidade dos filhos imaginrios. In: ALVIM, Teresa Arruda. (Coord.). Direito de famlia. Aspectos constitucionais, civis e processuais . So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, v. 2. ______. Da paternidade: relao biolgica afetiva. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. FARIAS, Edilsom Pereira de. Coliso de direitos: a honra, a intimidade, a vida privada e a imagem versus a liberdade de expresso e informao. 2. ed. Porto Alegre: S. A. Fabris, 2000. FERNANDES, Silvia da Cunha. As tcnicas de reproduo humana assistida e a necessidade de sua regulamentao jurdica . Rio de Janeiro: Renovar, 2005. FERNANDES, Tycho Brahe. A reproduo assistida em face da biotica e do biodireito: aspectos do direito de famlia e do direito das sucesses. Florianpolis: Diploma Legal, 2000. FERRAZ JUNIOR, Tercio Sampaio. Sigilo de dados: O direito a privacidade e os limites a funo do Estado. Caderno de Direito Tributrio e Finanas Pblicas, So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 141-154, out./dez. 1992. FERRAZ, Sergio. Manipulaes biolgicas e princpios constitucionais: uma introduo. Porto Alegre: Fabris, 1991. FIGUEIREDO, Mariana Filchtiner. Direito fundamental sade: parmetros para sua eficcia e efetividade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Filiao e reproduo assistida: introduo ao tema sob a perspectiva do direito comparado. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 776, p. 6084, 2000. GAMA, Ldia Elizabeth Penaloza Jamillo A inseminao artificial heterloga. Revista Jurdica Consulex, Braslia, ano VIII, n. 168, p. 133-138, jan. 2004. ______. A inseminao artificial heterloga. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 377, p. 451-56, jan./fev. 2005. HATEM, Soares Daniela. Questionamentos jurdicos diante das novas tcnicas de reproduo assistida. In: S, Maria de Ftima Freire de (Coord.). Biodireito. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. p. 184-222. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Biotica e biodireito: revoluo biotecnolgica, perplexidade humana e prospectiva jurdica inquietante. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre: Sntese/IBDFAM, v. 4, n. 16, p. 40-55, jan./fev./mar. 2003. JABUR, Gilberto Haddad. Liberdade de pensamento e direito vida privada: conflitos entre direitos da personalidade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. JOTA, Rossini Lopes. Fertilizao Assistida. Consideraes a respeito da inseminao artificial com smen do marido ou companheiro, na viva ou companheira, aps a morte do depositante. Conseqncias jurdicas. Revista de Direito Privado, So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 7, p. 128-137, jul./set. 2001. LEITE, Eduardo de Oliveira (Coord.). Grandes temas da atualidade: DNA como meio de prova na filiao. Rio de Janeiro: Forense, 2002. ______. Eugenia e biotica: os limites da cincia em face da dignidade humana. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. v. 2. ______. Procriaes artificiais e o direito: aspectos mdicos, religiosos, psicolgicos, ticos e jurdicos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995. MADALENO, Rolf Hanssen. Direito de famlia: aspectos polmicos. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998. ______. Renncia a alimentos. Revista Brasileira de Direito de Famlia, So Paulo, v. 6, p. 146-160, dez. 2004/jan. 2005. MARTINS, Ives Gandra da Silva. Fundamentos do direito natural vida. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 623, ano 76, p. 27-30, set. 1987. MARTINS-COSTA, Judith. Biotica e dignidade da pessoa humana: rumo construo do biodireito. Revista Trimestral de Direito Civil, Rio de Janeiro, v. 3, jul./set. 2000. ______. A universidade e a construo do Biodireito. Revista de Biotica e tica Mdica, Braslia: Conselho Federal de Medicina,v. 8, n. 2, p. 229-242, 2000. MENDES, Gilmar Ferreira. Coliso de direitos fundamentais: liberdade de expresso e de comunicao e direito honra e imagem. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 31, n. 122, p. 297-301, maio/jul. 1994. MONTGOMERY, Malcom. Aspectos psicossomticos da infertilidade. In: DONADIO, Nilson; LOPES, Joaquim Roberto Costa (Orgs.). Reproduo humana II infertilidade, anticoncepo e reproduo assistida. 1. ed. So Paulo: Organon, 1997. p. 177-185. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. v. V. PETRACCO, Alvaro. Infertilidade: definies e epidemiologia. In: BADALOTTI, Maringela; TELKEN, Cludio; PETRACCO, lvaro (Coord.). Fertilidade e infertilidade humana. Rio de Janeiro: MEDSI, 1997. p. 03-07. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1971. Tomo IX. ______. Tratado das aes. 1. ed. Campinas: BooKseller, 1998. Tomo I. ______. Tratado de direito privado. So Paulo: Bookseller, 2000. Tomo IX. RIBEIRO, Gustavo Pereira Leite. Breves comentrios sobre aspectos destacados da reproduo humana assistida. In: S, Maria de Ftima Freire de. (Coord.). Biodireito. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. p. 283-303. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. SCARPARO, Mnica Sartori. Fertilizao assistida: questo aberta aspectos cientficos e legais. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1991. ______. Aspectos jurdicos da fertilizao assistida. In: BADALOTTI, Maringela; TELKEN, Cludio; PETRACCO, lvaro (Coords.). Fertilidade e infertilidade humana. Rio de Janeiro: MEDSI, 1997. p. 731-44. SILVA, Isabel Cristina Raposo e. Inseminao artificial heterloga e unio entre pessoas do mesmo sexo: um estudo luz da expresso. In: S, Maria de Ftima Freire de. (Coord.). Biodireito. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. p. 305-27. SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 14. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. SPAGNOLO, Juliano. Uma viso dos alimentos atravs do prisma fundamental da dignidade da pessoa humana. In: PORTO, Srgio Gilberto; USTRROZ, Daniel (Orgs.). Tendncias constitucionais no direito de famlia. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 141-54. STEINMETZ, Wilson Antnio. Coliso de direitos fundamentais e princpio da proporcionalidade . Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. ______. A vinculao dos particulares a direitos fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2004. TAVALERA, Glauber Moreno. As concepes artificiais e o silncio do Cdigo Civil. Repertrio de Jurisprudncia IOB, So Paulo, n. 17, p. 473-71, 2002. ______. Reprodues assistidas: delineamentos e limitaes sob uma perspectiva jurdica. Revista dos Tribunais, v. 806, p. 52-70, 1991. TEPEDINO, Gustavo (Org.). Problemas de direito civil constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2000.

VERCELLONE, Paolo. As novas famlias e as recomendaes do Congresso de Turim. In: TEIXEIRA, Slvio Figueiredo. Direitos de famlia e do menor. Belo Horizonte: Del Rey, 1992. p. 25-39; p. 40-2. VERUCCI, Florisa. O direito de ter pai. In: LEITE, Eduardo de Oliveira (Coord.). Grandes temas da atualidade: DNA como meio de prova na filiao. Rio de Janeiro: Forense, 2002. VILLELA, Joo Batista. Desbiologizao da paternidade. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 271, p. 45, jul./set. 1980. [1] A palavra inseminao tem origem na expresso latina inseminare, de in (que significa dentro), e seminare (que quer dizer, semear). Diz-se homloga, ou autoinseminao, a inseminao artificial quando realizada com smen proveniente do prprio cnjuge ou do companheiro e heterloga ou hetero-inseminao, quando feita em mulher casada ou convivente com smen originrio de terceira pessoa ou, ainda, quando a mulher no casada. [2] FERNANDES, Silvia da Cunha. As tcnicas de reproduo humana assistida e a necessidade de sua regulamentao jurdica . Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 28. [3] A idoneidade convencional dos termos homloga e heterloga est assentada, sendo de uso generalizado h muitos anos, embora Barboza sugira que a nomenclatura mais precisa no plano jurdico deveria ser inseminao artificial matrimonial e inseminao artificial extramatrimonial (BARBOZA, op. cit., p. 47). [4] SILVA. Isabel Cristina Raposo e. Inseminao artificial heterloga e unio entre pessoas do mesmo sexo: um estudo luz da expresso. In : S, Maria de Ftima Freire de (Coord.) Biodireito. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 315. [5] HATEM, Soares Daniela. Questionamentos jurdicos diante das novas tcnicas de reproduo assistida. In: S, Maria de Ftima Freire de (Coord.). Biodireito. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 194. [6] A Associao Americana para Medicina Reprodutiva (ASMR) define como infertilidade a falta de gestao detectada clnica ou hormonalmente aps 12 meses de relaes sexuais normais sem anticoncepo, enquanto a Federao Internacional de Ginecologia e Obstetrcia (FIGO) define como infrtil o casal que no consegue levar a gestao a termo (informaes obtidas junto ao site da FIGO. Disponvel em :http://www.figo.org. Acesso em : 26 maro 2008). A Organizao Mundial de Sade (OMS) prope uma classificao mais conservadora, segundo a qual a infertilidade a ausncia de concepo depois de, pelo menos, dois anos de relaes sexuais no protegidas (Reproduo Humana Assistida. Disponvel em: http://www.portal.saude.gov.br. Acesso em: 25 maro 2008). [7] Nesse sentido: FERNANDES, Silvia da Cunha. As tcnicas de reproduo humana assistida e a necessidade de sua regulamentao jurdica . Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 87; LEITE, Eduardo de Oliveira. Procriaes artificiais e o direito: aspectos mdicos, religiosos, psicolgicos, ticos e jurdicos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 344-58; DONADIO, Nilson; DONADIO, Nilka Fernandes. Reproduo humana laboratorialmente assistida. In: DONADIO, Nilson; LOPES, Joaquim Roberto Costa (Orgs.). Reproduo humana II infertilidade, anticoncepo e reproduo assistida. 1. ed. So Paulo: Organon, 1997, p. 144. [8] Prev ainda a Resoluo n 1.358/92 o registro das gestaes a fim de evitar que um doador tenha produzido mais que duas gestaes, de sexos diferentes, em uma rea de um milho de habitantes (item 5 da seo IV). [9] A famlia monoparental proveniente de inseminao em mulheres sozinhas, pelo fato de a criana j nascer sem pai, tem gerado opinies controversas. Alguns autores como Ana Cristina Rafful, Silvia da Cunha Fernandes e Eduardo de Oliveira Leite, entendem que o acesso da procriao artificial mulher solteira, viva, separada judicialmente ou divorciada, frtil, alm de desvirtuar o objetivo dessas tcnicas, qual seja, dar artificialmente filhos a um casal estril, ainda haveria desvantagens para a criana, que nasceria rf de pai, sendo-lhe negada sua ascendncia paterna. [10] No que diz respeito filiao homoparental, oriunda de casais de pessoas do mesmo sexo, no se pode acreditar que, por no disporem de capacidade reprodutiva, o casal no possa ter filhos, visto que no requisito indispensvel para haver famlia que haja homem e mulher, pai e me. cada vez mais comum casais homossexuais fazerem uso de bancos de material reprodutivo, o que permite a um do par ser o pai ou a me biolgica, enquanto o outro fica excludo da relao de filiao. No h restrio legal para impedir o uso de tais prticas por casais de pessoas do mesmo sexo. [11] Pode-se ainda exemplificar a necessidade do nascido do banco de smen em pleitear alimentos contra o doador com a hiptese de falecimento do cnjuge ou do companheiro da mulher receptora, sem deixar bens ou renda. [12] No ser aqui objeto de exame a (i) legitimidade passiva do marido ou do companheiro que concedeu a autorizao para a mulher ser receptora do smen de terceiro e, posteriormente, arrependeu-se, na ao de alimentos ajuizada pelo alimentando nascido da AID, mas, sim, a legitimao passiva do doador de esperma. [13] DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 4. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 326. [14] Ibidem, p. 74. [15] BARBOZA, Helosa Helena Gomes. A filiao em face da inseminao artificial e da fertilizao in vitro . Rio de Janeiro: Renovar, 1993, p. 64 e 71. [16] Ibidem, p. 65. [17] BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 20. ed. Rio de Janeiro: DP&A, 2005, p. 13. [18] Ibidem, p. 130. [19] Os direitos e as garantias fundamentais, conforme inovao trazida pelo art. 5, 1 da CRFB/88, possuem aplicabilidade imediata, excluindo, em princpio, o cunho programtico destes preceitos. Alm disso, adicionado circunstncia de possurem uma relativa unidade de contedo (certos elementos em comum), esto includos no rol das clusulas ptreas, conforme art. 60, 4, da CRFB/88, impedindo a supresso e a eroso dos preceitos relativos aos direitos fundamentais pela ao do poder constituinte derivado. [20] JABUR, Gilberto Haddad. Liberdade de pensamento e Direito vida privada: conflitos entre direitos da personalidade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 256. [21] Ibidem, p. 243. [22] DOTTI, Ren Ariel, apud JABUR, Gilberto Haddad. Liberdade de pensamento e direito vida privada: conflitos entre direitos da personalidade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 254. [23] Vale destacar que a anlise do direito positivo estrangeiro, por si s, no representa a realizao de direito comparado, porquanto se faz necessrio o conhecimento dos diferentes sistemas jurdicos no mundo, para adequadamente interpretar suas normas (inclusive no escritas) e, dessa maneira, poder realizar o estudo comparativo com o sistema nacional. [24] Na Sucia, em 1 de maro de 1985, entrou em vigor o texto da nova lei sobre a inseminao artificial. A lei sueca, em relao inseminao heterloga, disps o seguinte: a) colocou os pais da criana gerada por esta tcnica em situao anloga quela dos pais adotivos; b) previu a necessidade do consentimento escrito do marido (que ser guardado pelo mdico) at o momento de realizar-se a inseminao; c) a responsabilidade legal e irrevogvel do marido, aps a realizao da inseminao, pela criana nascida; d) a iseno do doador de smen de qualquer responsabilidade em relao criana; e) a realizao da inseminao somente em hospitais pblicos[24]; f) a no previso do anonimato do doador de smen, tendo em vista a necessidade de se prevenir doenas genticas;[24] g) e a possibilidade de ser afastado o sigilo do doador de material gentico em benefcio da proteo a interesses de maior relevncia (SILVA, Isabel Cristina Raposo e. Inseminao artificial heterloga e unio entre pessoas do mesmo sexo: um estudo luz da expresso. In: S, Maria de Ftima Freire de. (Coord.). Biodireito. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 316). Na Espanha, a Lei n 35, de 22 de novembro de 1988, sobre as tcnicas de reproduo assistida, com referncia doao de gametas, estipula que seja feita por contrato gratuito, formal e sigiloso entre o doador e o centro mdico autorizado (artculo 5, apartado); com relao identidade dos doadores, estatui que os filhos nascidos atravs desses procedimentos tero direito, por si ou por seus representantes legais, de obter informaes genticas sobre os doadores, no incluindo a identidade (artculo 5, apartado 5); e, por fim, estabelece como infrao muito grave dar a conhecer a identidade dos doadores (artculo 20, apartado B, j). [25] Relata-se uma recente deciso do Juizado de Proteo Criana do Reino Unido (CSA, na sigla em ingls), de 05 de dezembro de 2007, condenando o homem que doou esperma fresco para um casal de lsbicas, sem a intermediao de banco de smen, a pagar penso alimentcia para duas crianas concebidas atravs de inseminao artificial heterloga. Segundo a lei britnica, apenas doadores annimos que doaram esperma atravs de clnicas de fertilidade licenciadas esto isentos de responsabilidades legais com os filhos. [26] O uso da expresso gerao pode ensejar a falsa impresso da substituio gradativa de uma gerao por outra, por tal motivo aqui se adotou o termo dimenses dos direitos fundamentais. Nesse sentido: SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 53; BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 7. ed. So Paulo: Malheiros, 1997, p. 525. [27] SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 14 ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p.194. [28] SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 101. [29] RODRIGUES, Silvio. Direito civil: direito de famlia. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 356.

[30] O Estatuto do Idoso de modo expresso reconhece a obrigao estatal (art. 14), tanto que quantifica o valor de um salrio-mnimo quele que tiver mais de 65 anos de idade se nem seus familiares possurem meios de prover sua subsistncia (art. 34). [31] DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 4. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 450. [32] MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1971, tomo IX, p. 197. [33] ASSIS, Araken. Da execuo de alimentos e priso do devedor. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 90. [34] DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 4. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 450. [35] PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998, v. V., p. 279. [36] Nesse sentido: SILVA, Reinaldo Pereira. Biodireito. A nova fronteira dos direitos humanos. Revista dos Tribunais, v. 816, ano 92, p. 87, out. 2003; GAMA, op. cit., p. 73; TALAVERA, Glauber Moreno. Reprodues assistidas: delineamentos e limitaes sob uma perspectiva jurdica. Revista dos Tribunais, v. 806, p. 67, 1991; AZEVEDO, lvaro Villaa. tica, direito e reproduo humana assistida. Revista da Ordem dos Advogados do Brasil . Braslia: Conselho Federal da OAB, ano XXIV, n. 58, p. 51, abr./ago. 1994; HATEM, Soares Daniela. Questionamentos jurdicos diante das novas tcnicas de reproduo assistida. In: S, Maria de Ftima Freire de (Coord.). Biodireito. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 201; FERNANDES, Silvia da Cunha. As tcnicas de reproduo humana assistida e a necessidade de sua regulamentao jurdica . Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 182; DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 4. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 332. [37] Smula 149: imprescritvel a ao de investigao de paternidade, mas no o a de petio de herana. [38] DINIS, Joaquim Jos de Sousa. Filiao resultante da fecundao artificial humana. In: TEIXEIRA, Slvio Figueiredo. Direitos de famlia e do menor . Belo Horizonte: Del Rey, 1992, p. 49. [39] Nesse sentido: TAVALERA, Glauber Moreno. As concepes artificiais e o silncio do Cdigo Civil. Repertrio de Jurisprudncia IOB , So Paulo, n. 17, p. 472, 2002; AZEVEDO, lvaro Villaa. tica, Direito e reproduo humana assistida. Revista da Ordem dos Advogados do Brasil . Braslia: Conselho Federal da OAB, ano XXIV, n. 58, abr./ago. 1994, p. 51; PERLINGIERI, Pietro, apud GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Filiao e reproduo assistida: introduo ao tema sob a perspectiva do direito comparado. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 776, p. 73, 2000; SANTOSUOSSO, Fernando. La fecondazione artificiale nella donna, apud BARBOZA, Helosa Helena Gomes. A filiao em face da inseminao artificial e da fertilizao in vitro. Rio de Janeiro: Renovar, 1993, p. 59. [40] AZEVEDO, lvaro Villaa. tica, direito e reproduo humana assistida. Revista da Ordem dos Advogados do Brasil . Braslia: Conselho Federal da OAB, ano XXIV, n. 58, p. 51, abr./ago. 1994. [41] Ibidem, p. 51. [42] ARANHA, Mrcio Iorio, apud FIGUEIREDO, Mariana Filchtiner. Direito fundamental sade: parmetros para sua eficcia e efetividade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p. 177. [43] BONAVIDES, Paulo. O princpio constitucional da proporcionalidade e a proteo dos direitos fundamentais. Revista da Faculdade de Direito de Belo Horizonte , Universidade de Minas Gerais, v. 34, p. 289-90, 1994. [44] Ver Captulo II. [45] STEINMETZ, Wilson Antnio. Coliso de direitos fundamentais e princpio da proporcionalidade . Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 206. [46] VILA, Humberto Bergmann. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. 3. ed. aum. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 116. [47] ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Traduzido por Ernesto Garzn Valds. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997, p. 99. [48] MADALENO, Rolf Hanssen. Renncia a alimentos. Revista Brasileira de Direito de Famlia, So Paulo, v. 6, p. 147, dez. 2004; jan. 2005.