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volume II

LUIZ GUILHERME MORAES REGO MIGLIORA

1 edio

ROTEIRO De CURSO 2008.1

Sumrio

Relaes do Trabalho II

AULA 11. DIREITO COLETIVO DO TRABALHO.......................................................................................................................................4

11.1. Introduo............................................................................................................................. 4 11.2. Negociao coletiva................................................................................................................ 4 11.3. Acordos e convenes coletivas de trabalho............................................................................ 8 11.4. Greve................................................................................................................................... 10 11.5. Caso gerador........................................................................................................................ 11 12.1. Introduo........................................................................................................................... 13 12.2. Dissdios individuais............................................................................................................ 14 13.1. Dissdios coletivos e ao civil pblica.................................................................................. 21 13.2. Ao civil pblica................................................................................................................. 22 13.3. Interveno de terceiros na Justia do Trabalho.................................................................... 23 13.4. Caso gerador........................................................................................................................ 26 14.1. Introduo........................................................................................................................... 27 14.2. Comparecimento das partes em audincia. ........................................................................... 27 14.3. Etapas da audincia.............................................................................................................. 31 14.4. Peculiariedades do rito sumarssimo..................................................................................... 34 15.1. Introduo........................................................................................................................... 36 15.2. Direito prova..................................................................................................................... 36 15.3. Princpios da prova. .............................................................................................................. 36 15.4. Objeto da prova................................................................................................................... 37 15.5. Sistema de apreciao da prova. ............................................................................................ 38 15.6. nus da prova..................................................................................................................... 39 15.7. Meios de prova tipificados. ................................................................................................... 40 15.8. Presunes........................................................................................................................... 43 16.1. Introduo........................................................................................................................... 46 16.2. Espcies de decises............................................................................................................. 46 16.3. Classificao das sentenas................................................................................................... 46 16.4. Requisitos da sentena......................................................................................................... 47 16.5. Estrutura da sentena........................................................................................................... 47 16.6. Especificidades da sentena trabalhista................................................................................. 48 16.6. Os embargos de declarao.................................................................................................. 49 17.1. Introduo........................................................................................................................... 52 17.2. Pressupostos dos recursos..................................................................................................... 52 17.3. Recursos trabalhistas em espcie........................................................................................... 57 18. Questes de concursos............................................................................................................ 66

AULAS 12 E 13. PROCESSO DO TRABALHO........................................................................................................................................13

AULA 14. AUDINCIAS....................................................................................................................................................................27

AULA 15. PROVAS NO PROCESSO DO TRABALHO...............................................................................................................................36

AULA 16. SENTENAS NO PROCESSO DO TRABALHO..........................................................................................................................46

AULA 17 e 18. RECURSOS NO PROCESSO DO TRABALHO.....................................................................................................................52

AULAS 19 e 20. ESTRUTURA DA JUSTIA DO TRABALHO E ATIVIDADE AVALIAO SESSO DE JULGAMENTO NO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO...............................................................................................................................................69

19.1. Introduo........................................................................................................................... 69 19.2. Primeira Instncia Varas do Trabalho. ................................................................................ 69 19.3. Segunda Instncia Tribunais Regionais do Trabalho.......................................................... 70 19.4. Instncia Extraordinria Tribunal Superior do Trabalho.................................................... 71 20. Atividade de avaliao: sesso de julgamento no Tribunal Regional do Trabalho...................... 71

AULA 21. PROCEDIMENTOS ESPECIAIS NA JUSTIA DO TRABALHO.....................................................................................................73

21.1. Introduo........................................................................................................................... 73 21.2. Ao rescisria. ..................................................................................................................... 73 21.3. Ao de consignao em pagamento. .................................................................................... 76 21.4. Mandado de segurana. ........................................................................................................ 77 21.5. Caso gerador........................................................................................................................ 78 22.1. Introduo........................................................................................................................... 80 22.2. Distino entre prescrio e decadncia................................................................................ 80 22.3. A prescrio no direito do trabalho...................................................................................... 82 22.4. Caso gerador........................................................................................................................ 84 23.1. Introduo liquidao de sentena..................................................................................... 85 23.2. Formas de liquidao da sentena. ........................................................................................ 85 23.3. A deciso ou sentena homologatria dos clculos a sentena de liquidao...................... 88 24.1. Introduo execuo da sentena....................................................................................... 89 24.2. Execuo por quantia certa contra devedor solvente............................................................. 89 24.3. Execuo por quantia certa e desconsiderao da personalidade jurdica do devedor penhora on-line................................................................................................................ 91 24.4. Execuo provisria da sentena........................................................................................... 93

AULA 22. PRESCRIO E DECADNCIA NA JUSTIA DO TRABALHO......................................................................................................80

AULAS 23 e 24. LIQUIDAO DE SENTENA E EXECUO NO PROCESSO DO TRABALHO.........................................................................85

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AULA 11. DIREITO COLETIVO DO TRABALHO

11.1. INTRODUO

O direito coletivo do trabalho abrange a organizao sindical, tema estudado na aula anterior, a negociao coletiva, a representao dos trabalhadores e a greve. Diferencia-se do direito individual do trabalho porque este, basicamente, trata do contrato de trabalho. No direito coletivo do trabalho, discutem-se as normas coletivas que sero aplicveis aos contratos de trabalho. Portanto, a finalidade precpua do direito coletivo do trabalho, ao englobar a negociao coletiva, a representao dos trabalhadores e o tema da greve, melhorar as condies de trabalho dos empregados. Por outro lado, a Constituio Federal, ao garantir papel importante aos sindicatos na negociao coletiva com os agentes econmicos empregadores, proporcionou instrumentos de flexibilizao do direito do trabalho, como estudado na aula 9. Dessa forma, a abordagem do direito coletivo do trabalho ganha relevncia, a partir do momento em que constitui uma importante ferramenta de integrao entre capital e trabalho, para a composio de interesses mtuos. Por fim, o tema estudado na presente aula, ao englobar a negociao coletiva, os acordos e convenes coletivas de trabalho, pode ser denominado de autocomposio na soluo de litgios existentes entre as partes. Neste caso de composio de litgios, os conflitos trabalhistas so dirimidos pelas prprias partes, ou seus representantes. As partes chegam soluo de controvrsias sem a interveno de um terceiro (Estado por meio do Poder Judicirio, rbitro ou mediador). Quando h a interveno de terceiros, a soluo de litgios denominada de heterocomposio. A autocomposio considerada a melhor forma de soluo de litgios, porque ningum melhor do que as prprias partes para solucionar suas reivindicaes, uma vez que conhecem na realidade seus prprios problemas. A autocomposio pode ser classificada de unilateral (quando uma das partes renuncia sua pretenso em favor da outra) ou bilateral (quando ambas as partes fazem concesses recprocas). A autocomposio bilateral a forma comum de soluo de conflitos no direito coletivo do trabalho.

11.2. NEGOCIAO COLETIVA

O conceito de negociao coletiva surge com a Conveno 154 da OIT. A expresso j esclarece por si s o conceito. Por negociao coletiva entende-se todo e qualquer processo de negociao entre, de um lado, (a) um empregador, (b) um grupo de empregadores, (c) uma organizao de empregadores, ou (d) vrias organizaes de empregadores, e, de outro, uma organizao de trabalhadores. A negociao coletiva visa fixar condies de trabalho e regular as relaes entre capital e trabalho, por meio de um ajuste de interesses, ajuste este que se d conciliando posies diferentes e encontrando um resultado, uma soluo comum.
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Devido ao fato de as partes buscarem a composio por meios prprios, desnecessrio dizer que a negociao coletiva encontra espao em mercados desregulamentados. Os sistemas polticos nos quais os Estados so centralizadores no permitem a autonomia da vontade das partes. Conforme se ver adiante, a negociao coletiva no se confunde com o acordo ou conveno coletiva. Pode-se dizer que a negociao coletiva o meio para se atingir o resultado, resultado este que se traduz na criao de normas jurdicas constantes dos acordos e convenes coletivas de trabalho. Ou seja, em outras palavras, os acordos e convenes coletivas constituem o resultado do procedimento de negociao entre capital e trabalho. Sob o ponto de vista jurdico, como ocorre em toda forma de negociao, h pressupostos para que haja a negociao coletiva no direito do trabalho. Srgio Pinto Martins informa que so condies da negociao coletiva (a) a segurana para que os negociadores possam livremente expor seus interesses, (b) a disciplina (para se alcanar um resultado) e o respeito, e (c) a lealdade e boa-f. Informa, ainda, que, a partir do momento em que vantagens e obrigaes so criadas, a boa-f um dever, uma autntica obrigao jurdica. No Brasil, a negociao coletiva ganhou status obrigatrio por meio da norma contida no artigo 616 da CLT. Tal norma estipula que os sindicatos das categorias econmicas (ente sindical representante dos empregadores) ou profissionais (ente sindical representante dos empregados) e as empresas (empregadores individual ou coletivamente considerados, ainda que sem representao sindical), quando provocados pela outra parte, no podem recusar-se negociao coletiva. Apesar de obrigatria a negociao coletiva, no h a obrigatoriedade de se conclu-la. A negociao pode se frustrar e gerar um dissdio coletivo, tema este que ser abordado em outro captulo. De uma forma geral, pode-se afirmar que a negociao coletiva uma forma de desenvolvimento do poder normativo dos grupos sociais, porque direitos e obrigaes so criados, com fundamento no pluralismo, porque encontra alicerces em um sistema que no reduz a formao do direito positivo elaborao do Estado.
11.2.1. Procedimentos da negociao coletiva

Por meio de diversos atos so fixadas as regras da negociao coletiva, para que seja possvel chegar a um entendimento entre as partes. Esses atos, previstos na CLT, so os seguintes: Assemblia realizada pelo sindicato de trabalhadores para autorizar a diretoria a iniciar as negociaes com o empregador, empregadores ou sindicato dos empregadores (art. 612); Mesas de negociaes sobre a pauta de reivindicaes (artigo 616), ocasio na qual representante de ambos os lados analisam as condies propostas; Mediao do Delegado Regional do Trabalho, caso as partes no conseguirem sucesso nas negociaes realizadas diretamente entre si. Este ato denominado como mesa-redonda na DRT (art. 616, 1);
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Havendo o ajuste de vontades, passa-se redao das clusulas normativas atravs dos respectivos advogados (art. 613); Aprovao do acordo ou conveno coletiva pelas assemblias dos dois sujeitos da relao; Depsito do acordo ou conveno coletiva na Delegacia Regional do Trabalho (DRT), no prazo de 08 dias da sua assinatura (art. 614, 1); Publicidade da conveno ou acordo coletivo com afixao, de modo visvel, nas sedes dos sindicatos ou empresas, dentro de 05 dias da data do depsito; Incio de vigncia da conveno ou acordo coletivo ser aps 3 dias do depsito na DRT. Conclui-se, pela leitura das etapas acima, que a negociao coletiva resulta na criao do acordo ou conveno coletiva de trabalho.
11.2.2. Representao sindical

importante notar, no que tange categoria profissional (empregados), que os sindicatos detm a exclusividade, o monoplio da negociao coletiva. As entidades superiores (Federao e Confederao) s podero negociar assinando em conjunto com os sindicatos. As entidades superiores s tm legitimidade para negociar caso inexista sindicato organizado na respectiva categoria. O modelo da organizao sindical descentralizado. Alm disso, no pode o sindicato negociar fora da sua base territorial e, para cada base territorial, deve haver apenas um sindicato representativo da categoria profissional ou econmica (unicidade sindical). A unicidade sindical, no que tange representao da categoria profissional (empregados), tema relevante e controverso nos dias de hoje. Antes da Constituio Federal de 1988, os sindicatos eram fortemente regulados pelo Estado e a unicidade sindical, pela regulao ento existente, no gerava problemas: para cada base territorial e categoria profissional definidas, apenas um sindicato. A Constituio Federal de 1988, ao mesmo tempo em retirou do Estado o poder de intervir na organizao dos sindicatos (Art. 8, I, da CF), manteve a unicidade sindical (Art. 8, II, da CF), embora por argumento diverso. A unicidade sindical existente antes da Constituio Federal de 1988 baseavase num regime corporativo importado do Estado de Mussolini, remontava era Vargas, sob o pressuposto de que, existindo apenas um sindicato, mais fcil seria o controle pelo Estado. Para justificar a manuteno da unicidade sindical nos dias de hoje, argumentou-se que, caso houvesse mais de um sindicato, para a mesma categoria profissional (empregados), atuando sobre a mesma rea geogrfica, o poder de barganha dos sindicatos diminuiria muito perante os representantes do capital o que, de certa forma, faz sentido. Em eventual negociao coletiva, no h dvida de que os agentes econmicos empregadores negociariam com o sindicato que melhor atendesse s suas reivindicaes.
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O dilema sobre unicidade sindical, nos dias de hoje, pode ser resumido da seguinte forma: a) o Ministrio do Trabalho, por meio da Portaria GM/Mtb 3301/88, entendeu que no era competente para registrar os sindicatos; b) os sindicatos, por sua vez, constituem-se por meio de registro no cartrio de ttulos e documentos e ganham personalidade jurdica; c) inmeros sindicatos foram criados, pois no h bice para registro no cartrio de ttulos de sindicatos teoricamente afins, ou seja, aqueles em cujo objeto social consta promover a defesa de determinada categoria profissional; e d) embora o Supremo Tribunal Federal tenha decidido que os atos constitutivos do sindicato tm que ser registrados no Ministrio do Trabalho, assim como disposto na Instruo Normativa SRF 251/02, este, na prtica, no mais possui rgo ou departamento para organizar uma devida unicidade sindical. E havendo mais de um sindicato alegando possuir a representao da categoria profissional dos empregados de determinada empresa, na mesma base territorial, com quem esta negocia? Seria com o primeiro sindicato criado? Ou seria com o sindicato cujo objeto social mais se aproxima da categoria profissional de seus empregados? Ou, de outra forma, outro que apresente um registro no Ministrio do Trabalho? No de se admirar o nome muito extenso de diversos sindicatos, na tentativa de abranger o maior nmero de categorias profissionais. Teria isso relao com a contribuio sindical obrigatria, descontada do salrio dos empregados e repassada ao sindicato? Resultado prtico: h inmeras aes entre sindicatos e, no raro, dois sindicatos chamam a mesma empresa para negociao e a notificam para o repasse da contribuio sindical obrigatria. Os empregadores, por sua vez, utilizam ao de consignao em pagamento, fundamentada em dvida de credor, para que a justia decida qual sindicato representa seus empregados, de forma a evitar ter que pagar a contribuio sindical, porque o desconto no salrio do empregado s pode ocorrer uma vez. Todavia, as aes propostas na justia, at que sejam decididas, podem servir para adiar as respostas para as perguntas acima, ou seja, com quem se daria a negociao coletiva com dois sindicatos que se dizem representantes da categoria profissional dos empregados na mesma base territorial. Todavia, no evita questes internas dentro do ambiente empresarial, como a decorrente de reclamaes dos empregados sobre reajuste de salrios e piso salarial. Como a empresa deve proceder perante s reclamaes internas de seus empregados, at que a justia decida qual o sindicato representativo da categoria profissional da empresa?

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11.2.3. Enquadramento sindical

O principal tema sobre o enquadramento sindical diz respeito e guarda correspondncia com a representatividade da categoria profissional dos empregados, isto , em qual sindicato os empregados de determinada empresa se enquadram. Conforme se der o enquadramento sindical dos empregados de determinada empresa, a negociao coletiva dar-se- com o sindicato respectivo. O enquadramento sindical dos empregados, de uma forma geral, feito com base na atividade preponderante da empresa. Isto quer dizer que um auxiliar administrativo de uma empresa metalrgica metalrgico (Art. 511, 2, da CLT). A exceo diz respeito categoria profissional diferenciada, entendida como aquela que se forma dos empregados que exeram profisses ou funes diferenciadas por fora de estatuto profissional especial ou em conseqncia de condies de vida singulares (Art. 511, 3, da CLT). Isto quer dizer que um advogado de uma empresa metalrgica advogado. Questo polmica refere-se possibilidade de atividades ou profisses se desdobrarem, de forma a dissociar-se do sindicato original, surgindo, assim, um sindicato mais especfico. As intensas mudanas dos agentes no desenvolvimento da atividade econmica podem refletir a formao de nova categoria profissional de empregados. Isto se torna mais verdadeiro a cada dia que passa. Mritos parte, a CLT, em parte, previu o fato econmico desde a sua criao em 1943 (Art. 571 da CLT). Exemplo de desdobramento do enquadramento sindical, ou dissociao do sindicato original: determinada companhia area detm a empresa que produz e embala as refeies servidas no avio. Os empregados dessa empresa de refeies so aerovirios. A companhia area se desfaz da empresa que produz refeies, vendendo-a para um grupo de empresrios. Os novos donos decidem negociar com o sindicato dos empregados no setor de refeies coletivas. Os empregados dessa empresa de refeies deixam de ser aerovirios. Logo, no h direito adquirido ao enquadramento sindical. natural, seno desejvel, que novas categorias profissionais sejam formadas, na esteira do desenvolvimento de novas atividades econmicas.

11.3. ACORDOS E CONVENES COLETIVAS DE TRABALHO 11.3.1. Acordos coletivos de trabalho

O Acordo Coletivo de Trabalho (ACT) resultado da negociao coletiva e um ato jurdico celebrado entre uma entidade sindical de trabalhadores e um empregador. O ACT possui em um dos seus plos subjetivos empregadores (categoria econmica) no representados pelo respectivo sindicato. Os empregadores, individualmente ou em grupo, podem subscrever acordos coletivos com o correspondente sindicato representativo da categoria profissional de seus empregados. A presena sindical obrigatria quanto ao sindicato representativo dos trabalhadores.
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Este documento que formaliza os termos das negociaes trabalhistas firmadas entre uma ou mais empresas e o sindicato representativo dos seus empregados. Vincula apenas as partes envolvidas e no toda a categoria, como o caso da Conveno Coletiva, firmada entre sindicatos. Os acordos coletivos constituem mbito mais limitado do que as convenes, com efeitos somente aplicveis (s) empresa(s) e trabalhadores envolvidos. Do ponto de vista formal, traduzem acordo de vontades (contrato lato sensu) semelhana das convenes embora com especificidade no tocante aos sujeitos pactuantes e mbito de abrangncia. Comumente, as empresas optam por celebrar um ACT ao invs de seguirem convenes coletivas de trabalho quando buscam normas especficas sua atividade e que necessitam ser negociadas em separado. Um exemplo o da empresa que trabalha em turnos ininterruptos de revezamento e que precisa de um acordo especfico que a autorize a extrapolar a jornada mxima diria de 6 (seis) horas. Em alguns acordos dessa natureza, comum que se estipule mais de um sistema de turnos, podendo a empresa que firma o ACT migrar de um sistema para outro dependendo da sua demanda de produo. Nesses casos, o ACT se mostra muito adequado como ferramenta de negociao e criao de normas coletivas. Os ACTs devem ser firmados nas data-base anual ou fora delas e devem, tambm, ser registrados junto s Delegacias Regionais do Trabalho para que tenham plena vigncia.
11.3.2. Convenes coletivas de trabalho

A Conveno Coletiva de Trabalho (CCT) o resultado das negociaes entre sindicatos de empregadores e sindicato de empregados. Usualmente, uma vez por ano, na data-base da categoria, convocada assemblia geral dos sindicatos dos empregados para instalar o processo de negociaes coletivas. Isto significa que, nesta data, reajustes, pisos salariais, benefcios, direitos e deveres de empregadores e empregados sero objeto de negociaes entre os sindicatos. Se os sindicatos, autorizados pelas respectivas assemblias gerais, estiverem de acordo com as condies estipuladas na negociao, assinam a CCT, documento que dever ser registrado e homologado no rgo regional do Ministrio do Trabalho, qual seja, a Delegacia Regional do Trabalho. As determinaes da CCT atingem a todos os integrantes da categoria econmica (empregadores), ainda que a empresa, em alguns casos, no saiba da existncia de um CCT que lhe aplicvel. Conforme o artigo 611 da CLT, a conveno coletiva acordo de carter normativo, entre um ou mais sindicatos, definindo as condies de trabalho que vo atuar sobre todos os trabalhadores dessa categoria, sendo que sua aplicao independe do trabalhador ser scio do sindicato, ou de cada empresa ter participado ou no da negociao ou da prpria CCT. No caso da CCT, as empresas da categoria econmica, representadas por seu sindicato patronal, simplesmente aderem aos termos e condies da CCT, obrigandoFGV DIREITO 9

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se a observar as normas nela contidas, independentemente de terem participado da negociao coletiva.


11.3.3. Aspectos relevantes do ACT e da CCT

Quanto as Convenes Coletivas de Trabalho e os Acordos Coletivos cabe enfatizar os seguintes aspectos: a) Legitimao: Os sujeitos legitimados pela ordem jurdica a representar os empregados so os sindicatos de categorias profissionais. Quanto legitimao dos empregadores, esta direta no caso de ACT. (Art. 8, VI da Constituio Federal). No havendo sindicato de determinada categoria em determinada base territorial, os trabalhadores de certa empresa podem pleitear respectiva federao, ou em sua falta, confederao, que assuma a discusso e a celebrao do acordo coletivo do trabalho. No caso de CCT, ocorre legitimao para os sindicatos representativos das categorias profissionais e econmicas. b) Forma: Tanto a CCT como o ACT so instrumentos formais solenes. No se pode validar negociao coletiva que no cumpra requisitos e formalidades consistentes fixadas no estatuto sindical, tal como, por exemplo, convocao ampla, pauta, quorum razovel para instalao e deliberao de assemblia, formalismo esse tipificado no art. 613 CLT. A Assemblia Geral dever ser feita de acordo com o artigo 612 da CLT. Dentro do prazo de 8 dias contado da data da assinatura do documento coletivo, a CLT determina o seu depsito no rgo correspondente do Ministrio do Trabalho (regional ou nacional conforme o caso). c) Vigncia: A vigncia dos diplomas autnomos trabalhistas iniciar-se- trs dias aps o depsito administrativo (artigo 614, 1, CLT). Parte importante da doutrina entende que tal requisito no foi recepcionado pela Carta Magna. A lei trabalhista brasileira fixa no ser permitido estipular conveno ou acordo coletivo com durao superior a dois anos (art.614, 3, CLT). A questo do prazo mximo de 2 anos para a CCT e o ACT de extrema relevncia, pois pressupe que todos os termos desses instrumentos devem ser ratificados pelas assemblias de empregados se houver o interesse de que esses termos vigorem por mais do que 2 anos. Assim sendo, no so vlidas clusulas de renovao automtica desses instrumentos.

11.4. GREVE

A greve, alm de ser considerada um fato social e poltico, foi considerada, em nosso ordenamento jurdico, como o direito do trabalhador suspenso coletiva, temporria e pacfica, total ou parcial, da prestao de servios a empregador (Art. 2 da Lei 7783/89). A suspenso coletiva implica no ato de greve ser uma movimentao coletiva de trabalhadores (empregados ou avulsos). O grupo de trabalhadores o titular do
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direito subjetivo de greve. Por suspenso tambm se entende que no deve haver a contra-prestao trabalho por parte do grupo. Havendo trabalho, no h que se falar em greve, como ocorrem com as chamadas operaes tartarugas, nas quais os empregados trabalham, teoricamente, de uma forma correta, mas tendo o ntido propsito de atrasar a produo dos empregadores. Como o empregador reagiria diante da chamada operao tartaruga? A suspenso do trabalho deve ser temporria, nunca definitiva, pois, do contrrio, pode acarretar na cessao do contrato por abandono de emprego, modalidade de justa causa por parte do empregado (Art. 482, i, da CLT). A lei de greve refere-se suspenso pacfica, pois vedado qualquer carter de violncia da greve, como destruio do patrimnio do empregador e coao a demais empregados para participar do movimento grevista. Por fim, nada impede que a greve atinja determinados setores da empresa (parcial), ou todos os setores (total). Ensina-nos Sergio Pinto Martins que a greve, sendo considerado um direito, por si s j encontra limitaes. H limitaes parciais e totais ao direito de greve. As limitaes parciais esto contidas, tanto na Constituio Federal, quanto nos requisitos constantes da Lei 7783/89 (exemplo: necessidade prvia de avisar sobre a greve ao empregador). As limitaes totais, previstas na Constituio Federal, ocorrem com relao aos militares (proibio do direito de greve) e servidores pblicos (greve nos termos e limites a serem definidos em lei especfica). Por fim, entende-se que a titularidade do direito de greve dos empregados, porm a legitimao para instaur-la dos sindicatos, uma vez que se trata de direitos coletivos do trabalho. A Constituio Federal, ao estabelecer que na negociao coletiva obrigatria a participao dos sindicatos das categorias profissionais (Art. 8, VI, da CF), concluiu que a legitimao para instaurao do movimento grevista dos sindicatos, ainda que a oportunidade do exerccio do direito de greve seja dos trabalhadores (Art. 1 da Lei 7783/89). Em outras palavras, os trabalhadores decidem quando deflagrar a greve, porm necessitam do sindicato para instaur-la.

11.5. CASO GERADOR

Manoel Messias trabalha numa indstria metalrgica, exercendo a funo de office-boy, na diviso de qualidade do produto. Posteriormente, referida indstria metalrgica decide encerrar as atividades de qualidade do produto, repassando o negcio a uma empresa que cuida apenas de qualidade de produtos. Esta empresa de qualidade de produtos certifica materiais novos e reciclados, confere satisfao do cliente, autoriza a devoluo de produtos defeituosos, enfim, lida com diversos setores da economia e diversos clientes. Manoel Messias tem seu contrato rescindido com a empresa metalrgica, recebe todas as verbas rescisrias e transferido sem soluo de continuidade para a nova empresa que assumiu o desenvolvimento da atividade econmica. Manoel Messias tambm percebe que, sem mudar suas funes ou local de trabalho, deixou de ter benefcios que tinha quando estava empregado na indstria metalrgica. Ao ser
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demitido da nova empresa que assumiu a diviso qualidade do produto, procura um amigo advogado trabalhista que, aps ouvir seu relato, adentra na pesquisa do assunto. O advogado de Manoel Messias descobre que (1) a empresa de qualidade de produto no segue as normas coletivas do sindicato dos metalrgicos, mas de um sindicato outro, o sindicato dos empregados em empresas de qualidade de produtos (SEEQUAL). Descobre, ainda, que (2) havia um acordo coletivo em vigor com o SEEQUAL, o qual, antes de expirar seu prazo, foi substitudo, com a celebrao de outro acordo coletivo com o mesmo SEEQUAL, com todas as formalidades exigidas, mas com condies bem piores quelas previstas no acordo anterior celebrado. Assim, prope reclamao trabalhista contra o ex-empregador. Em suma, o advogado pretende: a) deferir as normas coletivas dos metalrgicos para Manoel Messias, durante o tempo em que esteve na empresa de qualidade de produto, ou, se o juzo assim no entender; b) deferir, durante o tempo em que esteve na empresa de qualidade de produtos, as normas mais benficas do acordo coletivo que deixou de ser cumprido com o SEEQUAL, devido celebrao de um novo acordo coletivo posterior, antes de expirar o prazo do primeiro acordo coletivo.

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AULAS 12 E 13. PROCESSO DO TRABALHO

12.1. INTRODUO

A ao trabalhista, como toda ao judicial, o direito que um sujeito de direito (uma pessoa natural ou jurdica) tem de provocar o poder judicirio para solucionar um conflito de interesses existente. Este conflito tambm chamado de lide, ou seja, aquilo que controverso entre os interesses e direitos das partes: o direito alegado pelo autor, a resistncia oferecida pelo ru. J o termo dissdio, embora signifique etimologicamente desacordo, na Justia do Trabalho utilizado para diferenciar as aes individuais (movidas por um sujeito de direito) das aes coletivas (movidas por empregador e sindicato ou sindicatos patronal e sindicato dos empregados). Assim, tm-se dissdios individuais, para reclamaes trabalhistas; e dissdios coletivos (para a soluo de conflitos envolvendo normas coletivas nas aes movidas entre empregador e sindicato, ou sindicato patronal e sindicato dos empregados). A ao se distingue do processo porque este ltimo todo o conjunto de atos e termos efetuados pelo Estado, atravs do poder judicirio, para proporcionar a prestao da tutela jurisdicional. J procedimento, em linguagem tcnica, significa a forma de conduo do processo. Embora a introduo ao processo, de uma forma geral, seja comum a todos os ramos de processo do direito (processo civil, penal, trabalhista), os operadores do direito devem sempre ter em mente algumas noes basilares: Elementos da Ao: (a) sujeitos (autor, ru, terceiros, etc.), (b) objeto (pedido, a pretenso do autor), e (c) causa de pedir ou causa petendi (existncia de um direito material que justifique a postulao em juzo feita pelo autor e sobre o qual o ru ofereceu uma resistncia). Condies da Ao: (a) possibilidade jurdica do pedido (existncia de um direito material que assegure a pretenso do autor), (b) interesse de agir (significa a existncia do objeto da ao, o interesse do autor em recorrer ao judicirio), e (c) legitimidade da parte (identidade entre o sujeito de direito que faz o pedido e o direito material que assegura a existncia do pedido em regra, postula-se em nome prprio). Pressupostos do Processo:(a) competncia (conhecida como a medida da jurisdio, o espao geogrfico e do direito material em que o juiz pode analisar e julgar o conflito que lhe submetido), (b) insuspeio (imparcialidade do julgador sobre a questo que lhe colocada sob exame), (c) inexistncia de coisa julgada (o julgador no pode analisar aquilo que j foi anteriormente decidido por outro juiz), (d) inexistncia de litispendncia (a lide no pode ser duas vezes por dois julgadores), (e) capacidade processual dos litigantes (as partes devem ser capazes, na forma da lei, para a prtica dos atos processuais) (f ) regularidade da petio inicial (a petio por meio do qual se inicia a ao tem que atender os requisitos constantes da lei), e (g) regularidade de citao (o ru tem que ser de forma prvia e validamente comunicado de que h uma ao judicial contra seus interesses).
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12.2. DISSDIOS INDIVIDUAIS 12.2.1. A petio inicial

A petio inicial significa o ingresso em juzo da parte que alega ter um direito violado. Na justia do trabalho conhecida como Reclamao Trabalhista. H duas singularidades no processo do trabalho que merecem meno, apesar de controversas e em desuso nos dias de hoje: (a) jus postulandi (as partes no precisam de advogados para se fazer assistidas na ao trabalhista) (Art. 791 da CLT), e (b) as peties iniciais podem ser verbais (processo no qual o autor/reclamante reduz a termo as suas alegaes perante o rgo jurisdicional onde foi apresentada) (Art. 840, 2, da CLT). A petio inicial da Reclamao Trabalhista pode ser apresentada pelo representante (advogado) das partes, pelo sindicato da classe, ou pela Procuradoria do Trabalho (Art. 839 da CLT). O autor, independentemente da parte que aciona o poder judicirio, designado na justia do trabalho de Reclamante. 12.2.1.1. Os requisitos da petio inicial Os requisitos da petio inicial devem preencher os seguintes pontos: (a) a designao do juiz ou da vara do trabalho, (b) a qualificao completa do autor reclamante, (c) a qualificao completa do ru reclamado, (d) a exposio dos fatos em que se baseia o direito do autor reclamante, (e) os pedidos da ao, (f ) o valor da causa, e (g) a assinatura do representante ou do autor reclamante (Art. 840, 1, da CLT). Alm desses, h outros requisitos dispostos em partes distintas dos diplomas legais, tanto da CLT, quanto do CPC. Ocorre nos casos de a petio inicial ter que (h) ser oferecida em duas vias (Art. 787 da CLT) e (i) conter os documentos necessrios propositura da ao (Art. 787 da CLT c/c 283 do CPC). Note que o artigo em questo no menciona como necessrio incluir o fundamento jurdico do pedido na petio inicial, ou seja, a lei em que se baseia a narrao dos fatos. A justia do trabalho consagra o brocardo jurdico dem-me os fatos que eu lhes darei o direito (juri novit curia). A origem dessa ausncia remonta poca em que a justia do trabalho compunha o poder executivo, tendo natureza administrativa. Todavia, quando o pedido envolve apenas matria de direito, faz-se necessria a fundamentao jurdica do pedido na petio inicial. importante salientar que a petio inicial traduz-se em uma das peas mais importantes da ao. A petio inicial, desde a narrao dos fatos, passando pela exposio dos fundamentos jurdicos, at a formulao dos pedidos, deve reproduzir um encadeamento lgico, histrico e cronolgico, de forma que tanto a outra parte, como o julgador, entendam perfeitamente a pretenso que se est deduzindo em juzo. Da petio inicial decorrem todas as conseqncias do processo. Segundo Srgio Pinto Martins, a petio inicial contem um silogismo: a premissa menor representada pelos fatos, o fundamento jurdico a premissa maior, e a concluso o pedido da ao.
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Alm da concatenao necessria, fundamental que a petio inicial exponha com clareza e objetividade os pedidos do autor reclamante. Embora em certos casos no seja necessria constar da petio inicial a fundamentao jurdica (jri novit curia), com relao aos pedidos, eventual erro em sua formulao no ir socorrer o direito do autor reclamante. O juiz tem que se ater delimitao dos pedidos (Art. 460 do CPC). Os pedidos podem ser: imediato (aquilo que o autor reclamante deseja diretamente da pretenso deduzida em juzo) e mediato (ou indireto, representado pelo bem da vida, o bem jurdico material). O pedido deve ser certo ou determinado (Art. 289 do CPC). Por determinado, ensina Srgio Pinto Martins, entende-se, por mais paradoxal que seja a interpretao, que o pedido deva conter uma certeza quanto ao seu objeto (an debeatur), no quanto aos valores (quantum debeatur). J pelo termo certo, entende-se que o pedido apresenta valores e, neste caso, havendo pedido certo, vedado ao juiz proferir sentena ilquida (Art. 459 do CPC). H, todavia, a possibilidade de o autor reclamante apresentar pedido genrico (Art. 286 do CPC). Isto ocorre quando o autor reclamante no tem condies de quantificar todo o pedido (exemplo: apurao do valor de horas extras que depende dos cartes de ponto que ficam com a outra parte, a empresa). O pedido ainda poder ser alternativo. Dispe o artigo 288 do CPC que o pedido ser alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo (exemplo: o ru reclamante deve apresentar as guias de seguro-desemprego, sob pena de pagar a indenizao correspondente). Existe, ainda, o pedido sucessivo. O pedido sucessivo deve constar da petio inicial sempre que houver a possibilidade de o julgador no conhecer do pedido anterior, de forma que venha a acatar o pedido posterior, ou sucessivo (exemplo: no havendo viabilidade de o juiz reintegrar autor reclamante detentor de estabilidade, pode o juiz converter a reintegrao em indenizao). Finalmente, existem os pedidos cumulativos, requeridos contra o mesmo ru. O CPC dispe que, para a cumulao, necessrio que os pedidos sejam compatveis entre si e o juiz competente para deles conhecer (Art. 292 do CPC) (exemplo: apurao de haveres quando da retirada da sociedade do autor reclamante, cumulada com pedidos decorrente da relao de trabalho existente na sociedade). No caso acima, por exemplo, sendo o juiz do trabalho incompetente para conhecer da apurao de haveres entre scios de sociedade, no poder julgar os pedidos decorrentes da relao de trabalho existente na sociedade r reclamante. Seriam necessrias duas aes, com objetos distintos, em foros distintos, para satisfazer as pretenses do autor reclamante. 12.2.1.2. O indeferimento da petio inicial Caso a petio inicial no contenha os requisitos acima mencionados, o juiz do trabalho a poder indeferir, liminarmente, isto , antes de citar a r reclamada, impedindo o prosseguimento da ao (Arts. 840, 1, da CLT c/c 295 do CPC).
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Todavia, devido ao fato de acmulo de processos na Justia do Trabalho, normal que o juiz s venha a tomar conhecimento do processo e, consequentemente, da presena ou ausncia dos requisitos da petio inicial, quando da audincia inicial, j tendo citada a r reclamada. Mesmo porque, no processo do trabalho, no h despacho saneador. As regras para indeferimento de plano da petio inicial esto nas normas contidas no CPC, subsidiariamente aplicado ao processo do trabalho (Art. 295 do CPC). A petio inicial ser indeferida quando: (a) for inepta, (b) a parte ser manifestamente ilegtima, (c) o autor reclamante carecer de interesse processual, (d) for verificada a decadncia ou a prescrio, (e) o tipo de procedimento escolhido pelo autor no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao, e (f ) o autor no indicar o endereo onde receber intimaes (neste ltimo caso o juiz dar prazo de 48 horas para o autor reclamante suprir a falta). Meno especial ao indeferimento da petio inicial deve ser feita com relao ao requisito da inpcia. A inpcia da petio inicial, por sua vez, pode se dar quando: (a) lhe faltar pedido ou causa de pedir, (b) da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso, (c) o pedido for juridicamente impossvel, e (d) contiver pedidos incompatveis entre si (Art. 295, pargrafo nico, do CPC). Ainda que o indeferimento da petio inicial seja justificvel em audincia, afora os casos de vcios insanveis da petio inicial, comum o juiz do trabalho conceder prazo para que o autor reclamante emende ou sane o vcio da petio inicial. Tal fato justificado, alm do carter de proteo ao hipossuficiente da Justia do Trabalho, pela norma contida no artigo 765 da CLT, que permite ao juiz determinar qualquer diligncia que julgue necessria ao processo. E a jurisprudncia trabalhista corrobora o entendimento, conforme pode se constatar na Smula 263 do TST:
Salvo nas hipteses do artigo 295 do CPC, o indeferimento da petio inicial, por encontrar-se desacompanhada de documento indispensvel propositura da ao, ou no preencher outro requisito legal, somente cabvel se, aps intimada para suprir a irregularidade em dez dias, a parte no o fizer. 12.2.2. A contestao ou resposta da r reclamada

A contestao ou resposta constitui a chamada pretenso resistida da r reclamada, ou simplesmente defesa. Segundo o CPC, a defesa gnero pode se constituir em espcies (a) exceo, (b) contestao, e/ou (c) reconveno (Art. 297 do CPC). Para a compreenso sistemtica dos expedientes de defesa da r reclamada, oportuno trazer o quadro elaborado por Srgio Pinto Martins, na qual so assim classificadas as espcies de resistncia: a) defesa indireta do processo:a r reclamada alega aspectos relativos ao desenvolvimento vlido e regular do processo, os chamados pressupostos do processo (exemplo: suspeio do juiz). Normalmente, so as Excees ou Preliminares da Ao.
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b) defesa indireta do mrito:a r reclamada alega aspectos relativos s preliminares do prprio mrito da ao (exemplo: na prescrio, a ao decidido com julgamento do mrito). So as Preliminares de Mrito. c) defesa direta do mrito:a r reclamada ope defesa direta contra as alegaes do autor reclamante, desejando ver a ao julgada em sua substncia, com a improcedncia dos pedidos (exemplo: prova do pagamento de horas extras). Constituem o mrito das Contestaes. 12.2.2.1. As excees da defesa A exceo, como abordada acima, um tipo de defesa que ataca vcios, irregularidades ou defeitos do processo, que impedem o seu vlido e regular desenvolvimento. A exceo no discute o mrito da lide. chamada de defesa indireta porque a r reclamada no nega os fatos e o mrito articulados na petio inicial, mas ope fatos ligados ao processo. Na Justia do Trabalho, somente se admite as excees de suspeio (incluindo, neste caso, as excees de impedimento) e de incompetncia (Art. 799 da CLT). As demais excees, como existncia de litispendncia, coisa julgada, ou prescrio, talvez at pelo princpio da celeridade processual, devem ser argidas como matria preliminar de mrito (Art. 799, 1, da CLT). Na exceo, a parte que alega este tipo de defesa chamada de Excipiente. A parte contra a qual se ingressou com a exceo chamada de Excepto. A nomenclatura correta importante a partir do momento em que a exceo apresentada em petio distinta da contestao. Nota importante diz respeito exceo de incompetncia. Sabe-se que h excees de incompetncia relativa (quanto ao lugar: o juiz do trabalho de outra localidade o julgador competente para decidir o processo) e absoluta (quanto pessoa ou matria: o juiz do trabalho no competente para decidir o processo). Neste sentido, as excees absolutas no so apresentadas em pea separada, mas em conjunto com a contestao, na forma de preliminar de mrito (vide item abaixo). Os casos de excees no processo do trabalho ficaram bastante nebulosos com a edio da Emenda Constitucional 45, por fora da ampliao de competncia da Justia do Trabalho. Isto se verifica, principalmente, nos casos de exceo de incompetncia absoluta em razo da matria. Em esforo para ilustrar a questo, pode-se dizer que constituem exemplos de excees na Justia do Trabalho: a) relativa quanto ao lugar a relao de emprego se desenvolveu na Bahia e o autor reclamante prope a ao no Rio de Janeiro, ao passo que deveria propor a reclamao no local onde se deu a relao de emprego; b) absoluta quanto pessoa o scio no que no presta trabalho para uma sociedade pretende reaver diferenas de distribuio de lucros na Justia do Trabalho, ao passo que deveria ajuizar ao na Justia Comum; e c) absoluta quanto matria o scio de uma sociedade, ainda que tenha desenvolvido relao de trabalho para a sociedade, ajuza reclamao trabalhista
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apenas para reaver apurao de haveres decorrentes de sua participao na sociedade, ao passo que deveria propor uma ao na Justia Comum. A principal questo discutida na Justia do Trabalho diz respeito s causas onde h interdisciplinaridade com o direito do consumidor. A partir do momento em que h, sob o prisma do prestador de servio em uma relao de consumo, a existncia concomitante de uma relao de trabalho, poderia o prestador de servios cobrar pelo seu trabalho na Justia do Trabalho, ainda que seja derivada de uma relao de consumo? Faria alguma diferena se esse prestador de servio realizasse seu trabalho de forma individual (um consultrio mdico particular) ou por meio coletivo (uma clnica mdica)? Pela letra da lei, at que seja julgada a exceo, o processo no poder prosseguir, ou seja, no se poder analisar defesa, iniciar a instruo probatria, bem como desenvolver os demais atos processuais seguintes (Art. 306 c/c 265 III do CPC). Todavia, no que diz respeito exceo absoluta em razo da matria, em reclamao trabalhista por meio da qual se requer o reconhecimento de vinculo de emprego, os juzes do trabalho, com base no artigo 765 da CLT, do prosseguimento normal ao processo e julgam a exceo junto com o mrito da demanda. Isto se d porque, para reconhecer ou no ou vnculo de emprego e, conseqentemente, acolher ou no a exceo, o juiz precisa da instruo probatria para decidir a ao. 12.2.2.2. As preliminares da defesa ao e mrito As preliminares da ao so matrias ditas prejudiciais para o conhecimento da ao pelo juiz. Como algo que antecede alguma coisa, as preliminares consistem em alegaes de ordem processual, impedindo o juiz de adentrar no exame da ao. As preliminares da ao comuns existentes no processo em geral, incluindo o processo do trabalho, como Srgio Pinto Martins informa, so (Art. 301 do CPC): (a) inexistncia ou nulidade de citao, (b) inpcia da inicial, (c) litispendncia, (d) coisa julgada, (e) conexo, (f ) continncia, (g) carncia de ao, (h) incapacidade da parte ou defeito de representao. Existem, ainda, as preliminares de mrito da defesa. Assim so chamadas porque constituem matria prejudicial ao conhecimento do mrito da lide, e no apenas da ao. Na ordem lgica que demanda o desenvolvimento do processo, as preliminares de mrito devem ser analisadas antes do mrito propriamente dito e depois da preliminares da ao dispostas no artigo 301 do CPC. As preliminares de mrito comuns existentes no processo em geral, incluindo o processo do trabalho, como Srgio Pinto Martins informa, so: (a) prescrio ou decadncia, (b) compensao, e (c) reteno. 12.2.2.3. A contestao ou defesa do mrito Aps as alegaes de exceo e de preliminares, a r reclamada procede sua defesa propriamente dita. Nesta oportunidade, cabe r reclamada impugnar todo e qualquer fato alegado pelo autor reclamante, manifestar o seu entendimento sobre os fatos e opor a fundamentao jurdica correspondente aos fatos alegados na
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defesa, alm de sintetizar, ao final, sua concluso de defesa. Em suma, a defesa do mrito propriamente dito engloba as seguintes possibilidades: a) negativa dos fatos:a r reclamada nega os fatos alegados na petio inicial especificadamente (no pode haver negativa geral). Exemplo: o autor reclamante alega que detinha estabilidade e a r reclamada alega que no havia estabilidade. b) oposio de fatos:a r reclamada ope fatos modificativos, impeditivos ou extintivos ao direito do autor. Exemplo: o autor reclamante alega ter sido demitido e no ter recebido as verbas rescisrias e a r reclamada alega que a despedida se deu por justa causa. c) reconhecimento dos fatos:a r reclamada admite os fatos alegados na petio inicial. Exemplo: o autor reclamante alega no ter recebido salrio e as verbas rescisrias e a r reclamada alega que no havia numerrio em caixa para o pagamento do salrio e das verbas rescisrias. Na prtica, o principal papel do advogado da r reclamada contrapor defesa a todos os pontos argidos na petio inicial. Deve-se fazer uma leitura atenta da petio inicial de forma que toda e qualquer alegao seja devidamente rebatida. Caso o advogado da r reclamada deixe passar sem resposta alguma das alegaes da petio inicial, os fatos presumem-se verdadeiros (Art. 302 do CPC) e o profissional carregar consigo a responsabilidade de eventualmente ter causado danos ao seu cliente. Mesmo porque, aps a contestao, a r reclamada somente poder opor novas alegaes quando: (a) relativas a direito superveniente, (b) competir ao juiz conhecer da alegao de ofcio (prescrio), e (c) por expressa permisso legal for possvel deduzir a alegao a qualquer tempo e juzo (Art. 303 do CPC), como no caso da incompetncia absoluta (Art. 113 do CPC). A contestao, ao contrrio do processo comum, apresentada em audincia. Ainda que em audincia o juiz determine que o autor reclamante emende ou ajuste a petio inicial, outra audincia deve ser marcada para a apresentao da contestao. Finalmente, a ltima etapa de uma contestao, normalmente, designada de Concluso. Nela, a r reclamada deve resumir sua pretenso resistida, requerendo, conforme for o caso, de acordo com a linha lgica da defesa o acolhimento das excees, o acolhimento das preliminares da ao, o acolhimento das preliminares de mrito e, por fim, caso no sejam acolhidas as excees e as matrias preliminares, a improcedncia dos pedidos da petio inicial. 12.2.2.4. A reconveno Embora a reconveno seja designada como expediente de defesa da r reclamada (Art. 297 do CPC), parte da doutrina jurdica discorda desse enquadramento. Isto ocorre porque, na verdade, a reconveno vem a ser uma nova ao, proposta pela r reclamada em face do autor reclamante, no mesmo processo em que foi demandada.
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Em outras palavras, a parte que era r reclamada no processo original passa a ser, de certa forma, autora reclamante, com o nome de Reconvinte, enquanto o autor reclamante no processo original passa a ser, de certa forma, ru reclamante, com o nome de Reconvindo. Pode-se dizer que se trata de um contra-ataque da r reclamada. A aceitao da reconveno no processo do trabalho decorre da norma contida no artigo 769 da CLT, a qual autoriza, nos casos de omisso, a utilizao das disposies contidas no CPC. Por fim, pelo prprio princpio da celeridade a reconveno caberia no rito trabalhista, a partir do momento em que uma nova ao surge no mesmo processo j existente, evitando a duplicidade de aes. Os exemplos mais comuns de reconveno, partindo do princpio que, no processo do trabalho, o autor reclamante normalmente o empregado, podem ser ilustrados da seguinte forma: a) o empregado estvel ajuza reclamao trabalhista na qual alega ter sido demitido sem o necessrio inqurito para apurao de falta grave, pleiteando reintegrao ao emprego; e o empregador, alm de contestar a reintegrao ao emprego, prope reconveno com o fito de apurar a falta grave. b) o empregado ajuza reclamao trabalhista na qual alega que no recebeu as verbas rescisrias; e o empregador, alm de contestar o no pagamento das verbas rescisrias, prope reconveno com o objetivo de se ressarcir de danos causados pelo empregado ao seu patrimnio. Mas no necessariamente a reconveno ser proposta pela r reclamada que, no processo do trabalho, normalmente o empregador. O contrrio pode acontecer. Vejam-se os exemplos correlacionados com as situaes descritas acima: a) o empregador ajuza inqurito para apurao de falta grave; e o empregado prope reconveno, pleiteando o pagamento de indenizao, pois no houve a falta grave. b) o empregador ajuza ao de consignao em pagamento, para depositar em juzo verbas rescisrias que o empregado se recusou a receber; e o empregado prope reconveno alegando que as verbas rescisrias oferecidas pelo empregador no correspondem ao valor devido. A reconveno, como constitui uma nova ao, deve atender aos mesmos requisitos da petio inicial. Alm disso, fundamental que a reconveno tenha conexo com a matria discutida na ao originria, conforme se pode deduzir dos exemplos acima. Finalmente, a pertinncia da reconveno se d porque, em qualquer expediente de defesa, no lcito r reclamada postular pedidos em face do autor reclamante.

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13.1. DISSDIOS COLETIVOS E AO CIVIL PBLICA 13.1.1. Dissdios coletivos

13.1.1.1. Introduo e classificao Os dissdios coletivos constituem o processo por meio do qual o Poder Judicirio ir solucionar os conflitos coletivos de trabalho, especialmente os decorrentes de negociao coletiva, acordo ou conveno coletiva do trabalho. Por se tratar de uma forma de resoluo de conflito de interesse coletivo, as pretenses representam direitos de categorias profissionais (empregados) e econmicas (empregadores), jamais interesses individuais de particulares. Enquanto nos dissdios individuais a atuao do Poder Judicirio visa aplicao dos direitos individuais de um trabalhador, os dissdios coletivos tm o objetivo de criar novas condies de trabalho ou benefcios para uma determinada categoria. A principal caracterstica dos dissdios coletivos a indeterminao dos beneficirios que so alcanados pelo novo direito criado. Dessa forma, pode-se dizer que a sentena normativa tem fora erga omnes, alcanando todos aqueles que pertenam ou venham a pertencer a uma determinada categoria. De uma forma geral, os dissdios coletivos podem ser enquadrados sob as seguintes categorias: a) econmicos: so aqueles em que se postula melhores condies de trabalho, inclusive novas condies salariais, sobre condies atuais existentes. b) jurdicos: so aqueles em que h divergncia na aplicao ou interpretao de determinada norma coletiva criada pelos entes coletivos. c) originrios: so aqueles em que inexistem normas ou condies de trabalho em vigor, havendo a criao de novas normas. d) de reviso: so aqueles em que se revisam normas coletivas ou condies de trabalho, cujas finalidades tenham perdido objeto em funo de fato superveniente. e) declaratrios: so aqueles em que declara a abusividade ou no de determinada greve ou paralisao parcial do trabalho pelos empregados ou sindicato. f ) de extenso: so aqueles em que se discute se determinada norma coletiva seria estendida a outras pessoas ou categorias. 13.1.1.2. Fora normativa da Justia do Trabalho Ao criar novas condies de trabalho ou benefcios, por meio da criao, interpretao e deciso sobre o significado de clusulas decorrentes de Acordos ou Convenes Coletivas de Trabalho, os dissdios coletivos criam um novo direito. A criao desse novo direito o que se designa por fora normativa da Justia do Trabalho. H que se salientar que a expresso fora normativa da Justia do Trabalho encontra limites no ordenamento jurdico, pois, do contrrio, estar-se-ia indo de
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encontro ao prprio mandamento constitucional bsico da separao dos poderes (Art. 2 da CF). Dessa forma, h uma srie de limites fora normativa da Justia do Trabalho, limites estes que se encontram na prpria Constituio Federal. Entre tais limites, podem ser citados: a) o Congresso Nacional possui competncia exclusiva para zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face da atribuio normativa dos outros poderes (Art. 49, XI, da CF); b) no exerccio do poder legislativo, deve-se assegurar a propriedade privada, a livre concorrncia (...) (Art. 170 da CF); e c) ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (Art. 5, II, da CF). Por fim, as cortes trabalhistas, em todas as suas instncias, encontram-se subordinadas ao Supremo Tribunal Federal. Tal condio hierrquica restou pacificada por meio da Smula 190 do TST:
Decidindo ao coletiva ou homologando acordo nela havido, o Tribunal Superior do Trabalho exerce o poder normativo constitucional, no podendo criar ou homologar condies de trabalho que o Supremo Tribunal Federal julgue iterativamente inconstitucionais.

13.2. AO CIVIL PBLICA

Trata-se, de forma mais comum, do remdio processual que o Ministrio Pblico do Trabalho pode exercer, conforme previsto em norma constitucional (Art. 129, III, da CF) e infraconstitucional (Lei Complementar 75/93). Na ao civil pblica, o Ministrio Pblico do Trabalho age em nome prprio, exercendo uma funo institucional, no podendo agir como representante da parte, nem como substituto processual. Na Justia do Trabalho, as hipteses para ajuizamento da ao civil pblica esto delimitadas na norma contida no artigo 83, III, da Lei Complementar 75/93. A lei prev que o Ministrio Pblico do Trabalho poder promover ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos. Na prtica, a ao civil pblica tem o condo de responsabilizar o sujeito de direito por danos causados (Art. 1 da Lei 7347/85). A natureza da ao condenatria, a partir do momento em que visa a uma obrigao de dar (exemplo: pagar uma multa decorrente de violao aos direitos dos trabalhadores, cujo valor ser revertido ao PAT Programa de Amparo ao Trabalhador), de fazer ou no fazer (abster-se de promover uma terceirizao de atividade fim da empresa, contratando empregados prprios, sob pena de multa diria no caso de no observar a referida obrigao postulada e deferida pelo juiz).
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Se os interesses a serem protegidos na ao civil so classificados como interesses difusos, o Ministrio Pblico do Trabalho o nico ente legitimado para a propositura da ao civil pblica. Interesses difusos so os transindividuais, de natureza indivisvel, de quem sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato (Art. 81, I, da Lei 8078/90).
13.2.1. Ampliao da ao civil pblica ao sindicato

Posteriormente, a Lei 8078/90 (Cdigo do Consumidor) ampliou a legitimao para propor a ao civil pblica de forma a incluir o sindicato no plo ativo da ao, quando se tratar de interesses coletivos ou individuais homogneos (Art. 82). Dessa forma, o sindicato passou a ter legitimidade concorrente com o Ministrio Pblico, quando a matria se referir a: a) direitos coletivos: tambm chamados de direitos coletivos stricto senso, representados pelos direitos transindividuais, de natureza indivisvel, de quem seja titular um grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; e b) direitos individuais homogneos: so os direitos decorrentes de uma origem comum coletiva, mas que so de natureza divisvel, pois o dano coletivo se manifesta de forma diferente nos sujeitos de direito afetados.
13.2.2. Vantagens da ao civil pblica

Finalmente, pode-se argumentar que as vantagens da ao civil pblica residem no fato de: a) no permitir a propositura de vrias aes ao mesmo tempo com o mesmo pedido e causa de pedir; b) impedir a existncia de julgados distintos sobre a mesma matria; c) diminuir a sobrecarga de processos, pois uma nica ao aborda uma mesma questo, e d) a eficcia da coisa julgada que beneficia vrias pessoas.

13.3. INTERVENO DE TERCEIROS NA JUSTIA DO TRABALHO

A interveno de terceiros no processo ocorre quando um sujeito de direito estranho s partes da ao passa a integr-la por possuir interesse no seu desfecho. Muitas vezes ocorre de um terceiro estranho lide ser afetado pelo resultado da ao, ainda que de forma indireta. Para cada forma de interesse e relao jurdica existentes entre um terceiro e as partes do processo h formas distintas de modalidades de interveno.
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Finalmente, relevante notar que a admissibilidade da interveno de terceiros na Justia do Trabalho se d de forma muito restrita. A doutrina clssica consagra duas posies, uma mais restritiva e outra menos restritiva. A primeira teoria, mais restritiva, enuncia que a interveno constituiria lide paralela entre o terceiro interveniente e a parte. Essa lide agiria em detrimento do objeto normal da ao trabalhista que a soluo da lide entre o empregador e o trabalhador. Por isso, muitos sustentam que a Justia do Trabalho seria incompetente para apreciar essa lide paralela. A segunda teoria, menos restritiva, admite que a interveno como uma instituio legtima, no podendo ser afastada sem lei que expressamente o faa. Como justificativa, utilizam a norma contida no artigo 792 da CLT, que enuncia que o CPC fonte subsidiria do Direito do Trabalho. Todavia, com o alargamento da competncia da Justia do Trabalho pela Emenda Constitucional 45, as modalidades de interveno de terceiros, naturalmente, comeam a ter maior propsito e utilidade no processo do trabalho. De qualquer forma, para cada modalidade haver argumentos que autorizem ou no a aplicao da interveno de terceiros no processo do trabalho.
13.3.1. Assistncia

Por assistncia entende-se o ato por meio do qual um terceiro, chamado de assistente, intervm no processo, voluntariamente, por ter interesse em que a sentena venha a ser favorvel a uma das partes, chamada de assistido (Art. 50 do CPC). Costuma-se admitir, na justia do trabalho, tanto a assistncia simples como a litisconsorcial. Simples ou adesiva a assistncia em que o terceiro intervm para ser parte auxiliar; ou seja, o objeto do litgio o no afeta diretamente, mas por reflexo. Litisconsorcial, por sua vez, a assistncia em que h o interesse jurdico imediato. Esse tipo de assistncia configura a hiptese de litisconsrcio facultativo unitrio; razo pela qual o tratamento dispensado ao assistente igual ao deferido ao assistido. Vale citar o seguinte verbete da Smula 82 do TST: A interveno assistencial, simples ou adesiva, s admissvel se demonstrado o interesse jurdico e no o meramente econmico. A modalidade mais comum de assistncia no processo do trabalho diz respeito participao do sindicato ao assistir um empregado em juzo.
13.3.2. Oposio

modalidade em que o terceiro, chamado de opoente, entra no processo por entender que a coisa ou direito discutido seu, formulando pedido incompatvel com o das partes originais da demanda, chamadas de opostos.
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A oposio no pode ser formulada em sede de recurso, sob pena de se ver suprimida uma instncia. Por haver pretenso distinta das partes originais da demanda, a oposio deve ser proposta at ser proferida a sentena (Art. 56 do CPC). Caso um dos opostos reconhea a procedncia dos pedidos do opoente, a ao prossegue com relao ao opoente e ao outro oposto, isto , prossegue com relao quele que no reconheceu a procedncia dos pedidos (Art. 58 do CPC). Finalmente, a oposio dever ser julgada conjuntamente com a ao principal (Art. 59 do CPC). A oposio durante muito tempo no foi admitida na justia do trabalho, tanto pela doutrina, quanto pela jurisprudncia. Todavia, hoje em dia, com o advento da Emenda Constitucional 45, nada impede que, em causas de dissdio coletivo entre sindicato dos empregados e empresa, outro sindicato proponha oposio reivindicando a legitimidade para representar os interesses de determinada categoria profissional.
13.3.3. Nomeao autoria

A nomeao autoria ocorre quando aquele que detiver a coisa alheia for demandado em nome prprio, devendo este terceiro indicar quem o verdadeiro proprietrio ou possuidor da coisa demandada (Art. 62 do CPC). No processo do trabalho, a doutrina costuma exemplificar a utilizao desse instituto quando o ru, ao ver seus bens penhorados, nomeia a autoria o proprietrio de tais bens (Amauri Mascaro Nascimento). Todavia, Sergio Pinto Martins discorda desse entendimento, por entender incabvel a nomeao autoria na fase de execuo do processo. Alm disso, podese dizer que utilidade alguma teria a indicao do verdadeiro proprietrio dos bens penhorados, uma vez que a ao trabalhista resume-se controvrsia entre as partes, sendo distinta a forma de como a execuo ir satisfazer o comando judicial determinado pela coisa julgada. Neste caso de execuo, o que ocorre, na prtica, a oposio de embargos de terceiro pelo proprietrio detentor dos bens penhorados.
13.3.3. Denunciao da lide

A denunciao da lide uma interveno de terceiro provocada: o terceiro, chamado de denunciado chamado a integrar o processo, porque uma demanda lhe dirigida pelo ru da ao, chamado de denunciante. Na maioria dos casos, esse tipo de interveno veicula uma pretenso regressiva, ou seja, o denunciante visa ao ressarcimento, pelo denunciado, de eventuais prejuzos que venha a sofrer com o resultado da ao. Costumava-se invocar o instituto em situaes decorrentes da sucesso de trabalhadores, nos quais, um empregador denunciante, alegava que, devido sucesso, eventuais crditos trabalhistas do autor empregado seriam de responsabilidade do empregador denunciado.
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A denunciao da lide, muitas vezes, em expediente protelatrio, fez com que a jurisprudncia pacificasse o entendimento que esse instituto no seria aplicvel ao processo do trabalho. Alm disso, qualquer disputa pela responsabilizao de crditos entre empregadores deveria ser discutida, pelas prprias regras de competncia, na Justia Comum. Com a Emenda Constitucional 45, a hiptese que diz respeito norma contida no inciso III do artigo 70 do CPC passou a ganhar fora na Justia do Trabalho. Segundo tal norma, a denunciao da lide obrigatria daquele que estiver obrigado, por lei ou contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo da parte que perder a ao. Assim, no ser surpresa se aparecer o instituto da denunciao da lide, em funo do direito de regresso do empreiteiro principal contra o subempreiteiro (Art. 455 do CPC), no caso de haver prestao de servios e restar configurada uma relao de trabalho por ambos, ainda que no haja vnculo de emprego. Outra hiptese seria a de o empregador manter contrato com uma empresa seguradora que a obrigue a indeniz-lo, por contrato, pelos prejuzos sofridos numa ao judicial relativa a acidente de trabalho. Caso o ru empregador no denunciar lide a empresa seguradora, perder seu direito de regresso. Seria por essas e outras razes que o Tribunal Superior do Trabalho cancelou a OJ 227 da SDI-I, que dizia ser incompatvel com a Justia do Trabalho a denunciao da lide? O chamamento ao processo se assemelha ao instituto da denunciao da lide. A principal diferena que este no obrigatrio por parte do ru, mas facultativo (Art. 77 do CPC). Da mesma forma que a denunciao da lide, o inciso III do artigo 77 do CPC menciona o caso de devedores solidrios e, assim, poderia atrair o instituto pelo prisma de empregadores pertencentes ao mesmo grupo econmico (Art. 2, 2, da CLT). E pelas mesmas razes ocorridas na hiptese de denunciao da lide (expediente protelatrio e que diz respeito a duas empresas, escapando, pfoi rechaado pela jurisprudncia. Assim, tanto pelo prisma de sucesso de empregadores (denunciao da lide), quanto pelo prisma de grupo econmico (chamamento ao processo), h resistncia quanto aplicao desses institutos.

13.4. CASO GERADOR

Voc, vendedor da Empresa X, tem notcia que seu colega de trabalho, recm demitido, est postulando, via reclamao trabalhista, comisses de venda relativas a supostos negcios realizados dentro de sua rea geogrfica de atuao. Por contrato com a empresa, voc tem direito s comisses de todo e qualquer negcio realizado dentro de sua rea geogrfica de atuao. Qual modalidade de interveno de terceiros voc escolheria para tentar resguardar seus direitos. Alm disso, caso a modalidade de interveno de terceiros fosse aceita pelo juiz do trabalho e o empregador concordasse que aquelas comisses realmente lhe pertencem, como o processo prosseguiria?
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AULA 14. AUDINCIAS

14.1. INTRODUO

A audincia pode ser traduzida como o ato necessrio para que o juiz possa ouvir as partes (depoimento de partes, testemunhas e perito), colher provas, realizar debates e julgar o feito. A oralidade o princpio processual fundamental da audincia na Justia do Trabalho, do qual se origina o princpio da concentrao dos atos em audincia e de forma prtica a caracterizao da chamada audincia uma. Na audincia una, todas as provas devem ser colhidas em uma nica audincia, exceto quando ocorrer a necessidade de prova pericial. A audincia em regra una (Art. 455 do CPC) e o seu prosseguimento no descaracteriza a unicidade a audincia comea no primeiro ato e termina no ltimo a instruo pode ser bipartida, como no caso de existir a necessidade de prova pericial, no a audincia. O fracionamento da audincia fica a critrio do juiz (Art. 765 da CLT) e independe de notificao para as partes, que ficam cientes de nova data na prpria audincia (Art. 849 da CLT). Todavia, h controvrsia quanto ao fracionamento das provas, como a testemunhal, devido regra de que um depoente no pode conhecer o teor do depoimento de outro concorrente. Somente o juiz pode se atrasar em at 15 minutos ocorrendo o atraso, as partes podem requerer certido constante do livro de registro de audincias e se retirarem (Art. 815, nico, da CLT) da vara do trabalho. As partes no podem se atrasar em hiptese alguma (OJ 245): OJ 245 SDI-1. REVELIA. ATRASO. AUDINCIA. Inexiste previso legal tolerando atraso no horrio de comparecimento da parte na audincia.

14.2. COMPARECIMENTO DAS PARTES EM AUDINCIA

A finalidade precpua do comparecimento das partes em audincia a conciliao dos litigantes. Ao contrrio do processo civil, onde as partes tm que comparecer s quando intimadas para depoimento, no processo do trabalho as partes so obrigadas a comparecer em audincia independentemente: (a) do requerimento da outra parte, e (b) do comparecimento de seus representantes (Art. 843 da CLT), sob pena das conseqncias previstas no artigo 844 da CLT.
Art. 844. O no comparecimento do reclamante audincia importa no arquivamento da reclamao, e o no comparecimento da reclamada importa revelia, alm de confisso, quanto matria de fato.

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Ocorrendo o no comparecimento do advogado, pode-se adiar a audincia (apenas por uma vez: em audincia de instruo ou de prosseguimento), ainda que haja a designao para apresentao de defesa e o preposto no esteja de posse da contestao (em audincia inaugural). Os termos reclamantes e reclamados designam apenas aquele que move e movido na ao, independentemente da ocorrncia empregado e empregador, respectivamente. O reclamante obrigado a comparecer em audincia to logo seja intimado: (a) pessoalmente, ou (b) na pessoa do advogado, ou (c) conforme indicado na petio inicial (o nome e o endereo indicado para as comunicaes processuais so requisitos da petio inicial). J no que diz respeito reclamada, esta obrigada a comparecer conforme as instrues da notificao. A notificao de uma reclamao trabalhista normalmente feita via carta citatria, com aviso de recebimento (AR), e indica a vara de trabalho para a qual o processo foi distribudo, o endereo da vara do trabalho, o dia e a hora da audincia, alm de alguns requisitos especficos de cada vara do trabalho: se a audincia una, os documentos a serem apresentados na defesa, entre outros.
14.2.1. Ausncia do reclamante em audincia

Se o reclamante no comparecer audincia, tm-se as seguintes conseqncias: a) audincia inicial: i) ausncia justificada: O feito no pode ser arquivado, suspende-se o julgamento, adia-se a audincia e se designa nova data (Art. 844, nico, da CLT). ii) ausncia no justificada: O feito arquivado (Art. 844 da CLT) o arquivamento equipara-se a extino do processo sem julgamento de mrito por desistncia (Art. 267, VIII, do CPC) no h desarquivamento, deve o reclamante propor outra ao os autos que so arquivados a reclamada no chega a apresentar contestao contra a deciso do arquivamento cabvel recurso. b) audincia de prosseguimento: i) ausncia justificada: Suspende-se o julgamento, adia-se a audincia e se designa nova data (Art. 844, nico, da CLT). ii) ausncia no justificada: Gera a conseqncia da pena de confisso, se intimado para depoimento pessoal e alertado sob a pena (Smula 74 TST) o feito no arquivado (Smula 9 TST). O reclamante pode-se fazer representar pelo sindicato ou outro empregado (que exera funes similares), at a hora designada para a audincia, seja o empregado reclamante ou reclamado, desde que impossibilitado de comparecimento por motivo de doena (Art. 843, 2o, da CLT). O motivo evitar o arquivamento.
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O comparecimento de outro empregado ou sindicato apenas impede o arquivamento, no se pratica qualquer ato processual (exceto o devido registro em ata de audincia), devendo ser marcada nova data de prosseguimento, da qual o empregado titular da relao jurdico-processual tem que ser notificado. Em litisconsrcio ativo, a ausncia de parte dos empregados gera o arquivamento ou pena de confisso, sendo que o feito prossegue com relao aos demais presentes, que no podem representar os ausentes. Nas aes de cumprimento, o sindicato figura como parte (substituto processual) e no h o comparecimento dos empregados substitudos. A representao do sindicato se d por meio dos (a) diretores, (b) delegados sindicais destinados direo das delegacias ou sees, (c) mandatrios com poderes outorgados por procurao da diretoria, ou (d) associado investido em representao prevista em lei (Art. 522 da CLT). Se o reclamante der causa a 2 (dois) arquivamentos seguidos do processo (qualquer que seja o procedimento ajuizado), ele fica impedido de mover ao por um prazo de 6 meses (Art. 732 da CLT) ( interesse da reclamada de comprovar tal fato). Na confisso ficta do empregado, as provas pr-constitudas so vlidas, as demais questes de prova ficam sujeitas ao exame pelo juiz (percia: comando legal adicional de periculosidade) e testemunhas (embora incomum, mas justificada pelo artigo 765 da CLT), na medida em que eventual alegao de fato improvvel possa requerer o depoimento das testemunhas. O juiz tambm pode prosseguir a audincia com o depoimento pessoal do empregador (ato ex officio Art. 848 caput da CLT) para que este confirme os fatos impugnados na contestao, sendo que eventual confisso real prevalece sobre confisso ficta.
14.2.2. Ausncia da reclamada em audincia

O no comparecimento da reclamada em gera as seguintes conseqncias: a) audincia inicial: i) ausncia justificada: Suspende-se o julgamento, adia-se a audincia e se designa nova data (Art. 844, nico, da CLT). ii) ausncia no justificada: Aplica-se revelia e seus efeitos: confisso quanto matria ftica (Art. 844 da CLT) cabe recurso ordinrio cujo mrito ser apenas o de apontar eventual nulidade de citao ou motivo qualquer para se elidir a revelia (exceo: prescrio e matrias que podem ser conhecidas de ofcio, litispendncia e coisa julgada). b) audincia de prosseguimento: i) ausncia justificada: Suspende-se o julgamento, adia-se a audincia e se designa nova data (Art. 844, nico, da CLT). ii) ausncia no justificada: Gera a conseqncia da pena de confisso, se intimada para depoimento pessoal e alertada sob a pena (Smula 74 TST).
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A CLT no separa a contestao do comparecimento do empregador em audin cia empregador pode ser revel (no apresenta defesa) e / ou contumaz (no vai audincia). A reclamada ausente audincia em que deveria apresentar contestao revel ainda que presente seu advogado munido de procurao e defesa (Smula 122 TST) o juiz no pode receber a defesa. Os motivos para ausncia do empregador deve se equiparar ocorrncia de fora maior. Para ilidir a revelia, o atestado mdico deve declarar expressamente a impossibilidade de locomoo do empregador ou de seu preposto no dia da audincia (Smula 122 TST). A comprovao do motivo que gerou o no comparecimento da reclamada em audincia deve ser feita o mais rpido possvel os tribunais aceitam at o momento da interposio de recurso motivo: a revelia produz as sentenas mais injustas. Na execuo de sentena no se pode justificar a ausncia at o recurso porque no haver vcio processual por nulidade de citao. A execuo de sentena no processo do trabalho prossegue com a simples notificao para as partes ou advogado darem incio execuo, princpio este que a nova lei de execuo civil incorporou em parte. A representao do empregador tambm pode se fazer na pessoa do scio ou de diretor. O empregador pode se fazer substituir pelo gerente ou qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato e cujas declaraes obrigaro o preponente (Art. 843, 1o, do CLT). Ao preposto vedado o exerccio do jus postulandi. O preposto nomeado pelo empregador tem que ser empregado normalmente mostra a CTPS em audincia (Smula 377 TST) (salvo casos de empregados domsticos ou empregador pessoa fsica). O advogado empregado no pode ser preposto e assistir a reclamada ao mesmo tempo vedao constante no artigo 3o da Lei 8906/94 EOAB. Porm, isto no vincula o juiz do trabalho e a conseqncia neste caso, ser o advogado ter que se retirar da sala de audincia e no fazer perguntas ao reclamante. A ausncia de carta de preposio acarreta prazo para regularizao (Art. 13 do CPC), embora o prprio reclamante possa atestar que o preposto empregado da reclamada. Pode haver apenas um (1) preposto para representao de empresas pertencentes a mesmo grupo econmico. Em empresa rural, a representao tambm fica a cargo de quem lida com o empreendimento (parente ou administrador). Na confisso ficta do empregador, as provas pr-constitudas so vlidas (Smula 74 TST), as demais questes de prova ficam sujeitas ao exame pelo juiz (percia: comando legal adicional de periculosidade) e testemunhas (embora incomum, permitida pelo artigo 765 da CLT), na medida em que eventual alegao de fato improvvel possa requerer. O juiz pode prosseguir a audincia com o depoimento pessoal do empregado (ato ex officio Art. 848 caput da CLT) para que este confirme os fatos que embasam a causa de pedir e pedidos a confisso real prevalece sobre confisso ficta.
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Na revelia da reclamada e a conseqente aplicao da confisso quanto matria ftica, no h prova pr-constituda, as demais questes de prova ficam sujeitas ao exame pelo juiz (percia: comando legal adicional de periculosidade) e testemunhas (embora incomum, permitida pelo artigo 765 da CLT), na medida em que eventual alegao de fato improvvel possa requerer. Igualmente, o juiz pode prosseguir a audincia com o depoimento pessoal do empregado (ato ex officio Art. 848 da CLT) para que este confirme fatos que embasam a causa de pedir e os pedidos da petio inicial. Eventual confisso real prevalece sobre confisso ficta. Finalmente, o ru revel entra no processo no estado em que se encontra (para produo de razes finais, se concedido pelo juiz) (Art. 322 do CPC).

14.3. ETAPAS DA AUDINCIA

As etapas de uma audincia trabalhista podem ser divididas da seguinte forma: a) Apreciao da petio inicial pelo juiz: Feita momento antes da abertura da audincia, vez que no processo do trabalho a distribuio do processo e a citao do ru so automticas. b) Logo que aberta a audincia, proposta de conciliao: O juiz deve promover a possibilidade de acordo, sob pena de nulidade (Art. 846, 1o e 2o, da CLT). Deve se verificar a possibilidade de acordo pelo juiz antes de receber a defesa (Art. 847 da CLT). (crtica verificao da possibilidade de acordo antes de receber a defesa: (a) vantagem: no cria problemas com a tramitao (necessidade de juntar documentos, defesa, para ento se lavrar o termo de acordo); (b) desvantagem: impede a eficcia da negociao). Exceo verificao de acordo: (a) ausncia de uma das partes, ou (b) ausncia de pressupostos processuais ou de condies da ao. c) Apresentao da contestao: Pode ser apresentada de forma oral (transcritos os termos em ata de audincia) ou escrita, mas no de forma bipartida porque no h previso legal. Pode ser acrescentado um adendo aos termos da defesa, se requerido ao juiz, de forma manuscrita (o advogado tem que rubricar) ou oral (excepcionalmente permitido). A leitura da defesa pelo autor, na prtica, dispensada, pois toma muito tempo e a pauta de audincia geralmente extensa. O aditamento da petio inicial pode ser concedido desde que antes de apresentada a defesa o aditamento deve ser contestado em audincia, se possvel, ou se o adendo influir na tese de defesa, deve ser deferido prazo para o ru contestar, com a designao de nova data de audincia, sob pena de cerceio de defesa. H a vista de documentos da defesa pelo autor para garantia do contraditrio. O autor deve se manifestar na mesma hora apenas sobre (a) irregulaFGV DIREITO 31

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ridades (vcio de forma ou contedo), ou (b) inidoneidade, mas no sobre contedo probatrio (somente em razes finais). Todavia, nada impede que o juiz utilize a regra do Art. 398 do CPC e conceda 10 dias para o autor falar de uma forma geral sobre os documentos. O juiz deve tentar, na medida do possvel, resolver as questes sobre defesas processuais levantadas pelo ru (Art. 301 do CPC) dentro da prpria audincia. d) Fixao do valor de alada: Antes da instruo, dever ser fixado o valor da causa para determinao da alada se este for indeterminada no pedido (Art. 2o caput da Lei 5584/70). Os preceitos contidos na Lei 5584/70 continuam vigentes mesmo aps a instituio do procedimento sumarssimo (Lei 9957/00) a influncia prtica se resume: a) na recorribilidade da deciso (ampla ou restrita: esta se no exceder a 2 (dois) salrios mnimos, e possibilidade de recurso somente com violao a matria constitucional Art. 2o, 4o, da Lei 5584/70). b) resta dispensvel o resumo dos depoimentos, devendo constar da ata de audincia a concluso do juiz sobre a matria de fato (Art. 2o, 3o, da Lei 5584/70). c) a vinculao da alada ao salrio mnimo vlida, a Lei 5584/70 foi recepcionada pela CF (Smula 356 TST). d) a alada fixada pelo valor do salrio mnimo vigente na data da propositura da ao e, desde que no impugnado, permanece inalterado no curso do processo (Smula 71 TST). e) Incio da instruo e fixao dos pontos controvertidos: i) Prova Pericial: Na ocorrncia de prova pericial, a instruo ser bipartida e a na ata de audincia devero constar instrues para a realizao da percia. ii) Prova Documental: A prova testemunhal em regra deve se apresentada com a petio inicial e defesa, salvo ocorrncia de documento superveniente, mas esta regra na Justia do Trabalho amenizada. A prova pericial e eventualmente a documental antecede aos depoimentos (a audincia encerra a instruo). iii) Depoimento do Perito: Havendo necessidade de ouvir o perito, este depe antes das partes (Art. 452, I, do CPC) (note-se que o texto da CLT, embora construdo sob uma ordem cronolgica, no tcnico). iv) Carta Precatria: O depoimento pessoal antecede ao depoimento das testemunhas, exceto se houver requerimento para a oitiva de testemunhas via carta precatria, ocasio na qual o depoente reside em outra comarca apesar de no ser processualmente tcnico, pode ocorrer bipartio para expedio da carta precatria antes da oitiva das partes.
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Depois de cumprida a carta precatria, no se deve acost-la aos autos antes de realizado o depoimento pessoal das partes (a carta precatria fica acautelada na vara). v) Depoimento Pessoal: O depoimento pessoal uma das provas mais importante, s vezes pode dispensar o depoimento das testemunhas. Primeiro ouve-se o autor e, em seguida, o ru. A parte que ainda no deps no pode ouvir o depoimento da outra (em regra o ru deixa a sala) (Art. 344 c/c Art. 824 da CLT). Parte que atua em causa prpria: (a) Autor: no h problemas, o preposto deixa a sala e o advogado do ru faz as perguntas. (b) Ru: inverte-se a ordem dos depoimentos para evitar (i) cerceio de defesa (ru ter que sair e no poder fazer perguntas para o autor) ou (ii) a renncia de direito do ru de ouvir o depoimento do autor. (c) Ambos: (i) resta invivel o depoimento com pergunta s partes, ficando a pergunta apenas a cargo do juiz, ou (ii) se nomeia advogado ad hoc. Aps o depoimento pessoal, os litigantes podem deixar a sala de audincia (Art. 848, 1o, da CLT). vi) Depoimento das Testemunhas: As testemunhas devem comparecer audincia independentemente de notificao (Art. 825 da CLT). Primeiro ouve-se as testemunhas do autor e em seguida as testemunhas do ru a testemunha que ainda no deps no ouve o depoimento da outra (Art. 824 da CLT). Ordem de oitiva das testemunhas e nus da prova: (i) Regra geral: o nus da prova do autor, ouve-se primeiro as testemunhas do autor e em seguida as do ru. (ii) nus bipartido: ouve-se primeiro as testemunhas do autor (para todas as questes) e em seguida as do ru (para todas as questes) ex: horas extras (nus do autor) e equiparao salarial com as defesas de fato impeditivo, modificativo e extintivo (ru). (iii) nus invertido: inverte-se a ordem dos depoimentos, ouve-se primeiro as testemunhas do ru e em seguida, se necessrio (provado) as do autor ex: pedido de vnculo (nus do autor) e prestao de servios autnomos (nus do ru). f ) Encerramento da instruo com as razes finais: O objetivo sintetizar o que restou provado e produzir debates com o cotejo de documentos, apesar de na praxe as partes fazerem razes remissivas. o momento oportuno de ser postulada modificao ao valor fixado para a causa e, se mantido pelo juiz, abre-se o prazo de 48 horas para recurso de pedido de reviso dirigido ao Presidente do TRT (Art. 2o, 1o, da Lei 5584/70). Em regra, as razes finais so feitas de forma oral, com 10 minutos para cada parte, iniciando-se pelo autor. Para razes finais na forma escrita, (i) as partes devem requerer expressamente, (ii) fica a critrio do juiz (faculdade) sua concesso (se o feito se encontra
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pronto para julgar, o juiz no costuma conceder razes finais escritas se for desejvel a manifestao das partes, como em temas complexos, o juiz costuma conceder razes finais escritas); (iii) deve ser designado dia para seu oferecimento (Art. 454, 3o, do CPC). O ru revel pode intervir no processo (se oportuno) para apresentar razes finais (Art. 322 do CPC). g) Renovao da proposta de conciliao: O juiz deve renovar a proposta de conciliao antes de proferir sentena, sob pena de nulidade da deciso (Art. 831 da CLT). Exceo verificao de acordo: (a) ausncia da parte, ou (b) ausncia de pressupostos processuais ou de condies da ao. h) Prolatao da sentena em audincia: Previso contida no artigo 850 da CLT, mas o ideal marcar data prxima para leitura de sentena, fazendo constar data e hora em ata de audincia em data prxima: a instruo ainda est na memria do juiz, havendo a possibilidade de melhor estudo dos autos e da doutrina.

14.4. PECULIARIEDADES DO RITO SUMARSSIMO

O rito sumarssimo aquele classificado como o dissdio individual (reclamao trabalhista) cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo vigente na data do ajuizamento da ao (Art. 852-A da CLT). O rito sumarssimo contm as seguintes peculiaridades: a) deve ser instrudo e julgado em uma nica oportunidade (Art. 852-C da CLT). b) na avaliao das provas a serem produzidas, o juiz poder se utilizar de regras de experincia comum ou tcnica (Art. 852-D da CLT). c) h apenas uma proposta de conciliao pelo juiz, ao incio da audincia (Art. 852-Smula da CLT). d) sero registrado em ata apenas (i) os atos essenciais, (ii) as afirmaes fundamentais das partes e (iii) as informaes teis trazidas pelas testemunhas (Art. 852-F da CLT). e) devem ser decididos de plano todos os incidentes e excees, sendo as demais questes (prescrio, decadncia, etc.) em sentena (Art. 852-G da CLT). f ) todas as provas devem ser produzidas em audincia, ainda que no requeridas previamente (Art. 852-H da CLT). g) so permitidas apenas duas testemunhas por parte (Art. 852-H, 2o, da CLT). h) permitida a percia quando a prova do fato o exigir ou for imposta por determinao legal (adicionais periculosidade e insalubridade) (Art. 852-H, 4o, da CLT). i) a manifestao sobre o laudo pericial deve ser feita em prazo comum de 5 dias (Art. 852-H, 6o, da CLT).
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j) o prosseguimento da instruo que for bipartida deve-se dar no prazo mximo de 30 dias excedendo este prazo por motivo relevante (normalmente ocorrer em virtude da prova pericial), o juiz deve justificar nos autos (Art. 852-H, 7o, da CLT). l) no h previso para razes finais.

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AULA 15. PROVAS NO PROCESSO DO TRABALHO

15.1. INTRODUO

As provas do processo significam o conjunto de atividades de verificao e demonstrao utilizadas para se chegar verdade quanto aos fatos relevantes para o julgamento. Distingue-se da instruo porque esta o conjunto designado por provas e alegaes (razes finais) das partes. Ou seja, a instruo tem o escopo de preparao do processo de cognio para o provimento jurisdicional. A cognio do juiz significa valorar e analisar provas e alegaes. A importncia da prova depende da importncia que tero os fatos que se pretende demonstrar todo direito se origina de um fato: constitutivo, extintivo, impeditivo e modificativo. Do ponto de visa da parte, a prova uma forma de provocar o convencimento do juiz. Do ponto de vista do juiz, um meio de controle das alegaes da parte.

15.2. DIREITO PROVA

Confunde-se com o prprio direito ao processo: sem a efetiva prova no se efetiva a garantia constitucional ao processo judicial. Remisso constitucional: inerente ao princpio do devido processo legal (Art. o 5 , LIV, da CF), por meio do qual se efetiva as garantias aos princpios do contraditrio e da ampla defesa (Art. 5o, LV, da CF). Remisso indireta infraconstitucional: garantia s todas as fontes legtimas e aos meios de prova hbeis aos litigantes (Art. 332 do CPC). Concluso: aos litigantes garantido o direito prova legtima, a ser exercido conforme os procedimentos regidos por lei.

15.3. PRINCPIOS DA PROVA

Constituem-se princpios da prova judicial: a) Do contraditrio e da ampla defesa: direito da parte se manifestar reciprocamente sobre as provas apresentadas em juzo e de realizar todos os meios de prova admitidos por lei. b) Necessidade da prova: A mera alegao no necessria para demonstrar a existncia de um fato. c) Unidade da prova: As provas tm que ser analisadas pelo conjunto probatrio, no isoladamente. d) Proibio da prova ilcita: So inadmissveis as provas obtidas de forma ilcita.
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e) Livre convencimento motivado: As provas sero livremente apreciadas, mas o convencimento do juiz tem que ser fundamentado, sob pena de nulidade do ato. f ) Imediao: A prova se d perante o juiz (em audincia), que pode ser ex officio, de forma a interrogar os litigantes e determinar as provas que entender necessrio. g) In dubio pro misero: Embora citado pela doutrina, no se aplica s questes de prova a prpria norma trabalhista j favorece ao empregado com relao s provas, a justia tem que ser imparcial.

15.4. OBJETO DA PROVA

O objeto da prova so os fatos controversos e relevantes. Por outro lado, o fato considerado inexistente por lei quando depende da substncia do ato. Nenhuma prova pode suprir o processo quando a forma do ato prescrita em lei (instituto de direito material) (ex: instrumento pblico Art. 366 do CPC). O fato controverso ocorre quando a proposio de uma alegao a negao da alegao oposta e vice-versa (Carnelutti), gerando, assim, a necessidade de comprovao do fato. A alegao de controvrsia pode ocorrer na medida em que, com a alegao de um fato pelo autor, o ru contrape (a) a negativa do fato original (negativa peremptria) ou (b) a alegao de novos fatos (fatos extintivos, modificativos ou impeditivos). Os fatos tornam-se incontroversos e no dependem de prova quando: a) Com ocorrncia de revelia (omisso em oferecer contestao reputam-se verdadeiros os fatos alegados pelo autor Art. 319 do CPC) (Art. 334, III, do CPC). b) Com o reconhecimento do fato (incluindo a confisso) (Art. 334, II, do CPC). c) Com a ausncia de impugnao especfica em defesa (presumem-se verdadeiros Art. 302 do CPC) (Art. 334, III, do CPC). Por outro lado, os fatos j so incontroversos e no dependem de prova quando: a) Quando notrios (inexistncia de dvida em fato especfico e limitado geograficamente fato do conhecimento no s do juiz) (Art. 334, I, do CPC). b) Quando em cujo favor limita presuno legal de existncia ou de veracidade (presunes, que podem ou no admitir prova em contrrio) (Art. 334, IV, do CPC).

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Os fatos improvveis, ainda que incontroversos, dependem de prova, pelo princpio da razoabilidade. Por sua vez, os fatos relevantes so aqueles cujo reconhecimento faz com que sejam capazes de influir no julgamento so os fatos que detm eficcia constitutiva, extintiva, modificativa e impeditiva por aquele que o alegou. Os fatos relevantes integram o objeto da lide, fazem parte da res iudicium deducta tanto com relao ao mrito quanto aos incidentes processuais. So trazidos pelas partes e afirmados no momento oportuno e regular (exceto prescrio ou fato superveniente). A relevncia pode ter um carter elstico exemplo: a prova da culpa em questes de responsabilidade subjetiva. O fato irrelevante quando com ele ou sem ele a deciso ser a mesma o juiz tem que indeferir as diligncias inteis ou protelatrias (Art. 130 do CPC).

15.5. SISTEMA DE APRECIAO DA PROVA

Por sistema de apreciao da prova entende-se a avaliao e extenso da capacidade de convencimento do juiz pela prova constante dos autos. Conforme diz o brocardo jurdico, o que no est nos autos no est no mundo, e o juiz somente pode fundamentar sua deciso conforme as provas contidas nos autos do processo. H os seguintes sistemas constantes do nosso ordenamento jurdico. a) Prova Legal ou Tarifada: H uma pr-determinao ou definio sobre a prova adequada para provar determinado fato adequao da questo ftica ao direito, conforme diretrizes estipuladas pela ordem jurdica (lei). O legislador se antecipa ao juiz e impe um juzo valorativo tais normas graduam, exaltam, limitam ou excluem a eficcia de fontes ou meios probatrios. Significa que pode haver vnculos normativos formao do convencimento do juiz delimitao do sistema do livre convencimento motivado. As estipulaes da prova tarifada so: (a) determinada prova princpio de prova, (b) determinada prova vale ou no para determinado fato alegado, (c) determinada prova tem que ser complementada. Sistema no adotado, embora excepcionalmente possa constar de alguns artigos de lei. Exemplos: prova testemunhal imprestvel para contratos acima de determinado valor (Art. 402 do CPC) prova de salrios mediante recibo do empregado (exceto empregado domstico) (Art. 464 da CLT). Se previsto na ordem jurdica, sua eficcia opera mesmo diante da presuno de veracidade do fato. Exemplo: adicional periculosidade e insalubridade e necessidade de prova pericial (Art. 195, 2o, da CLT). b) Livre Convencimento: Liberdade excessiva, uma vez que o juiz no precisa fundamentar ou justificar sua deciso. Tal sistema no foi adotado pelo ordenamento jurdico
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brasileiro. Trata-se de modelo antiquado e em desuso nos sistemas de direito do mundo ocidental. c) Livre Convencimento Motivado (ou Persuaso Racional): Liberdade para decidir dentro das provas produzidas nos autos e, como controle, exige-se a motivao (fundamentao) modelo adotado pelo nosso sistema (Art. 131 do CPC) (Art. 93, IX, da CF). No h graduao do poder de convico conforme as fontes e os meios de prova utilizados as fontes e meios de prova no vinculam o juiz. Controle: o juiz obrigado a levar em conta as circunstncias que ordinariamente conferem maior credibilidade a um meio de prova. Pode ocorrer tanto em atos administrativos quanto em atos judiciais. Repudiam-se os personalismos do juiz princpio da impessoalidade. O juiz no obrigado a aceitar provas, mas a analisar e julgar de acordo com seu esprito crtico (convencimento), desde que fundamente suas razes. Vedao do non-liquet: no pode haver dvida com relao prova: (a) o juiz deve julgar conforme o nus da prova, ou (b) determinar a complementao da prova (Art. 130 do CPC). Exemplos: (a) o juiz pode ouvir 3 testemunhas e superar a prova testemunhal, julgando o caso conforme nus da prova (no restou provado). (b) horas extras comprovao de parte do perodo alegado a deciso com base em prova oral ou documental no ficar restringida ao tempo abrangido, se o juiz ficar convencido que se superou aquele limite (OJ 233).

15.6. NUS DA PROVA

Significa determinar a parte do processo que responsvel e interessada em fazer a prova sobre determinada alegao, de forma a convencer o juiz. Como regra geral, o nus de provar determinado fato incumbir quele que o alegar (Art. 818 da CLT). Devido ao fato de a CLT somente dispor em um artigo sobre as regras do nus da prova, pacfico hoje em dia o entendimento que a regra do processo civil se aplica subsidiariamente ao processo do trabalho (Art. 333 do CPC). Dessa forma, ao autor cabe a prova dos fatos constitutivos do seu direito, enquanto ao ru a existncia de fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor. Exemplos tpicos de fatos constitutivos, que devem ser provados pelo autor, e impeditivos, modificativos ou extintivos, que devem ser provados pelo ru, de forma correlacionada em uma nica situao, diz respeito ao trabalho extraordinrio horas extras: a) fatos constitutivo do direito do autor: autor alega que trabalhou em jornada extraordinria e no recebeu o devido pagamento.
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b) fatos extintivo ao direito do autor: a r alega o pagamento de horas extras, ou prescrio. c) fatos impeditivos ao direito do autor: a r alega o exerccio de cargo de confiana ou direo pelo autor, fato que faz com que este no tenha direito ao pagamento do trabalho extraordinrio. d) fatos modificativos do direito do autor: a r alega que as horas extras trabalhadas foram compensadas na mesma semana ou em tempo superior, devido a uma disposio contida em norma coletiva.

15.7. MEIOS DE PROVA TIPIFICADOS

So os instrumentos de prova disciplinados em lei e repartidos em momento prprio no processo. Encontram-se disciplinados no Cdigo de Processo Civil, subsidiariamente aplicado ao processo do trabalho, bem como na CLT.
15.7.1. Prova documental

O documento serve como prova no processo do trabalho a partir do momento em que representa um fato ocorrido. O documento oferecido como prova no processo dever ser exibido no original ou autenticado em cartrio. Todavia, o juiz pode conferir sua autenticidade (Art. 830 da CLT) e, se a outra parte no impugnar os documentos juntados via cpias simples, tem-se que consentiu com a veracidade do documento (Art. 372 do CPC). importante notar, principalmente no processo do trabalho, que se o documento for obtido por dolo, erro ou coao, a sua apresentao no produz efeitos (Art. 372, pargrafo nico do CPC). Isto se d porque, devido ao desequilbrio de poder entre as partes, muitas vezes, para garantir o emprego, o empregado assina determinado documento que no corresponde realidade dos fatos. Todavia, o contrrio tambm acontece: o empregado assina determinado documento expressando livre autonomia da vontade para depois, em juzo, alegar que fora coagido a assinar tal documento. H determinados fatos na relao de emprego cuja prova somente se admite por meio de documentos, no se permitindo a prova por meio de testemunhas. Entre os mais comuns esto: (a) o pagamento de salrio (Art. 464 da CLT) e (b) acordo de prorrogao de jornada de trabalho (Art. 59 da CLT). Os documentos, para servirem de prova no processo, devem ser apresentados pelo autor com a petio inicial da ao (Art. 787 da CLT c/c Art. 283 do CPC), e pelo ru, com a contestao (Art. 845 da CLT c/c Art.297 do CPC). Em tese, os documentos juntados aps esses momentos processuais no deveriam ser aceitos pelo juiz do trabalho, salvo o caso de documento novo, isto , aquele obtido aps o momento oportuno para apresentao. Todavia, essa regra flexibilizada no processo do trabalho. Para no violar o direito de defesa da outra
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parte, o documento apresentado fora do prazo determinado por lei faz com que o juiz abra prazo para a outra parte falar sobre o documento.
15.7.2. Depoimento pessoal e confisso

O depoimento pessoal consiste na declarao prestada pelo autor ou pelo ru sobre os fatos discutidos no processo. A principal conseqncia do depoimento pessoal, como ser mencionada abaixo, a confisso. Contudo, o depoimento pessoal no serve apenas para gerar confisso, serve, ainda, para informar e esclarecer preliminarmente o juiz sobre os fatos envolvidos no litgio, ajudando-o a delimitar a prova ou controvrsia que ser discutida na ao. Inicialmente, devido ao carter inquisitorial do processo do trabalho, entendiase que apenas ao juiz cabia formular perguntas para a parte (Arts. 848 e 820 da CLT). No interrogatrio, a prerrogativa de ouvir as partes do juiz, e no das partes (Art. 342 do CPC). Com o passar dos anos, o entendimento jurisprudencial foi se consolidando no sentido de permitir s partes formularem perguntas umas s outras, desde que haja requerimento para esse fim (Smula 74 do TST). Este expediente muito utilizado por advogados, pois, em muitas oportunidades, o depoimento pessoal das partes faz gerar confisso. A confisso a admisso da verdade de um fato que contrrio ao interesse da parte e favorvel ao adversrio (Art. 348 do CPC). A confisso considerada por muitos a rainha das provas: nada h de mais certo, em termos de segurana jurdica, do que a prpria parte admitir que aquilo que se alegou no verdade. A confisso no se confunde com a revelia. Enquanto a revelia a ausncia de defesa do ru, a confisso apenas um dos efeitos da revelia do ru, havendo presuno de verdade dos fatos narrados pelo autor (Art. 302 do CPC). Exemplo de confisso no processo do trabalho: (a) a petio inicial pleiteia diferenas de bnus de performance, alegando que houve mudana das regras do bnus aps o perodo de performance analisado; (b) o advogado da outra parte requer ao juiz que pergunte quando o empregado soube da mudana nas regras do bnus de performance; (c) o empregado depe que soube da referida mudana quando do seminrio anual da empresa; (d) o advogado ento pede ao juiz que pergunte quando ocorreu o seminrio anual da empresa; e (e) o empregado afirma que o seminrio ocorreu em determinada data (antes do perodo de performance analisado).
15.7.3. Testemunhas

A prova testemunhal obtida por meio do depoimento de um terceiro estranho com relao lide, mas que, por ter conhecimento dos fatos narrados pelas partes, suas declaraes podem servir de motivao para o convencimento do juiz. Se a confisso considerada a rainha das provas, Sergio Pinto Martins classifica a prova testemunhal como a prostituta das provas, justamente por ser o pior meio de prova em direito admitido e o mais inseguro. Na verdade, pode acontecer de ou
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a testemunha no conseguir expressar a realidade ou no se lembra dos fatos, ou ser imparcial. Normalmente, pelo lado do empregado, so chamados ex-empregados (que no raro tm aes contra o mesmo empregador) e, pelo lado do empregador, seus prprios e atuais empregados. Da decorrer toda a insegurana na relao jurdico-processual no que tange apurao da realidade dos fatos para o deslinde do processo. As testemunhas do empregador tm medo de colocar em risco seus empregos com um depoimento desfavorvel, ao passo que os ex-empregados que movem ao contra o empregador tm interesse prprio no desfecho da causa. Para no prejudicar os empregados, que no detm documentos ou outros meios de prova suficientes para comprovarem seus direitos, os tribunais trabalhistas admitem que ex-empregados com ao contra o empregador sirvam de testemunha em processos de outros ex-empregados (Smula 357). Em muitas ocasies, para evitar a contradita de testemunhas, isto , a impugnao do depoimento de uma testemunha pela outra parte, em questes como suspeio, os juzes trabalhistas admitem a oitiva da testemunha como informante do juzo. O depoimento do informante do juzo, em tese, teria menos peso do que o depoimento de uma testemunha do juzo. Contudo, tanto a designao de ouvir a testemunha como informante do juzo, quanto ao peso do depoimento em si, ficam sob critrio discricionrio do prprio juiz. Isto se d porque, a uma, os magistrados tm ampla liberdade na direo do processo (Art. 765 da CLT), e porque, a duas, como visto, a modelo de valorao de provas adotado no nosso sistema o do Livre Convencimento Motivado (Art. 131 do CPC) (Art. 93, IX, da CF). Certo que, sob todos os ngulos que se analise o depoimento testemunhal, o juiz deve indeferir a tentativa de prova por testemunha sempre que o fato (a) j tiver sido provado por confisso da parte, (b) s puder ser provado por documento; ou (c) por prova pericial (adicional de periculosidade e insalubridade, por exemplo).
15.7.4. Percia

A prova pericial ocorre no processo quando ao juiz falta determinado conhecimento especializado sobre um determinado assunto. Assim, este indica um tcnico, de sua confiana, chamado de perito do juzo, para transmitir tais conhecimentos especializados ao magistrado por meio de um parecer, chamado de laudo pericial. As partes tm a faculdade de indicar peritos assistentes, os quais acompanham o perito do juzo e formulam laudos periciais unilaterais, ressalvando o direito das partes, conforme caminhar a apurao do perito. Exemplo: a percia para apurar condies insalubres ou de periculosidade no trabalho pode ser feita por um perito mdico ou engenheiro. J a prova pericial destinada a comprovar acidente ou doena de trabalho tem que necessariamente ser realizada por um mdico. Em suma, o objeto da lide indica a especializao necessria para a produo do laudo pericial.
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Os peritos sero nomeados entre os profissionais que detenham nvel universitrio e desde que inscritos no rgo de classe correspondente (Art. 145 do CPC). Como visto, h determinadas matrias onde a prova pericial tarifada, ou seja, h comando legal impondo que determinada prova somente poder ser feita mediante percia tcnica. J com relao ao no cabimento da prova pericial, o juiz dever indeferi-la sempre quando: (a) a prova do fato no depender de conhecimento tcnico especializado; (b) a prova for desnecessria em virtude de outras provas produzidas, como a confisso, por exemplo; e (c) quando o objeto de apurao for impossvel, como por exemplo, o local de trabalho estar desativado. A controvrsia atual no que diz respeito prova pericial est relacionada com o pagamento dos honorrios periciais do perito do juzo. O modelo de pagamento dos honorrios anterior, baseada na regra geral sobre o nus da prova, dizia que a parte que requeria tal prova teria a responsabilidade de arcar com o respectivo custo. Assim, no momento do deferimento da prova, o perito do juzo estipulava seus honorrios, e a parte retirava guia para pagamento. A Lei 10537/2002 acrescentou CLT o artigo 790-B, que diz que a responsabilidade pelo pagamento dos honorrios periciais da parte sucumbente na pretenso objeto da percia, salvo se beneficiria de justia gratuita. Dessa forma, o paradoxo que se apresenta o seguinte: estaria o perito do juzo isento em suas concluses, sabendo, de antemo, que se der ganho de causa na percia ao empregador, provavelmente no ir receber seus honorrios do empregado, na maioria dos casos beneficirio da justia gratuita? Alm disso, como se faz para o perito aceitar trabalhar no caso, sabendo que somente ir receber seus honorrios ao fim da ao, quando se determina qual foi a parte sucumbente no objeto da percia?

15.8. PRESUNES

A presuno o processo racional dedutivo pelo qual do conhecimento de um fato infere-se com razovel probabilidade a existncia de outro: trata-se da aceitao de um fato sem dele ter conhecimento direto. As mais comuns so as presunes legais (da lei) ou judiciais (do tribunal, dos juzes). Tecnicamente, no so meios de prova. Presume-se baseado naquilo que ordinariamente acontece: no se cogita causalidade, basta uma mera relao emprica de encadeamento dos fatos. Envolve um juzo probabilstico que relaciona a graduao das presunes com o risco da verdade envolvido: quanto mais forte a presuno, menor o risco da verdade envolvido distino entre presunes absolutas (iure et de iure) e relativas (iuris tantum). O objetivo da presuno facilitar a prova por motivos poltico-legislativos (poderia ser a hipossuficincia de uma das partes?). As presunes se projetam sobre o objeto da prova, ao excluir a necessidade de provar o fato presumido, autorizando
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que o interessado alegue e prove a existncia de outros fatos (relativa) ou nem isso (absoluta).
15.8.1. Presunes relativas (iuris tantum)

Significa a dispensa da prova do fato relevante para julgamento, embora admita prova em contrrio de tal fato. O legislador ou o juiz facilita para um dos sujeitos interessados a defesa de seus interesses mediante a dispensa de provar o fato que lhe interessa, embora ressalve o direito do adversrio de provar que no caso concreto a situao se deu de forma diferente. Trata-se da aceitao de um fato controvertido como existente, sem que esteja provado e at que o seja. Em termos prticos, acarreta a inverso do nus da prova. Exemplos na Justia do Trabalho: a) o contrato de trabalho por prazo indeterminado se presume, por prazo determinado no se presume. b) a jornada ordinria se presume, a extraordinria se prova. c) quando no negada a prestao de servios, a reclamada deve provar a no existncia de vnculo. d) o empregado dispensado, a empresa deve provar pedido de demisso. e) a despedida se presume imotivada. f ) do empregado o nus de comprovar que satisfaz os requisitos indispensveis obteno do vale-transporte (OJ 215). g) as anotaes na CPTS geram presuno iuris tantum (Smula 12 TST) (para o empregado) (no para o empregador, salvo erro material). h) presume-se recebida a notificao 48 horas depois de sua postagem, o norecebimento ou o recebimento aps o decurso desse prazo constitui nus do destinatrio (Smula 16 TST). i) presume-se abusiva a transferncia de que trata o Art. 469, 1o, da CLT (cargos de confiana ou condio implcita do contrato de trabalho), sem a comprovao da necessidade do servio (Smula 43 TST). j) o nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e a dispensa, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado (Smula 212 TST). k) nus do empregador que conta com mais de 10 empregados o registro da jornada de trabalho na forma do Art. 74, 2o, da CLT. A no apresentao injustificada dos controles de freqncia gera presuno relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em contrrio (Smula 338 TST). l) na falta de provas constantes das anotaes na CTPS ou do instrumento do contrato de trabalho, entender-se- que o empregado se obrigou a todo e qualquer servio compatvel com a sua condio pessoal (Art. 456, nico, da CLT).
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15.7.2. Presunes absolutas (iure et de iure)

Constituem conseqncias jurdicas que o legislador julgou conveniente determinar a certos fatos, influenciando a prpria estrutura da norma de direito material. Produz os efeitos de definir fatos aptos a constituir, modificar, impedir ou extinguir direitos e obrigaes. No so tecnicamente fenmeno de inverso do nus da prova e nem se relacionam com o direito probatrio: constrange o intrprete que no pode pensar o contrrio. No inverte o nus da prova, no se admite prova em contrrio. Exemplos na Justia do Trabalho: a) o gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa jurdica estrangeira, a receber citao inicial para o processo de conhecimento, de execuo, cautelar e especial (Art. 12, 3o, do CPC). b) o pedido de demisso ou recibo de quitao do empregado com mais de 1 ano s ser vlido com a assistncia do respectivo sindicato ou perante a autoridade do MTE (Art. 477, 1o, da CLT). c) o pedido de demisso do empregado estvel s ser vlido quando feito com a assistncia do respectivo sindicato ou perante a autoridade competente do MTE ou da JT (Art. 500 da CLT).

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AULA 16. SENTENAS NO PROCESSO DO TRABALHO

16.1. INTRODUO

Antes de se abordar a sentena no processo do trabalho, deve-se comentar, de forma genrica, as espcies de deciso, a classificao das sentenas, seus requisitos e estrutura.

16.2. ESPCIES DE DECISES

Em primeiro lugar, vlido classificar os diferentes atos do juiz como a prpria lei o faz (art.162 do CPC), ou seja, em despachos, decises interlocutrias e sentenas. Os despachos so atos ordinatrios do juiz, que no possuem contedo decisrio (art.162, 3, do CPC). So, portanto, irrecorrveis. As decises interlocutrias so aquelas em que o juiz resolve questo incidente no curso do processo, ou seja, sem dar trmino ao (art.162, 2, do CPC). Sentena, por sua vez, o ato pelo qual o juiz pe fim ao processo (Art.162, 1, do CPC). Quando as decises so proferidas por rgo colegiado de tribunal, denominam-se acrdos (art. 163 do CPC). Apesar do conceito legal, deve-se atentar para o fato que nem sempre a sentena encerra o processo, em razo da possibilidade de recursos.

16.3. CLASSIFICAO DAS SENTENAS

As sentenas se classificam em terminativas e definitivas e, quanto aos seus efeitos, em declaratrias, constitutivas e condenatrias. Terminativas so as sentenas que extinguem o processo sem a anlise do mrito. Exemplo a sentena que acolhe preliminar de litispendncia ou extingue o processo por falta de alguma das condies da ao ou de pressupostos processuais. Definitivas so as sentenas que decidem o mrito da causa, como aquelas que julgam os pedidos das reclamaes trabalhistas como procedentes, ou procedentes em parte, ou improcedentes. J com relao aos efeitos, as sentenas meramente declaratrias so aquelas servem para declarar a existncia ou no de uma relao jurdica com fora de coisa julgada. No h a constituio de direitos, tampouco a condenao das partes. Servem para por fim insegurana de uma relao jurdica. Exemplo: o empregador entra com uma ao declaratria, no curso de uma relao de emprego, para que seja declarado que determinado empregado no possui estabilidade. A sentena constitutiva aquela que, reconhecendo determinada relao jurdica, modifica ou extingue tal relao, podendo ainda, criar uma nova relao jurdica.
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Exemplo deste tipo de sentena a que julga procedente o inqurito para apurao de falta grave, extinguindo a relao de emprego anteriormente existente. A sentena condenatria aquela que impe uma ao, de dar ou fazer, ou uma absteno parte vencida, alm de dizer qual o direito aplicvel quele caso. Exemplo deste tipo de sentena a que julga improcedente o inqurito para apurao de falta grave, determinando a reintegrao do empregado estvel.

16.4. REQUISITOS DA SENTENA

A sentena deve respeitar o princpio da congruncia. Isso significa dizer que a sentena deve ser plena, analisando todos os pedidos deduzidos na petio inicial, alm dos pedidos implcitos que a lei ou jurisprudncia exigirem, sem, no entanto, extrapolar esses limites (artigos 128 e 460 do CPC). A sentena que no se atem aos limites exigidos encerra por criar as chamadas decises ultra, extra e citra petita. Segundo Valentim Carrion, a sentena que julga ultra petita (alm do pleiteado) e que o faz extra petita (fora do que o autor pretendeu) so reformveis, mediante recurso; a sentena citra petita (que no se manifesta sobre algum dos pedidos) anulvel. O TST, no tocante ao julgamento citra petita, pacificou o entendimento de que esse vcio da sentena permite o ajuizamento de ao rescisria (OJ 41 SDI-2). O direito do trabalho, no entanto, comporta algumas excees legais que permitem o julgamento ultra petita, ou seja, aquele que d mais do que o que foi demandado. Um exemplo o artigo 467 da CLT que permite ao juiz, mesmo quando omissa a petio inicial, condenar ao pagamento acrescido das referidas verbas. Um tema que gera controvrsia traduz-se na existncia de pedidos implcitos da reclamao trabalhista. Foi dito acima que o juiz dever analisar os pedidos implcitos que a lei ou a jurisprudncia exigirem. Os pedidos implcitos so os pedidos no formulados expressamente. Podem ser acessrios (o adicional constitucional de frias acessrio do pedido de frias, assim como a hora extra remunerada com adicional mnimo de 50%), mas no necessariamente (o adicional de horas extras constante de norma coletiva que supera o adicional legal mnimo de 50%). Doutrina e jurisprudncia debatem sobre a possibilidade de se deferir pedidos implcitos, de acordo com o tema que se apresenta. Para uns, o acessrio segue o principal, e no haveria a necessidade de se postular tais pedidos, alm do fato de tais pedidos se constiturem direitos irrenunciveis dos trabalhadores. Para outros, a sentena deveria ser nula, por no obedecer aos requisitos legais constantes do CPC.

16.5. ESTRUTURA DA SENTENA

A sentena dividida em trs partes: (a) relatrio ou exposio, (b) fundamentao e (c) concluso ou parte dispositiva (art. 458 do CPC c/c art. 832 da CLT).
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O relatrio deve narrar os fatos discutidos e os elementos constantes nos autos (Art. 458, I, do CPC c/c 832 da CLT). No rito sumarssimo, o relatrio dispensado (Art. 852, I, da CLT). A parte de fundamentao a de que devem constar as razes da deciso. Isso necessrio, pois em nosso sistema, h a vedao ao livre arbtrio do juiz (Arts. 93, IX, da CF, 832 da CLT e 165 e 458, II, do CPC). A ausncia de fundamentao com relao a determinado pedido no gera coisa julgada material, podendo ser discutido em outro processo. A parte dispositiva a parte final da sentena. nesta parte que h declarao de procedncia ou improcedncia do pedido, com as respectivas especificaes. , ainda, a nica parte da sentena que gera a coisa julgada material. Merece maior ateno a parte dispositiva da sentena que gera a coisa julgada material. s vezes, o juiz entende, na parte da fundamentao da sentena, que existe determinado direito como fundamento para reconhecer certos pedidos na parte dispositiva da sentena. Todavia, esse direito no ser atingido pela coisa julgada, caso no seja expressamente abordado na parte dispositiva da sentena. Este pedido poder ser discutido em outro processo, como dito acima. Em situao oposta, caso do dispositivo conste o deferimento de um determinado pedido que no tenha sido abordado na fundamentao da sentena, em princpio, a sentena nula, por no fundamentar o embasamento jurdico sob o qual o pedido foi deferido. A exceo a esta regra refere-se aos pedidos acessrios. Neste sentido, havendo fundamentao jurdica para o pedido de pagamento de frias, o juiz poder deferir o adicional constitucional de frias na parte dispositiva da sentena, ainda que no o tenha abordado na fundamentao jurdica.

16.6. ESPECIFICIDADES DA SENTENA TRABALHISTA

As especificidades da sentena trabalhista constam da prpria CLT (Arts. 831 a 836 da CLT). Entre tais especificidades, pode-se ilustrar: a) A deciso somente ser proferida aps de rejeitada a conciliao entre as partes; b) Havendo conciliao, o termo de acordo lavrado se equipara a uma deciso irrecorrvel, salvo quanto s contribuies previdencirias que o INSS entenderem cabveis; c) As decises cognitivas ou homologatrias devero sempre indicar a natureza jurdica das parcelas constantes da condenao ou do acordo homologado, inclusive o limite de responsabilidade de cada parte pelo recolhimento da contribuio previdenciria, se for o caso; d) A Unio ser intimada das decises homologatrias de acordos que contenham parcela indenizatria, na forma do art. 20 da Lei no 11.033, de 21 de dezembro de 2004, facultada a interposio de recurso relativo aos tributos que lhe forem devidos;
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e) Salvo nos casos previstos na CLT, a publicao das decises e sua notificao aos litigantes, ou a seus patronos, consideram-se realizadas nas prprias audincias em que forem as mesmas proferidas; f ) O cumprimento do acordo ou da deciso far-se- no prazo e condies estabelecidas; g) A deciso mencionar sempre as custas que devam ser pagas pela parte vencida; h) Quando a deciso concluir pela procedncia do pedido, determinar o prazo e as condies para o seu cumprimento; e i) Existindo na deciso evidentes erros ou enganos de escrita, de datilografia ou de clculo, podero os mesmos, antes da execuo, ser corrigidos, ex oficio, ou a requerimento dos interessados ou da Procuradoria da Justia do Trabalho. Nota-se, assim, que alm de determinadas caractersticas que impem a devida celeridade processual ao, foram acrescentadas diversas disposies com o ntido objetivo de promover a arrecadao previdenciria das sentenas ou acordos proferidos pela Justia do Trabalho, nos exatos termos da Emenda Constitucional 45. Na justia do trabalho, quando termina a instruo processual, o juiz informa na audincia a data da leitura da sentena, ou seja, a data que a sentena vai ser divulgada. O magistrado pode tambm deixar a deciso adiada sine die, sem data marcada, devendo a sentena ser publicada em Dirio Oficial para sua publicidade. Depois da divulgao da sentena na data designada pelo juiz, ou aps sua publicao no Dirio Oficial, comearo a correr os prazos para a parte vencida recorrer da deciso. A parte vencida ter, a partir da divulgao da deciso, cinco dias para opor embargos de declarao (caso haja omisso, contradio ou obscuridade na sentena) e oito dias para recorrer (recurso ordinrio).

16.6. OS EMBARGOS DE DECLARAO

Embora por muitos classificados como um recurso, e assim disposto nos diplomas processuais, os embargos de declarao tm singularidades prprias. Trata-se, conforme boa tcnica jurdica, no de um recurso em sentido estrito, mas de um procedimento de integrao da deciso que visa, via declarao judicial, afastar omisso, contradio e obscuridade da sentena, podendo ou no impor-lhe efeito modificativo. Portanto, os requisitos de mrito dos embargos de declarao so a existncia omisso, contradio e / ou obscuridade da sentena ou do acrdo. A partir do momento em que so opostos contra a sentena e perante o juzo que a proferiu, ao contrrio dos recursos, que so interpostos perante o rgo ad quem , os embargos de declarao no provocam o rgo revisor e so indispensveis para um pronunciamento formalmente correto na entrega da prestao jurisdicional.
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A previso legal se encontra nos artigos 535 a 538 do CPC e 897-A da CLT e o prazo para oposio dos embargos de declarao, contados da publicao ou cincia da sentena ou acrdo, de 5 (cinco) dias.
16.6.1. Omisso e os embargos de declarao

A omisso ocorre quando a sentena ou o acrdo deixa de apreciar pedido ou fundamentos que embasam a deciso. Por meio da oposio dos embargos de declarao, o juiz ou o tribunal completam a sentena ou o acrdo omisso. Ocorre normalmente em sentenas citra petita: na deciso que quantitativamente julga menos do que o autor pediu e assim deixa de estar atrelada aos pedidos do autor (Arts. 128 e 460 do CPC). A no oposio dos embargos de declarao acarreta a pena de precluso relativamente omisso (Smula 184 do TST). Todavia, h excees ocorrncia de precluso em virtude de omisso da sentena: a) relativizao da coisa julgada: omisses relativas a vcios de ordem pblica (ex: coisa julgada). b) tantum appellatur quantum devolutur: devoluo de todas as questes, ainda que no julgadas, especialmente se no benficas a nenhuma parte em especial (ex: omisso quanto ao divisor de horas extras 180 pedido pelo autor e 220 pedido pelo ru sentena omissa neste particular) (segue a regra contida no artigo 515, 1o, do CPC). A principal conseqncia da sentena omissa e a recusa em se constatar a omisso acarretam negativa da prestao jurisdicional (Arts. 832 da CLT, 458 do CPC e 93, IX, da CF) e, consequentemente, a nulidade da deciso dos embargos de declarao, com o retorno dos autos ao rgo julgador de origem (OJ 115 da SDI-I).
16.6.2. Contradio e os embargos de declarao

A contradio ocorre quando a sentena ou acrdo contm proposies incompatveis (idias excludentes). Por meio da oposio dos embargos de declarao, o juiz ou o tribunal afastam a contradio da sentena ou do acrdo. A contradio da sentena ou do acrdo pode ocorrer: (a) dentro e entre as partes que compem a sentena (relatrio, fundamentao e dispositivo); (b) entre a ementa e as partes que compem o acrdo; e (c) em erro de contagem de votos no tribunal. importante frisar que no h contradio entre as partes da sentena e os elementos dos autos. Quando tal hiptese ocorre, h erro in iudicando, cabendo recurso de mrito contra a deciso proferida. Exemplo: se a deciso conclui que devido o pagamento de horas extras diante da ausncia de comprovao nos recibos de pagamento, mas, de fato, os recibos comprovam o pagamento de horas extras, no h contradio da sentena. Houve erro de apreciao da prova pelo juiz.
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16.6.3. Obscuridade e os embargos de declarao

A obscuridade ocorre quando a sentena redigida de tal forma que no se permite sua inteleco. Por meio da oposio dos embargos de declarao, o juiz ou o tribunal aclaram a deciso ou o acrdo obscuro. Significa, na prtica, ausncia de clareza quanto ao deferimento ou indeferimento da pretenso, uma questo objetiva perceptvel a todos. diferente da dvida, uma questo subjetiva, que ocorre comumente na fundamentao e s a parte a percebe. Na maioria das vezes, a obscuridade difcil de acontecer e a parte que ope embargos de declarao sob tal requisito legal pode receber, como resposta, multa protelatria.
16.6.4. Efeito infrigente e os embargos de declarao

Admite-se excepcionalmente efeito modificativo aos embargos de declarao, desde que presente os requisitos de mrito do procedimento. Pode ocorrer quando h contradio ou omisso, mas no obscuridade (pela lgica e pelo texto legal contido na CLT). A natureza da omisso suprida pelo julgamento dos embargos de declarao pode ocasionar efeito modificativo no julgado (Smula 278 TST). Para que haja efeito modificativo preciso que se acrescente ou se modifique o status final da deciso, seja na parte dispositiva ou na fundamentao. Finalmente, quanto tramitao dos embargos de declarao, na iminncia de ser dado efeito modificativo ao julgado, tem que se abrir prazo para outra parte a fim de garantir o contraditrio (OJ 142 da SDI-I).
16.6.4. Caso gerador

Como advogado de uma empresa, voc chamado s pressas para assumir um caso trabalhista. Seu contato na empresa explica que o advogado anterior comeu mosca em vrios momentos do processo e, assim, deseja que voc assuma a representao do empregador imediatamente. Todavia, o processo acabou de receber sentena de primeira instncia e o prazo para opor embargos de declarao j est fluindo. Ao analisar o processo, voc constata que o juiz deferiu pedido de pagamento de horas extras, alm de um pedido implcito, relativo ao adicional de horas extras, no valor de 75% da hora normal. Este adicional faz parte da norma coletiva da categoria do autor e o acordo coletivo se encontra nos autos. O que voc faria?

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AULA 17 e 18. RECURSOS NO PROCESSO DO TRABALHO

17.1. INTRODUO

Antes de se abordar os diversos recursos previstos no processo do trabalho, seria oportuno esclarecer, de forma genrica, os pressupostos recursais, dando especial nfase aos pressupostos dos recursos trabalhistas.

17.2. PRESSUPOSTOS DOS RECURSOS

A admissibilidade de um recurso, para fazer com que seja conhecido pelo tribunal, est sujeito ao atendimento de certos pressupostos. Os pressupostos recursais equivaler-se-iam, mutatis mutandi, s condies da ao (possibilidade jurdica do pedido, legitimidade das partes, interesse processual tema estudado nas aulas 12 e 13) para os recursos. Trata-se de uma expresso do direito de ao. Para Nelson Nery, os pressupostos recursais no processo civil podem ser qualificados como intrnsecos e extrnsecos ao recurso. Os Pressupostos Intrnsecos referem-se deciso judicial propriamente dita. Seriam eles: a) Cabimento (possibilidade jurdica, adequao). b) Legitimidade. c) Interesse Jurdico. J os Pressupostos Extrnsecos referem-se a fatos exteriores deciso e, portanto, em regram, so fatos posteriores. Seriam eles: a) b) c) d) Tempestividade. Regularidade Formal do Ato. Inexistncia de Fato Impeditivo/Extintivo ao Direito de Recorrer. Preparo.

No processo do trabalho, Manoel Antonio Teixeira Filho, acreditam muitos, foi o melhor doutrinador nessa parte especfica. Este autor divide os pressupostos recursais em pressupostos subjetivos e objetivos. Os Pressupostos Subjetivos referem-se aos sujeitos da relao processual (juiz, partes, terceiros). Seriam eles: a) b) c) d) Legitimidade Interesse Jurdico. Capacidade. Representao.
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Os pressupostos objetivos, conforme ensina Manoel Antonio Teixeira Filho, diriam respeito ao objeto, ao mrito do recurso. Seriam eles: a) b) c) d) Cabimento (Adequao e Recorribilidade). Regularidade Formal do Ato. Tempestividade. Preparo.

17.2.1. Pressupostos subjetivos

Os pressupostos subjetivos dos recursos trabalhistas podem ser assim sintetizados: Legitimidade: Refere-se pessoa jurdico-processual que tem a faculdade de recorrer. Entre tais pessoas se encontram: a) as partes: empregado, empregador, sindicatos, federaes e confederaes e o Ministrio Pblico do Trabalho (este quando atual em nome prprio, como na Ao Civil Pblica, e no como custo legis); b) o Presidente do Tribunal Regional do Trabalho e do Ministrio Pblico do Trabalho: em forma de legitimao anmala Art. 898 da CLT contra deciso em dissdio coletivo que afete empresa de servio pblico em processo de reviso de sentena normativa; c) a Unio Federal: contra deciso normativa que adotar ndice de correo que exceda quele estipulado em lei de poltica salarial; d) o Terceiro Prejudicado: que ingressa no feito como recorrente, age em nome prprio e no permanece no feito aps a deciso, sendo necessrio que demonstre interesse fundado no binmio necessidade / utilidade, pois o terceiro titular de uma relao jurdica afetada direta ou indiretamente pela sentena. necessria a demonstrao do nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial (Art. 499, 1o, do CPC). O Terceiro prejudicado pode interpor qualquer recurso (do rol do Art. 893 da CLT), pode desistir do recurso sem anuncia da parte (Art. 501 do CPC) e pode renunciar ao recurso (Art. 502 do CPC); e e) o INSS: h a criao de uma hiptese recursal imediata para manejo de recurso ordinrio contra acordo judicial ou sentena, ou de agravo de petio contra acordo em execuo de ttulo executivo judicial. No que tange ao recurso do INSS, importante salientar trs diferenas. (1) Em caso de renncia de crditos ou conciliao aps o trnsito em julgado, o INSS executa a contribuio pelo valor total e no precisa apresentar recurso (respeito coisa julgada, res dubia e adstrita aos pedidos do autor, a conciliao pode ocorrer antes e aps o trnsito em julgado). (2) J no caso de transao (no adstrita aos limites do pedido da petio inicial ocorre somente antes do trnsito em julgado), o INSS no pode questionar o mrito do acordo judicial. E (3)
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em caso de acordo sem reconhecimento de vnculo, o INSS no pode questionar o mrito, mas apenas o eventual percentual das parcelas por servios prestados. Interesse ou Lesividade: Ocorre quando o titular da relao jurdica material atingido de forma desfavorvel pela deciso que se impugna (a existncia de prejuzo/gravame denota o interesse de recorrer). Em regra, a parte vencida possui interesse, mas a deciso pode ser lesiva tambm parte vencedora. O interesse da parte vencedora em recorrer est atrelado ao mximo que tal parte pode obter do provimento jurisdicional (exemplo: em uma ao civil pblica, a parte vencedora ganhar a ao por falta de provas significa menos do que pode receber caso a sentena fosse de improcedncia da ao). O interesse jurdico e no meramente econmico (no tem que fazer demonstrao de prejuzo financeiro, pois pode ocorrer em ao declaratria). Deve haver a existncia do binmio necessidade (recurso como nico meio disponvel de se obter o provimento jurisdicional) / utilidade (fim prtico representado pelo provimento jurisdicional). Finalmente, a forma por meio da qual a deciso est fundamentada no gera interesse de recorrer parte vencedora, porque todas as questes suscitadas e discutidas no processo so obrigatoriamente devolvidas ao tribunal ad quem. Capacidade: Significa capacidade recursal para estar em juzo (associada capacidade de exerccio ou de fato diferente da capacidade de ser parte: capacidade de direito ou de gozo, titular de direitos e obrigaes). Somente se verifica a capacidade de fato porque a capacidade de direito j foi verificada no incio da ao. A capacidade tem que ser verificada porque esta pode ter sido perdida ao longo do processo (exemplo: enfermidade, ou a parte que tenha se tornado mentalmente instvel Art. 3, II, do NCC e a necessidade de se fazer representada por pai, tutor ou curador).
17.2.2. Pressupostos objetivos

Os pressupostos objetivos dos recursos trabalhistas podem ser assim sintetizados: Cabimento: Adequao e Recorribilidade: A Recorribilidade de uma deciso trata do meio apropriado para impugnar a deciso, ou seja, constitui a verificao de que se contra determinada deciso cabe um determinado recurso. A ausncia do requisito acarreta o no conhecimento do apelo. J pela Adequao se considera questes relativas aos princpios da fungibilidade e da variabilidade, isto , at quando um determinado recurso, embora no denominado corretamente pela parte, pode ser aproveitado para fins de julgamento. Este tema influenciado pela poltica legislativa, pois o juiz est adstrito s hipteses de previso legal e deve observar os casos onde h limitao recursal, exceto nas hipteses onde os princpios da fungibilidade e variabilidade forem aceitos pelo tribunal (Exemplo: o recorrente interpe recurso e denomina de Ordinrio, ao invs de Recurso Ordinrio).
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Regularidade Formal do Ato: Trata-se de requisitos de formalidade dos recursos. Exemplos: (a) comprovao de recurso interposto por fax at o 5o dia aps o prazo; (b) assinatura do patrono do recorrente pelo menos na petio que encaminha as razes do recurso, sob pena de inexistncia do ato (OJ 120); e (c) informaes e peas obrigatrias no recurso de agravo de instrumento (Arts. 524 e 525, I, do CPC). Preparo: Envolve, nos recursos trabalhistas, o pagamento das custas judiciais e do depsito recursal. Custas: H o pagamento obrigatrio das custas judiciais para recorrer; a inobservncia do pagamento e da comprovao causa desero do apelo. O pagamento e a comprovao das custas devem ser feitos dentro do prazo recursal (se o recurso for interposto antes do prazo, o pagamento e a comprovao das custas podem se dar at o prazo do recurso) (Art. 789, 1o, da CLT). No h devoluo das custas, mas pode haver reembolso em caso de inverso da sucumbncia, cujo valor executado nos prprios autos (exceto se a outra parte for o Ministrio Pblico do Trabalho) (OJ 186 da SDI-I). A parte vencedora em 1a instncia, se vencida na 2a instncia, paga as custas judiciais da sentena originria, independentemente de notificao, das quais ficar isenta a parte vencida (Smula 25 TST). Depsito Recursal: Significa o recolhimento de um depsito pecunirio condicionado admissibilidade do recurso sob pena de desero nomenclatura prvia ligada no ao pagamento, mas admissibilidade do recurso. Possui a finalidade de garantir a execuo da dvida trabalhista e coibir a interposio de recursos protelatrios com a rpida satisfao do julgado no h afronta ao duplo grau de jurisdio, mas apenas uma regra limitadora. Incide diante de condenao pecuniria na sentena (no requisito para sentena constitutiva ou declaratria Smula 161 TST). O depsito deve ser feito e comprovado dentro do prazo do recurso (Smula 245 TST). Os valores do depsito recursal so definidos pelo teto em tabelas publicadas pela Presidncia do TST ou, se inferior, pelo valor da condenao ou pelo valor arbitrado pelo juiz para efeito de pagamento de custas (Art. 899, 2o, da CLT). Havendo acrscimo na condenao, a complementao do depsito devida com relao a cada recurso at ser atingido o valor da condenao (Smula 128 TST e OJ 139). Tempestividade: Significa o manejo do recurso dentro do prazo peremptrio conferido por lei a no-observncia causa o no conhecimento por intempestividade e o conseqente trnsito em julgado da deciso que se pretendia impugnar. O prazo geral dos recursos trabalhistas de 8 dias (aos recursos constantes do rol do artigo 893 da CLT Lei 5584/70). Excepcionalmente, o prazo ser de: (a) 5 dias para Reclamao
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Correcional e Agravo Regimental (depende do Regimento Interno dos Tribunais); (b) 48 horas para pedido de reviso de valor de alada; (c) 5 dias para embargos de declarao (Art. 897-A da CLT); (d) 8 dias para agravo de instrumento para destrancar demais recursos. Na contagem do prazo, exclui-se o dia de incio do prazo e computa-se o dia final. Na suspenso do prazo, paralisa-se a contagem do prazo e se recomea a contar de onde suspendeu, ao passo que na interrupo, paralisa-se a contagem do prazo e se recomea a contar do inicio do prazo. Os prazos no se iniciam (nem se vencem) em dias no-teis (Art. 765 da CLT). Representao: Traduz-se no instrumento (procurao) que outorga poderes aos advogados para interpor recurso e praticar demais atos do processo. A representao tem que ser vlida, isto , o advogado subscritor do recurso tem que ter poderes nos autos para que o recurso seja conhecido.
17.2.3. Juzo de admissibilidade dos recursos

Os pressupostos subjetivos e objetivos dos recursos so verificados por meio de um juzo de admissibilidade. O juzo de admissibilidade feito de forma ex oficio (pois tratam de matria de ordem pblica) e se assemelham verificao preliminar das condies da ao. Todavia, no influi no teor do julgamento de mrito (ao contrrio das questes prejudiciais). Antecede ao julgamento do mrito (conhece ou no conhece do recurso) podendo, assim, trancar o recurso e no permitir o julgamento do mrito. Possui natureza decisria (Art. 93, IX, da CF) e declaratria (afirma uma situao pr-existente ao recurso). Alm disso, possui eficcia ex tunc a deciso de admissibilidade retroage data do fato que ocasionou o no conhecimento, influindo na formao da coisa julgada. Os pressupostos podem ser examinados no momento da interposio, a qualquer momento at o julgamento do recurso, e inclusive no julgamento do recurso, quando ocorre o julgamento de admissibilidade definitivo. O juzo de admissibilidade dos recursos exercido em 2 (dois) momentos e por 2 (dois) juzos (ad quo e ad quem): a) O juzo de admissibilidade feito pelo rgo ad quo no vincula o juzo ad quem e nem pode delimitar o campo de conhecimento do recurso pelo juzo ad quem. b) O juzo de admissibilidade feito pelo rgo ad quem vincula o juzo a quo a competncia de exame fica a cargo do juzo ad quem, que por economia processual delega inicialmente o juzo de admissibilidade ao juzo ad quo.

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17.3. RECURSOS TRABALHISTAS EM ESPCIE

Neste item sero abordados os recursos trabalhistas mais comuns dispostos na CLT.

17.3.1. Recurso ordinrio

17.3.1.1. Conceito do recurso ordinrio Trata-se de recurso que visa reviso (reforma ou anulao) da sentena (error in procedendo ou in iudicando, respectivamente), em instncia ordinria (Tribunais Regionais do Trabalho), com reapreciao das provas produzidas e a possibilidade, em tese, da juntada de novos documentos. Traduz-se no recurso mais amplo e mais genrico previsto na CLT corresponde apelao no processo do trabalho no se confunde com os recursos de competncia do STJ e STF (Arts. 102, II, e 105, II, da CF). Ocorre, em geral, em processo de conhecimento (decide e define direitos) e cautelar (decide emergncia processual). Deve ser interposto contra decises (a) das varas, (b) juzes de direito investidos com a jurisdio trabalhista (em comarcas onde no h varas do trabalho) e (c) em feitos de competncia originria dos Tribunais Regionais do Trabalho, ou sejam os recursos ordinrios em instncia extaordinria (TST) (Art. 895 da CLT forma exemplificativa, no numerus clausus). 17.3.1.2. Cabimento do recurso ordinrio cabvel contra decises finais. O termo deciso definitiva na CLT no sinnimo de sentena de mrito, mas para qualquer tipo de sentena: definitivas (com julgamento de mrito) ou terminativas (sem julgamento de mrito). Dessa forma, cabvel o Recurso Ordinrio contra as seguintes decises: Sentenas Definitivas: a) acolher ou rejeitar o pedido do autor (Art. 269, I, do CPC); b) quando o ru reconhecer a procedncia do pedido (Art. 269, II, do CPC); c) quando as partes transigirem (Art. 267, III, do CPC) (hiptese recursal apenas para o INSS o termo de acordo irrecorrvel para as partes Smula 259 TST); d) quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio (Art. 269, IV, do CPC); e e) quando o autor renunciar ao direito sobre o qual se funda a ao (Art. 269, V, do CPC). Sentenas Terminativas: a) que indefere a petio inicial (Art. 267, I, do CPC); b) ocorrer o arquivamento da reclamao trabalhista (Art. 844 da CLT).;
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c) quando o juiz extinguir a reclamao trabalhista em rito de procedimento sumarssimo por falta de pedido certo ou de valor determinado (Art. 852-A, I, da CLT); d) quando se verificar ausncia dos pressupostos de constituio e desenvolvimento regular do processo (Art. 267, IV, do CPC); e) quando o juiz acolher alegao de litispendncia, perempo ou coisa julgada (Art. 267, V, do CPC); f ) quando no ocorrer qualquer das condies da ao como a possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade das partes e o interesse processual (Art. 267, VI, do CPC); g) quando o autor abandonar a causa por mais de 30 dias sem promover os atos necessrios (Art. 267, III, do CPC); h) quando o autor desistir da ao (Art. 267, VIII, do CPC); i) quando o processo ficar parado por mais de 1 ano por negligncia das partes (Art. 267, II, do CPC); e j) quando ocorrer confuso entre autor e ru (Art. 267, X, do CPC). 17.3.1.3. Questes de fato supervenientes Diz respeito apreciao pelo tribunal de questes de fato no propostas perante o 1o grau. Em princpio, pode-se afirmar que: a) em regra, a deduo de novas questes depois do oferecimento de contestao (Art. 303 do CPC) se restringem quelas: i) que forem relativas a direito superveniente (Art. 303, I, do CPC); ii) que compete ao juiz delas conhecer de ofcio (Art. 303, II, do CPC); iii) em que haja autorizao legal para poderem ser formuladas em qualquer tempo ou juzo (Art. 303, III, do CPC). b) deduo de outras novas questes: somente podero ser suscitadas em recurso se a parte comprovar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior (Art. 517 do CPC): i) exemplo: pedido de converso da indenizao em reintegrao no recurso por motivo de extino do estabelecimento na fase recursal; ii) exemplo: prescrio pode ser alegada em recurso at instncia ordinria (mas cabe ao tribunal reconhec-la ou no) deduo e compensao no podem ser alegadas em recurso (matria de defesa). 17.3.1.4. Juntada de documentos A juntada de documentos na fase recursal s se justifica quando (Smula 8 TST): a) quando provado o justo impedimento para sua oportuna apresentao; b) quando se referir a fato posterior sentena. Note, por oportuno, que o documento sempre superveniente ao processo, o fato nem sempre superveniente.
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A admissibilidade da juntada de documentos fora da esfera do juzo a quo est sujeita apenas a pressupostos objetivos no est sujeito ao consentimento das partes ou anlise subjetiva do documento. Sendo admitida a juntada do documento, deve ser dado vista a outra parte em 5 (cinco) dias (Art. 398 do CPC), que poder argir incidente de falsidade do documento (Art. 390 do CPC), a qual ser processada perante o relator do Recurso Ordinrio (Art. 393 do CPC) conforme artigos 390 a 392 do CPC e Regimento Interno do Tribunal. Se o tribunal deferir a juntada e houver necessidades de mais provas para julgar a lide, dever ser extrada carta de ordem ao juzo a quo, fixando prazo para devoluo dos autos (em ato do tribunal, no do relator). Por que acontece isso? Ou seja, por que o tribunal, em havendo necessidade, no processa as demais provas? 17.3.1.5 Processamento do recurso ordinrio O processamento ou tramitao do Recurso Ordinrio obedece seguinte ordem e distingue-se entre procedimento ordinrio e procedimento sumarssimo: Tramitao em Procedimento Ordinrio: Aps juzo de admissibilidade em primeira instncia (antes ou depois das contrarazes Art. 518 do CPC), o juzo a quo: a) caso negado seguimento: intima o recorrente para eventual interposio de Agravo de Instrumento; ou b) caso dado seguimento (com ou sem as contra-razes): realiza despacho determinando o envio dos autos ao juzo ad quem e a secretaria anota a remessa e a data em que ocorreu o envio. Depois de exercido o juzo de admissibilidade, cessa a atividade do juzo a quo, a menos que exista carta de sentena. No tribunal, a tramitao do recurso pode variar conforme o Regimento Interno (Art. 909 da CLT) em regra, os autos: a) so recebidos pelo Servio de Cadastramento Processual para registro, nova autuao e reviso de folhas; b) vo Secretaria do Tribunal Pleno para distribuio a uma das turmas e para ganhar relator; c) so destinados Procuradoria Regional e ficam concluso para parecer do Procurador Regional, ao final do qual retornam ao relator. Estando os autos de posse do Relator, este poder: a) ocorrendo relevante questo de direito ou interesse pblico, que faa conveniente prevenir ou compor divergncia entre turmas, propor que o recurso seja julgado pelo rgo colegiado que o Regimento Interno indicar (se houver);
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b) dar provimento ou negar seguimento ao recurso de plano (Art. 557 do CPC); e c) analisar o recurso, apor vistos e enviar os autos para o revisor, que far o mesmo. No julgamento do Recurso Ordinrio: a) o relator faz a leitura do relatrio dando uma viso geral do processo aos demais julgadores (e pode ocorrer de votar antes da sustentao oral das partes, se for o caso, conforme Regimento Interno Art. 909 da CLT); b) o revisor ouvido e confirma se obteve a mesma impresso do relator (e pode ocorrer de votar antes da sustentao oral das partes, se for o caso, conforme Regimento Interno Art. 909 da CLT); c) as partes fazem a sustentao oral (ou aps voto do revisor, conforme dispuser o Regimento Interno Art. 909 da CLT) iniciando-se pelo recorrente, aps o recorrido; d) ordem de votao: relator, revisor e demais juzes em ordem de antiguidade (atualmente apenas 3 juzes) (quem no se der por impedido tem que votar: vedao ao non liquet) havendo empate, o presidente desempata, sendo facultada adiar o julgamento para sesso seguinte; e) poder haver casos de relator sem voto, se assim previsto no Regimento Interno do Tribunal; f ) enquanto no for proclamado o resultado do julgamento, os desembargadores podero alterar o voto ou pedir vista por uma sesso, caso no estejam habilitados a proferir o voto; g) ordem de anlise das matrias: (i) pressupostos do recurso, (ii) questes preliminares e prejudiciais (se nulidade for suprvel, pode converter em diligncia), (iii) mrito (por questes distinta, podendo ser cada matria de forma sucessiva) ainda que haja julgamento de recurso interposto por ambas as partes (exceo ao princpio da autonomia dos recursos); h) o relator redige o acrdo ou o redige o primeiro juiz que se manifestar acerca da tese vencedora os vencidos podem transcrever razes de voto em separado na prtica, embora obrigatria (Art. 563 do CPC), pode no haver ementa; e i) ocorre a lavratura e publicao do acrdo. Tramitao em Procedimento Sumarssimo: Processamento conforme norma contida no artigo 895, 1o e 2o, da CLT: a) b) c) d) uma vez no tribunal ser imediatamente distribudo ao relator; no possui revisor; o relator possui 10 (dez) dias para analisar o recurso e liber-lo; a secretaria do rgo jurisdicional dever inclu-lo em pauta para julgamento imediatamente; e) o parecer do Ministrio Pblico (se for o caso) ser exarado oralmente na prpria sesso de julgamento;
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f ) o acrdo consistir unicamente na certido de julgamento, que mencionar o nmero dos autos e conter as razes de decidir e o dispositivo se a sentena for confirmada pelos prprios fundamentos, a certido de julgamento servir de acrdo no h relatrio; e g) os tribunais divididos em turma podero designar uma ou mais delas para o julgamento dos recursos.
17.3.2. Agravo de instrumento

Conforme disposto no artigo 897 da CLT, existem duas espcies de Agravo, o de Instrumento, e o de Petio, este ltimo interposto nas execues e que ser abordado em momento oportuno. O objetivo do Agravo de Instrumento destrancar recurso cujo seguimento tenha sido denegado por juiz ou tribunal, ou seja, o meio pelo qual se impugna o despacho que nega seguimento a qualquer recurso. O prazo para a sua interposio de 8 (oito) dias a partir da intimao do despacho que negou seguimento ao recurso. Dessa forma, pode-se afirmar que a principal diferena do Agravo de Instrumento do processo civil consiste no fato de que, na Justia do Trabalho, no h a recorribilidade das decises interlocutrias, ou seja, pela celeridade do processo, qualquer incidente processual, teoricamente impugnado por Agravo de Instrumento, deve ser impugnado em Recurso Ordinrio. A petio do agravo de instrumento deve conter a exposio do fato e do direito e as razes do pedido de reforma da deciso. Deve ser instruda, obrigatoriamente, com (a) cpias da deciso agravada, (b) da certido da respectiva intimao, (c) das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado, (d) da petio inicial, da contestao, (e) da deciso originria, (f ) da comprovao do depsito recursal e do recolhimento de custas, facultando-se, ainda, a apresentao de outras peas teis ao deslinde da matria. Atualmente, a formao do agravo de instrumento deve possibilitar, ainda, o imediato julgamento do recurso denegado, sob pena do seu no conhecimento, com o objetivo de acelerar a prestao jurisdicional. Em Agravo de Instrumento interposto para destrancar Recurso de Revista, devem tambm ser transladadas as seguintes peas: (a) o recurso ordinrio; (b) as contra-razes ao recurso ordinrio; (c) o acrdo prolatado em sede de recurso ordinrio; e (d) o recurso de revista e as contra-razes ao recurso de revista. Deve-se salientar que todas estas cpias reprogrficas de peas transladadas devem estar devidamente autenticadas, podendo ser autenticadas pelo prprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal, em face do inciso IX da Instruo Normativa 16 do TST combinado com a aplicao subsidiria do 1 do artigo 544 do CPC. Recebido o agravo de instrumento, o juiz prolator do despacho denegatrio agravado poder reformar sua deciso, exercendo o juzo de reconsiderao ou retratao (efeito regressivo), ou confirmar sua deciso mandando notificar o recorrido para oferecer suas razes ao agravo de instrumento e ao recurso denegado, no prazo
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de 8 (oito) dias. O juzo de retratao possui, doutrinariamente, efeito regressivo, pois permite que prolator da deciso retorne o processo seu ao estado anterior. Neste caso, processa-se o recurso denegado, sendo os autos principais remetidos ao juzo competente para a sua apreciao. Se a deciso agravada for mantida, os autos do agravo sero encaminhados ao Tribunal competente. Caso provido o Agravo de Instrumento, a Turma deliberar sobre o julgamento do recurso principal trancado. Se nos autos principais houver recursos de ambas as partes e se apenas um deles for denegado, o agravo de instrumento interposto ser remetido junto com os recursos recebidos. O agravo de instrumento possui efeito meramente devolutivo, conforme os termos do artigo 899 da CLT, e ser apreciado e julgado pela Turma segundo o artigo 678, II, b c/c 897, 4 da CLT. Em caso de agravo de instrumento para apreciao de recurso extraordinrio no STF, cujo seguimento tenha sido negado pelo TST, este ser apreciado e julgado por uma das turmas daquela corte (art. 8, I, do Regimento Interno do STF).
17.3.3. Recurso de revista

A atual denominao deste recurso foi introduzida pela Lei 861/44, antes dela denominava-se Recurso Extraordinrio. A maior influncia na mudana da nomenclatura do recurso veio com a promulgao da Constituio de 1946, que integrou a Justia do Trabalho ao Poder Judicirio. Como esta Constituio j previa o cabimento de um Recurso Extraordinrio interposto para o Supremo Tribunal Federal poderia acontecer de em um mesmo processo serem interpostos dois recursos com o mesmo nome: um para o Tribunal Superior do Trabalho, que seria o antigo Recurso Extraordinrio, atualmente Recurso de Revista; e outro para o STF, o Extraordinrio propriamente dito. O Recurso de Revista destina-se a correo quanto violao literal da lei. Tem como principal objetivo a uniformizao da jurisprudncia e a preservao da integridade das disposies legais e das sentenas normativas. Pelos termos do artigo 896 e 1 da CLT, o recurso de revista ser recebido apenas com efeito devolutivo, sendo admitida a viabilidade da ao cautelar (que ser abordada adiante) para atribuir efeito suspensivo ao recurso de revista quando presentes o periculum in mora e o fumus boni iuris.
17.3.3.1 Cabimento do recurso de revista

Para a interposio do Recurso de Revista faz-se necessria, em primeiro lugar, a presena dos pressupostos extrnsecos objetivos (tempestividade, preparo, adequao, inexistncia de fato extintivo ou impeditivo como a existncia de desistncia do recurso ou renncia ao direito de recorrer e regularidade de representao) e subjetivos (legitimidade, capacidade e interesse), alm dos pressupostos intrnsecos, especficos ou inerentes a este recurso. Nos termos do caput do artigo 896 da CLT, o recurso de revista ser admissvel apenas das decises proferidas em grau de recurso ordinrio pelos Tribunais RegioFGV DIREITO 62

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nais, e ser julgada por uma das turmas do TST. Contudo, a exceo regra inserese nos casos de deciso proferida em Agravo de Petio que violem diretamente e literalmente a Constituio sendo, portanto admissvel revista ( 2 do artigo 896 da CLT). A alnea a do referido artigo 896 da CLT equipara o Recurso de Revista ao Recurso Especial do Processo Civil sob o fundamento de divergncia jurisprudencial. A divergncia jurisprudencial significa o fato de uma mesma matria ter sido julgada diversamente por tribunais diferentes. A Smula 296 do TST serve para nortear a questo quando frisa: A divergncia jurisprudencial que enseja o Recurso h de ser especfica, revelando a existncia de teses diversas na interpretao de um mesmo dispositivo legal, embora idnticos os fatos que as ensejaram. A divergncia jurisprudencial que se admite no Recurso de Revista se constitui no fato de a deciso impugnada ter resultado diferente de uma outra deciso que s pode ser: (a) de outro Tribunal Regional do Trabalho ou do TST (por meio do Tribunal Pleno ou de suas Turmas); (b) ou proferida pela Seo de Dissdios individuais do TST; ou, ainda, (c) contrria smula de jurisprudncia uniforme do TST. A alnea b do artigo 896 esclarece que a divergncia jurisprudencial consagrada na lei tem que ser acerca de normas autnomas ou privadas as quais tenham aplicao territorial que exceda jurisdio do Tribunal Regional do Trabalho prolator da deciso atacada pelo Recurso de Revista. Com relao alnea c do artigo 896, no permitida a interposio do Recurso de Revista em havendo violao a outras normas ou fontes formais do direito (tais como lei estadual, municipal, estrangeira, regulamento e usos e costumes) que no sejam dispositivos de lei federal ou da Constituio, salvo, porm as violaes s normas autnomas (Acordo e Conveno Coletiva) sobre as quais o Tribunal Superior do Trabalho tem admitido a interposio do Recurso de Revista. importante observar que o Recurso de Revista, por ser de natureza extraordinria, devolve ao TST somente a questo de direito. Ou seja, no se justifica o cabimento deste recurso para reexame de fatos e provas, conforme esclarece a Smula 126 do TST. Contudo, o TST pode e deve corrigir a aplicao equivocada da lei aos fatos. O que no possvel discutir quais os fatos, sua existncia ou inexistncia, ou se foram ou no provados. 17.3.3.2 Pressupostos do recurso de revista Os pressupostos intrnsecos para a interposio do recurso de revista so: 1) Violao literal de Lei Federal ou da Constituio Federal; 2) Interpretao diferente daquela dada por outro Tribunal Regional ou pelas Sees Especializadas do TST ou contrria jurisprudncia uniforme do TST; 3) Interpretao diferente acerca da aplicao de Lei Estadual, Conveno Coletiva de Trabalho, Acordo Coletivo, Sentena Normativa ou Regulamento Empresarial, de observncia obrigatria em rea territorial que exceda a jurisdio do Tribunal Regional do Trabalho prolator da deciso recorrida;
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4) Pr-questionamento: da matria ventilada na petio de apelo, ou seja, provocao do julgador pelo interessado, efetivada na instncia a quo. Este um pressuposto especfico para recursos de natureza extraordinria. Isto porque, caso a sentena recorrida tenha deixado de apreciar algum assunto, o juzo de segunda instncia poder julg-lo, bastando para isso que sejam objeto do recurso ordinrio, no precisando haver, portanto, embargos de declarao. O efeito devolutivo amplo e consagrado no 1 do artigo 515 do CPC. Os embargos de declarao com propsito de pr-questionamento no podem ser considerados protelatrios (Smula 98 do TST) e por isso no ensejam a multa do artigo 538 do CPC. Sobre o pressuposto dispem as Smulas 282 e 356 do STF e as Smulas 184 e 297 do TST; 5) Jurisprudncia paradigma tem que abranger todos os fundamentos da deciso recorrida (Smula 23 do TST); 6) Jurisprudncia paradigma seja atual (Smula 42 do TST); 7) Que a matria devolvida no se refira a fatos e provas (Smula 126 do TST); 8) Que a deciso recorrida no tenha sido decidida em Agravo de Instrumento; e 9) Que a causa oferea transcendncia com relao aos reflexos geras de natureza econmica, poltica, social ou jurdica (art. 896-A, CLT). Por sua vez, os requisitos ou padres formais que devem ser observados nas peties de Recurso de Revista esto previstos na Instruo Normativa 23 do TST.
17.3.4. Medidas cautelares para efeito suspensivo

Em linhas gerais, a ao cautelar um processo autnomo (constitui autos e demanda deciso prpria), porm dependente de uma ao principal. A ao cautelar dependente da ao principal porque seu propsito conseguir um provimento jurisdicional que assegure a viabilidade do processo no futuro e, por isso mesmo, possui natureza assecuratria e conservativa. Para isso precisa ter uma tramitao rpida, pois razes de urgncia que justificam tal ao. Os requisitos essenciais para o acolhimento de qualquer ao cautelar so: (a) a existncia de um risco objetivamente aprecivel de dano irreparvel ou de difcil reparao, caso haja demora na prestao jurisdicional (periculum in mora); e (b) a existncia de plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretende a segurana (fumus boni iuris). O primeiro diz respeito a um perigo de dano correspondente a um risco de prejuzo material, devendo o requerente fundamentar seu pedido, a fim de evidenciar que o prejuzo que intenta impedir pode ocorrer brevemente, e que no est invocando meras possibilidades de prejuzo e sim que se ampara em uma situao de existncia inequvoca. necessria, portanto, a demonstrao do prejuzo. J o segundo pressuposto diz respeito presuno de que o pedido pretendido pelo requerente da ao cautelar guarde bom direito com relao aos fatos e que,
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portanto, merece acolhimento pelo rgo julgador. O fumus bonis iuris anlogo ao direito lquido e certo invocado em mandados de segurana. As cautelares para efeito suspensivo so denominadas atpicas ou inominadas (artigo 798 do CPC), isto porque o juiz pode determinar a medida cautelar que julgar adequada, englobando, nesta situao, o poder geral de cautela do juiz. Tais medidas so adotadas quando no h previso especfica nas leis para as aes cautelares, ao contrrio do que acontece nos casos de busca e apreenso, cauo, seqestro, medidas estas tipificadas no CPC. No direito do trabalho, as aes cautelares servem para requerer efeito suspensivo aos recursos uma vez que tais recursos so recebidos apenas no efeito devolutivo, no suspensivo; isto , o credor pode iniciar execuo provisria e constringir os bens do executado. As aes cautelares esto previstas na Smula 414 do TST. A competncia para julg-la cabe ao tribunal que ir julgar o recurso do qual a ao cautelar dependente. J no que tange ao rito, a jurisprudncia no pacfica, podendo seguir as normas contidas no CPC, ou seguir o rito trabalhista com adaptaes, o que gera insegurana para as partes. Das sentenas que julgam a ao cautelar cabe recurso ordinrio, em virtude da equivalncia deste recurso com a apelao (artigo 520 do CPC). Vale salientar que cautelar e liminar no so sinnimos. Deferir um requerimento liminarmente atender ao que o peticionrio reivindica sem ouvir a parte contrria, o que acontece somente em casos excepcionais. No procedimento cautelar, a segurana pode ser concedida com ou sem liminar. Todavia, como a questo colocada para apreciao do judicirio uma questo necessariamente urgente (periculum in mora), normalmente os pedidos cautelares vm acompanhados de um pedido liminar inaudita altera pars.
17.3.5. Recurso de embargos no TST

O recurso de embargos no Tribunal Superior do Trabalho estava previsto no artigo 894 da CLT que estabelecia este recurso seria de competncia de julgamento do Tribunal Pleno do TST. Porm, aps a promulgao da Lei 7.701 de 1988, o artigo mencionado foi derrogado, ficando estabelecido que os Embargos fossem submetidos apreciao das Sees Especializadas, seja de Dissdios Individuais, seja de Dissdios Coletivos, no Tribunal Superior do Trabalho. Os embargos possuem natureza extraordinria assim como o recurso de revista, e da mesma forma s devolvem instncia ad quem a questo de direito. Sendo assim, devero ser observados os mesmos pressupostos do Recurso de Revista, alm das Smulas 23, 38, 42 e 126 do TST tambm lhe serem aplicadas. A Lei 7.701/88 faz aluso a embargos infringentes em seu artigo 2, II, c, sendo tais embargos cabveis para a Seo Especializada em Dissdios Coletivos ou Seo Normativa, das decises no unnimes proferidas em processo de Dissdios Coletivos de sua competncia originria (quando o dissdio exceder a jurisdio do TRT). Exceo norma acima diz respeito ao fato de a deciso impugnada estiver em
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consonncia com precedente jurisprudencial ou smula de jurisprudncia do TST (Art. 72, II, c, do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho).

18. QUESTES DE CONCURSOS

OAB/AL 3 Exame, 1 fase ANO 2002 43. Qual dos recursos abaixo dispensa o recolhimento do depsito recursal? a) Ordinrio. b) Extraordinrio. c) Recurso de Revista. d) Agravo de instrumento. OAB/BA 1 Exame, 1 fase 30. Duas Turmas do Tribunal Regional do Trabalho adotaram teses diversas sobre a questo de se saber se a aposentadoria espontnea do empregado extingue ou no contrato de trabalho. Nesta hiptese: A. possvel a interposio de recurso por divergncia jurisprudencial, desde que comprovada a divergncia com cpia autenticada dos acrdos. B. possvel a interposio da revista, por divergncia, bastando apenas mencionar as ementas dos acrdos. C. No possvel a interposio da revista; D. possvel a interposio da revista desde que a divergncia se repita nas mesmas ou outras Turmas do mesmo Regional; OAB / Gois 2003 1 fase 1 exame 56. Na justia do trabalho cabvel o recurso de Agravo de Instrumento em que situao: a) reformar a sentena de primeiro grau. b) das decises do Juiz nas execues. c) da deciso que extingue o processo, sem julgamento do mrito. d) dos despachos que denegarem a interposio de recurso. 57 - O Recurso de Agravo de Instrumento, no Processo do Trabalho, tem como nico objeto: ( ) suspender a Execuo. ( ) liberar recurso trancado. ( ) ficar retido nos autos para discusso no Recurso Ordinrio. ( ) ficar retido nos autos para discusso no Recurso de Revista. OAB / GOIAS 1999 1 fase, 2 exame 60) Preenchidos os requisitos legais, das decises de ltima instncia proferidas pelos Tribunais Regionais do Trabalho caber: (marque a correta) a) Recurso Ordinrio para o TST, no prazo de 08 (oito) dias.
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b) Recurso de Embargos para o TST, no prazo de 08 (oito) dias. c) Recurso de Revista para o TST, no prazo de 08 (oito) dias. d) Recurso Extraordinrio para o TST, no prazo de 08 (oito) dias. OAB/RJ: 01 Exame - 1 fase 17 - O Recurso de Revista cabvel de julgamento de: a) Junta de Conciliao e Julgamento; b) Tribunal Regional do Trabalho; c) Juiz de Justia comum; d) Embargos infringentes. OAB/RJ: 09 Exame - 1 fase 22 - Negado seguimento ao Recurso de Revista da empresa, sucumbente nas duas primeiras instancias, a reclamada interpe Agravo de Instrumento para o Tribunal Superior do Trabalho e o processo principal baixa Junta de origem. Nessa hiptese, o reclamante pode: a) Executar, em definitivo o pedido deferido; b) Providenciar a execuo provisria; c) Levantar o depsito recursal feito pela empresa, eis que perdedora at ento; d) Intentar Recurso Ordinrio em face da existncia de Agravo de Instrumento. OAB/RJ: 15 Exame - 1 fase 18 - No Recurso de Revista, dentre as premissas abaixo apontadas, quais so as exigveis: a) Depsito judicial complementar e diferena de custas (se acrescida a condenao pelo Acrdo), mais o prequestionamento das matrias recorridas; b) Tais nus (depsito complementar e diferenas de custas) no so exigveis em nenhuma hiptese (porque no Recurso Ordinrio a parte j os atendera) e a demonstrao da literal violao a texto legal; c) Demonstrar a divergncia jurisprudencial existente dentro do mesmo Tribunal Regional e juntar as xrox das peas principais do processo ao Recurso; d) Nenhuma das alternativas anteriores. OAB/RJ: 17 Exame - 1 fase 20 - Do despacho denegatrio de seguimento do Agravo de Instrumento, exarado na Vara do Trabalho/RJ, o que cabe? a) Recurso ordinrio; b) Agravo de petio; c) Reclamao correicional; d) Recurso de revista.

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OAB/RJ: 30 Exame - 1 fase 47 - O Recurso de Revista: a) dotado de efeito apenas suspensivo, ser apresentado ao Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, que poder receb-lo ou deneg-lo, fundamentando, em qualquer caso, a deciso; b) dotado de duplo efeito, ser apresentado ao Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, que poder receb-lo ou deneg-lo, quando o recurso no fundamenta violao constitucional da deciso recorrida; c) Em qualquer rito processual somente ser admitido por contrariedade a smula de jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do Trabalho e violao direta da Constituio da Repblica; d) dotado de efeito apenas devolutivo, ser apresentado ao Presidente do Tribunal recorrido, que poder receb-lo ou deneg-lo, fundamentando, em qualquer caso, a deciso. OAB/RJ: 27 Exame - 1 fase 30 - Marque a alternativa CORRETA: O Agravo de Instrumento, na Reclamao Trabalhista: a) instrudo na Vara e depois remetido ao TRT b) o recurso prprio para as decises interlocutrias, sem efeito suspensivo c) S tem efeito suspensivo na fase de execuo d) para os despachos que denegarem seguimento ao recurso

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AULAS 19 e 20. ESTRUTURA DA JUSTIA DO TRABALHO E ATIVIDADE AVALIAO SESSO DE JULGAMENTO NO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO

19.1. INTRODUO

De acordo com o artigo 111 da Constituio da Repblica, a Justia do Trabalho est estruturada em trs graus de jurisdio.

19.2. PRIMEIRA INSTNCIA VARAS DO TRABALHO

As varas do trabalho julgam apenas dissdios individuais, como visto anteriormente, que so controvrsias surgidas nas relaes de trabalho entre o empregador (pessoa fsica ou jurdica) e o empregado (este sempre como indivduo, pessoa fsica). Esse conflito chega Vara na forma de reclamao trabalhista. A jurisdio da Vara local, abrangendo geralmente um ou alguns municpios. Sua competncia determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado em outro local ou no estrangeiro. A Vara compe-se de um juiz do trabalho titular e um juiz do trabalho substituto. Tambm fazem parte das varas de trabalho os analistas judicirios, (profissionais que auxiliam os juzes em redao de sentenas), os tcnicos judicirios (que auxiliam o procedimento dos processos), os diretores de secretaria (que comandam o trabalho dos serventurios) e os serventurios (que atendem o pblico e organizam o andamento dos processos). Em comarcas onde no exista Vara do Trabalho, a lei pode atribuir a jurisdio trabalhista ao juiz de direito. Existem atualmente 1.327 Varas do Trabalho no Pas. A Lei 10.770/2003 criou mais 269 Varas do Trabalho nas diversas regies da Justia do Trabalho, que sero gradativamente implementadas de 2004 a 2008, de acordo com a necessidade do servio e a disponibilidade oramentria. Todavia, com o recente aumento de processos decorrente da ampliao da competncia da Justia do Trabalho, cogita-se a criao de varas especializadas, como, por exemplo, em acidentes do trabalho e execues fiscais de multas administrativas impostas pelas Delegacias Regionais do Trabalho. O concurso para ingresso na magistratura fica a cargo de cada tribunal regional, como se ver abaixo, mas se cogita a criao de um concurso em nvel nacional. De uma forma geral, quando determinado tribunal edita a realizao de concurso para o ingresso na magistratura, pode-se dizer que apenas uma parte das vagas preenchida. E assim resta um paradoxo: faltam juzes para as varas do trabalho, e no haveria candidatos aptos para ocup-las.

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19.3. SEGUNDA INSTNCIA TRIBUNAIS REGIONAIS DO TRABALHO

Os Tribunais Regionais do Trabalho julgam recursos ordinrios contra decises de Varas do Trabalho, aes originrias (como dissdios coletivos de categorias de sua rea de jurisdio - sindicatos patronais ou de trabalhadores organizados em nvel regional), aes rescisrias de decises suas ou das Varas e os mandados de segurana contra atos de seus juzes. A Justia do Trabalho conta com 24 Tribunais Regionais do Trabalho e, segundo a nova redao do artigo 112 da Constituio Federal, A lei criar varas da Justia do Trabalho, podendo, nas comarcas no abrangidas por sua jurisdio, atribu-las aos juzes de direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do Trabalho. Os Tribunais Regionais do Trabalho esto divididos conforme as seguintes regies: 1 Regio (Rio de Janeiro) 54 juzes; 2 Regio (So Paulo) 64 juzes; 3 Regio (Minas Gerais) 36 juzes; 4 Regio (Rio Grande do Sul) 36 juzes 5 Regio (Bahia) 29 juzes; 6 Regio (Pernambuco)18 juzes; 7 Regio (Cear) 8 juzes; 8 Regio (Par) 23 juzes; 9 Regio (Paran) 28 juzes; 10 Regio (Distrito Federal) 17 juzes; 11 Regio (Amazonas) 8 juzes; 12 Regio (Santa Catarina) 18 juzes; 13 Regio (Paraba) 8 juzes; 14 Regio (Rondnia) 8 juzes; 15 Regio (Campinas/SP), 36 juzes; 16 Regio (Maranho) 8 juzes; 17 Regio (Esprito Santo) 8 juzes; 18 Regio (Gois) 8 juzes; 19 Regio (Alagoas) 8 juzes; 20 Regio (Sergipe) 8 juzes; 21 Regio (Rio Grande do Norte) 8 juzes; 22 Regio (Piau) 8 juzes; 23 Regio (Mato Grosso) 8 juzes; 24 Regio (Mato Grosso do Sul) 8 juzes. Os Tribunais Regionais do Trabalho com maior nmero de desembargadores se subdividem em turmas de julgamento. Todavia, em cada um deles, todavia, h um rgo destinado a dissdios individuais (SEDI) e dissdios coletivos (SDC), mesclado, ou no, por juzes que compem as turmas. Tais tribunais ainda contam com um Tribunal Pleno, onde todos os juzes participam de determinadas sesses de julgamento. H tambm um rgo de corregedoria, responsvel pela administrao
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do tribunal. A competncia e diviso de tarefas, quando no dispostas em lei ou pelo Tribunal Superior do Trabalho, so encontradas no Regimento Interno de cada tribunal (conjunto de normas que o prprio tribunal edita).

19.4. INSTNCIA EXTRAORDINRIA TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

O Tribunal Superior do Trabalho, com sede em Braslia-DF e jurisdio em todo o territrio nacional, tem por principal funo uniformizar a jurisprudncia trabalhista. Neste sentido, como estudado ao longo de Relaes de Trabalho I e II, o Tribunal Superior do Trabalho edita as Smulas (os Enunciados, at antes de abril de 2005 Resoluo 129/2005 do Tribunal Pleno), as Orientaes Jurisprudenciais das Subsees de Dissdios Individuais I e II (OJ SDI-1: tema de direito material; OJ SDI-2: tema de direito processual), e os precedentes normativos da Seo de Dissdio Coletivos (PN-SDC). De acordo com o artigo 111-A, O Tribunal Superior do Trabalho compor-se- de vinte e sete Ministros, escolhidos dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal. O Tribunal Superior do Trabalho julga recursos de revista, recursos ordinrios e agravos de instrumento contra decises de Tribunais Regionais do Trabalho e dissdios coletivos de categorias organizadas em nvel nacional, alm de mandados de segurana, embargos opostos a suas decises e aes rescisrias.

20. ATIVIDADE DE AVALIAO: SESSO DE JULGAMENTO NO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO

A turma ser dividida em grupos de 3 (trs) alunos. Haver, igualmente, 3 (trs) tipos de grupo: (a) o grupo de advogados do recorrente reclamada, (b) o grupo de advogados do recorrido reclamante, e (c) o grupo de desembargadores. Haver, na medida do possvel e de forma consensual, possibilidade de escolha dos grupos. No havendo consenso, haver sorteio. Devido ao nmero de alunos, se no houver a possibilidade diviso por 3 (trs), acrescentar-se- ou diminuir-se- o nmero de um grupo de desembargadores. Um determinado problema, com a deciso de primeira instncia, ser produzido em poca oportuna e distribudo aos grupos para estudo, com tempo suficiente para anlise. Ser informada a regio do Tribunal Regional do Trabalho, para fins de pesquisa jurisprudencial. Todo aluno, independentemente do grupo a que pertence, ter apenas 4 (quatro) minutos para sustentar oralmente o direito (grupos de advogados) e proferir o voto (grupo de desembargadores). A palavra ser dada na seguinte ordem: (1) grupo de advogados da recorrente reclamada, (2) grupo de advogados do recorrido reclamante, e (3) desembargadores. Aconselha-se ao grupo
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de advogados dividirem a sustentao oral para abranger todos os 3 (trs) pontos em julgamento. Os desembargadores necessitaro de extrema habilidade para justificar o voto para os 3 (trs) pontos em julgamento sob o tempo permitido. Para cada julgamento haver a performance dos 3 (trs) grupos necessrios, sendo que os demais grupos no tero a oportunidade de assistirem as sesses anteriores. Para aqueles que forem participando do julgamento e permanecendo na sala, lembrem-se: silncio no tribunal palavra de ordem. A ordem de entrada dos grupos ser feita aleatoriamente. Na eventualidade de um grupo de desembargadores contar com nmero par de julgadores, havendo necessidade, um professor desempatar a deciso da turma. Oralidade, desenvoltura, capacidade de conciso e persuaso, alm da responsabilidade do voto para os desembargadores, estaro em jogo. O treinamento e preparao para sustentao, individual e coletivamente, so imprescindveis. tambm imprescindvel o uso de traje apropriado no tribunal: homens devem comparecer de terno e gravata; mulheres de saia. A sesso de julgamento comear impreterivelmente s 07h30min. Recomenda-se chegar com 15 (quinze minutos de antecedncia), porque a entrada dos grupos ser decidida, como dito, de forma aleatria, no prprio dia da sesso de julgamento. Os grupos de advogados no sabero quem sero seus ex-adversos, ou seja, qual grupo de advogados contrrios estar defendendo o direito da outra parte; e tampouco sabero o grupo de desembargadores que participaro do julgamento. Exemplo: pode-se chamar o grupo 1 de advogados da recorrente reclamada, o grupo 4 de advogados do recorrido reclamante, e o grupo 2 de desembargadores. Os professores estaro disposio para discusso, orientaro previamente aos alunos sob a forma de sustentao ou de justificao de voto, avaliaro a performance de cada aluno e controlaro o tempo disponvel para a avaliao. Ao final, cada professor ir sustentar oralmente o caso para uma das partes, para demonstrar formas de sustentao oral, sob o mesmo tempo permitido para cada grupo de advogado, e os alunos decidiro o caso. Boa Sorte!

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AULA 21. PROCEDIMENTOS ESPECIAIS NA JUSTIA DO TRABALHO

21.1. INTRODUO

Os chamados procedimentos especiais do processo so aqueles cujos ritos processuais demandam requisitos prprios e, por isso, encontram-se dispostos em captulos parte do CPC ou em leis infraconstitucionais diversas. O CPC nos mostra diversos procedimentos processuais especiais tais como medidas cautelares de arresto, de seqestro, aes possessrias, ao passo que a CLT pouco ou nada fala de procedimentos processuais especiais. A CLT apenas menciona, de forma superficial, a ao rescisria (Art. 836 da CLT). Todavia, a diversidade de direitos materiais tratados na CLT, e a conseqente necessidade de resguard-los, necessita da utilizao de meios processuais prprios, existentes tanto no CPC quanto nas leis infraconstitucionais, desde que aplicados subsidiariamente quilo que no houver disposio especfica na CLT (Art. 769 da CLT).

21.2. AO RESCISRIA

A ao rescisria, como o prprio nome indica, tem o objetivo de anular, invalidar, desconstituir uma deciso transitada em julgado, ou seja, sobre a qual j no cabem mais recursos, por existirem vcios importantes em seu contedo. Se determinada deciso, ainda que transitada em julgada, contm vcios que ofendem a ordem jurdica, estar-se-ia diante de uma deciso que no conferiu certeza prestao jurisdicional exercida pelo Estado. Logo, a mera injustia (error in iudicando) da sentena ou do acrdo no constitui fundamento para a propositura da ao rescisria. Por outro lado, ao se permitir que uma deciso j transitada em julgado seja desconstituda, a ao rescisria carrega uma inerente possibilidade de insegurana nas relaes jurdicas. A partir do momento em que o direito material j apreciado definitivamente pelo Estado deixa de ter validade, trazendo toda a discusso, que j estava pacificada entre as partes, de volta para o exerccio da tutela jurisdicional, cria-se de fato a existncia de insegurana jurdica. A insegurana nas relaes jurdicas que pode ser ocasionada com a procedncia dos pedidos de uma ao rescisria determina seu cabimento em rarssimas hipteses. Alm disso, os tribunais s aceitam conhecer aes rescisrias quando seus fundamentos de propositura estejam nitidamente demonstrados na petio inicial da ao. Assim, as hipteses e os requisitos da ao rescisria, contidos na norma do artigo 485 do CPC, devem ser interpretados de forma exaustiva, isto , afora as hipteses e requisitos l contidos, no se admite a propositura da ao rescisria. Inicialmente, h a necessidade preencher alguns requisitos bsicos, para posteriormente se adentrar ao exame das hipteses de cabimento da ao rescisria.
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A necessidade de atendimento aos chamados requisitos bsicos, como assim classificados por Sergio Pinto Martins, so: a) sentena ou acrdo: no se admite a propositura de ao rescisria contra meros despachos de expediente; b) sentena de mrito: se a sentena no for de mrito, no se admite a propositura da ao rescisria. o que ocorre quando o processo julgado extinto sem julgamento de mrito. Nesse caso, como j vimos, possvel a propositura de uma nova ao de mrito. c) trnsito em julgado: no se admite ao rescisria contra deciso em que no haja trnsito em julgado, pois contra essa ainda cabe recurso. J no que tange s hipteses de cabimento da ao rescisria, o artigo 485 do CPC taxativo ao dispor sobre os motivos que autorizam a propositura da ao rescisria. Entre eles, como mais comuns, encontra-se: a) deciso formulada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz: ainda que a ao rescisria dependa fundamentalmente da prova que ser demonstrada pela parte quanto s hipteses acima, no necessrio que o ilcito penal seja assim reconhecido pela justia competente. Pergunta-se: se a CF determina que ningum ser condenado ou absolvido sem o devido processo legal, por que no haveria a necessidade de o juiz ser condenado na esfera penal para a procedncia da ao rescisria trabalhista? Dica: 2 (dois) motivos. b) deciso proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente: o dispositivo legal em questo no aborda a questo da incompetncia relativa. Pergunta-se: por que a incompetncia relativa no autoriza a propositura da ao rescisria? c) ofensa coisa julgada: trata-se de hiptese em que eventual deciso em execuo ofenderia a coisa julgada proferida no processo de mrito. Com as recentes mudanas no processo de execuo civil, bem como o avano da CLT neste particular (na qual a execuo da deciso de mrito sempre se fez nos autos do prprio processo de conhecimento), este tipo de hiptese ser cada vez mais difcil de ser demonstrado. Por que a mudana no processo de execuo dificultaria a demonstrao desse requisito? Ainda, por se tratar de ao rescisria, o TST, por meio da OJ 123 SDI-II, j concluiu que o acolhimento da ao rescisria calcada em ofensa coisa julgada supe dissonncia patente entre as decises exeqendas e rescindenda, o que no se verifica quando se faz necessria a interpretao do ttulo executivo judicial para se concluir pela leso coisa julgada. d) a deciso violar literal disposio de lei: como nos ensina Sergio Pinto Martins, as aes rescisrias fundamentadas nesta hiptese de cabimento incluiriam os seguintes desdobramentos da deciso de mrito que se ataca via ao rescisria (a) negar validade a uma lei vlida; (b) dar validade a uma lei que no vale; (c) negar vigncia a uma lei que ainda vige; (d) admitir a vigncia de
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uma lei que ainda no vige ou que j no vige; (e) negar aplicao a uma lei; (f ) aplicar uma lei que no regula a matria; e (g) interpretar erroneamente uma lei. Este ltimo requisito constitui o de maior dificuldade de demonstrao. No apenas porque a hiptese de cabimento diz em violao literal de disposio de lei (e a interpretao errnea tem que conduzir necessariamente pela violao literal de disposio de lei), como tambm por entraves que a prpria jurisprudncia acolheu, para evitar desconstituir situaes jurdicas vlidas sob o manto da interpretao errnea. O TST, ao enunciar a Smula 83, esclarece que no procede o pedido formulado na ao rescisria por violao literal de lei se a deciso rescindenda estiver baseada em texto legal infraconstitucional, de interpretao controvertida nos Tribunais. Note que a Smula impem dois obstculos (a) no h violao de texto constitucional no processo trabalhista, at porque a competncia seria do STF; e (b) no h interpretao errnea se poca da deciso de mrito o texto de lei tinha interpretao controvertida nos tribunais. Note, por fim, que texto legal significa lei em sentido estrito, no abrangendo, assim, decises em desacordo conveno ou acordo coletivo, em portarias, instrues normativas, entre outras leis em sentido lato. e) obteno de documento novo aps a sentena: trata-se de documento cuja existncia o autor no tinha conhecimento poca do processo, ou que no pode fazer uso, alm de ser suficiente, per se, para lhe assegurar um a procedncia da ao rescisria. Neste caso, a prova nova, no os fatos discutidos. f ) deciso fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa: considera-se erro de fato quando a sentena claramente admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato que realmente ocorreu. O erro tem que ser do juiz, e no das partes. Alm disso, preciso que no processo originrio no tenha havido pronunciamento judicial sobre o fato, e que o fato no seja controverso. Pergunta-se: por que o fato no pode ser objeto de pronunciamento no processo originrio e no pode ser controverso? O processo do trabalho guarda uma particularidade prpria que diz respeito sentena homologatria de acordo entre as partes. Embora o CPC disponha que os atos jurdicos que no dependam de sentena, ou em que esta for meramente homologatria, sero rescindidos nos termos da lei civil (ao ordinria anulatria), o processo do trabalho admite ao rescisria sobre deciso homologatria. A Smula 259 do TST determina que s por ao rescisria impugnvel o termo de conciliao previsto no pargrafo nico do artigo 831 da CLT. Esta posio coerente e justificada a partir do momento em que a homologao de acordos judiciais na justia do trabalho tem natureza de sentena e formam ttulos executivos judiciais. Alm disso, e pela prpria celeridade da justia do trabalho, no seria tecnicamente possvel criar uma via processual civil aplicada subsidiariamente ao processo do trabalho (ao ordinria anulatria), quando a prpria CLT dispe sobre um meio processual, qual seja, a ao rescisria (Art. 836 da CLT).
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importante notar que o prazo para a propositura da ao rescisria de 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado da deciso que se pretende invalidar ou desconstituir. Este prazo decadencial, e no prescricional, como se ver a seguir. Finalmente, o resultado da ao rescisria pode comportar duas sentenas de naturezas diversas: (a) declaratria, e (b) desconstitutiva. A sentena da ao rescisria ter natureza meramente declaratria quando apenas declarar uma situao de fato existente ou o no cabimento da ao rescisria. Nestes casos, note que no haver novo pronunciamento jurisdicional sobre a questo discutida no processo originrio. Por outro lado, a sentena da ao rescisria ter natureza desconstitutiva quando houver pronunciamento jurisdicional sobre a matria discutida no processo originrio. Ocorre quando a parte, alm de pedir a desconstituio da sentena que se pretende rescindir, pede um novo pronunciamento sobre a questo discutida. Diz desconstitutiva porque ir desconstituir a deciso que se rescinde. Porm, com relao ao novo julgamento requerido na ao rescisria, esta deciso ser constitutiva, a partir do momento em que ir criar, extinguir ou modificar determinada relao jurdica no momento em que for proferida. Com relao ao novo provimento jurisdicional, a deciso proferida na rescisria ter efeito (a) constitutivo-negativa, quando rejeitar os pedidos contidos no novo julgamento pedido pelo autor; e / ou (b) constitutivo-positiva, quando acolher os pedido contidos no novo julgamento pedido pelo autor.

21.3. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO

A ao de consignao em pagamento proposta pelo devedor em face de um ou mais credores para extinguir determinada obrigao. O pagamento por meio de consignao uma forma de extino da obrigao. A ao em tela regulada pelos artigos 890 a 900 do CPC. O autor da ao denominado de Consignante e o ru de Consignado. Como forma de extino da obrigao, esta ao guarda em si a particularidade de exonerar o devedor da mora no pagamento da obrigao e, consequentemente, dos juros respectivos, j que a correo monetria consiste apenas na atualizao do valor da moeda. Dois requisitos bsicos sustentam a propositura da ao de consignao em pagamento: (a) recusa do credor; ou (b) dvida de credores. A recusa do credor na Justia do Trabalho dava-se basicamente quando o empregado recusava-se a receber o pagamento das verbas rescisrias. Entretanto, com as inovaes tecnolgicas e o depsito de pagamentos da relao de emprego via conta-corrente bancria, esta hiptese tem se tornado mais incomum, a partir do momento em que o empregado teria que retirar o dinheiro do banco e devolv-lo, no se sabe bem como, ao empregador. Devido ao fato de a ao de consignao em pagamento no permitir a discusso sobre o quantum devido, ou sobre a existncia ou no da dvida, tornou-se mais
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comum o empregado aceitar o pagamento que foi feito pelo empregador, e propor reclamao trabalhista cobrando eventuais diferenas de verbas rescisrias. O empregado tambm poder oferecer ao de consignao em pagamento para restituir coisa indevida. Esta hiptese ocorre quando o empregador se recusa a receber de volta, por exemplo, as ferramentas de trabalho. J no que diz respeito ao requisito da dvida de credores, aps o advento da Emenda Constitucional 45, restou possvel a propositura de ao de consignao em pagamento pelo empregador, quando este notificado por dois sindicatos que se dizem representativos da categoria profissional de seus empregados para o pagamento da contribuio sindical. Nesse caso, o empregador poder propor ao de consignao em face dos dois sindicatos, alegando dvida de credor. Julgada procedente a ao de consignao em pagamento proposta pelo empregador, esta prossegue com relao aos sindicatos para apurao do mrito que envolve a representao da categoria profissional e, por conseguinte, o recebimento da contribuio sindical. relevante notar que antes a consignao do pagamento era feita mediante a extrao de guias para pagamento nas prprias varas do trabalho ou cveis. Hoje, j se permite que o pagamento seja consignado em conta-corrente com remunerao monetria criada para este fim. Nesta hiptese, o credor dever ser notificado por carta com aviso de recebimento (Lei 8951/94). Da sentena que julga ao em consignao em pagamento caber recurso ordinrio. A sentena ter natureza declaratria, indicado a existncia ou inexistncia da relao jurdica que impe o pagamento consignado em juzo. O objetivo a liberao do devedor no montante em que consignou em poca prpria.

21.4. MANDADO DE SEGURANA

O mandado de segurana existe desde a Constituio Federal de 1934. Nos dias de hoje, sua previso constitucional encontra-se no artigo 5, LXIX, da CF/88, que dispe que o mandado de segurana ser concedido para proteger direito lquido e certo, no amparado por hbeas corpus ou hbeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Por no existir previso do mandado de segurana na CLT, a regulamentao da matria feita pela aplicao das normas contidas na Lei 1533/51 e posteriores alteraes, obviamente das normas que a Constituio Federal de 1988 tenha recepcionado. Por direito lquido e certo se entende aquilo que no suscita dvidas, que apurado de plano, com a mera leitura dos fatos narrados na petio inicial do mandado de segurana. Sergio Pinto Martins nos ensina que a obrigao lquida ser certa, quanto sua existncia, e determinada, quanto ao seu objeto. Por abuso de poder se entende o ato ilegal que determinada autoridade pratica quando excede os limites previstos das suas atribuies ou da lei. A meno
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autoridade pblica, ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico, normalmente designada de Autoridade Coatora. Por muito tempo, a autoridade coatora no processo do trabalho sempre foi o juiz do trabalho (ou juiz de direito em comarcas em que no existem varas do trabalho), o juiz convocado ou desembargador do tribunal regional, o diretor de secretaria, ou outro funcionrio da Justia do Trabalho. Com a ampliao de competncia da Justia do Trabalho, por fora da Emenda Constitucional 45, haver a possibilidade de existir outras autoridades coatoras. Pergunta-se: voc poderia sugerir outras autoridades coatoras para mandado de segurana no processo do trabalho que no aquelas mencionadas acima? Como particularidade prpria da ao mandamental, constata-se: (a) o prazo para interposio de 120 dias contados da data do ato que pretende declarar ilegal e tornar sem efeito; (b) as provas devero ser pr-constitudas na petio inicial, ou seja, no h instruo probatria; e (c) a competncia na Justia do Trabalho originria dos Tribunais Regionais do Trabalho ou do Tribunal Superior do Trabalho, no sendo cabvel em primeiro grau de jurisdio.

21.5. CASO GERADOR

Um cliente, empregador de uma empresa de distribuio de alimentos, informalhe que foi proposta uma ao rescisria contra a empresa. De posse de cpias da ao originria, bem como da ao rescisria, voc constata, cronologicamente, que:
Processo Original:

Em 18 de janeiro de 1994, um empregado representante comercial props reclamao trabalhista para reaver unicamente diferenas no percentual de comisso dos vendedores. Segundo ele, a empresa tinha oferecido aos vendedores um novo e mais benfico percentual de vendas que no fora cumprido devidamente cumprido. Durante a instruo probatria, no se conseguiu apurar o direito do reclamante. Em 22 de maro de 1998, foi concedida sentena declarando improcedente os pedidos do reclamante. Em 18 de abril de 1998, o reclamante interps recurso ordinrio. Em 13 de julho de 2004, o Tribunal Regional do Trabalho confirmou a improcedncia da ao declarada em sentena. Em 08 de setembro de 2004, o reclamante interps recurso de revista contra a sentena. Em 21 de abril de 2005, o recurso de revista no foi admitido. Em 29 de abril de 2005, o reclamante interps agravo de instrumento para destrancar o seu recurso de revista. Em 15 de janeiro de 2006, ao agravo de instrumento interposto pelo autor foi negado provimento. Contra o a deciso proferida no agravo de instrumento no foi interposto nenhum recurso, passaram-se os dias e voc confirmou que o trnsito em julgado da ao, via certificado nos autos, deu-se em 22 de janeiro de 2006.

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Ao Rescisria:

A ao rescisria, por sua vez, foi calcada em documento novo e proposta em 16 de setembro de 2007, ou seja, 2 (dois) anos antes do trnsito em julgado da ao e da ltima deciso do processo que se objetiva desconstituir. O reclamante descobriu que, em uma reclamao trabalhista proposta por um colega vendedor, contra a mesma empresa, havia um comunicado oficial da empresa (o documento) confirmando o novo percentual de comisso que havia sido objeto de sua reclamao trabalhista. Este documento, por si s, alteraria o resultado de seu processo. O reclamante ignorava a existncia deste documento porque no o havia sido entregue. Tampouco nos autos do processo originrio houve discusso sobre tal documento. Qual a defesa imediata que voc pode comunicar ao seu cliente?

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AULA 22. PRESCRIO E DECADNCIA NA JUSTIA DO TRABALHO

22.1. INTRODUO

Ambos os institutos de direito guardam uma finalidade precpua ligada certeza e estabilidade das relaes jurdicas, no que tange ao tempo para o exerccio do direito subjetivo material ou de provocar a tutela jurisdicional do Estado. Desta forma, quando existem normas que estabelecem prazos prescricionais ou decadenciais para o exerccio de um direito ou para provocar a tutela jurisdicional do Estado, significa dizer que o interesse pblico no pode compactuar com a incerteza das relaes jurdicas, que criam desarmonia e instabilidade social, de forma eterna. Em outras palavras, pode-se afirmar que h um determinado perodo de tempo aps o qual as relaes jurdicas devem se manter intactas, estveis, ainda que no representem o que outrora significaria um direito subjetivo material ou o direito de provocar a tutela jurisdicional do Estado. A prescrio e a decadncia se justificam, ainda, pela inrcia do detentor do direito subjetivo material ou do direito subjetivo de ao. As pretenses tardias trazem incerteza e instabilidade para ordem jurdica, por alterarem um status quo ante j estabelecido na relao entre as partes. Ensina-nos Sergio Pinto Martins que, na ordem pblica, os fatos que por muito tempo no sofrem contestao adquirem a presuno de terem gerado um direito, pelo que no convm aos interesses sociais a modificao de tal situao. Citando Windscheid, o que durou muito tempo, s por essa razo, parece alguma coisa de slido e indestrutvel. A principal questo que surge quando o assunto prescrio e decadncia diz respeito distino entre tais institutos.

22.2. DISTINO ENTRE PRESCRIO E DECADNCIA

Ambos os institutos de direito guardam um ponto em comum, ponto este representado pela inrcia do titular do direito, em um dado perodo de tempo, em procurar reaver seu direito. Todavia, os conceitos guardam uma equivalncia muito prxima e, quando tal prazo no mencionava se tratar de prescrio ou decadncia, os operadores do direito tinham dificuldades em afirmar peremptoriamente se o caso se referia a um ou a outro instituto. Inicialmente, imprescindvel mencionar que a doutrina brasileira, por meio das lies de Santiago Dantas, criou as justificativas cientficas para se distinguir entre as hipteses de prescrio e decadncia, justificativas estas que foram e continuam sendo aceitas pela doutrina de todos os pases que compem os sistemas jurdicos derivados do direito romano.
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Santiago Dantas foi o primeiro doutrinador a perceber e enunciar que: (a) a prescrio sempre envolveria uma leso ao direito subjetivo da parte; ao passo que (b) a decadncia diria respeito a uma faculdade de exercer o direito subjetivo pela parte. Aplicando o conceito de Santiago Dantas ao processo do trabalho, poderamos afirmar que se constituem: a) decadncia: o prazo de 30 (trinta) dias para o empregador ajuizar inqurito para apurao de falta grave contra empregado estvel suspenso. Note que o ajuizamento do inqurito no decorre da violao de um direito subjetivo do empregador, trata-se, na verdade, de uma faculdade que ele tem para exercer a despedida por justa causa do empregado estvel, podendo, em todo caso, reconsiderar sua deciso e manter vigente o contrato do empregado estvel. Aps o trintdio legal do prazo, entende-se que o empregador renunciou a essa faculdade. b) prescrio: o prazo de 5 (cinco) anos anteriores ao ajuizamento da ao para o empregado reaver verbas no quitadas pelo empregador durante a relao de emprego. Note que, neste caso, houve a violao de um direito subjetivo do empregado, com o no pagamento da contra-prestao salrio devida em funo do trabalho. Antes do qinqdio legal definido, entende-se que o empregado no pode mais exigir do empregador as verbas decorrentes do contrato de trabalho. A partir dessa distino basilar, compreendendo os termos leso e faculdade, outras distines foram sendo feitas e se encontram pacificadas nos dias de hoje. Na decadncia h a perda do direito pelo decurso de determinado prazo, ao passo que na prescrio h a perda da exigibilidade do direito pelo decurso de determinado prazo. Na decadncia o prazo estabelecido fatal para o exerccio do direito (exemplo: o prazo da ao rescisria); ao passo que o prazo da prescrio pode ser interrompido ou suspendido (a propositura de uma reclamao trabalhista interrompe o prazo para reaver verbas do contrato de trabalho, ainda que outra, posteriormente, venha a ser proposta envolvendo outros pedidos). Na decadncia, o prazo comea a fluir a partir do nascimento do direito (ao suspender o empregado detentor de estabilidade, nasce o direito de o empregador ajuizar em 30 dias o correspondente inqurito para apurao de falta grave); ao passo que na prescrio, o prazo comea a fluir a partir da leso do direito (a violao do direito de o empregado receber determinada verba h cinco anos atrs fez iniciar o prazo prescricional de exigir tal pagamento pelo empregador). De qualquer forma, ambos os institutos constituem forma de extines das obrigaes e, como visto anteriormente, a deciso que acolhe a procedncia ou a descrio deve ser extinto com julgamento de mrito (Art. 269, IV, do CPC). Finalmente, pode-se dizer que as hipteses de decadncia so significativamente menores do que as hipteses de prescrio. As leis trabalhistas no tratam, em sua grande maioria, da decadncia, e sim da prescrio.
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22.3. A PRESCRIO NO DIREITO DO TRABALHO

No mbito trabalhista, a Constituio Federal de 1988 estabeleceu dois tipos de prazos prescricionais, a prescrio bienal e a qinqenal. O artigo 7, XXIX, da Constituio Federal diz:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho.

Inicialmente, cumpre esclarecer que a meno a trabalhadores urbanos e rurais foi colocada no texto constitucional apenas porque a CLT impunha um prazo menor para o trabalhador rural, conforme se ver abaixo. Note que, por um lado, a norma constitucional, ao estabelecer, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, o prazo prescricional de cinco anos, significa dizer que o empregado pode reaver crditos no quitados nos 5 (cinco) anos que antecedem propositura da ao. Esta a chamada prescrio qinqenal. Na prtica, a partir do ajuizamento da ao, contam-se 5 (cinco) anos retroativos para a exigibilidade dos crditos eventualmente devidos ao trabalhador. Note tambm que, por outro lado, a norma constitucional, ao estabelecer, quanto extino do contrato de trabalho, o prazo prescricional limite de 2 (dois) anos, significa dizer que, a partir da extino do contrato de trabalho, o empregado tem at 2 (dois) anos para propor a reclamao trabalhista. Esta a chamada prescrio bienal. Alm das prescries bienais ou qinqenais, comum encontrar no direito do trabalho a referncia prescrio total ou parcial, tambm chamada de prescrio de ato nico. A prescrio total ou parcial, em que pese o prazo ser de 5 (cinco) anos, em nada se confunde com a prescrio qinqenal para reaver crditos trabalhistas. A prescrio total ou parcial encontra guarida na Smula 294 do TST:
Tratando-se de ao que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrente de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei.

Em outras palavras, a prescrio total ou de ato nico aplicada quando: a) h uma alterao lesiva ao empregado no contrato de trabalho (leso de ato nico), que tenha ocorrido fora do prazo prescricional de 5 (cinco) anos; e b) desde que, de tal alterao (leso de ato nico), decorreram prestaes sucessivas dentro do prazo prescricional de 5 (cinco) anos; mas c) exceto quando o direito a tais prestaes sucessivas esteja assegurado por lei, hiptese na qual a prescrio parcial.
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O raciocnio exposto em palavras de difcil compreenso. A justificativa tcnica diz respeito ao nascimento do direito de exigibilidade de tal parcela sucessiva a partir da data em que houve a violao ao direito subjetivo do empregado (actio nata). Se da violao ao direito subjetivo do empregado, embora fora do prazo prescricional qinqenal, decorrer a existncia de parcelas sucessivas, estas no sero devidas, exceto se o direito a tais parcelas sucessivas decorrerem de lei. Por hiptese, assume-se o seguinte exemplo de prescrio total e parcial, em uma comparao com as prescries bienal e qinqenal: a) bienal: o ex-empregado ajuizou a reclamao trabalhista dentro do prazo de 2 (dois) anos, contados a partir da data de extino do contrato de trabalho no h aplicao da prescrio bienal para a propositura da ao, o processo prossegue em seu curso normal. b) qinqenal: o ex-empregado postula verbas trabalhistas devidas dentro do prazo de 5 (cinco) anos anteriores ao ajuizamento da reclamao trabalhista no h a aplicao da prescrio qinqenal, a exigibilidade de eventuais crditos devidos dentro desse perodo devida de outra forma, caso o empregado postule verbas devidas anteriormente a 8 (oito) anos contados do ajuizamento da reclamao trabalhista, aplica-se a prescrio qinqenal para se tornar exigveis apenas aquelas que se encontrem dentro do prazo prescricional de 5 (cinco) anos. c) parcial: (i) o ex-empregado postula diferenas salariais em funo de uma reduo salarial ocorrida h 6 (seis) anos atrs (leso de ato nico), leso esta que repercutiu em prestaes sucessivas dentro do prazo prescricional de 5 (cinco) anos no h aplicao da prescrio total, porque, embora a leso tenha ocorrido antes do prazo da prescrio qinqenal, ou seja, h 6 (seis) anos atrs, o direito s parcelas sucessivas decorrentes da leso, que se encontram dentro do prazo prescricional de 5 (cinco) anos, no caso diferenas salariais, decorrem de lei (CLT) logo, so devidas as diferenas salariais dentro do prazo prescricional de 5 (cinco) anos e a prescrio parcial. d) total: o ex-empregado postula diferenas de bnus de retention, concedidos de forma no habitual, em funo de uma reduo do seu valor h 6 (seis) anos atrs (leso de ato nico), reduo esta que repercutiu em bnus posteriores pagos dentro do prazo prescricional de 5 (cinco) anos h a aplicao da prescrio total, porque a alterao lesiva ocorreu antes do prazo qinqenal, ou seja, h 6 (seis) anos atrs, e o direito s parcelas sucessivas desse bnus, embora dentro do prazo prescricional qinqenal, no se trata de direito assegurado por lei, mas por contrato logo no so devidas as diferenas de bnus ocorridas dentro do prazo prescricional de 5 (cinco) anos e a prescrio total. Exemplo de prescrio parcial diz respeito ao direito equiparao salarial. Vejase a Smula 6 do TST, com nova redao dada no ano de 2005:

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Na ao de equiparao salarial, a prescrio parcial e s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento.

A discusso doutrinria que envolve a prescrio total ou parcial diz respeito ao termo lei. Parte da doutrina entende que o significado do termo lei tem sentido estrito, ou seja, apenas as leis editadas pelo Congresso Nacional confeririam ao empregado o direito s parcelas sucessivas decorrentes de alterao lesiva perpetrada pelo empregador fora do prazo prescricional qinqenal. No entanto, parte da doutrina entende que o termo lei abrange as leis em sentido amplo, o que incluiria, por exemplo, decretos e normas inferiores, alm do regulamento de empresa, escapando dessa interpretao apenas o contrato, por se tratar de norma contida sob a forma de clusula. Como voc acha que o termo lei deve ser interpretado? Outra nota importante sobre prescrio diz respeito inexistncia de prescrio intercorrente na Justia do Trabalho. A prescrio intercorrente um instituto de direito processual, por meio do qual se afeta o direito de exigibilidade dos crditos da parte, caso esta deixe de movimentar o processo por um determinado perodo de tempo. A inexistncia da prescrio intercorrente na Justia do Trabalho foi pacificada com a edio da Smula 114 do TST: inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente. Finalmente, oportuno notar que a prescrio para reaver diferenas de crditos relativos ao FGTS de 30 (trinta) anos (Lei 8036/90). Voc acha que esse prazo prescricional elstico tem algo a ver com o fato de o Estado gerenciar os fundos arrecadados com o FGTS?

22.4. CASO GERADOR

Assuma que as prescries bienal e qinqenal estejam de acordo com os pedidos do reclamante. H, todavia, na reclamao trabalhista, uma alegao de que o contrato de trabalho, executado h 8 (oito) anos contados do ajuizamento da ao, previa um percentual de remunerao de 3,5% sobre vendas e que, h 6 (seis) anos, contados da mesma forma, houve uma reduo do percentual para 2,5%, mediante a celebrao de um aditivo contratual. H direito a parcelas sucessivas decorrentes desta alterao dentro do prazo prescricional qinqenal? Trata-se de prescrio total ou parcial?

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AULAS 23 e 24. LIQUIDAO DE SENTENA E EXECUO NO PROCESSO DO TRABALHO

23.1. INTRODUO LIQUIDAO DE SENTENA

Aps a ocorrncia do trnsito em julgado da ao, h a formao daquilo que se chama de ttulo executivo judicial. A maior parte das decises proferidas pela Justia do Trabalho no so exeqveis de imediato. O direito do reclamante pode ser deferido no processo de conhecimento, mas a condenao ilquida. Dessa forma, quando a condenao no est quantificada, torna-se necessrio liquidar a sentena. Sergio Pinto Martins assevera que no se liquida a sentena, mas sim a obrigao de dar contida na sentena. Ou seja, significa dar valores s obrigaes contidas no ttulo executivo judicial. Logo, a liquidao da sentena constitui uma etapa preparatria da execuo do processo, distinta do processo de conhecimento, onde o direito restou determinado pelo provimento jurisdicional. Ao dar valores s obrigaes contidas no ttulo executivo judicial, a liquidao de sentena tem natureza declaratria: afirma-se o valor devido pela condenao, colocando certeza na relao jurdico-processual, anteriormente incerta pela falta de liquidez do direito conferido na fase de conhecimento. A liquidao de sentena no cria, modifica ou extingue determinada relao jurdica.

23.2. FORMAS DE LIQUIDAO DA SENTENA

Conforme a norma contida no artigo 879, caput, da CLT, prev trs formas de se liquidar a sentena. A liquidao da sentena poder ser feita por (a) clculos, (b) arbitramento, ou (c) artigos.
23.2.1. Liquidao da sentena por arbitramento

Trata-se da forma mais incomum de se liquidar a sentena no processo do trabalho. No arbitramento, os elementos necessrios para liquidar a sentena no esto nos autos. Assim, faz-se necessria a presena de um terceiro, com conhecimento tcnico, para obter ou avaliar tais elementos. A liquidao da sentena por arbitramento ocorrer sempre que: (a) for determinada pelo ttulo executivo judicial; (b) for convencionado pelas partes (exemplo: acordo judicial); ou (c) quando o objetivo da liquidao exigir a forma de arbitramento (Art. 606 do CPC). Um exemplo clssico, porm incomum, existente na Justia do Trabalho, diz respeito ao reconhecimento de vnculo empregatcio e a correspondente necessidade de arbitrar o salrio (Art. 460 da CLT).
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Deve-se distinguir a liquidao por arbitramento da percia que ocorre no processo de conhecimento. Apesar das similitudes que envolvem a presena de um terceiro com expertise tcnica necessria e a produo de um laudo, no arbitramento da sentena as partes no podem formular quesitos. Alm disso, o terceiro que possui conhecimento tcnico chama-se de rbitro e indicado pelo juiz. Citando Wagner Giglio, Sergio Pinto Martins indica que o rbitro se limita funo de avaliar e indicar os valores devidos pela sentena ao exeqente pelo executado. O laudo de arbitramento da sentena deve ser apresentado pelo rbitro dentro do prazo estipulado pelo juiz, a partir do qual as partes sero intimadas sucessivamente para se manifestar sobre o laudo em 10 (dez) dias (por analogia norma contida no artigo 879, 2, da CLT). Aps a manifestao das partes, o juiz profere a deciso ou sentena homologatria dos clculos, matria esta que, pela sua importncia, ser objeto de captulo em separado.
23.2.2. Liquidao da sentena por artigos

Nesta modalidade de liquidao de sentena, as partes (inclusive o devedor, que pode dar incio execuo, embora incomum) devem articular mediante petio aquilo que pretende ver liquidado. Neste caso, pode ocorrer que, para quantificar a sentena, os elementos necessrios se encontram parte dentro e parte fora dos autos. Dessa forma, utiliza-se a liquidao de sentena por artigos quando (a) h necessidade de elementos novos para a fixao do quantum debeatur (Art. 608 do CPC); ou (b) sempre que o ttulo executivo judicial assim determinar. No que tange a novos elementos para quantificar os valores devidos, pressupese que a obrigao j existe, conforme determinado no ttulo executivo judicial, porm no se sabe ainda a extenso dessa obrigao. O exemplo clssico na Justia do Trabalho diz respeito condenao de horas extras, na qual, durante o processo de conhecimento, o ttulo executivo apenas defere seu pagamento ou o pagamento de diferenas de horas extras, sem especificar a quantidade de horas extras prestadas e devidas. Ainda que do ttulo executivo conste o perodo em que as horas extras so devidas e / ou a mdia de horas extras prestadas e devidas, a prova do salrio auferido no correspondente perodo e de eventual faltas ao trabalho podem no constar dos autos, trazendo, assim, a necessidade de liquidao por artigos. Os novos elementos, neste caso, devero ser trazidos aos autos, para se proceder liquidao por artigos. Na liquidao por artigos preciso que a parte deduza em petio os fatos (elementos) que sero objeto da liquidao, assim como os meios que sero utilizados para quantificar o direito (Art. 609 do CPC). A parte contrria dever ser citada para contestar os artigos de liquidao em 15 (quinze) dias, conforme norma supletiva aplicada de forma subsidiria ao processo do trabalho (Art. 297 do CPC). Pode ocorrer revelia caso a parte contrria no conteste os artigo de liquidao.
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Uma vez contestado os artigos de liquidao, o juiz do trabalho examinar a questo. Havendo necessidade de provas, o juiz dever designar data para audincia. Caso no se necessite de provas na liquidao por artigos, o juiz pode acolher ou rejeitar, no todo, ou em parte, os artigos de liquidao propostos pela parte, proferindo sentena ou deciso homologatria de clculos. Havendo acolhimento dos artigos de liquidao, ainda que em parte, o juiz remeter os autos ao contador judicial para apurao de juros e correo monetria. Note-se, assim que os artigos podem ser veiculados em valores histricos pelo exeqente..
23.2.3. Liquidao da sentena por clculos

A liquidao da sentena por clculos a mais clere e, nos dias de hoje, a mais comum no processo do trabalho. Nesta modalidade de liquidao de sentena, os elementos necessrios para atribuir valores obrigao contida no ttulo executivo judicial j esto nos autos. Assim, advogados, com ou sem auxlio de contadores particulares, produzem contas, expem planilha de valores detalhadas por pedidos deferidos na sentena (memria de clculo), incluem a aplicao de correo monetria e juros, tudo de forma a atingir o quantum debeatur j na primeira petio que protocolada na fase de execuo. A liquidao por clculos ocorre sempre que a determinao dos valores da condenao dependa apenas de clculo aritmtico (Art. 604 do CPC), e, por conseqncia lgica, os elementos necessrios para quantificar a condenao estejam nos autos. interessante notar que a norma contida no artigo 604 do CPC teve redao dada em 1994, embora no processo do trabalho esse tipo de procedimento sempre foi adotado muito antes da mudana de redao do processo de execuo civil. O principal atrativo da modalidade de liquidao de sentena por clculos diz respeito celeridade processual. Alm de, como mencionado acima, o valor da condenao ser quantificado na primeira petio protocolada na fase de execuo, ainda h a possibilidade de existir os seguintes procedimentos: a) ainda que na liquidao de sentena por clculos existam elementos que se encontre em posse de terceiros (como o devedor, por exemplo), o juiz poder requisit-los fixando prazo de at 30 (trinta) dias para apresentao nos autos. Caso os elementos requisitados pelo juiz no sejam apresentados nos autos no prazo fixado, o devedor fica sujeito homologao dos clculos apresentados pelo credor, os quais se presumem verdadeiros; e o terceiro sofre a pena de descumprimento de ordem judicial (Art. 604, 1, do CPC). b) oferecido os nmeros da condenao pelo credor, o juiz poder ou no (mera faculdade) abrir prazo para que o devedor se manifeste sobre os clculos. Ou seja, se o juiz entender que os clculos esto corretos, este proferir imediatamente a deciso de homologao dos clculos. Do contrrio, caso o juiz
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abra prazo para o devedor se manifestar sobre os nmeros apresentados pelo credor, aquele ter prazo de 10 (dez) dias para impugnar a conta de forma fundamentada, com a indicao dos itens e valores objetos da discordncia, sob pena de precluso (Art. 879, 2, da CLT). Aps tal impugnao, se deferida pelo juiz, a deciso homologatria de liquidao imediatamente proferida, utilizando ou no, caso necessrio, do auxlio do contador judicial da vara do trabalho. Note que, apesar da liquidao por clculos imprimir celeridade processual execuo, o que , sem dvida, um dos escopos do processo, o efeito pode se tornar nocivo ao processo e ao devedor. Como explicado no item (b) acima, o fato de ser uma faculdade do juiz a possibilidade de abrir ou no prazo ao devedor para impugnar os valores apresentados pelo credor pode implicar em uma grande injustia ao devedor. Isso ocorre quando o credor apresenta um valor absurdo para execuo e o juiz, sem examinar corretamente os nmeros apresentados pelo credor, homologa o valor da condenao de plano, por meio de uma sentena ou deciso homologatria dos clculos, sem fundamentao apropriada e sem abrir vista parte contrria, acarretando as conseqncias que sero estudadas a seguir.

23.3. A DECISO OU SENTENA HOMOLOGATRIA DOS CLCULOS A SENTENA DE LIQUIDAO

A sentena de liquidao prepara a execuo ao imprimir certeza ao valor da dvida constante do ttulo executivo judicial. Ao atribuir o valor da condenao, a sentena de liquidao pe fim a uma incerteza jurdica e, por isso, possui natureza declaratria. Este provimento jurisdicional, tendo a natureza de uma deciso, dever ser fundamentado, ainda que de forma concisa (Art. 93, IX, da CF/88). A sentena de liquidao, principalmente quando o procedimento preparatrio feito mediante simples clculos, sem abrir prazo para a parte contrria se manifestar, e sem fundamentao condizente nula, por negativa de prestao jurisdicional. A fundamentao pode at ser feita de forma concisa, mas h de existir fundamentao ao julgado. A principal caracterstica da sentena de liquidao no processo do trabalho possuir a natureza de deciso interlocutria. Como visto durante o semestre, as decises interlocutrias na Justia do Trabalho no comportam recursos. Trata-se do princpio processual da irrecorribilidade das decises interlocutrias no processo do trabalho, a fim de promover a celeridade processual. Assim, todo e qualquer recurso interposto, seja pelo devedor, seja pelo credor, somente poder ser intentado pela parte quando da deciso dos embargos execuo, expediente este que constitui a principal matria da fase executria propriamente dita no processo do trabalho (Art. 884 da CLT).
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Em outras palavras, caso o credor, ou devedor, no concordem com o valor da execuo homologado pelo juiz na sentena de liquidao, estes somente podero impugnar tal deciso em outra fase da execuo, quando forem opostos os chamados embargos execuo, cujos requisitos devem restar preenchidos para seu conhecimento. Dessa forma, uma vez proferida a sentena de liquidao, o devedor ser citado para cumprir a determinao do juiz, na maior parte dos casos, para pagar a quantia devida no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, ou garantir a execuo, sob pena de penhora (Art. 880, caput, da CLT).

24.1. INTRODUO EXECUO DA SENTENA

A execuo tem o escopo de garantir ao credor aquilo que foi determinado em sentena e, com relao s obrigaes de dar quantia certa, em valor apurado em liquidao de sentena, coagir o devedor a pagar o montante da condenao. Na execuo, o Estado, por meio do poder judicirio, se encarrega dos atos coativos necessrios para cumprir a deciso judicial e, sendo necessrio, constringe o devedor ao pagamento, expropriando seus bens para satisfao do devedor. Muito antes da recm-reforma do processo de execuo civil (Lei 11.382/06), o processo do trabalho j considerava a execuo como apenas uma fase do processo, e no um novo processo per se, porque se limitava a cumprir o contido na sentena de mrito, de novo, para promover a celeridade processual. Eventuais crticos do processo do trabalho, ao julg-lo, sob o prisma cientfico, de no-tcnico, tiveram que se curvar celeridade processual imprimida por uma consolidao de leis editada em 1943, visionria em vrios aspectos de suas normas, aspectos estes que somente seriam percebidos 50 (cinqenta) anos depois. Ao coibir expedientes protelatrios na execuo, a CLT antecipou problemas que seriam detectados com meio sculo de antecedncia.

24.2. EXECUO POR QUANTIA CERTA CONTRA DEVEDOR SOLVENTE

Entre as diversas modalidades, a execuo por quantia certa contra devedor solvente, assim como denominada pelo CPC, trata da forma mais comum de execuo no processo do trabalho. Na pior das hipteses, a CLT foi construda considerando o evento ordinrio, a existncia de devedor solvente. Obviamente, h inmeros casos em que o devedor no paga o valor da execuo, no se apresenta no processo, fecha o estabelecimento (garante da execuo dos crditos trabalhistas) e o credor, em autntico expediente de caa, sai em procura de atos constitutivos da pessoa jurdica empregadora e de nomes e CPFs de scios e ex-scios, para promover a chamada penhora on-line. Esse expediente acima no qual se realiza a penhora on-line, acarretando a desconsiderao da personalidade jurdica do empregador ser estudado em captulo parte.
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Como dito acima, uma vez tornada lquida o valor da execuo, por meio da sentena de liquidao, o devedor tem 48 (quarenta e oito) horas para pagar a quantia devida a ttulo de condenao, ou garantir a execuo, sob pena de penhora (Art. 880 da CLT). Caso o executado no concorde com o valor da condenao atribudo pela sentena de liquidao, este poder impugnar tal deciso somente se garantir o valor da execuo, por meio de depsito do valor determinado, ou nomeando bens penhora suficientes para a satisfao do crdito (Art. 882 da CLT). O depsito em dinheiro tem preferncia sobre a nomeao de bens para penhora. Aqui reside a nocividade da sentena de liquidao proferida na modalidade de simples clculos e sem a abertura de prazo para a parte contrria se manifestar. Caso a sentena de liquidao revele um valor absurdo para a condenao, no h outro meio para impugnao seno, na prtica, depositar o valor da atribudo condenao. Uma vez garantida a execuo, a parte poder impugnar a sentena de liquidao mediante a oposio de embargos execuo, no prazo de 5 (cinco) dias contados da garantia da execuo (Art. 884, caput, da CLT). Nos embargos execuo a matria de defesa est restrita s alegaes de cumprimento da deciso ou do acordo, quitao ou prescrio da dvida (Art. 884, 1, da CLT). Alm disso, somente nos embargos execuo, como visto antes, o executado poder impugnar a sentena de liquidao, cabendo ao exeqente igual direito no mesmo prazo (Art. 884, 3, da CLT). Alm disso, se o devedor no se manifestou sobre os valores da execuo quando lhe foi dado falar na liquidao de sentena, operou-se a precluso (Art. 879, 2, da CLT). A matria primordial discutida em embargos execuo diz respeito a excesso de execuo. O excesso de execuo, como nos ensina Sergio Pinto Martins, ocorre quando: a) o credor pleiteia quantia superior constante do ttulo executivo judicial; b) a execuo recai sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo; c) a execuo se processa de modo diverso daquele que foi determinado pela sentena de mrito; e d) o credor, sem cumprir a prestao que eventualmente lhe cabia, exige o adimplemento da prestao do devedor. No processo do trabalho, como exemplos, pode se ilustrar, respectivamente: a) a quantia pleiteada em valor superior quela constante do ttulo executivo pode significar uma sentena de liquidao em desacordo com a coisa julgada, que valores de crditos trabalhistas superiores ao comando da sentena de mrito; b) a execuo recaindo sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo executivo pode ocorrer com a execuo de pedido no deferido em sentena, como a inexistncia de condenao em horas extras;
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c) a execuo se processa de modo diverso quando a liquidao de sentena se efetivou mediante simples clculos e a coisa julgada determinou a realizao por artigos; e d) em obrigaes oponveis a ambas as partes, se o credor no apresenta ou comparece vara do trabalho com a CTPS, no h como exigir do devedor a respectiva anotao da CTPS deferida em sentena. Da deciso dos embargos execuo cabe o recurso de agravo de petio, no prazo de 8 (oito dias), para o tribunal regional do trabalho (Art. 897, a, da CLT). O agravo de petio, como recurso cabvel em execuo, somente ser recebido pela instncia ad quem se o devedor delimitar, justificadamente, as matrias e os valores impugnados, de forma a permitir a imediata execuo da parte remanescente da execuo at o final, nos prprios autos ou por carta de sentena (esta ltima em execuo provisria, conforme estudado em captulo parte).

24.3. EXECUO POR QUANTIA CERTA E DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DO DEVEDOR PENHORA ON-LINE

Caso o devedor, citado para pagar o valor da condenao, no o realiza e tampouco nomeia bens penhora, ocorre no processo do trabalho uma questo amplamente controvertida. A controvrsia se d quando, por requerimento do credor, os juzes do trabalho presumem a ocorrncia de fraude, desconsideram a personalidade jurdica da sociedade devedora, de forma atingir os bens dos seus scios, ou mesmo de ex-scios do empregador, desde que, com relao aos ex-scios, tenham eles participado da sociedade ao tempo em que o credor empregado prestou servios ao empregador. Uma vez indicado o nome de scios ou ex-scios do empregador pelo exeqente, e seus respectivos CPFs, um convnio existente entre o poder judicirio e o Banco Central do Brasil autoriza o juiz do trabalho, mediante o uso de uma senha particular, a determinar o bloqueio, nas contas correntes das pessoas naturais, do valor do crdito que satisfaz a obrigao determinada na sentena de liquidao. importante notar que, antes de se realizar o bloqueio on-line nas contas correntes de scios e ex-scios, o juiz do trabalho tenta realizar o bloqueio nas contas correntes do empregador, mediante o nmero de inscrio no CNPJ da pessoa jurdica. Todavia, na maior parte dos casos, j no h mais numerrio suficiente para satisfazer o crdito da execuo. Ainda, deve ser salientado que tal procedimento somente se aplica aos devedores cuja sociedade tenha sido dissolvida irregularmente. Caso haja processo de falncia, ocorre o chamado concurso universal de credores e, embora o crdito trabalhista tenha privilgio sobre outros crditos, o juiz do trabalho somente poder apurar o quantum debeatur; a constrio de bens e o pagamento ao credor trabalhista ficaro a cargo do juzo da falncia.
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Situao semelhante ocorre com relao a empresas em processo de recuperao judicial. Havendo crditos trabalhistas, o juiz do trabalho somente poder apurar o montante envolvido; a competncia para constrio de bens e o pagamento ao credor trabalhista ficaro a cargo do juiz competente da respectiva vara empresarial cvel, assim como ocorreu no recente caso de uma companhia area. De toda sorte, excluindo as questes em que no se aplica a penhora on-line na conta das pessoas naturais, como exposto nos 3 (trs) casos acima bloqueio nas contas correntes da pessoa jurdica, existncia de processo de falncia ou de recuperao judicial , a questo permanece controvertida, basicamente, por 2 (dois) motivos. O primeiro motivo diz que a fraude no direito no se presume, deve ser cabalmente comprovada. A presuno da existncia de fraude, de forma a permitir a desconsiderao da personalidade jurdica e atingir os bens dos scios e ex-scios, conforme exposto pela jurisprudncia trabalhista, seria justificada pela ausncia da parte na fase de execuo do processo sem justificativa plausvel, alm da existncia de inmeras outras fraudes lei de fcil comprovao. Entre as fraudes lei de fcil comprovao, a jurisprudncia trabalhista exemplifica o valor do capital social da pessoa jurdica disposto no contrato social. Todo contrato social de uma pessoa jurdica tem que dispor sobre o valor do capital social da sociedade, em outras palavras, o valor dos ativos que a empresa possui. Por questes tributrias, comum encontrar contrato social no qual o valor declarado para o capital social da sociedade bem aqum daquele que a empresa realmente detm como ativos, sendo que, em muitos casos, o valor chega a ser irrisrio. Isso, por si s, configuraria uma fraude lei. A segunda controvrsia diz respeito expropriao de bens de ex-scios, desde que estes tenham figurado no contrato social ao tempo em que o credor empregado tenha prestado servios ao empregador. Como justificativa, a jurisprudncia trabalhista afirma que o ex-scio do empregador teria lucrado com a fora de trabalho do empregado, ao tempo em que ambos participaram do desenvolvimento da atividade econmica. Assim, como o crdito trabalhista decorreu de poca em que o ex-scio tivesse participado da sociedade empregadora, o no pagamento de verbas trabalhistas, quele tempo, configuraria uma fraude prpria legislao trabalhista, da qual o ex-scio teria participado. Este motivo parece mais simplista e no justifica a existncia ou a possibilidade de se presumir a ocorrncia de fraude lei. Poder perfeitamente ocorrer um legtimo negcio jurdico, por meio do qual o ex-scio tenha vendido aos atuais scios a sua participao societria da sociedade empregadora. Quando se vende uma participao societria em determinada pessoa jurdica, a pessoa que a adquiriu leva consigo os ativos e os passivos da sociedade. Exatamente por isso, a parte que resolve comprar determinada participao societria costuma examinar os ativos e os passivos da empresa, de forma a oferecer um preo que justifica o negcio jurdico. Dessa forma, ainda que o inadimplemento da obrigao trabalhista tenha ocorrido durante a participao do ex-scio na composio societria do empregador, o sucessor que adquiriu tal participao o sujeito de direito responsvel pela satisfao do
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crdito trabalhista, declarado pelo poder judicirio, e constitudo depois de ocorrido o negcio jurdico. Soma-se a isto o fato de a regra geral da sucesso trabalhista dispor que o sucessor responde pelo inadimplemento das obrigaes trabalhistas, justamente porque o empreendimento, entendido como o conjunto de ativos (mquinas, crditos, estoque, etc.), o garante das obrigaes trabalhistas, garante este que ficou nas mos do sucessor com a ocorrncia do negcio jurdico com o sucedido. Todavia, havendo a indicao, pelo credor, do nome e CPF de ex-scio da sociedade empregadora, que tenha figurado no contrato social poca do inadimplemento do crdito trabalhista, este, na prtica, surpreende-se, de fato, com uma penhora on-line em sua conta corrente bancria. Alm disso, a penhora ocorre em ao que o ex-scio desconhece totalmente a sua existncia e que, sobretudo, no participou da relao jurdico-processual que veio a constituir o crdito contra o qual se encontra sendo executado. Ocorrendo tal fato na execuo, cabe ao ex-scio, em injustificada e onerosa inverso do nus da prova, comprovar que, ao tempo em que participou da sociedade, o empregador era solvente e que o negcio jurdico com o sucessor no constituiu ou teve o propsito de servir como uma fraude s leis trabalhistas. Por exemplo, que no teria sido o caso de passar o negcio adiante para laranjas. Mas a situao pode se tornar mais grave e injusta. Assume-se que determinado ex-scio vendeu regularmente suas cotas para os atuais scios, com preo justo, sem existncia de fraude. A sociedade empregadora, poca do negcio jurdico, navegava de vento em popa. Os atuais scios, literalmente, queimaram o estabelecimento, vendendo maquinrio, estoque e crditos da sociedade empregadora. Os atuais scios, ainda por cima, no pagaram um centavo das obrigaes trabalhistas. Finalmente, os atuais scios desaparecem do mapa. Reclamaes trabalhistas em massa so propostas contra o empregador e, com o desaparecimento dos ex-scios, so julgadas revelia. Nas condenaes impostas foram deferidos pedidos absurdos de horas extras. O valor das obrigaes de um empregado blue collar atingem a faixa de meio milho de reais nos tempos atuais. H centenas de condenaes nessa faixa de valor. Finalmente, o ex-scio no tem nem como pagar honorrios advocatcios, porque todas as suas contas bancrias e imveis encontram-se bloqueados ou penhorados. O que o ex-scio poder fazer?

24.4. EXECUO PROVISRIA DA SENTENA

Por execuo provisria entende-se aquela cujos procedimentos prprios da execuo iniciam-se antes do trnsito em julgado do processo de conhecimento. A execuo provisria realizada mediante a extrao de carta de sentena, conforme requisitos constantes do artigo 590 do CPC. Carta de sentena significa, na prtica, a reproduo dos autos principais de acordo com as peas estipuladas no CPC, constituindo um processo autnomo, porm dependente do processo de conhecimento, no qual se discute o mrito da lide.
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Com base na ltima deciso de mrito, o exeqente, de acordo com o comando da coisa julgada, inicia a liquidao de sentena por artigos, simples clculos ou arbitramento. A execuo provisria continua com a resposta do executado e a conseqente sentena de liquidao dada pelo juiz de primeira instncia. Ainda, seguindo os passos da execuo, o devedor intimado para pagar em 48 horas ou nomear bens penhora suficientes para a satisfao do crdito da execuo. Assim, feito o pagamento, ou garantido o juzo da execuo, o processo deve parar e no adentrar no julgamento dos embargos de execuo. Em se tratando de execuo cujo ttulo executivo ainda no tenha transitado em julgado, poderia se constituir um evento desnecessrio a oposio e julgamento dos embargos execuo, na hiptese de deciso posterior mudar o valor e os pedidos deferidos. Nesta hiptese, todo o procedimento alcanado pela execuo provisria em nada teria valor. interessante notar que o devedor, temendo sofrer os efeitos da precluso, to logo o juzo da execuo garantido, ope, de qualquer sorte, os embargos execuo. Caber ao juiz, assim, no proferir julgamento, tendo em vista a possibilidade de mudana do crdito trabalhista por meio de deciso ulterior ao processo.

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LUIZ GUILHERME MORAES REGO MIGLIORA Graduado em 1988 pela Faculdade de Direito da Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Ps-Graduado em Introduo Legislao Norte-Americana e Internacional, na Southwestern Legal Foudation, International and Comparative Law Center, Dallas, Texas (1989). Programa de Treinamento de Advogados, Negotiation Workshop, Harvard Law School, Candbridge, Massachussets (1998). Experincia Profissional: Associado (1988-1996) e Scio (1996-2005) de Veirano Advogados, responsvel pela rea de contencioso cvel e comercial. Associado de Baker & McKenzie (Chicago, 1990-1991); Professor de Direito do Trabalho da Ps Graduao MBA Executivo em Administrao de Negcios do IBMEC, da Ps Graduao da Escola de Direito (LLM) do IBMEC (2000/2003) e da Ps Graduao da Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas (2003/2005). Coordenador do Curso de Educao Continuada de Responsabilidade Civil da Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas (2003). Professor e Coordenador da Disciplina Lawyering na Ps Graduao em Direito Empresarial da Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas (2003/2005). Paletras e Publicaes: Co-Autor do Livro Administrao do Risco Trabalhista (Lmen Jris, Rio de Janeiro, 2003) e autor de vrios artigos publicados em revistas especializadas. Palestrante em seminrios e simpsios nacionais e internacionais sobre temas de Direito do Trabalho e Responsabilidade Civil.

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FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas
Carlos Ivan Simonsen Leal PRESIDENTE

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Joaquim Falco DIRETOR Fernando Penteado
VICE-DIRETOR ADMINISTRATIVO

Lus Fernando Schuartz


VICE-DIRETOR ACADMICO

Srgio Guerra

VICE-DIRETOR DE PS-GRADUAO PROFESSOR COORDENADOR DO PROGRAMA DE CAPACITAO EM PODER JUDICIRIO

Luiz Roberto Ayoub Ronaldo Lemos


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COORDENADOR ACADMICO DA GRADUAO

Lgia Fabris
COORDENADORA DE ATIVIDADES COMPLEMENTARES

Mrcia Barroso

RESPONSVEL PELO NCLEO DE ATENDIMENTO AO ALUNO COORDENADOR DE ENSINO DA GRADUAO

Rogrio Barcelos Tnia Rangel

COORDENADORA DE CONTEDO E METODOLOGIA DA GRADUAO COORDENADOR DO NCLEO DE PRTICAS JURDICAS COORDENADORA DE SECRETARIA DE GRADUAO COORDENADOR DE FINANAS COORDENADORA DE MARKETING ESTRATGICO E PLANEJAMENTO

Thiago Bottino do Amaral Wania Torres

Diogo Pinheiro Milena Brant

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