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SRIE PENSANDO O DIREITO

N 37/2011 verso publicao

A quantificao do Dano Moral no Brasil: Justia, segurana e eficincia Convocao n. 001/2010 Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio Vargas DIREITO GV Coordenao Flavia Portella Pschel Equipe Pesquisadores doutores: Alessandro Hirata Andr Rodrigues Corra Bruno Meyerhof Salama Jos Rodrigo Rodriguez Pesquisadores: Carolina Igncio Ponce Luciana Marin Ribas Luis Antnio G. de Andrade Maybi Mota Rebecca Groterhorst Estatstica: Eliana Bordini Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL) Esplanada dos Ministrios, Bloco T, Edifcio Sede 4 andar, sala 434 CEP: 70064-900 Braslia DF www.mj.gov.br/sal e-mail:sal@mj.gov.br

Secretaria de Assuntos Legislativos

Ministrio da Justia

CARTA DE APRESENTAO INSTITUCIONAL


Quatro anos aps o lanamento do projeto Pensando o Direito, a Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL/MJ) traz a pblico oito novas pesquisas para que toda a sociedade conhea mais sobre aspectos diretamente ligados s leis e normas vigentes no Brasil. Esta publicao consolida os resultados das pesquisas realizadas pelas instituies selecionadas na Convocao 001/2010 do Projeto Pensando o Direito

A cada lanamento de novas pesquisas, a SAL renova sua aposta no sucesso do projeto

Pensando o Direito, lanado em 2007 com o objetivo de qualificar e democratizar o processo de elaborao legislativa. Com essa iniciativa, a SAL inovou sua poltica legislativa ao abrir espaos para a sociedade participar do processo de discusso e aprimoramento do ordenamento normativo do pas. Isso tem sido feito pelo fortalecimento do dilogo, principalmente, com a academia jurdica, a partir da formao de grupos multidisciplinares que desenvolvem pesquisas de escopo emprico, como estas aqui apresentadas.

A incluso do conhecimento jurdico de ponta na agenda legislativa tem estimulado

tanto a academia a produzir e conhecer mais sobre o processo legislativo, quanto qualificado o trabalho da SAL e de seus parceiros. Essa forma de conduzir o debate sobre as leis contribui para o fortalecimento de uma poltica legislativa democrtica e permite levantar argumentos mais fundamentados e convincentes para apresent-los ao Congresso Nacional, ao governo e opinio pblica.

O Pensado o Direito consolidou, desse modo, um novo modelo de participao social para

a Administrao Pblica. Por essa razo, em abril de 2011, o projeto foi premiado pela 15 edio do Concurso de Inovao da Escola Nacional de Administrao Publica (ENAP).

No contexto da democratizao do processo de elaborao legislativa, os resultados das

pesquisas do Pensando o Direito fazem parte de uma srie de publicaes. A srie, que leva o mesmo nome do projeto, lanada ao final das pesquisas como compromisso de transparncia e de disseminao das informaes produzidas.

O presente caderno faz parte do conjunto de publicaes em verses resumidas que

renem os volumes 32 a 40 da Srie Pensando o Direito. A verso integral de cada uma das 40 pesquisas j realizadas at o momento pode ser acessada no sitio eletrnico da Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia, em www.mj.gov.br/sal.

APRESENTAO DA PESQUISA
O presente trabalho de pesquisa teve como fio condutor uma inquietude: haveria uma discricionaridade excessiva do Poder Judicirio no estabelecimento dos valores de danos morais, capaz de comprometer a previsibilidade das decises e o tratamento igual de casos iguais? Ou, formulando de outro modo: h segurana jurdica suficiente no sistema atual de clculo de danos morais? Trata-se, na realidade, do questionamento de uma noo de senso comum muito

Braslia, novembro de 2011.

Marivaldo de Castro Pereira Secretario de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia

difundida tanto entre leigos quanto entre juristas, segundo a qual o Poder Judicirio costuma conceder arbitrariamente altas indenizaes a ttulo de dano moral. A preocupao com a arbitrariedade no exerccio do Poder pelos Tribunais

e a injustia das decises totalmente legtima e estava a exigir uma investigao aprofundada, especialmente diante do fato de que o Poder Legislativo tem procurado lidar com esta questo por meio de projetos tarifadores do dano moral, direcionados a preestabelecer o valor das reparaes, os quais so polmicos, tanto no que se refere sua adequao, quanto sua constitucionalidade. Pesquisamos a questo na doutrina jurdica, nos projetos de lei e debates

parlamentares e, principalmente, na prpria jurisprudncia. O levantamento jurisprudencial, feito com base nas decises de quinze tribunais

das Justias Estadual, Federal e do Trabalho de vrias regies do pas, o corao do trabalho. Foi ele que nos permitiu superar a discusso abstrata do problema e tratar da jurisprudncia com mais do que apenas intuio - com dados concretos - e contestar alguns mitos sobre o clculo dos danos morais. Foi o levantamento jurisprudencial tambm que nos deu mais trabalho, sem

dvida. No apenas pela quantidade de decises analisadas, ou pela dificuldade de acesso aos dados junto aos Tribunais, mas, sobretudo, porque, sendo a pesquisa emprica ainda relativamente pouco desenvolvida na rea jurdica, representou um desafio metodolgico especialmente grande.

importante frisar que um trabalho abrangente e aprofundado como este apenas

Fundao Getulio Vargas Escola de Direito da Fundao Getulio Vargas de So Paulo

foi possvel de realizar em equipe. O que nos motivou a todos foi o desejo de contribuir para as discusses de poltica legislativa sobre o clculo do dano moral, de modo a direcion-las para um caminho mais frutfero.

Flavia Portella Pschel (Coordenadora Acadmica)

SRIE PENSANDO O DIREITO

A QUANTIFICAO DO DANO MORAL NO BRASIL: JUSTIA, SEGURANA E EFICINCIA Relatrio de Pesquisa apresentado ao Ministrio da Justia/ PNUD, no projeto Pensando o Direito, Referncia PRODOC BRA 07/004

SO PAULO OUTUBRO de 2011

Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

Sumrio
Introduo...11 I. O levantamento jurisprudencial...13
I.1 Valores de reparao e sua uniformidade...15 I.2 Critrios de clculo...24

II. A tarifao da reparao por dano moral...32


II.1 Constitucionalidade da tarifao...32
II.1.1 O tratamento jurisprudencial dos limites indenizatrios presentes na Lei de Imprensa (L. 5250/67)...33

II.1.2 O tratamento jurisprudencial dos limites indenizatrios presentes na regulao do transporte areo...38

II.1.3 Concluso sobre a constitucionalidade da tarifao...43

II.2 Tarifao e suas provveis consequncias prticas...46


II.2.1 Da adequao da compensao...46

II.2.2 Da clareza da compensao...49

II.2.3 Da uniformidade...50

Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

Concluso...53 Referncias bibliogrficas (da verso completa do relatrio)...55

Introduo
Desde a Constituio Federal de 1988 (CF/88) encontra-se superado o debate anteriormente existente sobre a reparabilidade dos danos morais (ou extrapatrimoniais). Ao pacificar a questo, no entanto, a Constituio no determinou critrios especficos para o clculo da reparao nesses casos. Tendo em vista que tampouco a legislao infraconstitucional estabeleceu tais parmetros e que aqueles utilizados para o clculo de danos materiais (danos emergentes e lucros cessantes) no se aplicam aos danos morais, ficou a cargo do Poder Judicirio a definio do modo de calcul-los. preciso notar que o clculo dos danos morais prope uma dificuldade intrnseca:

trata-se de danos que por definio no tem valor monetrio, de modo que o pagamento de uma quantia em dinheiro ao contrrio do que ocorre na reparao de danos materiais no tem o poder de colocar a vtima no estado anterior leso, nem sequer de modo aproximado. A reparao do dano moral, a rigor, no consiste em uma indenizao (pois no torna a vtima indene), mas em uma compensao, isto , no oferecimento de uma coisa diversa da que foi perdida como forma de compensar a perda. Esses dois fatores (a falta de critrios legislativos expressos e o carter

extrapatrimonial do dano) levaram ao desenvolvimento jurisprudencial de critrios para o clculo de danos morais bastante variados e que, em muitos casos, em vez de guardar relao com a perda sofrida pela vtima, apontam para uma preocupao dos tribunais com a preveno de ilcitos por meio da adoo de uma estratgia punitiva (PSCHEL, 2007, p. 17-36). Essa situao gera uma inquietude: haveria uma discricionaridade excessiva do

Poder Judicirio no estabelecimento dos valores de danos morais, capaz de comprometer a previsibilidade das decises e o tratamento igual de casos iguais? Ou, formulando de outro modo: h segurana jurdica suficiente no sistema atual? Este artigo sintetiza os resultados da pesquisa realizada para responder a esta

questo, a qual se tornou central no debate brasileiro sobre danos morais e refletir sobre a convenincia de uma reforma legislativa para regular o tema.

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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

O relatrio completo da pesquisa articula-se em sete captulos. No primeiro

Isso significa que muitos dados e aspectos dos argumentos sero necessariamente

captulo tratamos do que se deve considerar segurana jurdica e das armadilhas capazes de frustrar os objetivos da legislao que vise a aument-la. No segundo captulo, apresentamos uma anlise da jurisprudncia sobre o

deixados de fora ou sero tratados apenas superficialmente. Remetemos o leitor que queira conhec-los em maior detalhe ao texto do relatrio completo.

clculo dos danos morais, redigido com base nos resultados de levantamento realizado em quinze tribunais de diferentes regies do pas, das Justias Estadual, Federal e do Trabalho, do ano de 2008. No terceiro captulo, tratamos do estado atual do debate na doutrina nacional,

I. O levantamento jurisprudencial
O levantamento de dados da jurisprudncia, a partir da anlise de acrdos, tem como objetivos centrais fornecer dados concretos sobre a real dimenso da insegurana jurdica decorrente do sistema atual, bem como um panorama dos critrios de clculo desenvolvidos pela jurisprudncia na ausncia de regulao expressa. A medida da insegurana ser dada pela comparao dos valores concedidos

com especial ateno s questes da tarifao, dos critrios de clculo e dos objetivos sociais da responsabilidade por danos morais. No quarto captulo, estabelecido o estado atual da questo no direito brasileiro,

passamos ao tratamento crtico da questo dos objetivos da responsabilidade por danos morais e das tcnicas legislativas para sua regulao. O problema da segurana jurdica apenas pode ser tratado satisfatoriamente quando se consideram duas ordens de questes: por um lado, a tcnica legislativa empregada (por meio da qual se aumenta ou diminui o espao para a atividade jurisdicional), e por outro lado, os objetivos sociais do prprio instituto jurdico da responsabilidade civil por danos morais. Por mais importante que seja, a segurana jurdica no o nico objetivo do ordenamento jurdico: a regulao legislativa do clculo dos danos morais precisa conciliar a segurana jurdica com a persecuo dos fins sociais da responsabilidade civil por tais danos. Em seguida, no quinto captulo, analisamos projetos de lei atualmente em

para casos que possam ser considerados semelhantes (conforme faam parte de uma mesma constelao1 de casos), de modo a testar a hiptese amplamente aceita pelo senso comum jurdico de que h grande disparidade no tratamento dos casos. Por meio da anlise dos valores concedidos a ttulo de danos morais ser possvel

ainda verificar a hiptese igualmente muito difundida de que os valores de danos morais concedidos so excessivamente altos, havendo risco de surgimento de uma indstria de danos morais. A pesquisa procurou atender ao objetivo de investigar as questes acima na

tramitao que estabelecem teto e/ou tarifao de danos morais. Feito isso, no sexto captulo, cuidamos do problema da constitucionalidade da jurisprudncia nacional de trs Justias: estadual, federal e do trabalho. Trata-se, evidentemente, de objetivo ambicioso, o qual encontra um importante Concluda nossa anlise crtica do direito vigente e das propostas de alterao, obstculo na imensa quantidade de decises judiciais que tratam do clculo de danos morais. existentes tanto na doutrina, quanto no parlamento, apresentamos no captulo stimo uma proposta de projeto de lei regulando a matria, para submet-la ao debate pblico. Neste artigo, vamos concentrar a discusso nos principais resultados do
1 Esta categoria foi desenvolvida por ns para dar conta do papel de certas circunstncias do caso (outras que no o direito violado e o dano causado) na determinao da semelhana entre casos, em uma tentativa de apreender (e respeitar) a avaliao sobre a semelhana dos prprios tribunais.

tarifao de danos morais.

levantamento jurisprudencial realizado e na anlise da tarifao.

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Para enfrentar esta dificuldade sem abandonar a busca por resultados que

mais e para menos, com a anlise de 1044 acrdos. Os tribunais selecionados foram os seguintes: Justia Estadual: TJRS; TJSP; TJSE; TJPA; TJMS. Justia Federal: TRF1; TRF2; TRF3; TRF4; TRF5. Justia do Trabalho: TRT2; TRT4; TRT8; TRT20; TRT24.

traduzissem a realidade do pas (e no apenas de um estado ou regio), optamos por trabalhar com quinze tribunais, distribudos entre as vrias regies do pas, cinco para cada Justia2. Na escolha dos tribunais analisados, procurou-se conciliar cortes representativas

de cada regio geopoltica do Brasil, com a necessidade de coincidncia do territrio de competncia entre os tribunais das diferentes Justias (na medida do possvel, uma vez que a competncia dos TRFs no respeita as fronteiras das regies geopolticas do pas), bem como a necessidade de trabalhar com bancos de dados acessveis. Este ltimo aspecto mostrou-se especialmente problemtico e ser tratado com

Neste ponto, necessrio dizer algumas palavras sobre as bases de dados

mais detalhe adiante, pois tem repercusses importantes para os resultados da pesquisa. Selecionados os tribunais, um levantamento exploratrio apontou que, devido

de jurisprudncia dos tribunais em geral. No so todos os acrdos mas acrdos selecionados que compem a base de dados de jurisprudncia dos tribunais. H tribunais que permitem acesso a todas as decises, mas com base em dados como nmero do processo, nome das partes, nome do advogado, etc. Trata-se de informaes que, naturalmente, apenas as partes e seus advogados possuem. Alm disso, no h informaes claras sobre o modo como so selecionadas as decises includas nas bases de dados. Diante disso, importante deixar claro que todo levantamento feito a partir de tais

ao grande nmero de decises judiciais, seria necessrio fazer o levantamento por amostragem. Trabalhamos com trs amostras, uma para cada Justia. Cada amostra, por

sua vez, foi composta com acrdos dos cinco tribunais selecionados para a respectiva Justia. Assim, a amostra da Justia Federal foi composta de acrdos dos cinco Tribunais Regionais Federais, a amostra da Justia do Trabalho por acrdos dos cinco Tribunais Regionais do Trabalho selecionados, o mesmo ocorrendo com a Justia Estadual. Tambm devido ao excessivo nmero de decises, definiu-se a limitao temporal

bases de dados no , em realidade, um levantamento acerca da jurisprudncia de cada tribunal, pois no h como saber qual a quantidade de decises em um ou outro sentido que deixaram de ser colocadas na base de dados. Trata-se, na verdade, de levantamentos sobre o que poderamos chamar de a face pblica da jurisprudncia de cada tribunal, isto , sobre aquilo que o tribunal decide (ao disponibilizar certas decises para consulta pblica) que quer que seja considerado como sendo sua jurisprudncia. Diante disso, generalizaes quantitativas so problemticas e precisam ser feitas com cautela.

de um ano, tendo sido escolhido o ano de 2008, para haver certeza de que todos os acrdos do perodo estariam disponveis nas bases de dados (o que poderia ser um problema, caso se escolhesse um perodo mais recente, devido ao prazo varivel para insero das decises nas bases de jurisprudncia). Este mtodo nos permite apresentar resultados com margem de erro de 5% para

I.1. Valores de reparao e sua uniformidade


No que se refere aos valores concedidos a ttulo de reparao por danos morais,

2 No inclumos o Superior Tribunal de Justia (STJ) dentre os tribunais analisados pelo fato de que, em virtude da Smula 07, esta corte no trata do tema da quantificao em geral, mas decide apenas casos nos quais entende que os valores deferidos na instncia inferior sejam excessivamente altos ou excessivamente baixos.

buscou-se, em primeiro lugar, verificar a hiptese de que os valores arbitrados so excessivamente altos. Isto importante, pois a existncia de condenaes exorbitantes,

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com a criao de uma indstria de danos morais voltada ao enriquecimento das vtimas, um dos argumentos comumente invocados em favor da tarifao da reparao por danos morais e do estabelecimento de tetos. Em segundo lugar, buscou-se verificar se h grande variao nos valores das
27%

TJs -Faixas de Valores por Vtima


6% 1% 2% Menos de R$ 5.000,00 De R$ 5.000,00 a R$ 9.999,00 41% De R$ 10.000,00 a R$ 24.999,00 De R$ 25.000,00 a R$ 49.999,00 De R$ 50.000,00 a R$ 99.999,00 De R$ 100.000,00 ou mais 23%

reparaes em casos semelhantes, de modo a testar a capacidade dos tribunais de conceder tratamento igualitrio, evitando o que muitas vezes se denomina de loteria dos danos morais. No que se refere primeira questo, a anlise dos valores concedidos pelos

tribunais analisados, seja de todos em conjunto, seja de cada amostra separadamente, apresenta uma marcada prevalncia de valores baixos. Combinando-se os resultados de todas as amostras, temos que em 38% dos

Nos Tribunais Regionais Federais, 60% das vtimas receberam menos que R$

5.000,00. Em 87% por cento dos casos, esse valor foi de at R$24.999,00. Os casos em que as vtimas receberam valores superiores a R$100.000,00 representam apenas 3% do total. TRFs - Faixas de Valores Concedidos por Vtima
6% 4% 3% Menos de R$ 5.000,00 De R$ 5.000,00 a R$ 9.999,00 16% 60% De R$ 10.000,00 a R$ 24.999,00 De R$ 25.000,00 a R$ 49.999,00 Menos de R$ 5.000,00 11% De R$ 50.000,00 a R$ 99.999,00 De R$ 100.000,00 ou mais

casos as vtimas receberam menos que R$ 5.000,00. Em 81% por cento dos casos, esse valor foi de at R$24.999,00. Os casos em que as vtimas receberam valores superiores a R$100.000,00 representam apenas 3% do total. Faixas de Valores por Vtima - Geral
5% 11% 38% 3%

De R$ 5.000,00 a R$ 9.999,00 De R$ 10.000,00 a R$ 24.999,00 De R$ 25.000,00 a R$ 49.999,00 De R$ 50.000,00 a R$ 99.999,00 De R$ 100.000,00 ou mais

Finalmente, tambm nos Tribunais Regionais do Trabalho, o padro de

concentrao dos casos nas faixas mais baixais de valores se repete, embora com uma tendncia maior concentrao na faixa que vai de R$ 10.000,00 a R$24.999,00: 16% das vtimas receberam menos que R$ 5.000,00 e em 62% por cento dos casos, esse valor foi de at R$ 24.999,00. Os casos em que as vtimas receberam valores superiores a R$100.000,00 representam apenas 4% do total.

29% 14%

A mesma situao se verifica quando analisamos as amostras separadamente.

Assim, nos Tribunais Estaduais, 41% das vtimas receberam menos que R$ 5.000,00. Em 91% por cento dos casos, esse valor foi de at R$ 24.999,00. Os casos em que as vtimas receberam valores superiores a R$100.000,00 representam apenas 2% do total.

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TRTs - Faixas de Valores por Vtima


4% 9% 6% 16% Menos de R$ 5.000,00 5% 19% De R$ 5.000,00 a R$ 9.999,00 De R$ 10.000,00 a R$ 24.999,00 De R$ 25.000,00 a R$ 49.999,00 De R$ 50.000,00 a R$ 99.999,00 De R$ 100.000,00 ou mais 41%

No entanto, este um consenso que no nos leva muito longe, pois, mesmo em

casos de morte (um dano sobre o qual se pode razoavelmente argumentar que igual para todos), possvel encontrar distines. Imaginemos dois homens mortos por atropelamento. Um deles foi atropelado por

um trem ao atravessar a linha frrea em permetro urbano. No havia sinalizao, nem cancela, e o maquinista no apitou nenhuma vez. Por outro lado, havia boa visibilidade, a vtima costumava transitar pela rea e tinha conhecimento da passagem do trem (PORTO ALEGRE, 2008). O outro estava na pista de um aeroporto, aps desembarcar de um avio,

Diante disso, preciso concluir que a ausncia de critrios legais para o clculo

do valor da reparao por danos morais no levou, na jurisprudncia dos tribunais analisados, temida situao de condenao a valores milionrios. A preocupao dos tribunais com a moderao dos valores aparece, inclusive,

esperando na rea indicada pela companhia area pela van que o transportaria para a sala de passageiros, quando foi atropelado por um nibus de transporte de passageiros. O acidente ocorreu porque o motorista do nibus partiu sem verificar se o caminho estava livre e, quando percebeu a iminncia do atropelamento, acelerou em vez de frear (pois estava em treinamento e ainda no sabia guiar o nibus adequadamente). O motorista no apenas atropelou o homem, mas tambm o arrastou por 30 metros (SO PAULO, 2008). A vtima no primeiro caso era um homem de poucas posses, ao passo que a

expressamente no discurso de fundamentao das decises. Como se ver abaixo, o critrio proibio do enriquecimento sem causa est entre os mais frequentemente encontrados nas decises de todas as amostras. Ao contrrio do que supe o senso comum, portanto, a crtica que se pode fazer

segunda vtima tinha renda mensal de mais de R$ 50.000,00. A contribuio da primeira vtima para o acidente, o fato de que a segunda vtima foi

aos tribunais, diante dos resultados deste levantamento, que os valores concedidos podem ser excessivamente baixos, especialmente para cumprir o objetivo punitivo da responsabilidade, o qual conforme tambm se ver abaixo amplamente aceito por esses mesmos tribunais. A anlise da capacidade de os tribunais manterem o tratamento igualitrio dos arrastada por vrios metros, sofrendo uma morte especialmente terrvel, que desfigurou seu corpo, a diferena da situao econmica das vtimas, todas so circunstncias as quais pode-se argumentar diferenciam as situaes, justificando a atribuio de valores distintos como reparao do dano moral decorrente da morte. Com relao ao aspecto das diferentes situaes econmicas, note-se que casos mais difcil. A dificuldade est, justamente, em se estabelecer quais casos so semelhantes exigindo tratamento semelhante e quais casos so diferentes exigindo tratamento diferente. Um exemplo pode ilustrar bem esta dificuldade. O tipo de dano parece possvel discordar dos critrios empregados, mas fica evidente que distines so possveis, e isto que torna difcil a anlise a que nos propomos quanto ao tratamento igualitrio. justamente a ideia de proibio do enriquecimento sem causa que a torna uma distino relevante. evidentemente um bom modo de determinar a semelhana entre os casos: pessoas que sofrem danos semelhantes devem receber reparaes semelhantes. Esta afirmao parece to bvia, que difcil discordar dela.

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Diante disso, nesta pesquisa procuramos respeitar as distines traadas pelos

Segue tabela com o nmero de ocorrncias/porcentagem do total de casos de

prprios tribunais, pois no seria til dizer que os tribunais so incapazes de atender ao princpio da igualdade usando um parmetro de igualdade externo. A crtica neste caso seria outra: tratar-se-ia de criticar o modo como os tribunais estabelecem a semelhana entre os casos, o que (embora tambm possvel) no o mesmo que afirmar que os tribunais no so capazes de estabelecer critrios de semelhana e leva-los em considerao para manter a igualdade no julgamento dos danos morais. O que pretendemos verificar em conformidade com o objetivo geral deste

cada constelao analisada, por faixa de valor, em cada Tribunal:


Menos de R$ 5.000,00 De R$ 5.000,00 a R$ 9.999,00 5 21,7% 55 De R$ 10.000,00 a R$ 24.999,00 2 8,7% 50 De R$ 25.000,00 a R$ 49.999,00 0 0,00% 2 De R$ 50.000,00 a R$ 99.999,00 0 0,00% 0 De R$ 100.000,00 ou mais No informado

TJE

Ocorrncias % dentro da constelao Ocorrncias

Cobrana indevida Cobrana indevida Inscrio no SERASA/SPC/CCF/ protesto indevido Inscrio no SERASA/SPC/CCF/ protesto indevido Inscrio no SERASA/SPC/CCF/ protesto indevido Inscrio no SERASA/SPC/CCF/ protesto indevido Assdio Moral/ Sexual no Trabalho Assdio Moral/ Sexual no Trabalho

16 69,60% 88

0 0,00% 0

0 0,00% 3

23 100% 198

trabalho se os tribunais so capazes de estabelecer semelhana e tratar igualmente os casos assim estabelecidos, mesmo na ausncia de critrios legais expressos. Com esse fim, selecionamos para anlise, dentre as constelaes mais

% dentro da constelao

44,40%

27,80%

25,30%

1,00%

0,00%

0,00%

1,5%

100%

TRF

Ocorrncias

79

17

108

% da constelao

73,10%

15,70%

8,3%

0,90%

0,00%

0,00%

1,9%

100%

frequentes que identificamos em cada amostra, aquelas que apresentam situaes fticas que se podem considerar mais homogneas. A anlise do conjunto desses casos que os prprios tribunais consideram semelhantes podem nos dar dados sobre o sucesso ou insucesso dos tribunais em manter a igualdade de tratamento, ressalvando-se, no entanto, que mesmo dentro do grupo de casos semelhantes, de se esperar que haja distines capazes de justificar certa variao de valores. As constelaes selecionadas foram as seguintes: Tribunais Estaduais: Cobrana indevida; Inscrio no SERASA/SPC/CCF/ Protesto indevido. Tribunais Regionais Federais: Inscrio no SERASA/SPC/CCF/Protesto indevido. Tribunais Regionais do Trabalho: Assdio Moral/Sexual no Trabalho. Segue tabela com os valores mnimo e mximos concedidos para cada dessas

TRT

Ocorrncias

15

28

59

% dento da constelao

25,40%

5,10%

47,5%

15,30%

3,40%

0,00%

3,4%

100%

O valor mximo para casos de cobrana indevida nos Tribunais de Justia

aproximadamente 9,7 vezes o valor mnimo. Note-se, no entanto, que em 91%, os valores de reparao esto na faixa entre R$ 1.500,00 e R$ 9.999,00, o que corresponde a uma diferena de aproximadamente 6,6 vezes. Com relao ao valor atribudo ao dano moral, os casos encontram-se distribudos

do seguinte modo: TJs - Cobrana Indevida


18 16 14 12 10 8 6 4 2 0 Menos de R$ 5.000,00 De R$ 5.000,00 a R$ 9.999,00 De R$ 10.000,00 a R$ 24.999,00 De R$ 25.000,00 a R$ 49.999,00 De R$ 25.000,00 a R$ 49.999,00 R$ 100.000,00 ou mais No informado

constelaes nos respectivos tribunais:


Tribunais TJs TRFs TRTs Constelao
Cobrana indevida Inscrio no SERASA/SPC/CCF/Protesto indevido Inscrio no SERASA/SPC/CCF/Protesto indevido Assdio Moral/Sexual no trabalho

Casos
23 198 108 59

Valor mnimo
1.500,00 500,00 1.000,00 1.000,00

Valor mximo
14.563,23 38.000,00 25.030,00 80.000,00

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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

O valor mximo para inscrio no SERASA nos Tribunais de Justia

O valor mximo para assdio moral/sexual no trabalho nos Tribunais Regionais

aproximadamente 76 vezes o valor mnimo. A diferena, como se v, e grande, mas o caso com valor mximo encontra-se isolado, sendo um dos 2 casos nos quais o valor da reparao ultrapassou a faixa de R$ 24.999,00. Com relao ao valor atribudo ao dano moral, os casos encontram-se distribudos

do Trabalho de 80 vezes o valor mnimo. Com relao ao valor atribudo ao dano moral, os casos encontram-se distribudos

do seguinte modo: do seguinte modo: TJs - Inscrio SERASA etc.


100 90 80 70 60 50 40 30 20 10 0 Menos de R$ 5.000,00 De R$ R$ No De R$ De R$ De R$ 5.000,00 a 10.000,00 a 25.000,00 a 25.000,00 a 100.000,00 informado R$ R$ R$ R$ ou mais 49.999,00 24.999,00 49.999,00 9.999,00 30 25 20 15 10 5 0 Menos de R$ 5.000,00 De R$ De R$ De R$ R$ No De R$ 5.000,00 a 10.000,00 a 25.000,00 a 50.000,00 a 100.000,00 informado R$ ou mais R$ R$ R$ 24.999,00 49.999,00 99.999,00 9.999,00

TRTs - Assdio Moral/ Sexual

A maior diferena entre o valor mnimo e o valor mximo (80x) encontra-se na

constelao Assdio moral/sexual no trabalho a qual se pode considerar a mais sujeita O valor mximo para inscrio no SERASA nos Tribunais Regionais Federais a variaes dentre as analisadas: as condutas que caracterizaram assdio podem ser muito diversas, assim como a posio relativa dos envolvidos na hierarquia da empresa, a durao do assdio, suas repercusses fsicas, psquicas e sociais sobre a vtima, etc. Com relao ao valor atribudo ao dano moral, os casos encontram-se distribudos Mesmo o intervalo de variao de valores sendo amplo demais, uma anlise mais detalhada mostra que para a maior parte dos casos essa variao de valores em TRFs - Inscrio SERASA etc.
90 80 70 60 50 40 30 20 10 0 Menos de R$ 5.000,00 De R$ De R$ De R$ De R$ R$ No 5.000,00 a 10.000,00 a 25.000,00 a 25.000,00 a 100.000,00 informado R$ R$ R$ R$ ou mais 9.999,00 24.999,00 49.999,00 49.999,00

aproximadamente 25 vezes o valor mnimo.

do seguinte modo:

realidade bem menor. Os grficos de distribuio de casos por faixa de valor acima mostram para todas

as constelaes analisadas e em todos os tribunais uma grande concentrao de casos em faixas mais estreitas de variao de valores, apontando que a diferena entre os extremos refere-se a casos excepcionais. Isto um indicativo de que a diferena de valores entre os caso de uma mesma

constelao geralmente pequena, com casos excepcionais, que fogem regra.

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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

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Especificamente no caso de Assdio moral/sexual no trabalho nos Tribunais

propondo, eventualmente, sua regulao por meio legislativo (neste caso, para elevar os valores das condenaes). Seguem os dados sobre os critrios de clculo identificados nas decises

Regionais do Trabalho, a distribuio dos valores parece indicar a existncia de dois subgrupos de casos, um mais grave e outro menos grave, pois h concentrao de casos em 2 faixas de valores (com casos excepcionais, fugindo regra).

analisadas e a frequncia de sua ocorrncia.

I.2. Critrios de clculo


A anlise dos critrios empregados pelos tribunais em seu discurso de justificao

Tribunais Estaduais Critrios Enriquecimento sem causa Extenso do dano Posio da vtima Posio do agressor Capacidade econmica da vtima Capacidade econmica do ofensor Adicional de periculosidade/ insalubridade Indenizao de outras fontes Razoabilidade Equidade
Proporcionalidade Critrio material

Ocorrncias 206 195 110 64 54


64 1

dos valores de reparao de danos morais forneceu o elenco de tais critrios3 e sua frequncia, bem como outras informaes importantes. Percebeu-se que h critrios voltados compensao da vtima, ao lado de critrios

limitadores (como a proibio do enriquecimento sem causa), alm de diversos critrios excessivamente vagos, como razoabilidade, ou simplesmente as circunstncias fticas. O uso de critrios excessivamente vagos pode ser apenas a manifestao de um dficit de fundamentao das decises judiciais que no exclusivo dos casos de danos morais. Mas pode ser tambm um indcio de que a jurisprudncia sobre este tema especfico ainda no atingiu maturidade suficiente. De todo modo, vale lembrar que a vagueza e a grande variedade de critrios identificados no parece afetar a estabilidade dos valores das condenaes. Finalmente, dado importante a constatao do grande uso de critrios punitivos

6
67 41 34 13 7 3 66 45 63 72 52 1 43 8 3 19

Culpa concorrente da vtima Industria do dano moral Funo punitiva Funo pedaggica Funo preventiva Simples violao do direito Grau de culpa do ofensor Ganhos obtidos Circunstncias fticas Lapso temporal entre o ilcito e a propositura da ao Prticas atenuantes por parte do ofensor Conduta das partes antes e depois

na justificativa do clculo dos valores dos danos morais a serem compensados. Isto indica que, apesar das divergncias doutrinrias ainda existentes, a jurisprudncia aceita a ideia de que a responsabilidade civil por danos morais deve servir para punir/dissuadir o autor de atos ilcitos. Curioso, no entanto, que a aceitao de critrios punitivos no resultou em

valores de condenao altos. Tendo em vista que a dissuaso depende do efeito negativo que a sano tem sobre o sujeito responsabilizado, os baixos valores encontrados nas decises judiciais analisadas indicam a necessidade de discutir abertamente a questo,

3 Para uma descrio de cada um dos critrios identificados, bem como a justificativa de considerarem-se punitivos ou no, cf. a verso completa do relatrio de pesquisa.

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TJs Critrios de Clculo


250 200 150 100 50

TJs - Critrios Punitivos

66 45

72 63 52 64

Extenso do dano.....

Indenizaes de......

Proporcionalidade.....

Funo pedaggica.....

Critrio material.....

Funo punitiva.....

Funo preventiva.....

Posio da vtima.....

Enriquecimento.....

Simples violao.....

Ganhos obtidos.....

Razoabilidade.....

Posio do.....

Capacidade.....

Capacidade.....

Adicional de.....

Equidade.....

Lapso temporal.....

Prticas.....

Industria do dano.....

Grau de culpa do.....

Circunsncias.....

Condutas das.....

Culpa.....

Funo punitiva

Funo pedaggica

Funo preventiva

Simples violao de direito

Grau de culpa do ofensor

Ganhos obtidos

Capacidade econmica do ofensor

O critrio com maior nmero de ocorrncias foi a proibio do enriquecimento

Em 202 acrdos, ou seja, em aproximadamente 52% dos casos, h referncia a

sem causa (206), o que indica a preocupao dos tribunais analisados com a limitao dos valores concedidos a ttulo de danos morais. O fato de que a extenso do dano o segundo critrio mais frequente (195), indica,

pelo menos um critrio de clculo punitivo. Tribunais Regionais Federais

por outro lado, no apenas a relevncia da funo compensatria da responsabilidade por dano moral, mas tambm que a repercusso da ofensa sobre a vtima medida preferencial da compensao. O critrio da posio social da vtima, embora tenha menos ocorrncias que a

Critrios Enriquecimento sem causa Extenso do dano como amic curiae indeferida Participao Posio da vtima Posio do agressor Capacidade econmica da vtima Adicional de periculosidade/ insalubridade Indenizaes de outras fontes
Razoabilidade Equidade Proporcionalidade Critrio material Culpa concorrente da vtima

Ocorrncias 175 153 91 54 65


7 10 157 90 85 10 10

extenso do dano, tambm muito frequente, o que pode levantar objees ao fundamento da jurisprudncia desses tribunais e ser um argumento favorvel interveno legislativa, uma vez que possvel argumentar que tal critrio introduz uma distino inaceitvel entre os direitos dos indivduos. Dentre os critrios punitivos, aquele que ocorreu com maior frequncia foi a

simples violao de direito (72 ocorrncias), seguida pela meno expressa funo punitiva dos danos morais (66 ocorrncias).

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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

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Critrios (cont.)
Industria do dano moral Funo punitiva Funo pedaggica Funo preventiva Simples violao do direito Grau de culpa do ofensor Ganhos obtidos Circunstncia fticas Lapso temporal entre o ilcito e a propositura da ao Prticas atenuantes por parte do ofensor Condutas das partes antes e depois

Ocorrncias
2 124 70 101 150 80 0 116 40 2 15
200 150 100 50

TRFs - Critrios de Clculo

Funo punitiva Funo pedaggica

Funo preventiva

Posio da...

Posio do...

Indenizaes de...

Culpa...

Simples violao...

Extenso do...

Capacidade...

Adicional de...

Circunsncias...

Lapso temporal...

Grau de culpa do...

Prticas...

Proporcionalidade

Industria do dano...

Enriquecimento...

Razoabilidade

Dentre os critrios punitivos, aquele de maior ocorrncia foi a simples violao

de direito (150 ocorrncias), seguida pela meno expressa funo punitiva dos danos morais (124 ocorrncias).

O critrio com maior nmero de ocorrncias nos TRFs foi, mais uma vez, a

proibio do enriquecimento sem causa (175 ocorrncias), o que indica a preocupao dos tribunais analisados com a limitao dos valores concedidos a ttulo de danos morais. O critrio com segundo maior nmero de ocorrncias foi a razoabilidade,
124 70

TRFs - Critrios Punitivos

Critrio material

Series 1

150

que embora possa tambm traduzir uma preocupao com a moderao dos valores de reparao, critrio excessivamente vago que pode, pela extrema vagueza, ser tambm considerado como apenas uma referncia ao poder do juiz e no propriamente um fundamento para o seu exerccio. Na ausncia de critrios legais, a construo da segurana jurdica pela jurisprudncia depende da concretizao de termos vagos deste tipo. O problema, no entanto, minimizado pelo fato de que nenhuma deciso emprega o critrio da razoabilidade isoladamente. Em terceiro lugar em frequncia, vem a extenso do dano, indicando novamente a

101

Ganhos obtidos

80

88

Funo punitiva

Funo pedaggica

Funo preventiva

Simples violao de direito

Grau de culpa do ofensor

Capacidade econmica do ofensor

Em 251 acrdos, ou seja, em aproximadamente 84,51% dos casos, h referncia

relevncia da funo compensatria da responsabilidade por dano moral e a importncia da repercusso da ofensa sobre a vtima como medida da compensao.

a pelo menos um critrio de clculo punitivo.

28

29

Condutas das...

Equidade

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Tribunais Regionais do Trabalho Critrios Enriquecimento sem causa Extenso do dano Posio da vtima Posio do agressor Capacidade econmica da vtima Capacidade econmica do ofensor Adicional de periculosidade/ insalubridade Indenizaes de outras fontes
Razoabilidade Equidade Proporcionalidade Critrio material Culpa concorrente da vtima Industria do dano moral Funo punitiva Funo pedaggica Funo preventiva Simples violao do direito Grau de culpa do ofensor Ganhos obtidos Circunstncia fticas Lapso temporal entre o ilicito e a propositura da ao Prticas atenuantes por parte do ofensor Condutas das partes antes e depois

TRTs - Critrios de Clculo


Ocorrncias 122
300 250

Ocorrncias

249 102 85 73 186


29 44 177 76 77 48 35 7 124 142 143 109 131 1 155 59 10 32

200 150 100 50 0

Dentre os critrios punitivos, aquele que ocorreu com maior frequncia foi a

capacidade econmica do ofensor (186 ocorrncias), seguida pela funo preventiva (143 ocorrncias). TRTs - Critrios Punitivos

124

O critrio com maior nmero de ocorrncias foi a extenso do dano (249

Funo punitiva

ocorrncias). Tambm nos TRTs, o critrio da proibio do enriquecimento sem causa expressivo, com 122 ocorrncias, sendo, no entanto, apenas o 8. critrio mais citado pelos tribunais analisados. Em 310 acrdos, ou seja, em aproximadamente 86,35% dos casos, h referncia a pelo menos um critrio de clculo punitivo.

30

Enriquecimento sem... Extenso do dano Posio da vtima Posio do agressor Capacidade... Capacidade... Adicional de... Indenizaes de... Razoabilidade Equidade Proporcionalidade Critrio material Culpa concorrente da... Industria do dano moral... Funo punitiva Funo pedaggica Funo preventiva Simples violao de... Grau de culpa do... Ganhos obtidos Circunsncias ftidicas Lapso temporal entre... Prticas atenuantes... Condutas das partes...
186 142 143 109 131 1
Funo pedaggica Funo preventiva Simples violao de direito Grau de culpa do ofensor Ganhos obtidos Capacidade econmica do ofensor

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II. A tarifao da reparao por dano moral


Os resultados do levantamento jurisprudencial descritos acima indicam que o temor de que a ausncia de critrios legislativos expressos para o clculo de danos morais leve a uma situao de imprevisibilidade das decises e grande desigualdade de tratamento entre as pessoas no encontram respaldo na realidade da jurisprudncia brasileira. Diante disso, possvel concluir que qualquer interferncia legislativa para

limitao tarifada da indenizao do dano moral nos dois tribunais superiores brasileiros (STJ e STF) esteja organizada em torno do debate acerca da recepo constitucional desses dispositivos. Diante dessa constatao a anlise da constitucionalidade da tarifao das

reparaes por danos morais neste trabalho est organizada em torno da jurisprudncia dos tribunais superiores nestes temas. Na verso completa do relatrio da pesquisa, encontra-se uma anlise detalhada

dos argumentos de cada um dos acrdos relevantes. Nesta sntese, no entanto, vamos nos limitar a indicar os resultados da anlise, apresentando em detalhe apenas as principais decises do STF em cada um dos dois temas: as decises na Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental 130/DF (BRASLIA, 2009a) e no Recurso Extraordinrio 351750-3/RJ (BRASLIA, 2009b).

tabelar o valor de danos morais seria desnecessria. Ainda assim, a deciso poltica pela regulao estrita dos valores de reparao por danos morais permanece naturalmente em aberto, o que nos leva a examinar mais detalhadamente a possibilidade de tarifao dessas reparaes. Faremos isso por dois pontos de vista: pelo ngulo de suas provveis consequncias

II.1.1 O tratamento jurisprudencial dos limites indenizatrios presentes na Lei de Imprensa (L. 5250/67) A atividade das empresas de comunicao, bem como dos profissionais a elas

prticas e pelo ngulo da sua constitucionalidade, comeando por este ltimo.

ligados tem, por suas peculiares caractersticas (investigao e publicao de fatos, manifestao de opinies, etc.) grande potencial lesivo em relao a certos direitos de personalidade (intimidade, privacidade, honra, imagem, etc), da porque esto esses sujeitos (empresas de comunicao e jornalistas/articulistas) entre aqueles que mais comumente so partes em aes de indenizao por danos morais. Alm disso, o fato de que at pouco tempo4 vigia entre ns uma Lei de Imprensa (lei 5250/67) que estabelecia regras instituidoras de limites fixos aos valores relativos indenizao dos danos morais produzidos atravs dos meios de comunicao fez com que essas regras fossem objeto da anlise dos dois tribunais superiores com vistas definio de sua constitucionalidade. Por essas razes compreender a lgica das linhas jurisprudenciais construdas pelo STJ e pelo STF acerca do tema fundamental para que se possa compreender os suportes e os obstculos que um projeto que pretenda regular esse tipo de indenizao (por danos morais) pode vir a receber do Poder Judicirio no mbito dos referidos tribunais.

II.1 Constitucionalidade da tarifao


Pode-se afirmar que dois dos maiores campos produtores de danos aos direitos

de personalidade so os circunscritos pela atividade dos meios de comunicao e pela atividade de fornecimento de produtos e servios ao consumidor, obviamente porque abrangem uma massa de sujeitos a eles vinculados (telespectadores, usurios, consumidores, etc.). Nesses dois mbitos encontramos regras legais que limitam a priori os valores de indenizao: no mbito dos meios de comunicao temos a regra inscrita nos art. 51 e 52, incisos da lei 5250/67 (conhecida como lei de imprensa) e no mbito do fornecimento de servios ao consumidor temos as regras inscritas nos artigos 22 do decreto n 20.704 de 24 de novembro de 1931 (Promulga a Conveno de Varsvia de 1929) e 257 e 260 da lei 7565 de 19 de dezembro de 1986 (Cdigo Brasileiro de Aeronutica), assim no surpreende o fato de que a discusso judicial sobre a constitucionalidade da

4 At ser julgada, pelo STF, em 2009 a ADPF 130/DF (BRASLIA, 2009a) conforme veremos abaixo.

32

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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

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Desde meados da dcada de 90 o STJ vinha enfrentado a questo acerca da

Mendes, conforme se pode perceber j em sua explicao (BRASLIA, 2009a, p. 82). J o Min. Carlos Alberto Menezes Direito, ainda que admitindo a possibilidade de

recepo pela Constituio Federal de 1988 de algumas das regras presentes na lei 5250/67. Em 2004, aps ter proferido um conjunto significativo de decises sobre o tema, o referido tribunal tendo pacificado internamente seu entendimento, publicou a Smula 281 na qual restou declarado que a indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa. Como se pode perceber pela leitura dos precedentes desta smula, bem como das chegar-se a concluir pela no-recepo integral da referida lei, ressalva a necessidade de proteo dos direitos de personalidade elencados nos incisos V e X do art. 5 da CF/88 (BRASLIA, 2009a, p. 87- 93). Em seu voto o Min. Ricardo Lewandowsky afirma no lhe impressionar o

decises referidas por tais precedentes, boa parte da discusso que foi depois realizada no Supremo Tribunal Federal e que veio, posteriormente, desaguar no julgamento da ADPF 130 (BRASLIA, 2009 a) j havia sido realizada anteriormente, com nuances distintas obviamente, no interior do Superior Tribunal de Justia. Alis, importante destacar que inclusive algumas das decises proferidas pelo Superior Tribunal de Justia foram utilizadas pelos Ministros do Supremo Tribunal Federal como fornecedoras de argumentos estruturantes de suas manifestaes. No mbito do STF, o debate em torno da questo da recepo pela norma

argumento de que a no-recepo in totum da Lei de Imprensa deixar sem baliza a indenizao dos danos morais produzidos nesse mbito (BRASLIA, 2009a, p. 102), pois, segundo ele, tais balizas legais no podem subsistir diante da meno, no inciso v do art. 5, proporcionalidade: Ademais, o princpio da proporcionalidade, tal como explicitado no referido dispositivo constitucional, somente pode materializar-se em face de um caso concreto. Quer dizer, no enseja uma disciplina legal apriorstica, que leve em conta modelos abstratos de conduta, visto que o universo da comunicao social constitui uma realidade dinmica e multifacetada, em constante evoluo. (BRASLIA, 2009a, p. 103)5

constitucional dos dispositivos da Lei de Imprensa relativos limitao da indenizao por dano moral, objeto j de decises anteriores, foi retomado no mbito de uma discusso bem maior, qual seja a relativa recepo pela Carta de 1988 de toda a Lei de Imprensa, realizada na Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental 130/DF (BRASLIA, 2009a), ocasio em que acabou por apresentar matizes que no possua anteriormente. Em seu voto o Min. Carlos Britto indica que entre as limitaes liberdade de

Ocorre que adotada essa perspectiva chegaramos concluso absurda de que

ao legislador no dada possibilidade de fazer juzos de proporcionalidade, pois estar sempre regulando segundo modelos abstratos de conduta. O que no parece ser lgica e normativamente consistente. Como forma de justificar a no extensibilidade desse argumento a regulao legal

expresso e comunicao indicadas no art. 220 da CF/88 esto os incisos V e X do art. 5 do mesmo texto constitucional (BRASLIA, 2009a, p. 44); segundo o relator o dispositivo do art. 220, 1 tem de ser interpretado como instituidor de proibio de se reduzir a coisa nenhuma dispositivos igualmente constitucionais, como os mencionados incisos IV, V, X, XIII e XIV do art. 5 (BRASLIA, 2009a, p. 46). Para o Min. Carlos Britto a norecepo da lei de imprensa como um todo se d, basicamente, por um juzo acerca do que dispe o art. 220 da CF/88 que no autoriza uma regulamentao dessa atividade no que ela tem de essencial (BRASLIA, 2009a, p. 62-69). Essa orientao relativa a no-recepo in totum da Lei de Imprensa pela Carta

de danos patrimoniais o Min. Ricardo Lewandowsky associa a fixao de indenizao para esse casos a uma aferio objetiva -a indenizao por dano material, como todos sabem, aferida objetivamente, ou seja, o juiz, ao fixa-la, leva em conta o efetivo prejuzo sofrido pela vtima [...](BRASLIA, 2009a, p. 104) esquecendo-se de todo o debate acerca dos lucros cessantes, tipo de dano patrimonial que por imposio normativa tradicional6

5 No que diz respeito ao princpio da proporcionalidade e o disposto no art. 5, inciso V tambm Ministro Carlos Ayres Britto afirma que a proporcionalidade prevista para a resposta ao agravo h de se comunicar reparao do dano (BRASLIA, 2009a, p. 48). 6 CC/2002, art. 402.

Constitucional defendida pelo Min. Carlos Britto no ser acompanhada pelo Min. Gilmar

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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

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em nosso ordenamento jurdico no est relacionado com o padro da efetividade, mas sim com o padro da razoabilidade. Por fim o Min. Ricardo Lewandowsky refere que, j de longa data, a Corte Suprema

no confere a ningum, no domnio de sua incidncia e atuao, o poder de transigir ou de ignorar as restries postas e definidas pela prpria Constituio, cuja eficcia e fora normativa tambm se impe aos particulares no mbito de suas relaes privadas, em tema de liberdades fundamentais (BRASLIA, 2009a, p. 171-172).

tem jurisprudncia assentada relativamente a no-recepo dos arts. 52 e 56 da lei de imprensa pela CF/88, confirmando, nesse aspecto, a smula 281 do STJ (BRASLIA, 2009a, p. 104).7 Em sua manifestao o Min. Cezar Peluso refere a questo da no-recepo pelo Teramos que toda e qualquer clusula de limitao e restrio de responsabilidade

seria incompatvel com as normas constitucionais. O que, mais uma vez, no parece fazer nenhum sentido lgico e normativo. Em sentido diverso ao do Min. Cezar Peluso, visualizando um campo legtimo de

texto constitucional das regras limitadoras da indenizao do dano moral presentes na Lei de Imprensa (BRASLIA, 2009a, p. 165) e cita em amparo sua manifestao no AI 595395/SP8. O problema est no fato de que o referido Ministro no visualiza o paradoxo que

regulao infraconstitucional a esses direitos previstos nos incisos V e X do art. 5 parece se mover a opinio do Min. Gilmar Mendes, pois possvel ler em seu voto que, quanto possibilidade do legislador ordinrio regular o direito indenizao dos danos morais decorrentes de agresses honra, imagem e privacidade, a reserva legal estabelecida pelo art. 220 da CF/88 no s legitima, como tambm reclama eventual interveno legislativa com o propsito de concretizar a proteo dos valores relativos imagem, honra e privacidade (BRASLIA, 2009a, p. 227). Tal posio ser, posteriormente, complementada pelas idias expostas na

suas opinies produzem, pois se questo da limitao do dano moral for aplicado o argumento feito pelo Min. Peluso na ADPF9 no sentido de que: [...] a autonomia privada que encontra claras limitaes de ordem jurdica no pode ser exercida em detrimento ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros, especialmente aqueles positivados em sede constitucional, pois a autonomia da vontade

seguinte passagem na qual se manifesta sobre a jurisprudncia do STJ e do STF sobre a


7 Cita como exemplo: REs 396386-4/SP, 447484/SP e 240450/RJ e o AI 496406/SP. 8Ementa: LIBERDADE DE INFORMAO. PRERROGATIVA CONSTITUCIONAL QUE NO SE REVESTE DE CARTER ABSOLUTO. SITUAO DE ANTAGONISMO
ENTRE O DIREITO DE INFORMAR E OS POSTULADOS DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA INTEGRIDADE DA HONRA E DA IMAGEM. A LIBERDADE DE IMPRENSA EM FACE DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE. COLISO ENTRE DIREITOS FUNDAMENTAIS, QUE SE RESOLVE, EM CADA CASO, PELO MTODO DA PONDERAO CONCRETA DE VALORES. MAGISTRIO DA DOUTRINA. O EXERCCIO ABUSIVO DA LIBERDADE DE INFORMAR, DE QUE RESULTE INJUSTO GRAVAME AO PATRIMNIO MORAL/MATERIAL E DIGNIDADE DA PESSOA LESADA, ASSEGURA, AO OFENDIDO, O DIREITO REPARAO CIVIL, POR EFEITO DO QUE DETERMINA A PRPRIA CONSTITUIO DA REPBLICA (CF, ART. 5, INCISOS V E X). INOCORRNCIA, EM TAL HIPTESE, DE INDEVIDA RESTRIO JUDICIAL LIBERDADE DE IMPRENSA. NO-RECEPO DO ART. 52 E DO ART. 56, AMBOS DA LEI DE IMPRENSA, POR INCOMPATIBILIDADE COM A CONSTITUIO DE 1988. DANO MORAL. AMPLA REPARABILIDADE. PRECEDENTES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. EXAME SOBERANO DOS FATOS E PROVAS EFETUADO PELO E. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. MATRIA INSUSCETVEL DE REVISO EM SEDE RECURSAL EXTRAORDINRIA. AGRAVO DE INSTRUMENTO IMPROVIDO. - O reconhecimento a posteriori da responsabilidade civil, em regular processo judicial de que resulte

questo dos limites legais fixao do valor da indenizao onde parece indicar justificativa constitucionalmente legitimadora daquela tarifao decorrente do sopesamento entre o interesse na proteo do interesse das vtimas reparao o mais completa possvel e o interesse na proteo das empresas frente ao risco de opresso financeira decorrente de condenaes excessivas: O que fez o STJ e, depois, o Supremo Tribunal Federal nas duas Turmas? Que aquelas normas [...] no foram recebidas e que o juiz poderia fixar critrios outros, alm daqueles limites da tarifa. E vamos ser honestos, no caso especfico da tarifa, no podemos dizer, necessariamente, que aquelas tarifas poderiam ser inconstitucionais, mas no qualquer tarifa, porque ns sabemos, [...], que os riscos tambm da mdia so enormes neste caso. Ns podemos ter sanes pecunirias que podem representar, a sim, uma ameaa liberdade de imprensa. Elas podem vir a sucumbir pela opresso financeira a partir de uma sistemtica

a condenao ao pagamento de indenizao por danos materiais, morais e imagem da pessoa injustamente ofendida, no transgride os 1 e 2 do art. 220 da Constituio da Repblica, pois o prprio estatuto constitucional que estabelece, em clusula expressa (CF, art. 5, V e X), a reparabilidade patrimonial de tais gravames, quando caracterizado o exerccio abusivo, pelo rgo de comunicao social, da liberdade de informao. Doutrina. - A Constituio da Repblica, embora garanta o exerccio da liberdade de informao jornalstica, impe-lhe, no entanto, como requisito legitimador de sua prtica, a necessria observncia de parmetros - dentre os quais avultam, por seu relevo, os direitos da personalidade - expressamente referidos no prprio texto constitucional (CF, art. 220, 1), cabendo, ao Poder Judicirio, mediante ponderada avaliao das prerrogativas constitucionais em conflito (direito de informar, de um lado, e direitos da personalidade, de outro), definir, em cada situao ocorrente, uma vez configurado esse contexto de tenso dialtica, a liberdade que deve prevalecer no caso concreto. Doutrina. - No subsistem, por incompatibilidade material com a Constituio da Repblica promulgada em 1988 (CF, art. 5, incisos V e X), as normas inscritas no art. 52 (que define o regime de indenizao tarifada) e no art. 56 (que estabelece o prazo decadencial de 3 meses para ajuizamento da ao de indenizao por dano moral), ambos da Lei de Imprensa (Lei n 5.250/67). Hiptese de no-recepo. Doutrina. Precedentes do Supremo Tribunal Federal. 9 E em outras oportunidades pelo STF: RTJ 164/757, AI 346501, RE 161243.

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condenao.[...]. Ento, aquela regra que foi considerada in totum inconstitucional no tinha, necessariamente, um sentido de afrontar a liberdade da imprensa em toda a sua dimenso, porque ela tinha o sentido de proteger esse afazer da mdia, tendo em vista os riscos envolvidos na atividade profissional, que seu afazer restrito. (BRASLIA, 2009a, p. 283-284)

No final dos anos 90 e comeo dos anos 2000 comea a se delinear no STJ

uma orientao que, ainda que no majoritria poca, posteriormente informou o reconhecimento pelo STF do direito do consumidor como norma fundamental balizadora de todas as regras infraconstitucionais que regulam relaes envolvendo a prestao de servios e a circulao de produtos, segundo a qual as regras do CDC tem precedncia sobre qualquer regra especial relativamente tutela dos consumidores em qualquer setor da economia. Essa orientao surge e se cristaliza em um conjunto de decises do referido tribunal exaradas no confronto com problemas surgidos no interior do setor areo. No mbito do STF, possvel identificar uma linha jurisprudencial que se inicia

Em seu voto a Min. Carmem Lcia sustenta que no que respeita aos arts. 51 e 52

da Lei de Imprensa j havia jurisprudncia assentada em ambos tribunais10 no sentido de que ambos dispositivos no teriam sido recebidos pela Carta Constitucional (BRASLIA, 2009a, p. 304). Assim, por todo o exposto, pode-se concluir que ainda que o entendimento acerca

nos anos 90, com o Recurso Extraordinrio 172720-9/RJ (BRASLIA, 1996) e o Agravo Regimental em Agravo de Instrumento 172720-9/RJ (BRASLIA, 1996), a qual aparece em vias de consolidar-se no julgamento do RE 351750/RJ (BRASLIA, 2009b). Nesses acrdos o tpico em questo a tarifao legal do valor pago a ttulo de indenizao foi analisado em contraste com o sistema de proteo ao consumidor. Nesses julgados o foco do debate estava nas questes relativas: ao alcance das normas constitucionais que se referem ao direito do consumidor e aplicao das normas presentes no Cdigo de Defesa do Consumidor a setores econmicos nos quais h regulao legal especfica (mais especificamente, transporte areo nacional e/ou internacional de pessoas e cargas).

da inconstitucionalidade dos dispositivos da Lei de Imprensa que pretendiam limitar in abstracto e antecipadamente o valor das indenizaes pagas s vtimas de danos morais j estivesse estabilizado antes mesmo do julgamento da ADPF 130/DF (BRASLIA, 2009a) tambm possvel visualizar que os argumentos que fundamentaram essa linha jurisprudencial possuem inmeros problemas de consistncia alguns deles, inclusive, j tendo sido explorados por manifestaes divergentes em alguns dos acrdos que compem a referida orientao.

II.1.2 O tratamento jurisprudencial dos limites indenizatrios presentes na regulao do transporte areo Alm da jurisprudncia relativa Lei de Imprensa, a anlise relativa atuao Tratava-se de recurso apresentado por empresa area em vista de deciso proferida pela Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis do Estado do Rio de Janeiro. A referida turma havia decidido a questo relativa indenizao decorrente dos alegados transtornos decorrentes da m prestao do servio com base em regra disposta no Cdigo de Defesa do Consumidor. A empresa irresignada solicitou, em embargos declaratrios, que a mencionada turma emitisse entendimento explicito sobre a Conveno de Varsvia e a impossibilidade de ter-se verba indenizatria fora dos parmetros de tal instrumento. Os embargos foram desprovidos sob a alegao de ausncia de omisso e, por essa razo, foi interposto o presente recurso extraordinrio.
10 Dando como exemplo o RE 447584 e o RESP 213188.

O precedente mais importante sobre o tema o Recurso Extraordinrio 351750-3/

RJ (BRASLIA, 2009b), o qual analisaremos mais em detalhe. de algumas regras do Cdigo de Defesa do Consumidor importante, pois a amplitude que vem sendo dada ao espectro de aplicao das regras desse diploma, bem como a interpretao extensiva de seus dispositivos transforma a jurisprudncia assentada em torno desse diploma legal em um dos maiores, seno o maior problema que pode vir a enfrentar um projeto de lei que pretenda estabelecer limites indenizao dos danos morais.

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Aps um breve debate acerca da admissibilidade do recurso extraordinrio

Sobre a proibio de retrocesso cabe destacar que inicialmente o problema

(BRASLIA, 2009b, p. 1085-1097), passou-se ao julgamento do mrito. O primeiro a votar foi o Min. Eros Grau e o fez defendendo a preponderncia da Conveno de Varsvia e do Cdigo Brasileiro de Aeronutica sobre o Cdigo de Defesa do Consumidor sob a justificativa de que esta lei geral no teria derrogado aquelas leis especiais (BRASLIA, 2009b, p. 1101). Em sua opinio: No h incompatibilidade entre os textos normativos considerados, porque um geral em relao ao outro: a primeira trata da defesa do consumidor [compreenso menor e extenso maior]; as segundas, da relao entre os agentes econmicos e seus clientes em determinado mercado [setor da economia], disciplinando, inclusive, aspectos atinentes a sua defesa enquanto consumidores. Assim, temos: uma lei geral, sobre a defesa dos consumidores e textos normativos especficos que encerram, entre outras, disposies sobre a defesa do consumidor em determinado mercado [setor da economia]. (BRASLIA, 2009b, p. 1104) Por essa razo conheceu do recurso extraordinrio e, entendendo que o dever de

envolvendo o conflito entre as regras presentes na Conveno de Varsvia e no Cdigo Brasileiro de Aeronutica e aquelas presentes no Cdigo de Defesa de Consumidor no diz respeito, exatamente, a uma questo de retrocesso social do tratamento dado a determinado direito fundamental social, pois as regras que estabeleceriam o tratamento menos benfico ao consumidor Conveno de Varsvia e Cdigo Brasileiro de Aeronutica - possuem vigncia anterior s regras que estabeleceriam o tratamento mais benfico Cdigo de Defesa do Consumidor11. Alm disso, a prpria admisso dessa proibio est sujeita a crticas tais como

as de que o contedo dos direitos fundamentais sociais que se pretende proteger desse retrocesso decorrente de seu tratamento pela legislao ordinria , em regra, indefinvel sem a interveno dessa mesma legislao (VAZ, 1992, p. 383 ss.). Nesse sentido Suzana de Toledo Barros para quem: [...] a admisso de um princpio da proibio de retrocesso social, entendido como uma garantia dos direitos sociais perante a lei, conflita com o princpio da autonomia do legislador, uma vez que o nvel de determinao constitucional desses direitos parece ser nenhum. (BARROS, 1996, p 163) Mesmo entre aqueles que admitem a existncia desse princpio parece ser voz

indenizar no era objeto do mesmo, deu-lhe provimento (BRASLIA, 2009b, p. 1105-1106). Mas essa linha de argumentao no foi adotada pelos demais Ministros, seno vejamos: O relator para o acrdo, Min. Carlos Britto discorda da opinio do Min. Eros

Grau e constri sua premissa no sentido de que o inciso XXXII do art. 5 enquanto norma constitucional densificadora do princpio da dignidade da pessoa humana e da proteo econmica impe, com base no conceito de J.J. Gomes Canotilho, a proibio de retrocesso social, ou seja, uma vez obtido um determinado grau de realizao dos direitos sociais e econmicos, passam eles a constituir, simultaneamente, uma garantia institucional e um direito subjetivo (BRASLIA, 2009b, p. 1114). Adotada essa premissa vai concluir que tendo o direito do consumidor status de

corrente que, exatamente por sua natureza principiolgica, no pode ser assumido em termos absolutos: Com efeito, se correto apontar a existncia de elevado grau de consenso [...] quanto existncia de uma proteo contra o retrocesso, igualmente certo que tal consenso [...] abrange o reconhecimento de que tal proteo no pode assumir carter absoluto. (SARLET, 2008)

princpio constitucional, no dado a outras disposies legais restringir indenizaes por mau uso do servio (BRASLIA, 2009b, p. 1114-1115), o que faz com que a Conveno de Varsvia e o Cdigo Brasileiro de Aeronutica possam receber aplicaes, desde que no violem de forma retrocedente os direitos do consumidor (BRASLIA, 2009b, p. 1116), o que, por sua vez, implica que no se possa desconsiderar na aplicao das regras relativas indenizao dos danos, presentes nesses dois estatutos, a regra do CDC que garante o direito reparao efetiva dos danos sofridos pelos consumidores (art. 6, VI).

11 Sustenta inclusive o referido Ministro que, diferente do que parece intuir o Min. Carlos Britto, o princpio da defesa do consumidor continua a ser contemplado. Alis, j era contemplado na Conveno de Varsvia. (Braslia 2009b)

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Nesse sentido, na doutrina estrangeira, Vieira de Andrade (ANDRADE, 1987, p.

Por fim, cabe sublinhar que o que o Min. Carlos Britto identifica como uma

307-309) sublinha a circunstncia de que tal proibio no pode ser tida como geral e absoluta sob pena de se colocar em grave risco a necessria e indispensvel autonomia do legislador ordinrio, uma vez que, do contrrio, esse se transformaria em mero rgo de execuo das decises constitucionais o que por si s contradiz o reconhecimento constitucional da lei como via de estruturao criativa dos mandamentos constitucionais. Na mesma esteira a opinio de Canotilho para quem:

contrariedade s normas da lei 8078/90 as regras presentes na Conveno de Varsvia e no Cdigo Brasileiro de Aeronutica relativas limitao da indenizao do dano patrimonial que, porventura, possa surgir nos desempenho dessa atividade na verdade no pode ser assim compreendida, pois a prpria lei admite esse tipo de limitao conforme resta inequvoca da leitura da parte final do disposto no art. 51, I, do referido diploma13. Em resumo: A prpria sistemtica da lei 8078/90 que o Min. Carlos Britto quer

[...] a chamada tese da irreversibilidade de direitos sociais adquiridos se deve entender com razoabilidade e com racionalidade, pois poder ser necessrio, adequado e proporcional baixar os nveis de prestaes essenciais para manter o ncleo essencial do prprio direito social (CANOTILHO, 2008, p. 266).

proteger do que entende ser uma violao ao direito reparao previsto no seu art. 6, VI pelas normas presentes na Conveno de Varsvia e do Cdigo Brasileiro de Aeronutica que atuam restritivamente sobre as hipteses e sobre os valores relativos s indenizaes devidas aos usurios dos servios de transporte admite esse tipo de restrio! Neste ponto se revela, mais uma vez, a impropriedade do argumento de que as

regras que limitam o direito indenizao constituam sempre e em qualquer hiptese No limite, como reconhece Ingo Sarlet, no se pode encarar a proibio de uma anulao, revogao ou aniquilao do ncleo essencial desse direito, isto , o equvoco da opinio defendida pelo Min. Cezar Peluso , j adotada no RE 447584-7/RJ, de que as normas constitucionais presentes no art. 5, V e X seriam concretizadoras do que chamou princpio da indenizabilidade irrestrita, segundo o qual as indenizaes por dano material e moral devem ser a estes proporcionais (BRASLIA, 2009b, p. 1135), levaria, necessariamente, ao reconhecimento da incompatibilidade existente entre as normas que estabelecem limites pr-fixados verba indenizatria presentes nos estatutos legais e o referido princpio constitucional (BRASLIA, 2009b, p. 1136-1137 e 1141-1142 ). retrocesso como tendo alcance geral e absoluto, pois: [...] no apenas a reduo da atividade legislativa execuo pura e simples da Constituio se revela insustentvel, mas tambm pelo fato de que esta soluo radical, caso tida como aceitvel, acabaria por conduzir a uma espcie de transmutao das normas infraconstitucionais em direito constitucional, alm de inviabilizar o prprio desenvolvimento deste. (SARLET, 2008, p. 26)12. Alis, exatamente essa transmutao indevida das questes infraconstitucionais II.1.3 Concluso sobre a constitucionalidade da tarifao possvel perceber uma linha evolutiva em nossa jurisprudncia que vai da

em constitucionais que se percebe ocorrer no voto do Min. Carlos Britto, pois ele diferentemente do Min. Eros Grau - que trata a questo como um conflito entre normas ordinrias que deve ser solvido pelo privilgio s regras especiais sustenta que a lei 8078/90 ainda que ordinria excepcionalmente qualificada pelo fato de versar, no caso, tanto um direito fundamental quanto um princpio da ordem econmica, o que impediria sua revogao (BRASLIA, 2009, p. 1127).

adoo de uma postura cautelosa quanto admissibilidade geral do dano moral em nosso ordenamento, como a mantida at a edio da Constituio Federal de 1988, passando pela admisso completa da figura do dano moral e culminando com o surgimento de opinies que, alm da admisso da referida figura, propugnam a impossibilidade de

12 O problema da transmutao das normas infraconstitucionais em direito constitucional e a necessidade de estabelecer parmetros para esse processo no algo especfico do ordenamento jurdico brasileiro. Assim, para Von Bar (VON BAR apud CANARIS, 2003, p. 21), o direito da responsabilidade delitual na Europa de hoje , cada vez mais, concebido como uma forma de concretizao dos direitos de liberdade constitucionalmente garantidos. 13Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor pessoa jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis.

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restrio de sua atuao por meio de norma infraconstitucional. Quanto discusso judicial sobre a constitucionalidade da limitao tarifada da

acordo com nossa estrutura constitucional, direitos fundamentais podem ser restringidos por meio de lei sem que exista previso expressa no texto constitucional para tanto.

indenizao do dano moral nos dois tribunais superiores brasileiros (STJ e STF) notase que essa est organizada em torno do debate acerca da recepo pelas normas da Constituio Federal de 1988 dos seguintes dispositivos: a) no mbito dos meios de comunicao temos a regra inscrita nos art. 51 e 52, incisos da lei 5250/67 (conhecida como Lei de Imprensa); e b) no mbito do fornecimento de servios ao consumidor temos as regras inscritas nos artigos 22 do decreto n 20.704 de 24 de novembro de 1931 (Promulga a Conveno de Varsvia de 1929) e 257 e 260 da lei 7565 de 19 de dezembro de 1986 (Cdigo Brasileiro de Aeronutica).

Por fim, h o argumento de que reconhecimento do direito indenizao do dano

moral e material pela norma inscrita no art. 5, V da CF/88 implica o reconhecimento do direito reparao integral desses danos. H aqui um problema de silogismo lgico, pois da premissa, ou seja, do reconhecimento do direito a ser indenizado no decorre, logicamente, a concluso de que tal direito no possa ser limitado (tanto pela legislao como pelas partes). Compreendido o direito fundamental inscrito no art. 5, V,CF/88 como direito fundamental indenizao temos que um conjunto de regras infraconstitucionais que venha a limitar o valor a ser pago pelo ru no faz com que o ncleo essencial desse direito reste completamente afetado, afinal a vtima segue tendo direito a reparao do dano moral, ainda que limitada. Assim, uma legislao que limite a indenizao do dano moral em valor fixado a priori no faz com que o contedo dos direitos fundamentais protegidos pela possibilidade de condenao do autor da leso ao pagamento de uma indenizao seja completamente afetado, pois ainda que essa lei

No que diz respeito s decises envolvendo os dispositivos da Lei de Imprensa

implique uma reduo da proteo pela via indenizatria, em nada atinge a proteo pela via inibitria/preventiva. Alm disso, ainda que se imaginasse que tal ponderao feita pelo tribunal fosse lgica e juridicamente consistente coisa que, ressalta-se mais uma vez, no , teramos que: a) como toda ponderao de princpios parte do pressuposto de que no h princpios absolutos o seu resultado depender sempre dos elementos direitos fundamentais envolvidos na situao concreta, e b) assim o resultado da anlise aplicada em vista de uma medida legislativa por exemplo, a anlise do conflito entre o art. 5, V, da CF/88 e o art. 52 da Lei de Imprensa no pode ser estendido, de forma direta, a outra situao concreta. Quanto s decises envolvendo o mbito do fornecimento de servios ao

temos que: Um dos argumentos utilizados em um dos nossos tribunais superiores Superior

Tribunal de Justia - para justificar a no-recepo constitucional desses dispositivos acima mencionados est no fato de que a vigncia dos mesmos produziria tratamento no-igualitrio de forma injustificada (RESP 52842/RJ e RESP 235678/SP). Ora, nessa esteira temos que o argumento esgrimido pelo referido tribunal, e que serve ao juzo de inconstitucionalidade de uma lei que limita os valores de indenizao em vista dos tipos de danos produzidos por sujeitos determinados, no pode ser utilizado contra uma lei que teria o condo de criar tetos indenizatrios incidentes sobre todos os tipos de danos morais que podem ser causados por todos e quaisquer sujeitos. Outro argumento encontrado nos acrdos analisados se estrutura com base

em entendimento de que a norma constitucional do art. 5, V e X no admite restrio decorrente de lei infraconstitucional. Ora, o texto constitucional por sua estrutura normativa distinta da presente em outros diplomas constitucionais estrangeiros no admite se possa importar as teses relativas clusula de reserva de lei construdas sob as regras presentes naqueles ordenamentos constitucionais. Isso significa que, de

consumidor, temos que: H uma linha jurisprudencial consolidada no STJ e em vias de consolidao no

STF que assume a premissa de que, tendo o direito do consumidor status de princpio constitucional, no dado a outras disposies legais restringir indenizaes por mau uso

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do servio. No interior dessa orientao encontra-se um problema lgico no resolvido pelos tribunais: h um paradoxo que decorre da assuno da premissa de que constituem contrariedade s normas da lei 8078/90 as regras legais, presentes em leis especiais, que dispem acerca da limitao da indenizao dos danos que, porventura, possam surgir nos desempenho dessa atividade, pois a prpria lei de proteo aos consumidores admite esse tipo de limitao (art. 51, I, lei 8078/90). De tudo o que foi exposto at aqui, se pode extrair duas concluses gerais: 1. possvel antever certo risco de que um projeto legislativo que pretenda estabelecer limitaes aos valores pagos a titulo de dano moral por meio da criao de um sistema tarifrio uma vez tornado lei seja - diante dessas linhas jurisprudenciais consolidadas ou em vias de consolidao e estabilizao no Supremo Tribunal Federal acerca do alcance do mbito de aplicao das normas presentes no art. 5, V, X e XXXII - declarado inconstitucional. 2. Parece haver perspectiva positiva para um projeto legislativo que pretenda estabelecer limitaes aos valores pagos a titulo de dano moral por meio da criao de um sistema de critrios balizadores do exerccio de prudncia judicial na fixao de valores das indenizaes (arbitramento).

conceitualmente modesta: correto aquele valor que no seja nem excessivamente alto, nem excessivamente baixo. Em primeiro lugar, alega-se que a tarifao em lei poderia evitar a valorao

muito baixa do dano moral pelo Poder Judicirio. De fato, a valorao muito baixa traz pelo menos dois tipos de questes. Primeiro, a valorao baixa (por definio) frustra a compensao da vtima. Isso verdade independentemente da acepo que se d ao termo compensao. Segundo, potencialmente pelo menos, a valorao muito baixa do dano moral pode impedir a dissuaso, ou preveno, de aes causadoras desses danos. Isto : o causador dos danos pode simplesmente continuar a cometer as aes que lhes do causa, simplesmente porque o valor da compensao a ser paga posteriormente em juzo muito baixo. Em segundo lugar, alega-se que a tarifao permitiria estabelecer um teto

para as compensaes. De fato, o risco de altas indenizaes pode impactar o custo de operao das empresas. Isso verdade, estejam tais empresas protegidas (ou no) por cobertura securitria. Afinal, com o aumento dos riscos, os prmios das aplices podem, potencialmente, aumentar tambm (VISCUSI, 1991, discutindo o tema no contexto norteamericano). Dependendo das circunstncias, isso pode impactar a competitividade das empresas e a qualidade de seus produtos disponveis no Brasil e no exterior. Em tese, compensaes muito altas podem quebrar empresas e at inviabilizar alguns tipos de indstrias. Da decorrem conseqncias distributivas difceis de serem estimadas. Como se v, o argumento de que a tarifao permite compensaes com valores

II.2. Tarifao e suas provveis consequncias prticas


Trs argumentos so comumente apresentados para justificar a hiptese de que

a tarifao do dano moral em lei possa reduzir a insegurana jurdica no tocante sua quantificao. O primeiro da maior adequao da compensao, o segundo da maior clareza, e o terceiro o da maior uniformidade. Analisaremos separadamente cada um desses argumentos.

mais corretos , na verdade, uma apreciao de vantagens relativas de diferentes poderes polticos. Na sua essncia, a defesa da tarifao parte do pressuposto de que que o Poder Legislativo teria uma vantagem relativa ante o Poder Judicirio no que toca ao clculo das adequadas compensaes por danos morais. Para ilustrar este pressuposto possvel invocar uma analogia: da mesma forma

II.2.1 Da adequao da compensao A tarifao se justifica, antes de tudo, sob a alegao de estabelecer valores mais

que na esfera penal coube ao legislador fixar as penas para a prtica de crimes, tambm na esfera civil deveria caber ao legislador fixar outros tipos de custos a serem suportados por causadores de danos a terceiros. At certo ponto, a analogia faz sentido prtico. Primeiro, a vantagem relativa do

corretos para a compensao pelo dano moral. Como o dano moral por definio nopatrimonial, pode-se trabalhar com uma definio de compensao correta que seja

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Poder Legislativo ante o Poder Judicirio no clculo de compensaes por danos morais poderia decorrer do maior tempo de deliberao que existe no Poder Legislativo; no Judicirio, as decises dos magistrados devem ser tomadas mais rapidamente. Segundo, o debate poltico que se trava no Poder Legislativo envolve diversas

De um modo geral pode-se afirmar que quanto mais comum for, de fato, a ocorrncia

de julgados com compensaes excessivas, tanto mais far sentido estabelecer-se um teto pela via legislativa. De fato, h evidncias de que, logo aps a edio da Constituio de 1988, houve

partes. Isso poderia agregar sobriedade e ponderao s decises do Poder Legislativo, que refletiram grandes acordos polticos gerados no Congresso; afinal, no Judicirio o debate poltico bem mais estreito. Terceiro, no Poder Judicirio os congressistas contam com apoio de diversos assessores tcnicos das mais diversas especialidades; exceo dos peritos, o Judicirio no conta com assessoria especializada em assuntos no estritamente jurdicos. Toda esta linha de argumentao, portanto, caminha no sentido da defesa da tarifao em lei do dano moral. A tal linha de argumentao, contudo, opem-se alguns bons argumentos.

diversas condenaes por valores muito elevados. Contudo, os dados mais recentes sugerem que essas circunstncias j no so mais claramente observveis no Brasil. Muito ao contrrio, a pesquisa de jurisprudncia realizada indicou, como se viu acima, que a grande maioria das indenizaes por danos morais se deu em valores baixos.

II.2.2 Da clareza da compensao Alm da alegada adequao, a tarifao justifica-se tambm por sua alegada

Comecemos pelo problema da compensao excessivamente baixa. Aqui convm notar que nada garante que a tarifao pelo Poder Legislativo ser em valores suficientemente altos para compensarem as vtimas de danos morais. A tarifao conduz completa politizao do dano moral. Com a tarifao, a

clareza. Argumenta-se que a tarifao torna o incerto, certo. Isto : com a tarifao, o valor do dano moral que incerto por natureza passa a ser certo, pelo menos para fins da aplicao do direito pelos magistrados. De fato, muito razovel imaginar-se que, em muitos casos, a tarifao torne a

batalha poltica nas instncias governamentais e legislativas se intensificaria no tocante valorao, e os resultados dessa batalha poltica so, neste momento, at onde sabemos, incertos. Por conta da ao coordenada de grupos de interesse, a hiptese de que a tarifao simplesmente reduza o valor geralmente pago a ttulo de compensao no deve ser descartada. No que toca ao problema das compensaes muito altas, a convenincia da

quantificao mais clara e facilite a aplicao da lei. Isso ocorre, por exemplo, em um caso de positivao indevida de um consumidor em entidade de monitoramento de risco de crdito, tais como Serasa ou SPC. A existncia de uma tabela, num caso como este, poderia realmente tornar mais claro o valor da compensao, facilitando a quantificao do dano pelo Poder Judicirio. Esta observao, contudo, deve ser ponderada por duas consideraes que

tarifao tambm questionvel. O risco de compensaes muito altas uma das justificativas mais comuns para se incluir um limite (teto) nas tarifaes do dano moral. Esses tetos existem em alguns pases, como nos Estados Unidos, por exemplo. Naquele pas, os resultados concretos dos tetos tm sido bastante controversos. Viscusi, por exemplo, enxerga pouco sucesso na criao dos tetos, e entende que o principal objetivo deveria ser o de se conseguir previsibilidade quanto ao valor das indenizaes, sem a necessidade de um teto (VISCUSI, 2003). Em sentido oposto, Rubin e Shepherd (2007) tm uma viso mais otimista dos tetos norte-americanos, sugerindo que tais tetos contriburam para o aumento da segurana jurdica naquele pas.

apontam em sentido oposto. Em primeiro lugar, a jurisprudncia atualmente j tratou de estabelecer parmetros de quantificao. H indicaes de que o STJ possua uma tabela informal que estabelea o valor da compensao por dano moral em vrios casos, com abertura de espao, ao mesmo tempo, para ponderao em casos excepcionais. Uma vez que um tribunal seja capaz de atingir certo nvel de padronizao, o

no tabelamento teria a vantagem de conciliar segurana jurdica com manuteno da possibilidade de levar em conta circunstncias novas, no previsveis de antemo. Em segundo lugar, a maior clareza da compensao pelo dano moral pode tambm

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trazer aspectos negativos. Se o dano moral for estabelecido por lei em um valor relativamente elevado, algumas potenciais vtimas podero, em alguns casos, preferir sofrer os danos morais (e receberem a compensao), ao invs de tomarem providncias que impediriam ou mitigariam a ocorrncia desses danos. No se afasta, portanto, a hiptese de que a tarifao induza a formao de indstrias da compensao por danos morais.

O mesmo pode ser dito quando se considera a hiptese, bastante provvel,

de que a existncia de categorias tarifadas abra brechas para a escolha por parte dos magistrados. razovel imaginar-se que, havendo tarifao, os juzes procurem adequar casos objetivamente iguais em categorias tarifrias diferentes a fim de adaptar o valor da compensao s circunstncias particular de cada caso. Sem mecanismos voltados para o estabelecimento de critrios que sirvam para fundamentar argumentativamente as decises, a tarifao pode, ento, simplesmente traduzir-se em modalidade do que Braithwaite (2002) denominou de rule seeking (que traduzimos como gincana de regras). A depender do objeto regulado, uma norma jurdica aberta pode produzir mais

II.2.3 Da uniformidade Alm da adequao e clareza, a proposta de tarifao em lei dos danos morais

tambm se justifica sob a alegao de ensejar maior uniformidade na aplicao da lei. Desta tica, a tarifao evitaria que casos iguais recebessem tratamentos diferentes, o que traduz um princpio de igualdade perante a lei. A desejvel proteo da igualdade perante a lei, contudo, pode no se concretizar

segurana jurdica do que uma norma jurdica fechada, pois no h relao necessria entre normas fechadas e segurana jurdica (BRAITHWAITE , 2002). Segundo Braithwaite, diante de diplomas legislativos muito detalhados, que

atravs da tarifao. Em primeiro lugar, porque a tarifao em lei dos danos morais pode enrijecer o sistema. A estimao dos danos morais, mais do que dos danos patrimoniais, depende das circunstncias individuais de cada caso. Em particular, a tarifao enfrenta dificuldades prticas nas seguintes situaes: i. Existncia concomitante de mais de um dano moral. ii. Variaes em idade e expectativa de vida das vtimas. iii. Surgimento de novas circunstncias, e novos danos antes no reconhecidos. bem verdade que o mero tabelamento no impede que o juiz, nos casos

contam com regras especficas para uma diversidade muito grande de situaes, quase sempre possvel justificar toda sorte de atitude com fundamento em uma norma jurdica fechada qualquer. Desta maneira, o efeito da regulao acaba sendo contrrio ao objetivo fixado pelo legislador. Ao invs de restringir as possibilidades de aplicao com a criao de uma

regulao cada vez mais precisa e especfica, a proliferao de regras permite que qualquer atitude encontre uma norma para servir-lhe de justificao. Desta maneira, fica impossvel controlar efetivamente o comportamento de seus destinatrios. Como evidente, essa atitude poria em questo a alegada clareza e uniformidade da tarifao. Em segundo lugar, uma mesma circunstncia pode ser grave em alguns casos,

concretos, considere formas de atenuao do valor da compensao. Esta possibilidade ser particularmente clara se lei tarifadora for redigida de forma a dar alguma margem de manobra ao magistrado. Contudo, esta pode ser uma soluo falsa: a partir do momento em que se abre a possibilidade ao juiz de atenuao (ou agravamento) do valor da compensao pelo dano moral, tambm se abre mo da clareza e uniformidade alegadamente trazida pela tarifao. Alm disso, independentemente da autorizao expressa em uma eventual lei da tarifao, princpios de equidade e proporcionalidade continuariam a ofertar, em tese, margem de manobra aos magistrados.

mas no em outros. Por exemplo, s vezes pequenos danos diretos levam a grandes complicaes indiretas. Por um lado, frequentemente h vulnerabilidades da parte das vtimas, o que comum em relaes de consumo. Por outro, o pagamento de valor tabelado como indenizao pode causar srias conseqncias para os rus por exemplo, uma empresa pode vir a ter que fechar as portas, causando o desemprego de seus funcionrios. Em terceiro lugar, em muitos casos a extenso e probabilidade de ocorrncia

de danos (morais ou patrimoniais) dependem de esforos de mitigao de riscos, tanto

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por parte de potenciais vtimas quanto de potenciais causadores. Geralmente, as regras e intuies de culpabilidade do aos juzes os elementos para ponderarem o valor da compensao pelos esforos de mitigao de riscos das partes envolvidas. Com o tabelamento, pode ocorrer que o juiz aplicador da lei se veja impossibilitado de realizar este tipo de ponderao. Uma possvel conseqncia negativa surge no caso de as partes diminurem seus esforos de mitigao. Com relao s provveis consequncias prticas da tarifao, pode-se

ou proteo de interesses excessivamente estreitos. Sob o pretexto de atender-se a demandas sociais vistas como prementes, e de responder-se a necessidades dos novos tempos vistas como irresistveis, novas leis so editadas em um ritmo frentico. Este fenmeno, bem verdade, pode ter a virtude de evitar que o direito se

cristalize. Ele tambm pode ser um mecanismo imperfeito, porm efetivo para permitir que o direito se adapte s novas circunstncias do mundo moderno. O problema que a constante edio de novas leis impe um bice concreto ao assentamento jurisprudencial. Novas leis editadas com enorme freqncia minam o componente sistmico do direito, porque a interpretao de leis em um dado momento depende tambm da identificao da direo do sistema jurdico como um todo. Diante disso, a tarifao pode ser desejvel em particular quando se identifique

concluir, portanto, em primeiro lugar que propostas de reformas legais marcadamente instrumentais (como a tarifao do dano moral) vo muito alm da mera discusso tcnica sobre qual a melhor doutrina ou tcnica constitucional. Ao contrrio, preciso considerar a interao dessa doutrina com a realidade prtica, inclusive no que toca aos incentivos, custos e outras dificuldades concretas relacionadas operabilidade prtica das reformas legais uma vez implementadas. Nada disso implica que argumentos de natureza conseqencialista se devam

empiricamente que as compensaes so de fato inadequadas, e/ou que haja grande falta de isonomia na sua aplicao. Com o devido cuidado de observar-se as ressalvas metodolgicas apresentadas acima, este no foi o resultado observado no levantamento emprico realizado.

necessariamente sobrepor a argumentos ligados aos valores democrticos (SALAMA, 2008, 2010). O ponto simplesmente o de que a legitimidade poltica da tarifao do dano moral depende de tal tarifao ser um instrumento adequado para de fato permitir um aumento da segurana jurdica. A anlise dos incentivos postos pela tarifao conduz a duas concluses, cada

Concluso
Na introduo a este trabalho formulou-se a seguinte questo: haveria uma discricionaridade excessiva do Poder Judicirio no estabelecimento dos valores de danos morais, capaz de comprometer a previsibilidade das decises e o tratamento igual de casos iguais? No que se refere jurisprudncia, nossa investigao aponta que no h indcios de

uma delas apontando em sentido oposto, a serem ponderadas pelos formuladores da poltica pblica e congressistas interessados na melhoria do sistema jurdico de responsabilizao civil no Brasil. Por um lado, no Brasil, comum que as pessoas depositem grande expectativa

nas reformas legislativas como forma de aumento da segurana jurdica. igualmente comum, contudo, que as reformas no logrem o fim desejado. Essa observao importante porque a tarifao do dano moral corre o risco de se transformar apenas em mais um componente no processo j em curso de inflao legislativa. Trata-se do fenmeno tpico das democracias modernas, inclusive do Brasil, em Alm disso, verificou-se que os valores concedidos a ttulo de reparao por danos morais tendem a ser baixos, sendo excepcionais os casos que ultrapassaram a barreira que a falta de critrios legislativos de clculo tenha levado a uma situao de desrespeito ao princpio da igualdade. Pelo contrrio, a anlise das constelaes de casos frequentes indica uma razovel consistncia das decises com relao a valores. que parlamentares lutam pela aprovao de leis para obteno de exposio miditica

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dos R$ 100.000,00. Diante disso, conclumos que a temida indstria de reparaes milionrias no uma realidade no Brasil, mesmo diante da situao atual de ausncia de critrios legais para o clculo do valor da reparao por danos morais. Este quadro torna a interveno legislativa desnecessria para a limitao e/ou

meio da dissuaso pela punio do responsvel), as quais precisam ser levadas em conta em qualquer debate sobre a regulao do modo de clculo dos danos morais, sendo sopesadas em relao ao objetivo de obteno de segurana jurdica.

padronizao de valores, especialmente diante do fato de que tal interveno, mesmo que usando tcnicas casusticas, pode aumentar a complexidade do sistema jurdico, desestabilizar interpretaes j estabelecidas e terminar por diminuir a segurana em vez de aument-la. Como se disse, ao contrrio do que acredita o senso comum, no existe uma

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relao necessria entre normas fechadas e segurana jurdica. A depender do objeto regulado, uma norma jurdica aberta pode produzir mais segurana jurdica do que uma norma jurdica fechada, pois, em diplomas legislativos muito detalhados, que contam com regras especficas para uma diversidade muito grande de situaes, quase sempre possvel justificar toda sorte de atitude com fundamento em uma norma jurdica fechada qualquer. Trata-se do mencionado fenmeno da gincana de regras (BRAITHWAITE, 2002). Desta maneira, o efeito da regulao acaba sendo contrrio ao objetivo fixado ALLARD, Julie Dworkin et Kant. Reflexions sur le jugement. Bruxelles: Editions de LUniversit de Bruxelles, 2001. ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. So Paulo: Malheiros Editora , 2008, p. 111 ANDRADE, Andr Gustavo Corra de. Dano moral e indenizao punitiva. Rio de Janeiro: Forense, 2006. ANDRADE, Vieira de. Os direitos fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976. Coimbra: Almedina, 1987. ASSIS, Araken de. Liquidao do dano. Revista dos Tribunais, v. 759, 1998, p. 11-23. BAKER, Tom. Reconsidering Insurance for Punitive Damages. In: Wisconsin Law Review, v. 101, 1998, p, 101-130.

pelo legislador. Ao invs de restringir as possibilidades de aplicao com a criao de uma regulao cada vez mais precisa e especfica, a proliferao de regras permite que qualquer atitude encontre uma norma para servir-lhe de justificao, tornando-se impossvel controlar efetivamente o comportamento de seus destinatrios. Naturalmente, a opo pela tarifao permanece uma possibilidade poltica

apesar disso, com suas vantagens e desvantagens. Nossa investigao mostra que possvel defender a constitucionalidade da tarifao dos danos morais, ainda que o estudo da jurisprudncia do STF mostre certo risco de que uma lei estabelecendo limitaes aos valores pagos a titulo de dano moral por meio da criao de um sistema tarifrio seja declarada inconstitucional. O principal risco, no entanto, de que a polmica acerca da limitao dos valores

das reparaes por dano moral obscurea o fato de que este instituto tem funes sociais prprias (notadamente a compensao da vtima e a preveno de ilcitos por

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______. Hermenutica Jurdica. So Paulo: Editora Brasiliense, 1985. ______. O dano moral e sua reparao. Rio de Janeiro: Forense, 1999. SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Critrios para a fixao da indenizao do dano moral. In: DELGADO, Mario; ALVES, Jones (coord.). Questes controvertidas no novo Cdigo Civil. So Paulo: Mtodo, 2003. SILVEIRA, Alpio. O fator poltico social na aplicao das leis. So Paulo: Tipografia Paulista, 1946 SLIZYK, Andreas. Becksche Schmerzensgeld-Tabelle. Von Kopf bis Fuss. Munique: Beck, 2010. TAMANAHA, Brian Z. Beyond the formalist-realist divide: the role of politics in judging. Princeton: Princeton University Press, 2009 THEODORO JR., Humberto. Dano moral, 3. ed. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2000. TUNC, Andr. La responsabilit civile, 2. ed. Paris: Econmica, , 1989. UNGER, Roberto Mangabeira. What should legal analysis become?. Londres: Verso. ______. False necessity: anti-necessitarian social theory in the service of radical democracy. Londres: Verso. ______. The self awakened. Pragmatism unbound. Cambridge: Harvard University Press, 2007. US BUREAU of Labor Statistics, 2010. International Average Salary Income Database. Disponvel em: http://www.worldsalaries.org. Acesso em: 13 ago 2010. VARELA, J. M Antunes. Das obrigaes em geral, vol. 1, 10. ed. Coimbra: Almedina, 2006, p. 613 VAZ, Miguel Afonso. Lei e reserva de lei a causa da lei na Constituio Portuguesa de 1976. Porto, 1992, p. 383 e ss. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: responsabilidade civil, vol. 4, 10. ed. So Paulo: Atlas,

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Jurisprudncia citada:

Precedentes da smula 491 do STF: BRASLIA. Supremo Tribunal Federal. Acidente ferrovirio. O embargante, pai de

filho menor de 18 anos, que no mesmo faleceu, tem direito necessria reparao, porque a vtima era um valor econmico potencial, necessrio subsistncia do lar. Recurso

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Extraordinrio 53404. 03 de maio de 1967 (1967a). Relator: Ministro Adalcio Nogueira. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/inteiroTeor/obterInteiroTeor.asp?id=37223&c odigoClasse=240&numero=53404&siglaRecurso=embargos&classe=RE. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Superior Tribunal Federal. Responsabilidade Civil A morte de filhos menores, conforme as circunstncias, comporta indenizao. O problema resolvese na liquidao por arbitramento. Recurso Extraordinrio 59940/SP. Relatrio. Relator. Ministro Aliomar Baleeiro. Revista Trimestral de Jurisprudncia do STF, vol. 39, tomo 1, jan., 1967 (1967b), p. 38-44. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/ jurisprudencia/672980/recurso-extraordinario-re-59940-sp-stf. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Supremo Tribunal Federal. Responsabilidade Civil. Morte de menor,

materiais com a indenizao pelo dano moral. Prescrio vintenaria, e no quinquenal, por no satisfazer a Fepasa, sociedade de economia mista, aos pressupostos estabelecidos no art. 2. Do Dlei 4597/42, Pois sua fonte basica de receitas so as tarifas, portanto preo pblico, e no impostos, taxas ou contribuies exigveis por lei. A expresso delito, posta no art. 962 do Cdigo Civil, abrange os atos ilcitos em geral, de natureza no contratual, contando-se assim os juros de mora desde o evento danoso. Dano moral. Reparabilidade. Cumulabilidade. SE existem dano material e dano moral, ambos ensejando indenizao, esta ser devida cumulativamente com o ressarcimento de cada um deles, ainda que oriundos do mesmo fato. recurso especial conhecido, mas no provido. REsp 1604/SP. Relator: Ministro Athos Carneiro. 11 de novembro de 1991 (1991a). Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?livre=%28%27REsp%2 7+adj+1604%29.suce.+ou+%28%28%27REsp%27.clas.+ou+%27REsp%27.clap.%29+e+@ num=%271604%27%29. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Responsabilidade civil. Indenizao.

sem ocupao lucrativa regular, mas que ajudava os pais, de condio humilde. Expectativa justificvel de cooperao mais efetiva em futuro prximo. Indenizao a ser liquidada por arbitramento. Recurso Extraordinrio 65281/SP. 23 de setembro de 1968. Relator: Ministro Victor Nunes Leal. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/ jurisprudencia/663785/recurso-extraordinario-re-65281-sp-stf. Acesso em: 01 nov. 2010.

Dano moral e material. Acumulveis so as indenizaes por dano moral e dano patrimonial. Precedentes do STJ. Recurso especial no conhecido. Resp 11177/ SP. Relator: Ministro Barros Monteiro. 04 de novembro de 1991 (1991b). Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?livre=%28%27REsp%27+a dj+11177%29.suce.+ou+%28%28%27REsp%27.clas.+ou+%27REsp%27.clap.%29+e+@ num=%2711177%27%29. Acesso em: 01 nov. 2010.

Precedentes da smula 37 do STJ BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Administrativo. Indenizao por danos

BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Recurso especial. Dano moral e dano

patrimonial. Cumulao. Dissdio. Recurso conhecido mas no provido. E acumulvel a indenizao por dano moral com a indenizao por dano patrimonial. Recurso conhecido pelo dissdio, mas no provido. REsp 3229/RJ. Relator: Ministro Waldemar Zveiter. 05 de agosto de 1991 (1991c). Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/ toc.jsp?livre=%28%27REsp%27+adj+3229%29.suce.+ou+%28%28%27REsp%27. clas.+ou+%27REsp%27.clap.%29+e+@num=%273229%27%29. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Responsabilidade civil - homicdio - dano

morais, postulada pelos pais de operrio solteiro, que vivia em sua companhia, vitima de violncias praticadas por policiais. Cumulao com danos patrimoniais. Recurso Especial 3604/SP. Relator: Ministro Ilmar Galvo. 22 de outubro de 1990. Disponvel em:http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?livre=%28%27REsp%27+a dj+3604%29.suce.+ou+%28%28%27REsp%27.clas.+ou+%27REsp%27.clap.%29+e+@ num=%273604%27%29. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Supremo Tribunal de Justia. Responsabilidade civil. Morte em

moral. Indenizao - cumulao com a devida pelo dano material. Os termos amplos do artigo 159 do Codigo Civil ho de entender-se como abrangendo quaisquer danos, compreendo, pois, tambem os de natureza moral. O Ttulo VIII do Livro VIII do Cdigo Civil. Limita-se a estabelecer parmetros para alcanar o montante das indenizaes.

conseqncia de atropelamento por comboio ferrovirio. Ao indenizatria. Prazo prescricional. Contagem dos juros de mora. Cumulao do ressarcimento pelos danos

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De quando ser devida indenizao cuida o art. 159. No havendo norma especfica para a liquidao, incide o art. 1.553. A norma do art. 1537 refere-se apenas aos danos materiais, resultantes do homicdio, no constituindo bice a que se reconhea deva ser ressarcido o dano moral. Se existe dano material e dano moral, ambos ensejando indenizao, esta ser devida como ressarcimento de cada um deles, ainda que oriundos do mesmo fato. Necessidade de distinguir as hipteses em que, a pretexto de indenizarse o dano material, o fundamento do ressarcimento, em verdade, e a existncia do dano moral. RESP 4236/RJ. Relator: Ministro Eduardo Ribeiro. 01 de julho de 1991 (1991d). Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?livre=%28%27REsp% 27+adj+4236%29.suce.+ou+%28%28%27REsp%27.clas.+ou+%27REsp%27.clap.%29+e+@ num=%274236%27%29#DOC2. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Civil. Cirurgia esttica. Obrigao de

liquidao de sentena, faz referncia a tal fato. No h, no caso, modificao na sentena liquidanda. V Recurso especial conhecido e parcialmente provido. REsp 168945/SP. Relator: Ministro Antnio de Pdua Ribeiro. 06 de setembro de 1991 (1991e). Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?livre=%28%27REsp%27+a dj+168945%29.suce.+ou+%28%28%27REsp%27.clas.+ou+%27REsp%27.clap.%29+e+@ num=%27168945%27%29. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Civil. Responsabilidade civil. Lei de

imprensa. Notcia jornalstica. Abuso do direito de narrar. Assertiva constante do aresto recorrido. Impossibilidade de reexame nesta instncia. Matria probatria. Enunciado n. 7 da Smula/STJ. Dano moral. Demonstrao de prejuzo. Desnecessidade. Violao de direito. Responsabilidade tarifada. Dolo do jornal. Inaplicabilidade. No-recepo pela Constituio de 1988. Precedentes. Recurso desacolhido. I - Tendo constado do aresto que o jornal que publicou a matria ofensiva honra da vtima abusou do direito de narrar os fatos, no h como reexaminar a hiptese nesta instncia, por envolver anlise das provas, vedada nos termos do enunciado n. 7 da Smula/STJ. II - Dispensa-se a prova de prejuzo para demonstrar a ofensa ao moral humano, j que o dano moral, tido como leso personalidade, ao mago e honra da pessoa, por vez de difcil constatao, haja vista os reflexos atingirem parte muito prpria do indivduo - o seu interior. De qualquer forma, a indenizao no surge somente nos casos de prejuzo, mas tambm pela violao de um direito. III - Agindo o jornal internacionalmente, com o objetivo de deturpar a notcia, no h que se cogitar, pelo prprio sistema da Lei de Imprensa, de responsabilidade tarifada. IV - A responsabilidade tarifada da Lei de Imprensa no foi recepcionada pela Constituio de 1988, no se podendo admitir, no tema, a interpretao da lei conforme a Constituio. REsp 513057/SP. Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. 10 de maro de 1998. Disponvel: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?livre=%28 %27REsp%27+adj+513057%29.suce.+ou+%28%28%27REsp%27.clas.+ou+%27REsp%27. clap.%29+e+@num=%27513057%27%29. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Responsabilidade civil. Danos morais.

resultado. Indenizao. Dano material e dano moral. Contratada a realizao de cirurgia esttica embelezadora, o cirurgio assume obrigao de resultado, sendo obrigado a indenizar pelo no cumprimento da mesma obrigao, tanto pelo dano material quanto pelo moral, decorrente de deformidade esttica, salvo prova de fora maior ou caso fortuito. RESP 10536/RJ. Relator: Ministro Dias Trindade. 21 de junho de 1996. Disponvel em: https://ww2.stj.jus.br/processo/ita/listarAcordaos?classe=&num_processo=&num_ registro=199100081779&dt_publicacao=19/08/1991. Acesso em 01 nov. 2011.

Precedentes da smula 281 do STJ: BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Processo Civil. Liquidao de sentena.

Nulidade Danos morais. Lei de imprensa. Quantum indenizatrio. I A indenizao por dano moral objetiva compensar a dor moral sofrida pela vtima, punir o ofensor e desestimular este e outros membros da sociedade a cometerem atos dessa natureza. II Segundo reiter ados precedentes, o valor da indenizao por dano moral sujeita-se ao controle desta Corte, recomendando-se que a sua fixao seja feita com moderao. III - Conforme jurisprudncia desta Corte, com o advento da Constituio de 1988 no prevalece a tarifao da indenizao devida por danos morais. IV - Se para a fixao do valor da verba indenizatria, consideradas as demais circunstncias do ato ilcito, acaba sendo irrelevante o fato de ter havido provocao da vtima, no nula a deciso que, em

Ofensa veiculada pela imprensa. limitao estabelecida na lei n 5.250, de 9.2.1967. norecepo pela Carta Poltica de 1.988. Incidncia da Smula n 7-STJ. Intento de, em sede de declaratrios, rediscutir fatos e circunstncias da causa. Inexistncia de omisso e contradio do Acrdo recorrido. A limitao estabelecida pela Lei de Imprensa quanto

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ao montante da indenizao no foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988. Admissibilidade da fixao do quantum indenizatrio acima dos limites ali previstos. A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. (Smula n 7-STJ). Recurso especial no conhecido. Resp 213188/SP. Relator: Ministro Barros Monteiro. 21 de maio de 2002. Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc. jsp?livre=%28%28%27RESP%27.clap.+ou+%27RESP%27.clas.%29+e+@num=%27213188 %27%29+ou+%28%27RESP%27+adj+%27213188%27.suce.%29. Acesso em: 01 nov. 2010.

forma a restar descaracterizada a crtica inspirada no interesse pblico (art. 27, VIII, da Lei de Imprensa). A fixao do valor da indenizao por danos morais no est sujeita ao tarifamento positivado na Lei de Imprensa (Lei n 5.250/67) AgRg no RESP 323856/RS. Relator: Ministra Nancy Andrighi. 02 de agosto de 2001 (2001a). Disponvel em: https://ww2. stj.jus.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200100599081&dt_publicacao=27/08/2001. Acesso em 01 nov. 2011. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Civil e processual civil. Ofensa honra.

BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Civil e processual. Acrdo estadual.

Matria veiculada em televiso. Legitimidade passiva do entrevistado. Indenizao. No tarifada. Quantificao. Em se tratando de responsabilidade civil fundada em dano moral, admite-se que o pedido seja formulado sem se especificar o valor pretendido a ttulo de indenizao. A pessoa entrevistada que fez afirmao injuriosa veiculada em programa televisivo, de que decorreu a ao indenizatria de dano moral promovida pelo que se julga ofendido em sua honra, tem legitimidade para figurar no seu polo passivo. A Constituio de 1988 afastou, para a fixao do valor da reparao do dano moral, as regras referentes aos limites tarifados previstas pela Lei de Imprensa, sobretudo quando, como no caso, as instncias ordinrias constataram soberana e categoricamente o carter insidioso da matria de que decorreu a ofensa. Precedentes. Ademais, a ao foi proposta com base no direito comum. O valor da indenizao por dano moral no pode escapar ao controle do Superior Tribunal de Justia (REsp n. 53.321/RJ, Min. Nilson Naves). Para se estipular o valor do dano moral devem ser consideradas as condies pessoais dos envolvidos, evitando-se que sejam desbordados os limites dos bons princpios e da igualdade que regem as relaes de direito, para que no importe em um prmio indevido ao ofendido,indo muito alm da recompensa ao desconforto, ao desagrado, aos efeitos do gravame suportado. Recurso parcialmente conhecido e nessa parte parcialmente provido. RESP 169867/RJ. Relator: Ministro Cesar Asfor Rocha. 19 de maro de 2001 (2001b). Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?livre=%28% 27REsp%27+adj+169867%29.suce.+ou+%28%28%27REsp%27.clas.+ou+%27REsp%27. clap.%29+e+@num=%27169867%27%29. Acesso em: 01 nov. 2010.

Omisso no configurada. Ao de indenizao. Notcia ofensiva publicada em jornal de sindicato profissional. Dano moral. Valor. Razoabilidade. Honorrios de sucumbncia. CPC, ART. 21. ININCIDNCIA. I. No padece de nulidade o acrdo que se acha devidamente fundamentado, apenas contendo concluses parcialmente desfavorveis s pretenses das partes autora e r. II. A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial - Smula n. 7-STJ. III. Valor da indenizao fixado em parmetro razovel, pelo que indevidos os pedidos tanto de elevao, como de reduo. IV. A tarifao prevista na Lei de Imprensa no mais prevalece aps o advento da Constituio Federal de 1988. Precedentes do STJ. V. Dada a multiplicidade de hipteses em que cabvel a indenizao por dano moral, aliada dificuldade na mensurao do valor do ressarcimento, tem-se que a postulao contida na exordial se faz em carter meramente estimativo, no podendo ser tomada como pedido certo para efeito de fixao de sucumbncia recproca, na hiptese de a ao vir a ser julgada procedente em montante inferior ao assinalado na pea inicial (REsp n. 265.350/RJ, 2 Seo, unnime, Rel. Min. Ari Pargendler, DJU de 27.08.2001). VI. Recursos especiais no conhecidos. REsp 453703/MT. Relator: Ministro Aldir Passarinho Junior. 21 de outubro de 2003. Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/ toc.jsp?livre=%28%27REsp%27+adj+453703%29.suce.+ou+%28%28%27REsp%27. clas.+ou+%27REsp%27.clap.%29+e+@num=%27453703%27%29. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Agravo no recurso especial. Processual

Civil e civil. Reexame de prova. Impossibilidade. Danos Morais. Indenizao. Lei de imprensa. Tarifao. Inaplicabilidade. Na via especial, no possvel o reexame das provas produzidas pelas partes. Hiptese em que as matrias jornalsticas atacam a pessoa do magistrado, e no os atos por ele praticados no exerccio da judicatura, de Arguio de descumprimento de preceito fundamental 130 BRASLIA. Supremo Tribunal Federal. Argio de descumprimento de preceito

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fundamental. lei de imprensa. referendo da medida liminar. expirao do prazo de 180 (cento e oitenta) dias. Tendo em vista o encerramento do prazo de 180 (cento e oitenta) dias, fixado pelo Plenrio, para o julgamento de mrito da causa, resolve-se a Questo de Ordem para estender esse prazo por mais 180 (cento e oitenta) dias. Relator: Ministro Carlos Brito. 30 de abril de 2009 (2009a). Disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/ inteiroTeor/obterInteiroTeor.asp?id=559777. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Supremo Tribunal Federal.. INDENIZAO. Responsabilidade civil. Lei

BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. TRANSPORTE AREO. Atraso. Viagem

internacional. Conveno de Varsvia. Dano moral. Cdigo de Defesa do Consumidor. O dano moral decorrente de atraso em viagem internacional tem sua indenizao calculada de acordo com o CDC. Demais questes no conhecidas. Recurso dos autores conhecido em parte, e, nessa parte, parcialmente provido. Recurso da r no conhecido. RESP 235678/SP. Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar. 02 de dezembro de 1999. Disponvel em: https://ww2.stj.jus.br/processo/ita/listarAcordaos?classe=&num_processo=&num_ registro=199900966708&dt_publicacao=14/02/2000. Acesso em 01 nov. 2011 BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Responsabilidade Civil. Transporte areo

de Imprensa. Dano moral. Publicao de notcia inverdica, ofensiva honra e boa fama da vtima. Ato ilcito absoluto. Responsabilidade civil da empresa jornalstica. Limitao da verba devida, nos termos do art. 52 da lei 5.250/67. Inadmissibilidade. Norma no recebida pelo ordenamento jurdico vigente. Interpretao do art. 5, IV, V, IX, X, XIII e XIV, e art. 220, caput e 1, da CF de 1988. Recurso extraordinrio improvido. Toda limitao, prvia e abstrata, ao valor de indenizao por dano moral, objeto de juzo de equidade, incompatvel com o alcance da indenizabilidade irrestrita assegurada pela atual Constituio da Repblica. Por isso, j no vige o disposto no art. 52 da Lei de Imprensa, o qual no foi recebido pelo ordenamento jurdico vigente. Recurso Extraordinrio 447584. Relator: Cesar Peluso. 28 de novembro de 2006. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/ portal/inteiroTeor/obterInteiroTeor.asp?id=409800. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Transporte areo. Extravio de bagagem (danos bagagem/danos carga). Indenizao (responsabilidade). Cd. Bras. de Aeronutica e Conv. de Varsvia/Cd. de Def. do Consumidor. 1. Segundo a orientao formada e adotada pela 3 Turma do STJ, quando ali se ultimou o julgamento dos REsps Outros BRASLIA. Supremo Tribunal Federal. Indenizao - dano moral - extravio de mala 158.535 e 169.000 (sesso de 4.4), a responsabilidade do transportador no limitada, em casos que tais. Cd. de Def. do Consumidor, arts. 6, VI, 14, 17, 25 e 51, 1, II. 2. Retificao de voto. 3. Recurso especial conhecido pelo dissdio mas desprovido. RESP 154943/DF. Relator: Ministro Nilson Naves. 04 de abril de 2000 (2000b). Disponvel em: https://ww2.stj.jus.br/processo/ita/listarAcordaos?classe=&num_processo=&num_ registro=199700813266&dt_publicacao=28/08/2000. Acesso em 01 nov. 2011. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Responsabilidade Civil. Transportador. internacional. Extravio de carga. Cdigo de Defesa do Consumidor. Para a apurao da responsabilidade civil do transportador areo internacional pelo extravio da carga, aplicase o disposto no Cdigo de Defesa do Consumidor. Recurso conhecido pela divergncia, mas desprovido. RESP 223939/SP. Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. 13 de maro de 2001. Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc. jsp?livre=%28%28%27RESP%27.clap.+ou+%27RESP%27.clas.%29+e+@num=%27223939 %27%29+ou+%28%27RESP%27+adj+%27223939%27.suce.%29. Acesso em: 01 nov. 2010

em viagem area - Conveno de Varsvia - observao mitigada - Constituio Federal - Supremacia. O fato de a Conveno de Varsvia revelar, como regra, a indenizao tarifada por danos materiais no exclui a relativa aos danos morais. Configurados esses pelo sentimento de desconforto, de constrangimento, aborrecimento e humilhao decorrentes do extravio de mala, cumpre observar a Carta Poltica da Repblica incisos V e X do artigo 5, no que se sobrepe a tratados e convenes ratificados pelo Brasil. Recurso Extraordinrio 172720-9/72 RJ. Relator: Ministro Marco Aurlio. 06 de fevereiro de 1996. Disponvel em: http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador. jsp?docTP=AC&docID=219795 Acesso em 01 nov. 2011.

Limitao de Indenizao. Cdigo de Defesa do Consumidor. Conveno de Varsvia. Editada lei especfica, em ateno Constituio (Art. 5, XXXII), destinada a tutelar os direitos do consumidor, e mostrando-se irrecusvel o reconhecimento da existncia de relao de consumo, suas disposies devem prevalecer. Havendo antinomia, o previsto em tratado perde eficcia, prevalecendo a lei interna posterior que se revela com ele

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incompatvel. Recurso conhecido e no provido. RESP 169000/RJ. Relator: Ministro Paulo Costa Leite. 04 de abril de 2000 (2000c). Disponvel em: https://ww2.stj.jus.br/ processo/jsp/ita/abreDocumento.jsp?num_registro=199800221786&dt_publicacao=1408-2000&cod_tipo_documento=. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Transporte areo de mercadorias.

pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. 3. No cabe discutir, na instncia extraordinria, sobre a correta aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor ou sobre a incidncia, no caso concreto, de especficas normas de consumo veiculadas em legislao especial sobre o transporte areo internacional. Ofensa indireta Constituio de Repblica. 4. Recurso no conhecido. RE 351750/RJ. Relator: Ministro Marco Aurlio. 10 de dezembro de 2009 (2009b). Disponvel em: http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador. jsp?docTP=AC&docID=603051. Acesso em 01 nov. 2011. PORTO ALEGRE. Tribunal Regional Federal da 4 Regio.. APELAO. DANO

Conveno de Varsvia. Cdigo de Defesa do Consumidor. 1 .Com o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, a indenizao pelo extravio de mercadoria no est sob o regime tarifado, subordinando-se ao princpio da ampla reparao, configurada a relao de consumo. 2 .Recurso especial conhecido e provido. RESP 209527/RJ. Relator: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito. 15 de dezembro de 2000 (2000d). Disponvel em:https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=199900296400&dt_ publicacao=05/03/2001. Acesso em 01 nov. 2011. BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. Responsabilidade civil. Transporte

MORAL. DANO MATERIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE FERROVIRIO. VTIMA FATAL. CULPA CONCORRENTE. A empresa ferroviria responde civilmente pelo descumprimento do dever de manuteno e conservao, em local de intenso trnsito de pedestres, de cercas ou muros em volta de suas linhas frreas. Reconhecimento de culpa concorrente do transeunte, reduzindo metade o valor indenizatrio. Parcial provimento da apelao da RFFSA e improvimento do recurso adesivo dos autores. Relator: Carlos Eduardo Thompson Flores Lenz. Apelao Cvel 2008.70.99.001734-6/PR. Data: 21 de outubro de 2008. Disponvel em: http://gedpro.trf4.gov.br/visualizarDocumentosInternet. asp?codigoDocumento=2500507 Acesso em: 01 nov. 2010. SO PAULO. Tribunal Regional Federal da 3 Regio. Apelao 2003 61 00 018039-

areo. Atraso em vo internacional. Excludente de responsabilidade. Ausncia de prova. Indenizao tarifada. Cdigo de defesa do consumidor. Aplicabilidade. Julgamento extra petita. Prequestionamento. Ausncia. PRECEDENTES. RECURSO DESACOLHIDO. I - Restando incontroverso o atraso em vo internacional e ausente prova de caso fortuito, fora maior ou que foram tomadas todas as medidas necessrias para que no se produzisse o dano, cabvel o pedido de indenizao nos moldes da Conveno de Varsrvia. II - A Seo de Direito Privado, atravs das duas Turmas que a compem, firmou posicionamento pela aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor nas indenizaes decorrentes da deficiente prestao no transporte areo. RESP 223939/ SP. Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. 13 de maro de 2001. Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?livre=%28%28%27RESP%27. clap.+ou+%27RESP%27.clas.%29+e+@num=%27223939%27%29+ou+%28%27RESP%27 +adj+%27223939%27.suce.%29. Acesso em: 01 nov. 2010. BRASLIA. Supremo Tribunal Federal. Recurso extraordinrio. Danos morais

9. Relator: Rubens Calixto. Data: 11 de dezembro de 2008. Disponvel em: http://www.trf3. jus.br/trf3r/index.php?id=20 Acesso em: 01 nov. 2010.

decorrentes de atraso ocorrido em voo internacional. aplicao do cdigo de defesa do consumidor. matria infraconstitucional. No conhecimento. 1. O princpio da defesa do consumidor se aplica a todo o captulo constitucional da atividade econmica. 2. Afastam-se as normas especiais do Cdigo Brasileiro da Aeronutica e da Conveno de Varsvia quando implicarem retrocesso social ou vilipndio aos direitos assegurados

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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no a do Ministrio da Justia

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