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A Conveno Interamericana de Direitos Humanos e sua eficcia no direit... http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&a...

Internacional A Conveno Interamericana de Direitos Humanos e sua eficcia no direito processual brasileiro
Luis Gustavo Esse Resumo: O artigo aborda sobre a eficcia da Conveno Interamericana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) no ordenamento jurdico brasileiro, abortando sua introduo, divergncia histrica, posicionamento do STF, eficcia e prevalncia como norma de Direitos Humanos no ordenamento jurdico brasileiro como norma supralegal.[1] Sumrio: 1. Introduo 2. Norma supralegal ou constitucional? 3. Questo da priso por dvida 4. Inovao jurdica ou consequncia histrica 5. Concluso. Bibliografia 1. INTRODUO O sistema internacional de proteo aos direitos humanos comea a ser esboado, com a Declarao das Naes Unidas sobre Direitos Humanos de 1948, que estabeleceu os parmetros gerais sobre direitos humanos. Posteriormente, a Conveno de Viena sobre tratados de 1969, estabelece o conceito do Jus Cogens, reforando de forma significativa, alguns direitos humanos firmados em 1948 e, dando status especial a estes, impedindo que, os Estados-membros da comunidade internacional os violassem, ainda que no aceitassem tratados internacionais que dispusessem sobre a matria das quais eles abordavam, transformando-os em direitos primordiais na esfera internacional. Todavia, no se podia garantir a proteo dos direitos humanos, com um sistema global de proteo. Os esforos globais, sem sombra de dvidas, foram bem vindos nesta causa, mas, as peculiaridades de cada regio do globo exigiam que, para assegurar a tutela destes direitos, era preciso que se conhecesse, em mbito regional, a realidade sociopoltica e cultural destas regies, para criar um sistema eficaz para assegurar a tutela destes direitos. A princpio, o primeiro sistema regional de proteo aos direitos humanos a existir, foi o europeu, que nasce com a Conveno Europeia dos Direitos Humanos de 1950, que instituiu o Tribunal Europeu dos Direitos Humanos. O pioneirismo europeu se justifica em virtude da predominncia de pases de primeiro mundo no continente, o que evitou o surgimento de regimes ditatoriais na maioria dos estados europeus na segunda metade do sculo XX. Desta forma, estas caractersticas possibilitaram a integrao da Europa Ocidental em diversos aspectos, surgindo nesta poca, vrios sistemas visando integrao europeia, cominando na hoje conhecida, Unio Europeia. No continente americano, a realidade era bastante diferenciada da europeia. O continente convivia com duas realidades extremas: ao norte, a Amrica Anglo-Saxnica, composta pelos Estados Unidos da Amrica e Canad, ambos os pases integrantes do primeiro-mundo e membros da Organizao do Tratado do Atlntico Norte (OTAN), enquanto, ao sul, os pases da Amrica Latina, integrantes do segundo e terceiro mundo, muitos convivendo com regimes totalitrios e margem desenvolvimentista do continente. O resultado desta evoluo descompassada do continente, fora a criao tardia, de um organismo que pudesse tutelar os direitos humanos no continente. A criao do Sistema Interamericano de Proteo aos Direitos Humanos, que se deu a pouco mais de quatro dcadas posteriores criao do sistema europeu, o sistema interamericano, que nasceu por fora da Conveno Interamericana dos Direitos Humanos de 1992, tambm chamada de Pacto de San Jos de Costa Rica. A poca em que se celebrava o pacto era a mesma em que se redemocratizava grande parte dos pases latino-americanos que conheceram os regimes militares durante a Guerra Fria. O teor que a conveno trazia, apesar de inovador, em grande parte, j havia sido incorporado nas constituies locais, no trazendo a conveno grandes mudanas, que deviam ser adotadas pelos pases que a celebraram. O texto do Pacto de San Jos de Costa Rica fora bastante singelo, no introduzindo muitos direitos alm daqueles j estabelecidos pela Declarao Universal dos Direitos Humanos, todavia, diante da realidade sociopoltica que vivia a Amrica Latina naquele contexto, tendo em vista que somente os pases latino-americanos foram signatrios da conveno, o texto desta se ateve realidade regional, ficando eminente esta tendncia, com a elevada preocupao do pacto, nas questes inerentes liberdade e a economia, principalmente no tocante s questes sociais e culturais (Art. 26, da conveno), ficando bastante ntido, o desejo de quem elaborou a conveno, de no apenas proteger os Direitos Humanos, no seu contexto superficial, mas promover a proteo indireta a estes direitos, visando assegurar melhores condies de vida populao, para que esta tenha direito a um Estado Democrtico de Direito e socialmente responsvel, voltado para o combate dos males sociais da regio, devendo, por fora da conveno, os Estados Americanos darem plena efetividade dos direitos que decorrem das normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia e cultura, que constam na Carta da Organizao dos Estados Americanos (Art. 26, da conveno), desta forma, os Estados que aderiram a Conveno, poderiam passar a ser responsabilizados tambm, pela omisso em garantir a efetividade destes direitos. 2. NORMA SUPRALEGAL OU CONSTITUCIONAL? Com o Pacto de San Jos de Costa Rica, surgem novas dvidas sobre seu teor, no fora sobre sua matria, pois estas, em grande parte, estavam em consonncia ao texto constitucional brasileiro, mas sobre seus requisitos formais, principalmente aps a Emenda Constitucional n. 45/2004, que conferiu aos tratados e convenes de direitos humanos, nos quais o Brasil seja parte e que forem aprovados pelo congresso nacional, em votao de dois turnos, por trs quintos de seus membros, so equivalentes a emendas constitucionais. Antes da Emenda, os tratados e convenes sobre direitos humanos, j gozavam de tratamento especial no ordenamento jurdico brasileiro, por fora do Art. 5, 2, da Constituio Federal, que admitia a existncia de outros direitos e garantias individuais decorrentes de tratados internacionais nos quais o Brasil fosse parte, desta forma, os tratados internacionais que versassem sobre direitos humanos, eram tidos como normas adicionais assecuratrias de direitos. O impasse, todavia, se d com a Emenda Constitucional n. 45/2004. Antes da emenda, os tratados internacionais que versassem sobre direitos humanos, independente do qurum de aprovao no Congresso Nacional, ingressavam no ordenamento jurdico brasileiro, como normas infraconstitucionais e supralegais, ou seja, encontravam-se num patamar hierrquico entre a norma constitucional e a legislao infraconstitucional convencional (leis ordinrias, leis complementares e etc.). Esta prerrogativa que dispunham os tratados internacionais que versavam sobre direitos humanos, gerava uma situao bastante embaraosa, criando um impasse jurdico sobre a prevalncia de qual norma: a constitucional ou a supralegal. A obscuridade da redao do Art. 5, 2, principalmente no que diz sobre a no excluso de novos direitos por fora de tratados internacionais, d espao a uma interpretao dbia. De um lado, sob uma tica mais literal, o interprete poderia ser levado a crer que, as novas normas ingressantes por fora de tratado internacional, seriam normas aditivas de direitos e, por se encontrarem nesta condio, estas no precisariam se encontrar em consonncia com os demais direitos, ou seja, apenas acresceria novos direitos constituio e, aquilo que na constituio j estivesse em consonncia ou fosse mais benfica, seria mantido. Sob uma tica mais positivista e menos literal, o intrprete poderia ser levado a interpretar que, os novos direitos, no poderiam modificar a redao dos j existentes, ainda que fossem mais benficos, pois a constituio se encontra acima das normas supralegais e, em virtude desta condio, no poderia contrariar o texto constitucional. Por causa deste impasse, o constituinte derivado viu-se obrigado a elaborar a Emenda Constitucional n. 45/2004, que conferia tratamento de norma constitucional aos tratados e convenes internacionais que versarem sobre direitos humanos, caso fossem aprovados por um qurum especial no congresso nacional. Este tratamento especial a este tipo de instrumento sofrera inspirao direta do direito portugus, assim como muitos elementos existentes na Constituio Federal de 1988. Se de um lado, a emenda resolveria superficialmente o impasse jurdico, do outro, ela o atiava ainda mais. Em virtude de exigir um qurum mnimo para assegurar tratamento de norma constitucional aos tratados e convenes internacionais nos quais o Brasil fosse parte, muitas dessas que no obtiveram tal qurum, permaneceriam na constrangedora situao de norma supralegal. Outro ponto bastante delicado aps a emenda, fora a questo da retroatividade desta. Por inexistir no texto introduzido pela emenda, texto que dispusesse sobre a retroatividade, entendeu-se que, somente os tratados e convenes internacionais, nos quais o Brasil fosse parte, aps a emenda, se obtivessem o qurum, teriam eficcia como norma constitucional, observando o princpio da irretroatividade das normas, do outro lado, por se tratar de emenda constitucional, entendeu-se que, todos os tratados e convenes internacionais, nos quais o Brasil fosse parte, celebrados aps a promulgao da Constituio Federal e, tivessem obtido tal qurum, seriam reconhecidos como normas de natureza constitucional. Todavia, o texto da emenda pouco mudaria a situao de muitos tratados e convenes internacionais, como por exemplo, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, a Conveno de Viena sobre tratados e a Conveno Interamericana sobre Direitos Humanos, que, apesar do Brasil ter se tornado parte da conveno em 1992, esta no obteve o qurum de trs quintos nas duas casas do congresso nacional, em dois turnos, exigidos pela emenda, para se assegurar peso de norma constitucional conveno, permanecendo na condio de norma supralegal. 3. A QUESTO DA PRISO POR DVIDA Por ter permanecido em uma situao bastante delicada, o Pacto de San Jos da Costa Rica permaneceu submetido aos mesmos dilemas de eficcia frente constituio. Apesar de posio majoritria na doutrina defender que, o Pacto possui plena eficcia e os direitos por ele introduzidos, acrescentaram o texto constitucional e, no que ele fora mais benfico, prevaleceu sobre o texto constitucional, mas ainda, uma corrente minoritria, alega que no e, que a supremacia constitucional prevalece e, a priso ao depositrio infiel, assegurada pelo Art. 5, inciso LXVII, da Constituio Federal, continua a existir, pois, no ordenamento jurdico brasileiro, o Pacto de San Jos da Costa Rica inferior ao texto constitucional. Tal dilema sobre esta questo, certamente, no ocorreria caso a constituio federal tivesse sido editada aps a adeso do Brasil conveno, conforme ocorrera nas constituies latino-americanas mais recentes, como as constituies do Equador (1998) e a da Bolvia (2006), esta ltima, introduzindo uma srie de direitos aos grupos indgenas, aumentando significativamente a expresso destes grupos na sociedade boliviana e em ambos os textos constitucionais, a impossibilidade de priso por dvida, salvo no caso de alimentos.

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Todavia, o entendimento majoritrio de que, o pacto tem plena eficcia no ordenamento jurdico brasileiro e que, a priso ao depositrio infiel, apesar de assegurada pelo texto constitucional, a norma regulamentadora, deveria ser uma norma infraconstitucional convencional e, por ser o pacto, no ordenamento jurdico brasileiro, uma norma supralegal, as normas infraconstitucionais que visassem regulamentar o dispositivo constitucional, estariam em descompasso com o pacto, logo, o pacto impede a elaborao do objeto regulamentador das hipteses de haver a priso do depositrio infiel, tornando esta inaplicvel e, o dispositivo constitucional, uma clusula impedida, pois, apesar de ter eficcia e continuar sendo tida como vlida, pois nenhuma emenda mudou a redao do dispositivo suprimindo esta exceo, o dispositivo se encontra impedido de ser regulamentada por fora do tratado, logo, esta exceo no possui aplicabilidade, em virtude da ausncia de regulamentao. Apesar de uma corrente minoritria e conservadora insistir em resistir pela prevalncia da exceo constitucional evidente que tal dispositivo no possui aplicabilidade alguma, pois se trata de uma norma impedida de regulamentao eficaz e, por se encontrar nesta condio, ainda que haja um dispositivo que a regulamente este, por no se encontrar em consonncia com a norma supralegal, torna-se invlido o ato inferior, por no buscar sua legalidade no ato superior, conforme prev a teoria da legalidade das normas de Hans Kelsen. Logo, evidente que, no Brasil, no h mais priso por dvidas, salvo no caso de alimentos, conforme estabelece o Pacto de San Jos de Costa Rica e o entendimento do Supremo Tribunal Federal (STF) na smula vinculante de n. 25 cuja qual optou pela eficcia do texto do pacto em detrimento ao texto constitucional. Desta forma, o STF apenas decidiu num sentido que j seria o esperado. O Pacto de San Jos de Costa Rica em todos os debates jurdicos apresentava um requisito de validade, seja pelo seu teor, mais benfico, pela sua data de criao, posterior ao texto constitucional, pelo sua situao no ordenamento jurdico brasileiro, acima da norma regulamentadora, na condio de norma supralegal ou quaisquer outras hipteses, a discusso sobre o pacto enfraquecia em virtude destes inmeros fatores a seu favor. 4. INOVAO JURDICA OU CONSEQUNCIA HISTRICA comum que muitos do meio jurdico tendem a tratar o Pacto de San Jos de Costa Rica como uma evoluo no ordenamento jurdico brasileiro, principalmente em seu ponto mais polmico, a inadmissibilidade de priso por dvida. Todavia, apesar da tamanha polmica que envolve o instrumento, na verdade, no se trata de nenhuma inovao jurdica, como tem sido retratado por muitos operadores do Direito, na verdade, o Pacto de San Jos da Costa Rica, fruto de uma evoluo histrica do subcontinente latinoamericano, que deixava o sculo XX com o ideal de modificar o cenrio de misria e regimes instveis, que sempre marcaram a regio. Este anseio do pacto torna-se bastante evidente quando a Conveno Interamericana preocupa-se com as condies sociais dos indivduos. Apesar de ser uma consequncia histrica, assim como as novas constituies latino-americanas que surgiam neste perodo, trazendo muitos avanos a ttulo de direitos e garantias fundamentais, com destaque a prpria constituio brasileira de 1988, todas com o mesmo ideal, o de se superar o cenrio conhecido no regime anterior, tanto pelo Brasil, como pela Amrica Latina, no se podendo falar em nenhum momento de uma Inovao Jurdica, pois, os direitos elencados no pacto eram apenas uma consolidao de tendncia jurdica que a Amrica Latina estava vivendo, com vis mais liberal e defensor dos direitos humanos. No Brasil, da mesma forma em que o novo texto constitucional era visto como um instrumento muito avanado, o pacto tambm seria assim visto e, ambos os instrumentos seriam vistos com repulsa por alguns setores mais conservadores que temiam quais seriam os perigos deste excesso de liberdades, fomentando bastantes discusses sobre o tema, hoje, praticamente pacificada, no se discutindo mais sobre a eficcia do pacto, mas sim sobre os efeitos deste em territrio nacional, bem como as consequncias oriundas de uma condenao na Corte Interamericana no cumprida pelo pas, discusso que somente tornou-se possvel aps o reconhecimento do valor jurdico do pacto no Brasil. 5. CONCLUSO O pacto, apesar de ter um teor bastante similar ao texto constitucional, causou grande polmica, talvez em virtude da repulsa que os juristas brasileiros ainda tm de admitir a existncia de um instrumento jurdico internacional com eficcia plena em territrio nacional, o que seria inimaginvel a menos de trs dcadas em territrio nacional. A tendncia internacionalista da tutela dos Direitos Humanos nascida na metade do sculo XX chegou de forma tardia na Amrica Latina no podendo chegar, de outra forma, no subcontinente que convivia at o fim deste sculo, com regimes autoritrios e violadores dos direitos humanos, sendo o pacto, no apenas uma conveno entre estes pases, mas um smbolo de superao histrica de um cenrio sombrio que a regio vivia. As aspiraes brasileiras naquele momento, em muito se assemelhava a dos demais pases da regio, sendo este fato evidente pelo teor constitucional, que em diversos trechos invoca a proteo dos direitos humanos e ao repdio ao racismo e a tortura o que, a olhos de quem desconhece a histria brasileira, pode ser visto com certa estranheza. A polmica sobre o pacto, no foi na verdade, pelo fato deste conflitar ou no com o teor constitucional, pois, os direitos que o pacto introduziu no direito brasileiro foram poucos, ficando evidente que as polmicas eram fomentadas por uma questo de at de orgulho dos juristas brasileiros em querer admitir no apenas um instrumento de direito internacional com eficcia plena em territrio nacional, bem como, a admissibilidade de uma Corte Internacional para julgar leses aos direitos humanos, o que tem causado muita polmica sobre o tema. Uma coisa evidente, quanto a sua eficcia, o Pacto de San Jos de Costa Rica, possui eficcia em territrio nacional, como norma supralegal, pela forma em que foi aprovado e, por conceder mais garantias, ainda que o texto constitucional autorize determinadas medidas e o pacto as vede, prevalece a constante no pacto, pois, o prprio texto constitucional prev, como um de seus princpios, a proteo aos direitos humanos, logo, este ideal o que prevalece em territrio nacional, fazendo valer o pacto em sua integralidade, quanto aos direitos que foram concedidos e, por uma questo de relaes diplomticas com os pases da regio, as condenaes que a Corte Interamericana estabelecer, possuem eficcia no Brasil, independente dos debates doutrinrios sobre a eficcia ou no, conforme j se tornou evidente nas vezes em que o pas fora condenado pela corte.

Bibliografia AMERICANOS, Organizao dos Estados. PACTO DE SAN JOS DE COSTA RICA. San Jos: Organizao dos Estados Americanos, 1969. BRASIL, Repblica Federativa do. CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Braslia: Senado Federal, 1988. BRASIL, Repblica Federativa do. CONVENO DE VIENA SOBRE O DIREITO DOS TRATADOS. Braslia: Ministrio das Relaes Exteriores, 1969. BRASIL, Repblica Federativa do. DECRETO N. 678/92. PROMULGA A CONVENO INTERAMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS DE 22 DE NOVEMBRO DE 1969 . Braslia: Presidncia da Repblica, 1992. CAPEZ, Fernando. NO H MAIS BASES PARA A PRISO DE DEPOSITRIO INFIEL. Disponvel em: http://www.conjur.com.br/2009-fev-17/nao-existem-bases-sustentemprisao-depositario-infiel. Publicado em: 17 de fevereiro de 2009. Acessado em: 27 de maro de 2012. FEDERAL, Supremo Tribunal. RECURSO EXTRAORDINRIO N. 466373/SP . ilcita a priso do depositrio infiel, qualquer seja a modalidade de depsito. Braslia: Supremo Tribunal Federal, 2009. FEDERAL, Supremo Tribunal. HABEAS CORPUS N. 87585/TO. A subscrio do Pacto de San Jos de Costa Rica, limitando a priso civil por dvida ao descumprimento inexcusvel da priso alimentcia. Braslia, Supremo Tribunal Federal, 2009. JUSTIA, Superior Tribunal. SMULA N. 419 . Descabe a priso civil do depositrio infiel. Braslia, Superior Tribunal de Justia, 2008. LIMA, Willian Rayner. PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO INFIEL: NORMA CONSTITUCIONAL DE EFICCIA POSITIVA OU NEGATIVA? Rio Grande: mbito Jurdico, edio n. 69, 01/10/2009. Disponvel em: http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6804. Acesso em 28 de Maro de 2012. GUERRA, Sidney. DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS / SIDNEY GUERRA. So Paulo: Saraiva, 2011. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. A TESE DA SUPRALEGALIDADE DOS TRATADOS DE DIREITOS HUMANOS. Disponvel em http://www.lfg.com.br. Publicado em: 03 de abril de 2009. Acessado em: 28 de maro de 2012. Nota: [1] Trabalho orientado pelo Prof. Daniel Gustavo Rodrigues de Oliveira Colnago. Bacharel em Direito e Orientador do Grupo de Direito Internacional dos Direitos Humanos das Faculdades Integradas Antnio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente, SP.

Luis Gustavo Esse


Acadmico de Direito das Faculdades Integradas Antonio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente, bolsista do Programa de Iniciao Cientfica (PIBIC) do CNPq 2011/2012

Informaes Bibliogrficas
ESSE, Luis Gustavo. A Conveno Interamericana de Direitos Humanos e sua eficcia no direito processual brasileiro. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XV, n. 100, maio 2012. Disponvel em: < http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11689 >. Acesso em abr 2013.
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