A PROTEO AO CONSUMIDOR NO SISTEMA JURDICO BRASILEIRO*

SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA* Ministro do Superior Tribunal de Justia

SUMRIO: 1. Razes e antecedentes histricos - 2. O sistema normativo brasileiro de proteo ao consumidor: 2.1 Constituio de 1988; 2.2 O Cdigo de Defesa do Consumidor: 2.2,1 Codificao; 2.2.2 Influncia estrangeira; 2.2.3 Estrutura do Cdigo de Defesa do Consumidor - 3. As principais inovaes do sistema brasileiro de proteo do consumidor - 4. A proteo contratual e o direito privado - 5. A desconsiderao da personalidade jurdica 6. As aes coletivas e a defesa do consumidor em juzo - 7. A inverso do nus da prova - 8. A legitimao ativa nas aes coletivas - 9. Concluso.

1. Razes e antecedentes histricos A Revoluo Industrial, como de resto as revolues do fim do sculo XVIII, modificaram substancialmente as relaes polticas, sociais e econmicas, culminando tambm no surgimento de uma nova categoria de indivduos, os consumidores, que passaram a sentir os efeitos da produo em srie e da ampliao das atividades empresariais e
*

Palestra proferida na Universidade de Milo, Itlia, em 14.05.2002.

*Ministro do Superior Tribunal de Justia, a partir de 18/5/1989. TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo . A Proteo ao Consumidor no Sistema Jurdico Brasileiro. Revista de Processo, So Paulo, n. 108, ano 27, p. 185-211, out./dez. 2000.

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comerciais. Desde essa poca, h mais de duzentos anos, portanto, os participantes da chamada sociedade de consumo (mass consumption society ou Konsumgesellschaft) passaram a ter alteraes em sua vida cotidiana, sob o influxo das demandas econmicas. O direito, em sua perspectiva de acompanhar os fenmenos sociais, aqui recordado o aforisma latino ius oritur factum, h muito protege o consumidor, em suas vestes de comprador, locatrio de bens e servios, passageiro de transporte, segurado etc. Embora sem um tratamento sistematizado, de longa data a disciplina legal, doutrinria e jurisprudencial dos direitos dessas categorias, como exemplificam os cdigos civis dos pases do tronco romano-gemnico, vinculados vertente do civil law. A ltima metade do sculo XX, todavia, assistiu ao crescente avano da indstria e do comrcio, notadamente aps a II Guerra Mundial, a partir de quando os mercados se ampliaram para atingir a circulao universal da riqueza. Nos ltimos cinqenta anos, a par do surgimento dos blocos econmicos comunitrios, entre os quais se destaca a Unio Europia, assistimos ao agigantamento dos grupos econmicos e empresariais e concentrao da produo em empresas em variados setores. E no crepsculo do sculo passado, o fenmeno da globalizao possibilitou ainda mais que os fornecedores de produtos e de servios se unissem em corporaes internacionais de grande porte. Enquanto isso, do outro lado, permaneciam os "consumidores" em sua esfera individual, como destinatrios finais dessa produo. Neste contexto, a sistematizao do direito do consumidor surgiu como resposta da cincia jurdica ao abismo entre as poderosas redes de fornecedores e os milhes de consumidores, que se viam afastados da efetiva proteo de seus direitos. Percebeu-se, enfim, a
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insuficincia da concepo liberal individualista para satisfazer essa nova realidade da sociedade de consumo. A respeito, com aguado esprito crtico, observou Konder Comparato, muito antes da disciplina dogmtica da matria, ainda em 1974:
A idia de uma sistemtica proteo do consumidor, nas relaes de mercado, sem dvida estranha teoria econmica clssica. Esta partia, com efeito, da noo de necessidade econmica individual, imaginando que ela se exprimisse livremente no mundo das trocas, como imposio da prpria natureza, e como elemento formador da demanda global, qual adaptar-se-ia, ex post factum, a oferta global. Nessa concepo, no cabe pois falar em proteo do consumidor, pois entende-se que este, afinal de contas, quem dita as leis do mercado. Toda a discusso cinge-se ao aspecto da capacidade econmica de consumo, ou seja, a aptido do consumidor a pagar o preo dos bens e servios de que necessita. (A proteo do consumidor: importante captulo do direito econmico, Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro 15/16, ano XIII, 1974.)

Os

avanos

no

tema

partiram,

ultima

ratio,

de

uma

constatao manifesta, a vulnerabilidade do consumidor, que mais e mais se enfraquecia no plano individual, e visaram, na outra ponta, a um objetivo consensualmente admitido, a imprescindibilidade da defesa desse consumidor. O direito deparou, ento, com duas situaes aparentemente antagnicas: De um lado, preservar as leis de mercado e o desenvolvimento econmico, que se ancoraram na globalizao como expresso da ordem capitalista; De corporaes. A soluo mediadora adotada conferiu ao direito do outro, evitar o esmagamento dos indivduos pelas

consumidor um carter de interveno estatal no mercado, hoje presente tanto nos pases do common law quanto do civil law, a exemplo do que
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ocorre na Europa continental e nos sistemas que lhe seguiram o modelo, entre eles o brasileiro. Alm desse intervencionismo estatal, o direito do consumidor reflete outra tendncia contempornea da cincia jurdica em todos os seus ramos, a saber, garantir a efetividade do acesso Justia e aos direitos proclamados no ordenamento jurdico. Os sculos XIX e XX, at a II Grande Guerra, revelaram a fragilidade dos direitos declarados formalmente na Constituio e nas leis ordinrias em garantir os indivduos e as clulas sociais contra o arbtrio e os excessos e abusos dos grupos polticos e econmicos. As sociedades passaram a preocupar-se com os instrumentos para assegurar a incluso de cada um e de todos como protegidos pela ordem jurdica, como aplicao do princpio democrtico. O direito do consumidor inseriu-se nesse panorama, como registrou Antnio Herman Benjamin:
Quanto maior for o nmero dos vulnerveis, maior ser a sensibilidade estatal. que em uma sociedade democrtica, compreensivelmente, a equao numrica tem enorme peso. Esta a razo para que o direito; muitas vezes, fique ao lado da maioria mesmo que com a minoria esteja o poder e a riqueza. Da que o direito do consumidor no se justifica apenas como produto da sensibilidade do legislador para com a vulnerabilidade do consumidor. Igualmente relevante no seu desenvolvimento o fato de que os consumidores so imensamente majoritrios no mercado.1

A fim de atingir esse duplo propsito, proteger a parte mais frgil nas relaes econmicas e jurdicas e a ela assegurar o acesso Justia, o direito do consumidor se bifurcou em normas de direito material e normas de direito processual, ora para equilibrar o vnculo entre as partes, ora para moldar os institutos processuais defesa individual e coletiva dos direitos. 2. O sistema normativo brasileiro de proteo ao consumidor
1

O direito do consumidor". RT 670/50, ago. 1991.

TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo . A Proteo ao Consumidor no Sistema Jurdico Brasileiro. Revista de Processo, So Paulo, n. 108, ano 27, p. 185-211, out./dez. 2000.

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2.1 Constituio de 1988 A analtica Constituio brasileira de 1988, na procura de ampliar e reforar os direitos e interesses individuais e coletivos, alou categoria e nobreza dos direitos fundamentais a defesa do consumidor e a incluiu entre os princpios da ordem econmica nos seus arts. 5., XXXII, e 170, V, assim redigidos:
Art. 5. (...) XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) V - defesa do consumidor.

Constituio

Federal,

alm

de

disciplinar

iniciativa

legislativa na matria, na rbita dos tributos tambm estabeleceu, no art. 150, 5., que "a lei determinar medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos impostos que incidam sobre mercadorias e servios". E, em relao prestao de servios pblicos, diretamente ou por concesso e permisso, o seu art. 175 atribuiu lei ordinria dispor sobre os "direitos dos usurios". O Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, por sua vez, em meio s normas de aplicao da nova Constituio e de transio entre o regime anterior e o atual, determinou que o Congresso Nacional elaborasse "Cdigo de Defesa do Consumidor". Como se v, a opo do constituinte originrio se evidenciou em vrios dispositivos do texto constitucional em favor da defesa do
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consumidor, impondo ao legislador ordinrio a tarefa de tornar efetivo esse propsito. 2.2 O Cdigo de Defesa do Consumidor 2.2.1 Codificao Como se v, o Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei 8.078, de 11.09.1990, no se originou, como na Frana, de uma simples deciso ministerial, tendo encontrado sustentao, ao contrrio, na prpria Constituio. Por outro lado, a opo do constituinte de 1988 por um Cdigo, e no por uma lei, contribuiu para dar coerncia e homogeneidade a esse novo ramo do direito, alm de fortalecer o tratamento da matria. A propsito, quando do debate durante os trabalhos

preparatrios de elaborao do Cdigo, assinalou a doutrina:

O constituinte, claramente, adotou a concepo da codificao, nos passos da melhor doutrina estrangeira, admitindo a necessidade da promulgao de um arcabouo geral para o regramento do mercado de consumo. Ora, se a Constituio optou por um Cdigo, exatamente o que temos hoje. A dissimulao daquilo que era cdigo em lei foi meramente cosmtica e circunstancial. que, na tramitao do Cdigo, o lobby dos empresrios, notadamente o da construo civil, dos consrcios e dos supermercados, prevendo sua derrota nos plenrios das duas Casas, buscou, atravs de uma manobra procedimental, impedir a votao do texto ainda naquela legislatura, sob o argumento de que, por se tratar de Cdigo, necessrio era respeitar um iter legislativo extremamente formal, o que, naquele caso, no tinha sido observado. A artimanha foi superada rapidamente com o contra-argumento de que aquilo que a Constituio chamava de Cdigo assim no o era.2

2.2.2 Influncia estrangeira Sem embargo da controvrsia inicial sobre a codificao, inspirou-se o Cdigo de Defesa do Consumidor em modelos legislativos
Ada Pellegrini Grinover e Antnio Herman de Vasconcellos e Benjamin. Cdigo brasileiro de Defesa do Consumidor. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1997. p. 9.
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vigentes

no

estrangeiro.

Com

efeito,

desde

Resoluo

39/248,

09.04.1985, da Assemblia-Geral da Organizao das Naes Unidas, identificada como a origem dos direitos bsicos do consumidor, alm da legislao comunitria europia as legislaes francesa, espanhola, portuguesa, alem, mexicana, canadense e norte-americana foram as fontes de inspirao para o Cdigo brasileiro. Como anota a mesma fonte doutrinria,
A maior influncia sofrida pelo Cdigo veio, sem dvida, do Projet de Code de la Consommation, redigido sob a presidncia do Prof. Jean Calais-Auloy. Tambm importantes no processo de elaborao foram as leis gerais da Espanha (Ley General para La Defensa de los Consumidores y Usurios, Lei 26/84), de Portugal (Lei 29/81, de 22 de agosto), do Mxico (Lei Federal de Proteccin al Consumidor, de 05.02.1976) e de Quebec (Loi sur la Protection du Consommateur, promulgada em 1979). Visto agora pelo prisma mais especfico de algumas de suas matrias, o Cdigo buscou inspirao, fundamentalmente, no direito comunitrio europeu: as Diretivas 84/450 (publicidade) e 85/374 (responsabilidade civil pelos acidentes de consumo). Foram utilizadas, igualmente, na formulao do traado legal para o controle das clusulas gerais de contratao, as legislaes de Portugal (Dec.-lei 446/85, de 25 de outubro) e Alemanha (Gesetz zur Regelung des Rechts der Allgemeinen Geschaftsbedingungen - AGB Gesetz, de 09.12.1976). Uma palavra parte merece a influio do direito norteamericano. Foi ela dupla. Indiretamente, ao se usarem as regras europias mais modernas de tutela do consumidor, todas inspiradas nos cases e statutes americanos. Diretamente, atravs da anlise atenta do sistema legal de proteo ao consumidor nos Estados Unidos. Aqui foram teis, em particular, o Federal Trade Commission Act, o Consumer Product Safety Act, o Truth in Lending Act, o Fair Credit Reporting Act e o Fair Debt Collection Practices Act.3

Essa

influncia

da

legislao

estrangeira,

contudo,

no

impediu a elaborao de um Cdigo adaptado realidade brasileira e s suas peculiaridades, em que sobreleva a desigualdade entre os mais
3

Op. cit., p. 10. 7

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abastados e os menos favorecidos, a acentuar a impotncia e a hipossuficincia destes e a exigir do direito, em consequncia, respostas cada vez mais eficazes para ampliar o acesso Justia. 2.2.3 Estrutura do Cdigo de Defesa do Consumidor A Lei 8.078, publicada em 12.09.1990, resultou de quase dois anos de elaborao legislativa, em cujo perodo o anteprojeto inicial, depois de intensos debates nas duas Casas do Congresso e audincias pblicas, sofreu modificaes e aperfeioamentos proporcionados pela participao de importantes segmentos da sociedade, como indstria, comrcio, servios, governo, consumidores, cidados, alm da contribuio de juristas e especialistas de reconhecida postura cultural. O Cdigo de Defesa do Consumidor conta com seis ttulos, que tratam (a) dos direitos do consumidor, (b) das infraes penais, (c) da defesa do consumidor em juzo, (d) do sistema nacional de defesa do consumidor, (e) da conveno coletiva de consumo e (f) das disposies finais. O ttulo I contm sete captulos, iniciando pelas disposies gerais (I) e abordando a poltica nacional das relaes de consumo (II), os direitos bsicos do consumidor (III), a qualidade dos produtos e servios, a preveno e reparao dos danos (IV), as prticas comerciais, como a oferta, a publicidade e os abusos (V), a proteo contratual (VI) e as sanes administrativas (VII). O ttulo II cuida especificamente das infraes penais, E o ttulo III, com importantes inovaes tambm no campo processual, sobretudo nas reas da legitimao das partes e dos efeitos da res iudicata, abrange, em quatro captulos distintos, depois das disposies gerais, as aes coletivas para a defesa de interesses individuais homogneos, as aes de responsabilidade do fornecedor e a coisa julgada.
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O ttulo IV, por sua vez, trata do sistema nacional de defesa do consumidor, enquanto o ttulo V se ocupa da conveno coletiva de consumo e o ltimo, o VI, se reserva s disposies finais. 3. As principais inovaes do sistema brasileiro de proteo do consumidor Importantes inovaes e peculiaridades extraem-se dessa sistematizao, sendo de notar-se de incio a coexistncia de normas de direito material e normas de direito processual, assim como relevantes alteraes na relao entre o direito pblico e o privado, tornando expressa a interveno estatal na autonomia da vontade e na liberdade de mercado, princpios reitores do direito privado desde a construo do pacta sunt servanda. Entre as suas principais inovaes, salienta a doutrina:
- formulao de um conceito amplo de fornecedor, incluindo, a um s tempo, todos os agentes econmicos que atuam, direta ou indiretamente, no mercado de consumo, abrangendo inclusive as operaes de crdito e securitrias; um elenco de direitos bsicos dos consumidores e instrumentos de implementao; proteo contra todos os desvios de quantidade e qualidade (vcios de qualidade por insegurana e vcios de qualidade por inadequao); melhoria do regime jurdico dos prazos prescricionais e decadenciais; ampliao das hipteses de desconsiderao personalidade jurdica das sociedades; regramento do marketing (oferta e publicidade); da

controle das prticas e clusulas abusivas, bancos de dados e cobrana de dvidas de consumo; introduo de um sistema sancionatrio administrativo e penal;
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facilitao do acesso Justia para o consumidor;

incentivo composio privada entre consumidores e fornecedores, notadamente com a previso de convenes coletivas de consumo.4

Entre tantas, algumas merecem especial destaque, como se procurar demonstrar a seguir. 4. A proteo contratual e o direito privado Ao proteger os contratos contra os abusos dos agentes econmicos, o Cdigo permitiu a interveno dos rgos de proteo ao consumidor, notadamente do Judicirio, nas clusulas pactuadas entre as partes e tambm nos contratos de adeso, interferindo diretamente na autonomia da vontade para cercear as condies que restrinjam as informaes ao consumidor e para caracterizar como "nulas de pleno direito" as clusulas viciadas introduzidas nos contratos pelos fornecedores de produtos e servios. O direito do consumidor incorporou, na verdade, o dirigismo contratual caracterstico das normas de direito econmico, de ordem pblica e, por isso mesmo, de aplicao imediata, como antes da vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor j proclamava o STJ, entre outros, no REsp 2.595-SP (DJU 01.10.1990), julgado em 28.08.1990, em cujo voto, como relator, assinalei:
Orlando Gomes, em obra dedicada ao direito econmico, analisando os aspectos jurdicos do dirigismo econmico nos dias atuais, aps assinalar que a sano pela transgresso de norma de ordem pblica a nulidade, afirma: 'Outro princpio que sofre alterao frente ordem pblica dirigista o da intangibilidade dos contratos. Sempre que uma nova lei editada nesse domnio, o contedo dos contratos que atinge tem de se adaptar s suas inovaes. Semelhante adaptao verifica-se por fora de aplicao imediata das leis desse teor, sustentada como prtica

Op. cit., p. 10-11. 10

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necessria dirigista.

funcionalidade

da

legislao

econmica

Derroga-se com o princpio da aplicao imediata a regra clssica do direito intertemporal que resguarda os contratos de qualquer interveno legislativa decorrente de lei posterior sua concluso.' (Direito econmico, Saraiva, 1977, p. 59.) Atento a essa qualidade das normas de direito econmico, que se revestem do atributo de normas de ordem pblica, esta Corte vem prestigiando a aplicao imediata de tais normas, atingindo contratos em curso.

Posteriormente, a mesma Corte veio reconhecer esse carter de ordem pblica das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, ao afastar, por exemplo, a clusula contratual de eleio de foro (CComp 19.105-MS, DJU 15.03.1999, e CComp 32.868-SC, DJU 11.03.2002). Estes acrdos receberam as seguintes ementas, no pertinente:
Conflito de competncia. Clusula eletiva de foro lanada em contrato de adeso. Nulidade com base na dificuldade de acesso ao judicirio com prejuzo ampla defesa do ru. Carter de ordem pblica da norma. Cdigo de Defesa do Consumidor. Inaplicabilidade do Enunciado 33 da Smula/STJ. Tratando-se de contrato de adeso, a declarao de nulidade da clusula eletiva, ao fundamento de que estaria ela a dificultar o acesso do ru ao Judicirio, com prejuzo para a sua ampla defesa, torna absoluta a competncia do foro do domiclio do ru, afastando a incidncia do Enunciado 33 da Smula/STJ. Competncia. Conflito. Foro de eleio. Cdigo de Defesa do Consumidor. Banco. Contrato de abertura de crdito em conta especial. O Cdigo de Defesa do Consumidor orienta a fixao da competncia segundo o interesse pblico e na esteira do que determinam os princpios constitucionais do acesso Justia, do contraditrio, ampla defesa e igualdade das partes. Prestadoras de servios, as instituies financeiras sujeitam-se orientao consumerista.
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nula a clusula de eleio de foro inserida em contrato de adeso quando gerar maior nus para a parte hipossuficiente defender-se ou invocar a jurisdio, propondo a ao de consumo em local distante daquele em que reside. Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Canoas.

O advento do Cdigo de Defesa do Consumidor contribuiu para acelerar e acentuar o processo de reforma que perpassa os ramos do direito, principalmente o civil, o comercial e o processual. Alis, o direito do consumidor constitui-se em expressivo passo rumo prevalncia dos interesses sociais sobre os meramente individuais. A respeito, j lecionava Darcy Bessone, nas dcadas de 1950 e 1960:
Tornou-se evidente que necessrio criar um sistema de defesas e garantias, para impedir que os fracos sejam espoliados pelos fortes, assim como para assegurar o predomnio dos interesses sociais sobre os individuais. Todos, diz Ripert, apelam para o Estado, exigindo-lhe a ordem econmica. Premido por to urgentes solicitaes, o Estado passa a dirigir o contrato, no tanto segundo a vontade comum e provvel dos contratantes, mas atentando, sobretudo, nas necessidades gerais da sociedade. Legisla em nome da ordem pblica, cuja noo se alarga e enriquece. A lei deixa de ser a regra abstrata e permanente, para se tornar um regulamento temporrio e detalhado. (...) Os princpios tradicionais, individualistas e severos, sofrem freqentes derrogaes, em proveito da Justia contratual e da interdependncia das relaes entre os homens. (Do contrato, 1. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1960, n, 20, p. 5253.)

A propsito, no mbito do direito privado, no Brasil editou-se um novo Cdigo Civil (ainda em vacatio legis), para substituir o anterior, de 1916, buscando a disciplina das obrigaes e dos contratos, assim como o direito societrio, nos moldes da emergente sociedade de consumo, refletindo "uma mudana de paradigmas que atribui ao
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moderno direito civil uma tnica social, orientada pela necessidade de realizao da justia concreta e pautada na chamada tica da situao". Depois de quase trs dcadas de discusso e debates, finalmente se votou e sancionou o novo diploma civil, no obstante a sua desatualizao em diversos pontos, sobretudo em relao ao direito de Famlia, onde as alteraes esto muito aqum das profundas inovaes introduzidas na Constituio de 1988, esperando-se agora que, ainda no perodo da vacatio legis, ou em futuro prximo, advenham mudanas legislativas a atualizar o novo texto editado, compatibilizando-o com as diretrizes constitucionais e com a arejada e renovadora jurisprudncia que a esta prontamente se incorporou.5 O direito comercial igualmente vem tomando ares de

vanguarda ao ampliar os debates sobre as sociedades annimas e a lei de falncias, agora inspirada no soerguimento das empresas e no mais no encerramento definitivo de suas atividades.

Ao escrever sobre a fisionomia do novo Cdigo Civil brasileiro, destaquei: "Trs princpios foram confessadamente adotados pela Comisso de 1969: da socialidade, da operalidade e da eticidade. Pelo primeiro, busca-se fazer prevalecer os valores sociais e coletivos sobre os individuais, dando nova codificao um perfil bem diferente do anterior, moldado para uma sociedade ento predominantemente rural. Pelo segundo, procura-se dar exeqibilidade, realizao, efetividade, enfim, s normas civis materiais, afastando o culto forma e ao academicismo, ao fundamento de que no se deve tornar complexo o que deve ser simples e objetivo. Neste sentido, para exemplificar, o tratamento dado distino entre prescrio e decadncia, elencados os casos daquela na parte geral e acopladas as normas da segunda aos respectivos preceitos. Pelo princpio da eticidade, por seu turno, o novo Cdigo d especial nfase a valores aos quais o Cdigo de 1916 no deu relevo. O novo Cdigo prioriza os valores da pessoa humana sobre o normativismo tcnicojurdico, valorizando a boa-f, a equidade, a justa causa e outros critrios, ampliando a atuao do julgador, conferindo-lhe maior poder para realizar, no caso concreto, a soluo mais justa e equitativa. Cuida-se a, sem dvida, do ponto mais alto do novo estatuto civil. O legislador de 2001, por outro lado, introduziu tambm alteraes na prpria estrutura do novo Cdigo, dividindo-o em duas partes: uma geral, onde dispe sobre as pessoas, os bens e os fatos jurdicos; e outra, especial, a tratar, pela ordem, em cinco livros, do Direito das obrigaes (unificado), do Direito de empresa, do Direito das coisas, do Direito de famlia e do Direito das sucesses. Em sntese, a par de um sem nmero de inovaes, muitas das quais de grande relevo para a cincia jurdica e para a sociedade brasileira dos nossos dias, e sem embargo das mltiplas deficincias que o texto contm, e que todos esperamos sejam corrigidas legislativamente ainda antes da sua entrada em vigncia, certo que estamos a ingressar em uma nova etapa do direito privado brasileiro, com novas regras e a correo de muitas carncias acumuladas ao longo do tempo, com a renovao de conceitos e princpios e a esperana de dias melhores, nos quais tenham maior proteo os direitos do cidado e da pessoa humana." (O novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2002.) 13 TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo . A Proteo ao Consumidor no Sistema Jurdico Brasileiro. Revista de Processo, So Paulo, n. 108, ano 27, p. 185-211, out./dez. 2000.

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Acerca dessa postura do direito privado e da atualidade do direito do consumidor, confira-se o REsp 63.981-SP (DJU 20.11.2000), de que fui relator, com esta ementa:
Direito do consumidor. Filmadora adquirida no exterior. Defeito da mercadoria. Responsabilidade da empresa nacional da mesma marca ('Panasonic'). Economia globalizada. Propaganda. Proteo ao consumidor. Peculiaridades da espcie. Situaes a ponderar nos casos concretos. Nulidade do acrdo estadual rejeitada, porque suficientemente fundamentado. Recurso conhecido e provido no mrito, por maioria. I - Se a economia globalizada no mais tem fronteiras rgidas e estimula e favorece a livre concorrncia, imprescindvel que as leis de proteo ao consumidor ganhem maior expresso em sua exegese, na busca do equilbrio que deve reger as relaes jurdicas, dimensionando-se, inclusive, o fator risco, inerente competitividade do comrcio e dos negcios mercantis, sobretudo quando em escala internacional, em que presentes empresas poderosas, multinacionais, com filiais em vrios pases, sem falar nas vendas hoje efetuadas pelo processo tecnolgico da informtica e no forte mercado consumidor que representa o nosso Pas. II - O mercado consumidor, no h como negar, v-se hoje 'bombardeado diuturnamente por intensa e hbil propaganda, a induzir a aquisio de produtos, notadamente os sofisticados de procedncia estrangeira, levando em linha de conta diversos fatores, dentre os quais, e com relevo, a respeitabilidade da marca. III - Se empresas nacionais se beneficiam de marcas mundialmente conhecidas, incumbe-lhes responder tambm pelas deficincias dos produtos que anunciam e comercializam, no sendo razovel destinar-se ao consumidor as conseqncias negativas dos negcios envolvendo objetos defeituosos. IV - Impe-se, no entanto, nos casos concretos, ponderar as situaes existentes. V - Rejeita-se a nulidade argida quando sem lastro na lei ou nos autos.

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A referida jurisprudncia brasileira, de sua vez, tem se manifestado em um sem nmero de variados casos, a exemplo dos relacionados a seguir, de aplicao no campo do direito material: Clusula de limitao de tempo de internao (plano de sade) REsp 251.024-SP (DJU 04.02.2002), 2 Seo
Direito civil e do consumidor. Plano de sade. Limitao temporal de internao. Clusula abusiva. Cdigo de Defesa do Consumidor, art. 51-IV. Uniformizao interpretativa. Prequestionamento implcito. Recurso conhecido e provido. I - abusiva, nos termos da lei (CDC, art. 51-IV), a clusula prevista em contrato de seguro-sade que limita o tempo de internao do segurado. II - Tem-se por abusiva a clusula, no caso, notadamente em face da impossibilidade de previso do tempo da cura, da irrazoabilidade da suspenso do tratamento indispensvel, da vedao de restringir-se em contrato direitos fundamentais e da regra de sobredireito, contida no art. 5 da LICC, segundo a qual, na aplicao da lei, o juiz deve atender aos fins sociais a que ela se dirige a s exigncias do bem comum. III - Desde que a tese jurdica tenha sido apreciada e decidida, a circunstncia de no ter constado do acrdo impugnado referncia ao dispositivo legal no obstculo ao conhecimento do recurso especial.

Clusula dbia em contrato de adeso REsp 311.509-SP (DJU 25.06.2001)

Direito civil. Contrato de seguro-sade. Transplante. Cobertura do tratamento. Clusula dbia e mal redigida. Interpretao favorvel ao consumidor. Art. 54, 4, CDC. Recurso especial. Smula/STJ, Enunciado 5. Precedentes. Recurso no-conhecido. I - Cuidando-se de interpretao de contrato de assistncia mdico-hospitalar, sobre a cobertura ou no de determinado tratamento, tem-se o reexame de clusula contratual como procedimento defeso no mbito desta Corte, a teor de seu Verbete Sumular n. 5.
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II - Acolhida a premissa de que a clusula excludente seria dbia e de duvidosa clareza, sua interpretao deve favorecer o segurado, nos termos do art. 54, 4., do CDC. Com efeito, nos contratos de adeso, as clusulas limitativas ao direito do consumidor contratante devero ser redigidas com clareza e destaque, para que no fujam de sua percepo leiga.

Perda das parcelas pagas em compromisso de compra e venda REsp 158.193-AM (DJU 23.10.2000) 1 - nula a clusula que estabelece a perda integral das parcelas pagas em contrato de promessa de compra e venda de imvel, pelo inadimplente, consoante o art. 53 da Lei 8.078/90 (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor). Contratos de arrendamento mercantil (leasing) REsp 248.424-RS (DJU 05.02.2001) "4. O Cdigo de Defesa do Consumidor aplica-se aos contratos de arrendamento mercantil." Extravio de mercadoria em transporte areo REsp 257.298-SP (DJU 11.06.2001)
Responsabilidade civil. Ao regressiva. Transporte areo. Extravio de mercadoria. Inaplicabilidade da Conveno de Varsvia. Relao de consumo. Incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. Indenizao ampla. Orientao do tribunal. Recurso provido. - Nos casos de extravio de mercadoria ocorrido durante o transporte areo, h relao de consumo entre as partes, devendo a reparao, assim, ser integral, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor, e no mais limitada pela legislao especial.

REsp 156.240-SP (DJU 12.02.2001)

Responsabilidade civil. Transporte areo. bagagem. Dano material. Dano moral. Extravio da

A indenizao pelos danos material e moral decorrentes do extravio de bagagem em viagem area domstica no est limitada tarifa prevista no Cdigo Brasileiro de
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Aeronutica, revogado, nessa parte, pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.

Atraso de vo em viagem internacional REsp 235.678-SP (DJU 14.02.2000)

Transporte areo. Atraso. Viagem internacional. Conveno de Varsvia. Dano moral. Cdigo de Defesa do Consumidor. O dano moral decorrente de atraso em viagem internacional tem sua indenizao calculada de acordo com o CDC.

Servio de entrega rpida REsp 196.031-MG (DJU 11.06.2001)

Direito do consumidor. Lei 8.078/90 e Lei 7.565/86. Relao de consumo. Incidncia da primeira. Servio de entrega rpida. Entrega no efetuada no prazo contratado. Dano material. Indenizao no tarifada. I - No prevalecem as disposies do Cdigo Brasileiro de Aeronutica que conflitem com o Cdigo de Defesa do Consumidor. II - As disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor incidem sobre a generalidade das relaes de consumo, inclusive as integradas por empresas areas. III - Quando o fornecedor faz constar de oferta ou mensagem publicitria a notvel pontualidade e eficincia de seus servios de entrega, assume os eventuais riscos de sua atividade, inclusive o chamado risco areo, com cuja conseqncia no deve arcar o consumidor.

Fabricante de veculo automotor REsp 195.659-SP (DJU 12.06.2000)

Cdigo de Defesa do Consumidor. Compra de veculo novo com defeito de fbrica. Responsabilidade do fabricante. 1. Comprado veculo novo com defeito de fbrica, responsabilidade do fabricante entregar outro do mesmo modelo, a teor do art. 18, 1, do CDC.

Fornecimento de gua REsp 263.229-SP (DJU 09.04.2001)

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Administrativo. Empresa concessionria de fornecimento de gua. Relao de consumo. Aplicao dos arts. 2 e 42, par. n., do Cdigo de Defesa do Consumidor. 1. H relao de consumo no fornecimento de gua por entidade concessionria desse servio pblico a empresa que comercializa com pescados. 2. A empresa utiliza o produto como consumidora final.

3. Conceituao de relao de consumo assentada pelo art. 2 do CDC. 4. Tarifas cobradas a mais. Devoluo Aplicao do art. 42, par. n., do CDC. 5. Recurso provido. em dobro.

Fornecimento de energia eltrica Ag/REsp 298.017-MG (DJU 27.08.2001)

Administrativo. Agravo regimental. Recurso especial. Energia eltrica. Servio pblico essencial. Corte de fornecimento. Consumidor inadimplente. Impossibilidade. Esta Corte vem reconhecendo ao consumidor o direito da utilizao dos servios pblicos essenciais ao seu cotidiano, como o fornecimento de energia eltrica, em razo do princpio da continuidade (CDC, art. 22). O corte de energia, utilizado pela Companhia para obrigar o usurio ao pagamento de tarifa em atraso, extrapola os limites da legalidade, existindo outros meios para buscar o adimplemento do dbito.

Atualmente, depois de o STJ admitir a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor s operaes bancrias e at mesmo s financeiras,6 a Suprema Corte est a debater a constitucionalidade ou no do Cdigo de Defesa do Consumidor em relao limitao dos juros bancrios. que a Constituio brasileira remete a regulao do sistema financeiro nacional lei complementar, abrindo espao para a discusso sobre a pertinncia de o conceito de servio, expresso no art. 3, 2,
6

Entre outros, o Ag/Ag 296.516-SP (DJU 05.02.2001).

18

TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo . A Proteo ao Consumidor no Sistema Jurdico Brasileiro. Revista de Processo, So Paulo, n. 108, ano 27, p. 185-211, out./dez. 2000.

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CDC, incluir as atividades "de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria" Outras do consumidor situaes, evidentemente, esto a exigir tambm maior pela

elaborao doutrinria e jurisprudencial, no s pela novidade do direito nos ordenamentos normativos como complexidade das relaes econmicas na sociedade recente. A prpria noo de consumidor enseja controvrsias ainda por descortinar: o art. 2 o define como "toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final", equiparando a consumidor "a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo". No ponto, o STJ considerou inaplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor em alguns casos, como exemplifica o REsp 218.505-MG (DJU 14.02.2000), de cuja ementa se colhe:
Mtuo. Reduo da multa contratual de 10% para 2%. Inexistncia no caso de relao de consumo. - Tratando-se de financiamento obtido por empresrio, destinado precipuamente a incrementar a sua atividade negocial, no se podendo qualific-lo, portanto, como destinatrio final, inexistente a pretendida relao de consumo. Inaplicao no caso do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Entretanto, a qualificao de destinatrio final nem sempre suficiente para abranger todos os casos na cadeia das relaes jurdicoeconmicas. o que se observa, por exemplo, na relao entre o taxista que adquire o automvel para utiliz-lo em sua atividade lucrativa, como instrumento de trabalho, e o fabricante ou fornecedor. Em caso de defeito do produto, seria questionvel a incluso do comprador entre os consumidores, porquanto no propriamente destinatrio final do veculo. De outro lado, existe a relao entre uma fbrica de automveis e seus fornecedores de peas, ambos de porte econmico elevado. A diferena que se evidencia entre um caso e outro no se situa no destino final do produto, mas sim na disparidade econmica entre as partes na relao
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jurdica, ou, em outras palavras, a hipossuficincia ou a vulnerabilidade de um lado em relao ao outro. Nesta seara, a jurisprudncia reconheceu a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor para o produtor rural que comprou adubo para sua atividade produtiva: REsp 208.793-MT (DJU 01.08.2000)
1. A expresso 'destinatrio final', constante da parte final do art. 2 do CDC, alcana o produtor agrcola que compra adubo para o preparo do plantio, medida que o bem adquirido foi utilizado pelo profissional, encerrando-se a cadeia produtiva respectiva, no sendo objeto de transformao ou beneficiamento.-loazgbj kml? Vawertyu=-0987654321236uaes ainda sob meditao da doutrina e da jurisprudncia, que no sedimentaram concluses hbeis a responder altura ao verdadeiro propsito de proteo do direito do consumidor ao economicamente mais vulnervel.

5. A desconsiderao da personalidade jurdica O Cdigo de Defesa do Consumidor positivou a doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade, proclamando o seu art. 28 que poder ser desconsiderada tambm a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores ( 5). Neste ponto, o STJ, na sua condio de Corte Suprema do Pas como guardio do direito infraconstitucional, tem aplicado o dispositivo em vrios de seus julgados, a exemplo dos Recursos Especiais 252.759-SP (DJU 27.11.2000) e 63.652-SP (DJU 21.08:2000), das Turmas Especializadas em direito privado, com estas ementas:
Doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica. Art. 28 do CDC. Precedentes. 1. No desqualificada a relao de consumo, possvel a desconsiderao da personalidade jurdica, provada nas instncias ordinrias a existncia de ato fraudulento e o
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desvio das finalidades da empresa, ainda mais quando presente a participao direta do scio, em proveito prprio. Falncia. Desconsiderao da personalidade jurdica. Duas razes sociais, mas uma s pessoa jurdica. Quebra decretada de ambas. (...) - O juiz pode julgar ineficaz a personificao societria, sempre que for usada com abuso de direito, para fraudar a lei ou prejudicar terceiros.

6. As aes coletivas e a defesa do consumidor em juzo O ttulo III do Cdigo do Consumidor ocupa-se de importante parte a respeito da proteo ao consumidor, ao dispor sobre a sua defesa em juzo. Nesse ttulo, a Lei 8.078/90 buscou abranger as atividades desenvolvidas pelo consumidor em juzo, na posio de autor, ru ou eventual beneficirio de aes coletivas ajuizadas por pessoas especialmente legitimadas. As aes coletivas, que no Brasil ganharam excepcional relevo com a edio da Lei 7.347, de 24.07.1985, recebeu expresso ainda maior com o advento do Cdigo do Consumidor. Como assinalei em outra oportunidade, protegendo interesses de considerveis parcelas da comunidade que se viam frustradas na defesa de seus direitos, sem o devido amparo legal, a Lei 7.347, de 24.07.1985, alm de tornar realidade o princpio constitucional de acesso tutela jurisdicional do Estado, representa significativa evoluo no sentido da superao do modelo tradicional do processo civil, adequandoo sociedade dos nossos dias, no mais de caractersticas individualistas, mas predominantemente de massa, voltada para o interesse coletivo.

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Prevista originariamente, no projeto de 1984, para preservar o meio ambiente e bens ou valores artsticos, estticos, histricos, tursticos e paisagsticos, a "ao civil pblica", ao ser instituda, se viu tambm destinada defesa do consumidor, tendo, inadvertidamente, mantido o qualificativo "pblica", que, diga-se de passagem, no lhe assenta em rigor cientfico. A "ao civil pblica" constitui, alm de inegvel progresso jurdico, relevante instrumento poltico, na medida em que, preservando bens e valores caros a segmentos significativos da coletividade, protege, ampara e defende a prpria sociedade. Na esteira dessa Lei 7.347/85 surgiu, em sua parte

processual, como ao coletiva, o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90), tendo o legislador, inteligentemente, ainda feito a interao desses dois diplomas, dispondo em ambos, que neles sejam aplicadas, no que couber, as normas do outro. Destarte, tanto em uma como em outra dessas duas leis, na parte processual o foco se guiou para o acesso Justia. Em se tratando do consumidor, no entanto, as normas processuais identificam-se nas aes individuais e nas coletivas. Nas primeiras, o Cdigo de Defesa do Consumidor contempla: a) a possibilidade de fixao da competncia pelo domiclio

do consumidor autor nas aes de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios (art. 101,I); b) a inadmissibilidade da denunciao da lide nas aes de

regresso intentadas pelo fabricante, construtor, fornecedor, produtor, importador ou o comerciante que tenha pago o prejuzo ao consumidor prejudicado (art. 88);
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c)

possibilidade

de

chamamento

ao

processo

especificamente previsto para o segurador da responsabilidade (art. 101, II) e diverso do instituto j definido no Cdigo de Processo Civil; d) a reafirmao do direito constitucional subjetivo de ao

ao estabelecer que, "para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este Cdigo so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela" (art. 83); e) a tutela especfica das obrigaes de fazer e no-fazer

(art. 84), mais de quatro anos antes de ser introduzida no Cdigo de Processo Civil, permitindo que o juiz determine "providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento"; f) a ampliao da extenso subjetiva da coisa julgada nas

aes coletivas, tornando-a erga omnes ou ultra partes, conforme se trate de interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos (art. 103). Alm dessas, a inverso do nus da prova, a implantao de Juizados Especiais de Pequenas Causas e Varas Especializadas para a soluo de litgios de consumo e a assistncia jurdica integral e gratuita para o consumidor carente vm ao encontro do propsito maior que inspirou o Cdigo, o acesso justia. No campo das aes coletivas, todavia, o direito do

consumidor no Brasil arrimou-se em dois pilares: ao positivar as categorias de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos e ao ampliar a legitimao ativa para a defesa dos consumidores em juzo. O art. 81, par. n., do CDC assim dispe:
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo.

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Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os de correntes de origem comum.

Exemplificando, no primeiro grupo esto os atingidos por propaganda enganosa e por produtos nocivos. No segundo, contribuintes ante um mesmo tributo, as associaes de pais de alunos e os sindicatos. No terceiro grupo, os alcanados por um ato ilcito civil de mesma origem. Os arts. 91 e seguintes, por sua vez, disciplinam as aes coletivas para a defesa de interesses individuais homogneos. Mais de uma dcada antes, em 1978, ao tratar da legitimao coletiva, j preconizavam Mauro Cappelletti e Bryant Garth algumas solues para efetivar-se o acesso Justia: alm da assistncia judiciria aos pobres, preocuparam-se com a representao dos interesses difusos, assim entendidos, na expresso desses ilustres mestres, "os interesses coletivos ou grupais". A propsito, sobre a importncia do tema para o processo civil, acentuaram:
Centrando seu foco de preocupao especificamente nos interesses difusos, esta segunda onda de reformas forou a reflexo sobre noes tradicionais muito bsicas do processo civil e sobre o papel dos tribunais. Sem dvida, uma verdadeira 'revoluo' est-se desenvolvendo dentro do processo civil. Vamos examin-la brevemente, antes de descrever com mais detalhes as principais solues que emergiram.
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A concepo tradicional do processo civil no deixava espao para a proteo dos interesses difusos. O processo era visto apenas como um assunto entre duas partes, que se destinava a soluo de uma controvrsia entre essas mesmas partes a respeito de seus prprios interesses individuais. Direitos que pertencessem a um grupo, ao pblico em geral ou a um segmento do pblico no se enquadravam bem nesse esquema. As regras determinantes da legitimidade, as normas de procedimento e a atuao dos juizes no eram destinadas a facilitar as demandas por interesses difusos intentadas por particulares." (Acesso justia, trad. Ellen Gracie Northfleet, Porto Alegre: Fabris, 1988, p. 49-50.)

Linhas aps, acerca da ampliao da legitimao ativa para defender essa categoria dos interesses, expressaram aqueles doutrinadores:
Em primeiro lugar, com relao legitimao ativa, as reformas legislativas e importantes decises dos tribunais esto cada vez mais permitindo que indivduos ou grupos atuem em representao dos interesses difusos. Em segundo lugar, a proteo de tais interesses tornou necessria uma transformao do papel do juiz e de conceitos bsicos como a 'citao' e o 'direito de ser ouvido'. Uma vez que nem todos os titulares de um direito difuso podem comparecer a juzo - por exemplo, todos os interessados na manuteno da qualidade do ar, numa determinada regio - preciso que haja um 'representante adequado' para agir em benefcio da coletividade, mesmo que os membros dela no sejam 'citados' individualmente. Da mesma forma, para ser efetiva, a deciso deve obrigar a todos os membros do grupo, ainda que nem todos tenham tido a oportunidade de ser ouvidos. Dessa maneira, outra noo tradicional, a da coisa julgada, precisa ser modificada, de modo a permitir a proteo judicial efetiva dos interesses difusos. (...) A viso individualista do devido processo judicial est cedendo lugar rapidamente, ou melhor, est se fundindo com uma concepo social, coletiva. Apenas tal transformao pode assegurar a realizao dos 'direitos pblicos' relativos a interesses difusos. (Op. cit., p. 50-51.)

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Cappelletti,

alis,

noutra

oportunidade,

em

conferncia

pronunciada no Brasil, em Curitiba, em 18.11.1991, como a recordar Franz Klein, alertava para a dimenso social do processo, que devia voltar-se para a tica dos usurios da prestao jurisdicional do Estado e no se prender apenas aos seus produtores e produtos e s normas ("Problemas de reforma do processo civil nas sociedades contemporneas", RePro 65/127, So Paulo). Sem revolver aqui a evoluo histrica dos interesses coletivos e difusos, pertinente salientar, todavia, que sua incluso entre os direitos fundamentais advieram dos movimentos sociais das dcadas de 1950 e 1960, sobretudo nos Estados Unidos, onde as manifestaes das mulheres, dos negros, dos ambientalistas e dos integrantes de parcelas excludas da proteo estatal culminaram na edio do Civil Rights Act, em 1964, que, combatendo a segregao racial nas escolas, mais tarde propiciaram as polticas de ao afirmativa.7 Desde ento os direitos coletivos e difusos passaram a exigir meios de concretizao, que necessariamente dependiam de polticas pblicas e mudanas de comportamento das empresas privadas. Um desses instrumentos de concretizao foi a ampliao do rol de pessoas legitimadas para intentar as aes coletivas, como o Ministrio Pblico, as entidades no-governamentais sem fins lucrativos e o indivduo, isoladamente ou como cidado, no caso da ao popular brasileira, ao lado das associaes civis, das fundaes e os sindicatos, que passaram igualmente a expandir seu poder de atuao conforme sua capacidade de organizao na sociedade. 7. A inverso do nus da prova A par das transformaes do direito privado, o direito pblico, em especial o processo civil, sofreu mudanas significativas, entre as
7

Por todos, Mrcio Flvio Mafra Leal. Aes coletivas: histria, teoria e prtica. Fabris, 1998, cap. 7.

26

TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo . A Proteo ao Consumidor no Sistema Jurdico Brasileiro. Revista de Processo, So Paulo, n. 108, ano 27, p. 185-211, out./dez. 2000.

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quais se insere, alm de uma nova viso do instituto da res iudicata, a inverso do nus da prova, quer dizer, direito bsico do consumidor "a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia" (art. 6., VIII). Na jurisprudncia do STJ, sobre o tema, exemplificam os Recursos Especiais 140.097-SP (DJU (DJU 11.09.2000), e 81.101-PR 203.225-MG (DJU (j. 31.05,1999), 02.04.2002);
A regra contida no art. 6., VIII, do CDC, que cogita da inverso do nus da prova, tem a motivao de igualar as partes que ocupam posies no-isonmicas, sendo nitidamente posta a favor do consumidor, cujo acionamento fica a critrio do juiz sempre que houver verossimilhana na alegao ou quando o consumidor for hipossuficiente, segundo as regras ordinrias da experincia, por isso mesmo que exige do magistrado, quando de sua aplicao, uma aguada sensibilidade quanto realidade mais ampla onde est contido o objeto da prova cuja inverso vai operar-se. Hiptese em que a r/recorrente est muito mais apta a provar que a nicotina no causa dependncia que a autora/recorrida provar que ela causa. Civil e processual. Cirurgia esttica ou plstica. Obrigao de resultado (responsabilidade contratual ou objetiva). Indenizao. Inverso do nus da prova. I - Contratada a realizao da cirurgia esttica embelezadora, o cirurgio assume obrigao de resultado (responsabilidade contratual ou objetiva), devendo indenizar pelo no cumprimento da mesma, decorrente de eventual deformidade ou de alguma irregularidade. II III - Cabvel a inverso do nus da prova. - Recurso conhecido e provido.

122.505-SP

24.08.1998)

Responsabilidade civil. Cirurgio-dentista. Inverso do nus da prova. Responsabilidade dos profissionais liberais.
27 TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo . A Proteo ao Consumidor no Sistema Jurdico Brasileiro. Revista de Processo, So Paulo, n. 108, ano 27, p. 185-211, out./dez. 2000.

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1. No sistema do Cdigo de Defesa do Consumidor a 'responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa' (art. 14, 4.). 2. A chamada inverso do nus da prova, no Cdigo de Defesa do Consumidor, est no contexto da facilitao da defesa dos direitos do consumidor, ficando subordinada ao 'critrio do juiz, quando for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias' (art. 6., VIII). Isso quer dizer que no automtica a inverso do nus da prova. Ela depende de circunstncias concretas que sero apuradas pelo juiz no contexto da 'facilitao da defesa dos direitos do consumidor. E essas circunstncias concretas, nesse caso, no foram consideradas presentes pelas instncias ordinrias. 3. Recurso especial no conhecido.

No h vcio em acolher-se a inverso do nus da prova por ocasio da deciso, quando j produzida a prova. prprio ressaltar que o nus da prova segue, no Brasil - e continua a seguir -, a regra geral de incumbir a quem alega o fato constitutivo do seu direito, como expressa o art. 333 do CPC de 1973. O Cdigo de Defesa do Consumidor no derrogou essa regra geral, porm flexibilizou sua aplicao ao permitir ao juiz inverter o nus em duas situaes: tratar-se de alegao semelhante verdade, provavelmente verdadeira, e estar o consumidor em posio hipossuficiente na relao jurdica de consumo estabelecida em cada caso levado a exame do Judicirio. As duas premissas para a inverso do nus da prova, como se v no art. 6., CDC, devem fundar-se na experincia comum, no senso de julgamento do magistrado.

8. A legitimao ativa nas aes coletivas Afastando as limitaes do ar. 6. do CPC, segundo o qual "ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei", nas aes coletivas o legislador ordinrio brasileiro inovou de forma louvvel em se tratando de legitimao ativa, o que tambm ocorreu no texto constitucional, dando especial relevo ao Ministrio Pblico, quer como custos legis, quer como parte legitimada, o que, ressalvados alguns excessos, tem contribudo em muito para a
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efetividade dos processos coletivos. Alis, a misso institucional do Ministrio Pblico tem se sobrelevado na solidificao da democracia, mediante a garantia dos instrumentos necessrios e efetivos de cidadania. A respeito, a jurisprudncia tem reconhecido o mrito da Instituio, como se extrai, entre outros, do REsp 34.155-MG (DJU 11.01.1996), por mim relatado e assim ementado:
Processual civil. Ao civil pblica. Mensalidades escolares. Ministrio Pblico. Interesse coletivo. Legitimao ativa. Doutrina. Precedentes. Recurso provido. I - Sob o enfoque de uma interpretao teleolgica, tem o Ministrio Pblico, em sua destinao institucional, legitimidade ativa para a ao civil pblica versando mensalidades escolares, uma vez caracterizados na espcie o interesse coletivo e a relevncia social. II - Na sociedade contempornea, marcadamente de massa, e sob os influxos de uma nova atmosfera cultural, o processo civil, vinculado estreitamente aos princpios constitucionais e dando-lhes efetividade, encontra no Ministrio Pblico uma instituio de extraordinrio valor na defesa da cidadania.

Em

vrias

outras

hipteses,

Ministrio

Pblico

tem

reconhecida legitimidade para atuar em defesa dos consumidores, como mostram estes precedentes do STJ: Parcelamento do solo REsp 174.308-SP (DJU 25.02.2002)
Administrativo. Processual civil. Ao civil pblica (Lei 7.347/85). Interesses individuais homogneos. Legitimao ativa ad causam do Ministrio Pblico. 1. O Ministrio Pblico tem legitimao ativa ad causam para promover ao civil pblica destinada defesa dos interesses difusos e coletivos, incluindo aqueles decorrentes de projetos referentes ao parcelamento de solo urbano. 2. Precedentes jurisprudenciais.

Plano de sade
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REsp 177.965-PR (DJU 23.08.1999)

Ao civil pblica. Ao coletiva. Ministrio Pblico. Legitimidade. Interesses individuais homogneos. Plano de sade. Reajuste da mensalidade. Unimed. - O Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao coletiva em defesa de interesses individuais homogneos quando existente interesse social compatvel com a finalidade da instituio. Reajuste de prestaes de Plano de Sade (Unimed). Art. 82, I, da Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). Precedentes. Recurso conhecido e provido.

Prmio de seguro-sade REsp 286.732-RJ (DJU 12.11.2001)

Recurso especial. Processual civil e civil. Ministrio Pblico. Legitimidade. Ao civil pblica. Contratos de seguro-sade. Prmio. Reajustamento de valores. Ato administrativo. Desconformidade com as regras pertinentes. Segundo as reas de especializao estabelecidas em razo da matria no Regimento Interno do STJ compete 2 Seo processar e julgar feitos relativos a direito privado em geral. O debate sobre a legitimidade do Ministrio Pblico para ajuizar ao civil pblica em favor dos consumidores do servio de sade prejudicados pela majorao ilegal dos prmios de seguro-sade situa-se no campo do direito privado. E cabvel ao civil pblica para requerer a suspenso de cobrana a maior de prmios de seguro-sade. Em tal caso, o interesse a ser defendido no de natureza individual, mas de todos os consumidores lesados que pactuaram com as empresas de seguro-sade. O Ministrio Pblico Estadual tem legitimidade para propor a ao porquanto se refere defesa de interesses coletivos ou individuais homogneos, em que se configura interesse social relevante, relacionados com o acesso sade.

Contrato bancrio por adeso REsp 175.645-RS (DJU 30.04.2001)

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Ao civil pblica. Contratos de adeso. Legitimidade do Ministrio Pblico. O Ministrio Pblico possui legitimidade para promover ao civil pblica tendo por objeto clusulas de contratos bancrios de adeso. Recurso no conhecido.

Ingresso de idosos em estdio de futebol REsp 242.643-SC (DJU 18.12.2000)

Ao civil pblica. Ministrio Pblico. Legitimidade. Ingresso gratuito de aposentados em estdio de futebol. Lazer. O Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao civil pblica em defesa de interesse coletivo dos aposentados que tiveram assegurado por lei estadual o ingresso em estdio de futebol. O lazer do idoso tem relevncia social, e o interesse que dele decorre categoria dos aposentados pode ser defendido em juzo pelo Ministrio Pblico, na ao civil pblica. Recurso conhecido e provido.

Compra e venda de imvel por adeso EREsp 141.491-SC

Processual civil. Ao coletiva, cumulao de demandas. Nulidade de clusula de instrumento de compra-e-venda de imveis. Juros. Indenizao dos consumidores que j aderiram aos referidos contratos. Obrigao de no-fazer da construtora. Proibio de fazer constar nos contratos futuros. Direitos coletivos, individuais homogneos e difusos. Ministrio Pblico. Legitimidade. Doutrina. Jurisprudncia. Recurso provido. I - O Ministrio Pblico parte legtima para ajuizar ao coletiva de proteo ao consumidor, em cumulao de demandas, visando: a) a nulidade de clusula contratual (juros mensais); b) a indenizao pelos consumidores que j firmaram os contratos em que constava tal clusula; c) a obrigao de no mais inseri-la nos contratos futuros, quando presente como de interesse social relevante a aquisio, por grupo de adquirentes, da casa prpria que ostentam a condio das chamadas classes mdia e mdia baixa. II - Como j assinalado anteriormente (REsp 34.155-MG), na sociedade contempornea, marcadamente de massa, e
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sob os influxos de uma nova atmosfera cultural, o processo civil, vinculado estreitamente aos princpios constitucionais e dando-lhes efetividade, encontra no Ministrio Pblico uma instituio de extraordinrio valor na defesa da cidadania. III - Direitos (ou interesses) difusos e coletivos se caracterizam como direitos transindividuais, de natureza indivisvel. Os primeiros dizem respeito a pessoas indeterminadas que se encontram ligadas por circunstncias de fato; os segundos, a um grupo de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria atravs de uma nica relao jurdica. IV - Direitos individuais homogneos so aqueles que tm a mesma origem no tocante aos fatos geradores de tais direitos, origem idntica essa que recomenda a defesa de todos a um s tempo. V - Embargos acolhidos.

Interesses individuais homogneos REsp 168.859-RJ (DJU 23.08.1999)

Ao civil pblica. Ao coletiva. Ministrio Pblico. Legitimidade. Interesses individuais homogneos. Clusulas abusivas. O Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao coletiva em defesa de interesses individuais homogneos quando existente interesse social compatvel com a finalidade da instituio. Nulidade de clusulas constantes de contratos de adeso sobre correo monetria de prestaes para a aquisio de imveis, que seriam contrrias legislao em vigor. Art. 81, par. n., III, e art. 82, I, da Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). Precedentes. Recurso conhecido e provido.

Segurados INSS REsp 211.019-SP (DJU 08.05.2000)

Processual civil. Ao civil pblica. Direitos individuais homogneos. Interesse pblico. Ministrio Pblico Federal. O Ministrio Pblico possui legitimidade para propor ao coletiva visando proteger o interesse, de todos os
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segurados que recebiam benefcio de prestao continuada do INSS, pertinente ao pagamento dos benefcios sem a devida atualizao, o que estaria causando prejuzo grave a todos os beneficirios. Sobre as atribuies dos integrantes do Ministrio Pblico, cumpre asseverar que a norma legal abrange toda a amplitude de seus conceitos e interpret-la com restries seria contrariar os princpios institucionais que regem esse rgo. - Recurso provido.

Salrio mnimo de servidor municipal REsp 95.347-SE (DJU 01.02.1999)

Processual civil. Ao civil pblica. Direitos e interesses individuais homogneos. Ministrio Pblico. Legitimidade. Recurso especial. 1. H certos direitos e interesses individuais homogneos que, quando visualizados em seu conjunto, de forma coletiva e impessoal, passam a representar mais que a soma de interesses dos respectivos titulares, mas verdadeiros interesses sociais, sendo cabvel sua proteo pela ao civil pblica. 2. E o Ministrio Pblico ente legitimado a postular, via ao civil pblica, a proteo do direito ao salrio-mnimo dos servidores municipais, tendo em vista sua relevncia social, o nmero de pessoas que envolvem a economia processual. 3. Recurso conhecido e provido.

Nulidade de concurso pblico REsp 180.350-SP (DJU 09.11.1998)

Processual. Legitimidade. pblica. Concurso pblico. Ministrio Pblico. Ao civil

O Ministrio Pblico legitimado a propor ao civil pblica, visando decretao de nulidade de concurso pblico que afrontou os princpios de acessibilidade, legalidade e moralidade.

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Trata-se de interesses transindividuais de categoria ou classe de pessoa e de direitos indivisveis e indisponveis, de toda coletividade. Recurso improvido.

Em outros casos, contudo, a Corte no admitiu a legitimidade ativa do Ministrio Pblico para defender interesse dos consumidores, porquanto no configurado, no seu entendimento, o interesse difuso ou coletivo. o que se v nestes dois julgamentos, relativos cobrana de tributos e aposentadoria e penso de servidores pblicos: Cobrana de tributo REsp 175.888-PR (DJU 03.05.1999)
Processual civil. Ao civil pblica para declarao de inconstitucionalidade de lei e defender direitos divisveis. Legitimidade do Ministrio Pblico para figurar no plo ativo. Extino do processo. O Ministrio Pblico s tem legitimidade para figurar no plo ativo de ao civil pblica, quando na defesa de interesse difuso ou coletivo, assim entendidos os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato (art. 81, par. n., incisos I e II da Lei 8.078) de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. O pedido de suspenso de pagamento de tributo e a respectiva repetio de indbito no se insere na categoria de interesses difusos ou coletivos, porquanto, so divisveis e individualizveis. Interesse coletivo, na dico da lei, no se confunde com interesse pblico ou da coletividade, pois, aquele, (interesse pblico) no entende como sendo uma simples realidade quantitativa, dependente do nmero de indivduos que o partilham. O pedido de sustao de pagamento de tributo, cumulado com repetio de indbito, no tem contedo de interesse pblico, a ser protegido pela ao civil pblica, que no pode substituir a de repetio de indbito, pois, se cuida de direito individual, determinado, quantificado, eis que, cada contribuinte efetua pagamento de quantia certa, em perodo considerado. Os contribuintes no so consumidores, no havendo como se vislumbrar sua equiparao aos portadores de direitos difusos ou coletivos (Lei 7.347, art. 1., IV).
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Em se tratando, in casu, de direitos individuais homogneos, identificveis e divisveis, titularidades e quantificveis, devem ser postulados, na esfera jurisdicional, pelos seus prprios titulares, j que, na sistemtica do nosso direito, salvo exceo legal, ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio. Recurso improvido. Deciso unnime.

Aposentadoria e penso de servidor REsp 143.215-PB (DJU 07.12.1998)

Ao civil pblica. Interesses individuais Ilegitimidade do Ministrio Pblico Federal. disponveis.

O Ministrio Pblico Federal no possui legitimidade para propor ao civil pblica visando manuteno de aposentadorias e penses de servidores pblicos da Universidade Federal da Paraba, Tratando-se de direitos individuais disponveis, os titulares podem deles dispor. Inexistncia de violao Lei Complementar 75/93 e Lei 7.347/85. Recurso especial desprovido.

Alm do Parquet, as associaes de defesa dos consumidores vm tendo reconhecida legitimidade para atuar ativamente nas aes coletivas, uma vez presente o interesse difuso e coletivo. A propsito, ilustram os seguintes julgados do STJ: REsp 157.713-RS (DJU 21.08.2000)
Ao coletiva. Direitos individuais homogneos. Associaes. Legitimidade. - As associaes a que se refere o art. 82, IV, do CDC tm legitimidade para pleitear em juzo em favor de quantos se encontrem na situao alcanada por seus fins institucionais, ainda que no sejam seus associados.

Emprstimo compulsrio sobre combustveis REsp 294.021-PR (DJU 02.04.2001)

6. A Lei da Ao Civil Pblica foi alterada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, restando possibilitado o ajuizamento
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de aes civis pblicas para a defesa tambm dos chamados 'interesses individuais homogneos', entre os quais se situam os do caso em comento: consumidores de combustveis (gasolina e lcool) que passaram a pagar, embutido no preo do bem consumido, a exao prevista no Dec.-lei 2.288, de 1986, denominada 'emprstimo compulsrio sobre o consumo de combustveis'. 7. O argumento de que a extenso de eficcia erga omnes somente cabvel nas hipteses previstas originalmente na Lei 7.347/85 cai por terra diante da autorizao expressa para interao entre a Lei da Ao Civil Pblica e o Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 21 da Lei 7.347/85, com a redao que lhe foi dada pelo art. 117 da Lei 8.078/90). Assim, afasta-se a alegao de incompetncia do Juzo da 4.a Vara Federal de Curitiba para a concesso de amplitude territorial sentena, porquanto tal amplitude est prevista no ordenamento jurdico nos arts. 16, da Lei 7.347/85, e 103, da Lei 8.078/90, e efeito da sentena em ao deste gnero. 8. A Lei 7.347/85, em seu art. 5., autoriza a propositura de aes civis pblicas por associaes que incluam entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, ou a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. 9. A Associao Paranaense de Defesa do Consumidor Apadeco - possui, no art. 2. do seu Estatuto Social, as seguintes finalidades: 'art. 2. A Associao Paranaense de Defesa do Consumidor - Apadeco - tem por finalidade essencial promover a defesa do consumidor, de acordo com as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor (Codecon) e legislao correlata, como tambm dos contribuintes e a quaisquer outras pessoas, relativamente aos danos causados ao meio ambiente e qualquer outro interesse difuso ou coletivo, na forma da Lei de Ao Civil Pblica e legislao vigente'. 10. O direito em questo individual, embora homogneo. So interesses metaindividuais, no so interesses pblicos, nem privados: so interesses sociais. E, os interesses individuais, coletivamente tratados, adquirem relevncia social, que impem a sua proteo pela via especial.

Planos de sade REsp 72.994-SP (DJU 17.09.2001)

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Ao civil pblica. Entidades de sade. Aumento das prestaes. Legitimidade ativa. 1. O Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor - IDEC tem legitimidade ativa para ajuizar ao civil pblica em defesa dos consumidores de planos de sade. 2. Antes mesmo do Cdigo de Defesa do Consumidor, o pas sempre buscou instrumentos de defesa coletiva dos direitos, ganhando fora seja com a Lei 7.347/87 seja alcanando dimenso especial com a disciplina constitucional de 1988. Sedimentados os conceitos centrais, no h razo que afaste o presente feito do caminho da ao civil pblica. O instituto autor entidade regularmente constituda e tem legitimidade ativa para ajuizar a ao civil pblica de responsabilidade por danos patrimoniais causados ao consumidor. 3. Recurso especial conhecido e provido.

Consumidores excludos de consrcio REsp 222.569-SP (DJU 27.08.2001)

Ao civil pblica. Cdigo de Defesa do Consumidor. Consrcio. Associao. Legitimidade de parte ativa. A associao, que tem por finalidade a defesa do consumidor, pode propor ao coletiva em favor dos participantes, desistentes ou excludos, de consrcio, visto cuidar-se a de interesses individuais homogneos.

REsp 132.724-RS (DJU 19.02.2001)

Processo civil. Legitimidade ad causam. Ao coletiva proposta por uma associao em defesa de direito individual homogneo de consorciados desistentes para obter a devoluo atualizada das prestaes pagas; sentena de procedncia que alcana todos os exparticipantes do consrcio. Recurso especial conhecido e provido.

REsp 132.063-RS (DJU 06.04.1998)

Cdigo de Defesa do Consumidor. Ao Legitimidade ad causam. Associao. Consrcio. coletiva.

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A associao que tem por finalidade a defesa do consumidor pode propor ao coletiva em favor dos participantes desistentes de consrcio de veculos, no se exigindo tenha sido instituda para a defesa especfica dos interesses de consorciados. Art. 82, IV, do CDC. Recurso conhecido e provido.

Entidades representativas de classe (farmacuticos) Resp 119.122-SP, (DJU 16.08.1999)

Tm as entidades representativas de classe legitimidade ativa para defender direitos e interesses de seus associados, independentemente de autorizao destes. A associao de farmacuticos tem legitimidade para impugnar interpretao de preceito contido no Dec. 793/93 que, embora dirigido s drogarias, atinge tambm as farmcias.

Condomnio em benefcio dos condminos REsp 66.565-MG (DJU 24.11.1997)

Direitos civil e processual civil. Condomnio. Defeitos de construo. rea comum. Legitimidade ativa. Interesses dos condomnios. Irrelevncia. Prescrio. Prazo. Enunciado 194 da Smula/STJ. Interesses individuais homogneos. Solidez e segurana do prdio. Interpretao extensiva. Leis 4.591/64 e 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). Precedentes. Recurso Desacolhido. I - O condomnio tem legitimidade ativa para pleitear reparao de danos por defeitos de construo ocorridos na rea comum do edifcio, bem como na rea individual de cada unidade habitacional, podendo defender tanto os interesses coletivos quanto individuais homogneos dos moradores.

9. Concluso Ao focalizar o sistema jurdico brasileiro de defesa do consumidor, buscamos, antes de qualquer outra preocupao, dar as suas diretrizes gerais, a partir do texto constitucional, que lhe deu guarida, a comear por determinar a elaborao de um Cdigo, que, por sua vez,

38 TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo . A Proteo ao Consumidor no Sistema Jurdico Brasileiro. Revista de Processo, So Paulo, n. 108, ano 27, p. 185-211, out./dez. 2000.

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adotou regras de direito material e de direito processual, em ambas as vertentes revolucionando o direito brasileiro. Quanto s primeiras, ao encontrar vigente no Pas uma legislao de direito privado ultrapassada, deu a este um novo vigor, chegando mesmo a influenciar na elaborao final do novo Cdigo Civil j aprovado e sancionado, para tanto encontrando a atuao arejada, fecunda e de vanguarda da jurisprudncia de ponta, na qual tem tido especial relevo o STJ, a Corte maior do Pas na interpretao e aplicao do direito federal infraconstitucional. Quanto s normas processuais, sua influncia se faz sentir sobretudo em termos de coisa julgada, de inverso do nus da prova e legitimao ad causam, sendo significativa a sua contribuio ao princpio do acesso tutela jurisdicional, uma das preocupaes maiores do processo civil contemporneo e um dos seus princpios mais nobres.

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