PERODO DE ELEIES: LIBERDADE PARA FUGITIVOS, BANDIDOS E DELINQUENTES QUE NO SO PEGOS EM FLAGRANTE DELITO

Henrique Maciel Campos Santiago1 Danielle Campos Amaral Maciel2

Sumrio: 1 Introduo 2 Bases Tericas Resoluo 23.117/2009 Lei 9096/95 Conceitos Duplicidade de Filiao Teoria da Ponderao Princpio Constitucional da manifestao da vontade Boa-f 3 Concluso

1 Introduo

O presente artigo prope, em linhas gerais, anlise sobre priso nos cinco dias que antecedem as eleies at as 48 (quarenta e oito) horas aps seu encerramento.

A Sociedade hodierna clama por adequaes ao plano atual, uma vez que o ultrapassado esprito da norma, em linhas gerais, era a proteo
1Advogado

Graduado pela Universidade FUMEC (Belo Horizonte/MG). Fundador do Escritrio de Advocacia Maciel Campos Advocacia e Consultoria Sociedade de Advogados. Presidente do Instituto Mineiro de Direito Eleitoral IMDE. Membro do Tribunal de tica e Disciplina da Ordem dos Advogados do Brasil Seo Minas Gerais. Membro Integrante do Diretrio Nacional do Partido Social Cristo. Primeiro Secretrio do Diretrio Estadual do Partido Social Cristo Minas Gerais. Secretrio Geral do Diretrio Municipal do Partido Social Cristo Belo Horizonte/MG. Ps Graduado em Direito Processual Civil. Especializado em Processo Eleitoral. Especializado em Direito Eleitoral Intrapartidrio. Especializado em Responsabilidade Fiscal na Administrao Pblica. Ps Graduando em Direito Eleitoral Aplicado.
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Advogada Graduada pela Universidade FUMEC (Belo Horizonte/MG). Fundadora do Escritrio de Advocacia Maciel Campos Advocacia e Consultoria Sociedade de Advogados. Membro Instituto Mineiro de Direito Eleitoral IMDE. Ps Graduada em Direito Pblico.

contra perseguies polticas que atualmente acabam protegendo os oportunistas infratores.

Pretende-se, dessa forma, a anlise crtica a respeito do tema principalmente como forma de alerta quanto extrema urgncia em serem analisadas as propostas j em trmite para o regramento em estudo viabilizando, assim, a reforma necessria para ultimar o texto legal.

2 Bases Tericas

As restries quanto deteno e priso de eleitores foi inserida no ordenamento jurdico brasileiro com o Decreto n 21.076/19323, Cdigo Eleitoral, que previa como garantia eleitoral que nos cinco dias que antecedessem as eleies at as 24 (vinte e quatro) horas posteriores ao trmino das votaes fossem detidos ou presos quaisquer eleitores, salvo flagrante delito. Vejamos:
Art. 98. Ficam assegurados aos eleitores os direitos e garantias ao exerccio do voto, nos termos seguintes: 1 Ningum pode impedir ou embaraar o exerccio do sufrgio. 2 Nenhuma autoridade pode, desde cinco dias antes e at 24 horas depois do encerramento da eleio, prender ou deter qualquer eleitor, salvo flagrante delito. 3 Desde 24 horas antes at 24 horas depois da eleio, no se permitiro comcios, manifestaes ou reunies pblicas, de carater poltico. 4 Nenhuma autoridade estranha Mesa Receptora pode intervir, sob pretexto algum, em seu funcionamento. 5 Os membros das Mesas Receptoras, os fiscais de candidatos e os delegados de partido so inviolaveis durante o exerccio de suas funes, no podendo ser presos, ou detidos, salvo flagrante delito em crime inafianavel. 6 proibida, durante o ato eleitoral, a presena de fora pblica dentro do edifcio em que funcione a Mesa Receptora ou nas suas imediaes.

BRASIL. Decreto n 21.076 de 24 de fevereiro de 1932. http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id=33626. Acesso 07 out. 2012.

Disponvel

em

 7 Ser feriado nacional o dia da eleio. 8 O Tribunal, Superior e os Tribunais Regionais daro habeascorpus para fazer cessar qualquer coao ou violncia atual ou iminente. 9 Nos casos urgentes, o habeas-corpus poder ser requerido ao juiz eleitoral, que o decidir sem demora, com recurso necessrio para o Tribunal Regional.

Desde a entrada em vigncia de referida norma, h 80 anos, buscava-se coibir abusos que eventuais agentes pblicos pudessem cometer objetivando influenciar o resultado das eleies, o que era muito comum poca. , ainda, de se ressaltar que foi, tambm, atravs do referido regramento que restou disciplinado, em seu artigo 2, que eleitor o cidado maior de 21 anos, sem distino de sexo, que se alistassem para aquele fim, ou seja, somente se excluam, a partir de ento, os analfabetos, mendigos e os praas de pr (soldados de hierarquia inferior). At ento, no se usava, embora historicamente tenham ocorrido dois episdios, o voto feminino, nem mesmo o voto daqueles que no tinham posses. poca que vigeu o Cdigo Eleitoral anteriormente mencionado era tambm comum se utilizar de modos outros que propiciavam um resultado eleitoral mais confortvel para os interessados polticos, tais como bico de pena e degola. O procedimento da degola consistia na cassao dos os diplomas (de alistamento eleitoral) daqueles considerados como inelegveis ou incoerentes com o cargo que exerciam, feita por uma Comisso Verificadora de Poderes do Senado e da Cmara. Por seu turno, o bico de pena se consubstanciava nas mesas receptoras de votos que prosseguiam como junta apuradora inscrevendo, nessa diligencias, pessoas inexistes, fictcias e at falecidas. Importante destacar que poca em que foi editado o Cdigo Eleitoral, 1932, pairava a poltica do coronelismo pela qual era imposto, sob a influncia dos coronis, aos indivduos habilitados em quem deveriam votar voto de cabresto. Dessa forma, imperioso instituir o voto secreto e a proibio de deteno ou priso de eleitores no perodo que precedia e nas horas posteriores ao procedimento eleitoral garantindo a autonomia e iseno da capacidade ativa de cada interessado.

A sociedade evoluiu mantendo o mesmo espirito do Decreto 21.076/1932, consoante pode ser verificado da Lei 4.737/1965, atual Cdigo Eleitoral, que acabou recepcionando a exceo em estudo, ipsis litteris, que:
Art. 236. Nenhuma autoridade poder, desde 5 (cinco) dias antes e at 48 (quarenta e oito) horas depois do encerramento da eleio, prender ou deter qualquer eleitor, salvo em flagrante delito ou em virtude de sentena criminal condenatria por crime inafianvel, ou, ainda, por desrespeito a salvo-conduto. 1 Os membros das mesas receptoras e os fiscais de partido, durante o exerccio de suas funes, no podero ser detidos ou presos, salvo o caso de flagrante delito; da mesma garantia gozaro os candidatos desde 15 (quinze) dias antes da eleio. 2 Ocorrendo qualquer priso o preso ser imediatamente conduzido presena do juiz competente que, se verificar a ilegalidade da deteno, a relaxar e promover a responsabilidade do coator.

A inteno legislativa se manteve, pois com as restries quanto priso, ou, deteno de eleitores no perodo mencionado garantir-se-ia o comparecimento mximo de eleitores dificultando fraudes e, ainda,

perseguies polticas que culminavam, na maioria das vezes, intimidaes dos eleitores caso no acatassem as determinaes de voto.

Muito embora no haja a inteno de desmerecer a proteo em comento, patente a necessidade de uma reforma eleitoral, pois impossvel que com o aumento do nmero de delitos possa se cogitar ainda vigente o privilgio oportunizado criminalidade no perodo eleitoral, pois somente podem ser presos, ou, detidos se em flagrante delito.

Certo que ainda vivemos em um Estado recm democrtico, em que muitos fantasmas dos coronelismos e da ditadura assombram o esprito de muitos pensadores e juristas.

Contudo, acreditamos, juntamente com outros pensadores da rea, que o prximo passo, rumo ao futuro deve ser dado, no intuito de que esta reforma ocorra e, diante da flagrante violncia que assola nosso pas, ele acontea com a urgncia necessria.

Alguns juristas j defendem, que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil no recepcionou o disposto no art. 236 da Lei 4.737/65, uma vez que o artigo 5, inciso LIX prev, expressamente, que ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei .4

Menciona-se, inclusive, a interpretao de que a proibio de priso, ou, deteno no perodo eleitoral em comento dar-se- to somente para os crimes eleitorais no havendo se falar, dessa maneira, em uma interpretao extensiva aos demais delitos que oportunistamente acabam cometendo pela promessa legal de no serem presos, salvo as excees ora mencionadas.

Identifica-se,

ainda,

interpretaes

no

sentido

de

que

determinao de priso no pode ser bice ao escrutnio, ou, ainda, que se a priso for determinada anteriormente ao perodo de exceo poder ser cumprida no referido prazo5.

Sobre o tema, importante, ainda, ressaltar que a letra da norma preceitua que nenhuma autoridade poder prender ou deter qualquer eleitor.

Neste enfoque, ainda de se ressaltar que o cidado pode ser privado de seus direitos polticos, definitiva ou temporariamente, nos termos do art 15, da CR/88, in verbis:
Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; II - incapacidade civil absoluta;

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Posicionamento adotado por Joel Cndido Posicionamento defendido por Geraldo Pinheiro Franco e Leovegildo Moraes, respectivamente.

III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII; V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.

Referida privao aos direitos polticos, que so as prerrogativas, os atributos, faculdades ou poder de interveno dos cidados ativos no Governo de seu pas6, se consubstanciam-se no direito eleitoral de votar e de ser votado.

Em outras palavras, poderia, caso o intrprete da norma assim o quisesse e entendesse, possibilitar que o fugitivo da lei, que j teve sua condenao transitada em julgado e na durao de seus efeitos, fosse capturado ou recapturado, segundo o caso concreto, posto que seus direitos polticos estariam suspensos.

Obstpida7 a vigncia do art. 236 do vigente Cdigo Eleitoral culminando em diversas proposituras de alteraes e at mesmo

revogabilidade do artigo vergastado.

O Projeto de Lei n 3735/2000, prope alterao na norma ora debatida, permitindo a priso de autor de crime hediondo nos 5 (cinco) dias que antecedem e nas 48 (quarenta e oito) horas posteriores s eleies.

No ano de 2006 foi apresentado o projeto 7.573/2006 que prope a revogao do artigo de lei vergastado relativizando o princpio o princpio do direito ao voto diante do princpio da segurana da sociedade.

Por fim, em 2009, apresentou o Projeto de Lei 5490/2009 que altera o art. 236 da Lei n 4.737, de 15 de julho de 1965 (Cdigo Eleitoral), a fim de permitir a priso do eleitor, por ordem judicial, acusado de praticar crime

BUENO, Jos Antnio Pimenta. Direito Pblico Brasileiro e anlise da Constituio do Imprio. Rio de Janeiro, 1958, p. 458. apud PINTO FERREIRA. Comentrios Constituio Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1989. v. 1, p. 288. 7 adj. Atnito, pasmado; estupefato

hediondo ou crime doloso contra a vida, nos 5 (cinco) dias que antecedem e nas 48 (quarenta e oito) horas posteriores s eleies.

3 Concluso

Acreditamos que, tendo em vista o momento histrico de recente democratizao do pas, bem como da existncia de uma populao, em regra, mal ou pouco informada, pode ser prudente a manuteno da vedao priso no perodo compreendido entre 5 (cinco) dias antes e at 48 (quarenta e oito) horas depois do encerramento da eleio.

Contudo, faz-se mister que no corpo de tal norma sejam especificadas excees outras que, de um lado garantam o exerccio da democracia e, de outro, possibilite a efetividade da aplicao das penas e das medidas judiciais preventivas, ou, ainda, que garantam ao detento preso naquele lapso temporal o direito de voto.

No h espao para que continue havendo irrestrita aplicabilidade da norma inserta no atual artigo 236 do Cdigo Eleitoral.

Latente que o diploma legal em estudo objetiva a assegurar os direitos polticos do indivduo, mas absurdamente viabiliza ao confesso, no preso em flagrante, uma forma de transgresso e fuga das sanes aplicveis.

Portanto, importa asseveramos a urgncia de reviso, pois a exegese inserta no artigo supramencionado, embora este no seja seu objetivo, permite que o lapso temporal compreendido entre 5 dias antes e 24 horas posteriores ao encerramento da eleio, se torne um perodo de trgua para os criminosos e delinquentes.