O princpio da co-culpabilidade Simone Matos Rios Pinto*1 Todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos.

Perdemos a conta de quantas vezes este comando citado nas doutrinas do mundo inteiro. Fruto da consolidao dos direitos humanos, pela Revoluo Francesa. Apesar das repetitivas citaes, cada vez mais distante est a concretizao de uma sociedade livre, igual, solidria, e que acolhe a todos os seus membros dignamente. H liberdade? Que reciprocidade de identificao de pessoas livres e iguais se pode esperar em uma sociedade demasiadamente fragmentada entre raros detentores e muitos despossudos de conhecimento e riqueza? At quando viveremos em apartheids que atravessam os destinos e o tempo na gerao de pobres mais pobres e ricos mais ricos? John Rawls demonstra que:
A assimetria fragiliza a estabilidade de compromissos constitucionais e impede a formao do consenso sobreposto falando ento da necessidade da atribuio de bens primrios para o desenvolvimento das capacidades morais dos indivduos. Parte do pressuposto de que, abaixo de certo nvel de bem-estar material e social, de educao, as pessoas simplesmente no podem participar da sociedade como cidados, e muito menos como cidados iguais (RAWLS,1993, p. 213).

Nem todos os membros de uma sociedade podem usufruir da liberdade de escolher entre uma ao lcita e outra ilcita. E nem sempre os cdigos escritos compreendem que a vida muito mais multifacetada que os artigos, as alneas, os pargrafos. (TRANJAN, 1994, p. 259). conhecendo a vida nas favelas, nos morros, nos bairros pobres que detectamos que a to proclamada liberdade, resultante da luta dos ideais da Revoluo Francesa, no se concretiza em face de carncias sociais no consolidadas pelo Estado Social. o caso do Brasil, que tem grande parte de sua populao vivendo numa sociedade ilegal, que sobre(vive) do crime como resultado de um processo que comea na infncia e se prolonga at a fase adulta. Sair desse mundo clandestino e sobreviver honestamente um passo que poucos conseguem dar durante a vida. O direito penal alcana fcil esta parcela da sociedade, alis, esta parcela tem no sistema penal seu maior inimigo. Fogem dos home e do camburo, constantemente, numa espcie de guerra entre mocinhos e bandidos, da qual no se sabe mais quem so os bandidos. Num passe de mgica o desempregado transformado no bandido, o esteretipo do delinqente se fixa na figura do favelado,
1* Mestre em Direito Pblico pela PUC/Minas. Professora Universitria na Universidade do Vale do Rio Verde UNINCOR. Funcionria do Tribunal de Justia de Minas Gerais.

do desempregado, do pobre, etc. De certa forma, esta classe desprestigiada sente que no tem nada a perder, j que a sociedade no os insere, no tm patrimnio algum, podendo ser classificados como filhos do acaso. Sentem-se injustiados e ameaados, porque sabem que, se forem pegos, sero vtimas do sistema penal e de sua mo pesada. Chegam a preferir morrer a serem alcanados. Pouco importa que as mortes no trnsito sejam maiores que os homicdios e latrocnios, a figura do matador no um homem de classe mdia sentado no seu carro, e sim o assaltante armado. H muito que se avanar. A confiana no sistema penal como garantidor de princpios constitucionais, sobretudo o da dignidade da pessoa humana, confronta com a realidade do dia-a-dia, em que infratores so tratados no como pessoas, mas como um ser mau, um animal, causador de violncia e, portanto, merecedor do violento direito penal. Para que serve todo o discurso dogmtico se este no consegue se inserir nas prticas dirias do sistema penal? O direito penal sancionador deve ser ao mesmo tempo protetor, e isso deve ser revelado. Precisamos efetivar o discurso. No basta, por exemplo, conceituar o furto famlico luz do estado de necessidade. Um homem com fome no um homem livre. E, nesse sentido, o Princpio da Co-Culpabilidade proporciona ao juiz a possibilidade de declarar, na sentena, que o sistema penal reconhece a liberdade limitada desta parcela da sociedade e que a responsabilidade deve ser dividida entre os demais membros da sociedade em face das carncias sociais que imperam nesta sociedade. Dessa forma, h a possibilidade de revelar a conscincia de que o acusado, em determinados casos, no era livre para escolher entre o bem e o mal. E h situaes em que quase humanamente impossvel alcanar os comandos que a sociedade legal determina a cada um. Zaffaroni e Pierangeli esclarecem que:
Todo sujeito age numa circunstncia determinada e com um mbito de autodeterminao tambm determinado. Em sua prpria personalidade h uma contribuio para esse mbito de autodeterminao, posto que a sociedade por melhor organizada que seja nunca tem a possibilidade de brindar a todos os homens com as mesmas oportunidades (ZAFFARONI e PIERANGELI , 2007, p. 525).

O primeiro dos fundamentos do Princpio da Co-Culpabilidade est em reconhecer que o indivduo no est totalmente livre para escolher seus caminhos. A liberdade de escolha, em muito, encontra-se comprometida com a possibilidade de gozar esta liberdade. E, no dizer de Leonardo Boff, A cabea pensa a partir de onde os ps pisam (BOFF, 2004, p. 09). H desigualdades. A igualdade de todos perante a lei uma falcia. O discurso da igualdade visa demonstrar que punir algo justo e racional, e no um exerccio de poder. A nica concluso a que se pode chegar

diante da operacionalidade ftica do sistema penal a de que ele , sim, um instrumento de poder. As desigualdades sociais propiciam as desigualdades perante a lei. Recursos no trmite de processos, amicus curiae, prescrio, etc. acabam sendo instrumentalizados a favor de quem detm condies financeiras para contratar bons advogados, hbeis em manusear o sistema, em prol de penas mais brandas ou at mesmo de absolvies. Segundo Bobbio,
Em outras palavras, o princpio da igualdade das oportunidades, quando elevado a princpio geral, tem como objetivo colocar todos os membros daquela determinada sociedade na condio de participar da competio da vida, ou pela conquista do que vitalmente mais significativo, a partir de posies iguais. suprfluo aduzir que varia de sociedade para sociedade a definio de quais devem ser as posies de partida a serem consideradas como iguais, de quais devam ser as condies sociais e materiais que permitam considerar os concorrentes iguais. Basta formular perguntas do seguinte tipo: suficiente o livre acesso s escolas iguais? Mas a que escolas, de que nvel, at que ano de idade? J que se chega escola a partir da vida familiar, no ser preciso equalizar tambm as condies de famlia nas quais cada um vive desde o nascimento? Onde paramos? Mas no suficiente, ao contrrio, chamar a ateno para o fato de que, precisamente a fim de colocar os indivduos desiguais por nascimento nas mesmas condies de partida, pode ser necessrio favorecer os mais pobres e desfavorecer os mais ricos, isto , introduzir artificialmente, ou imperativamente, discriminaes que de outro modo no existiriam, como ocorre, de resto em certas competies esportivas nas quais se assegura aos concorrentes menos experientes uma certa vantagem em relao aos mais experientes. Desse modo, uma desigualdade torna-se um instrumento de igualdade pelo simples motivo de que corrigem uma desigualdade anterior: a nova igualdade o resultado da equiparao de duas desigualdades. (BOBBIO, 2000, p. 3132)

Outro fundamento do Princpio da Co-Culpabilidade reconhecer a desigualdade entre os homens. Esta desigualdade deve ser descontada, na conta, na hora da reprovao. Se o cidado que comete um delito devedor do Estado, enquanto detentor do poder de punir, tambm credor ao mesmo tempo, deste mesmo Estado, enquanto responsvel pela criao de condies necessrias para o bem-estar dos cidados. Ento, devemos entender que o Estado deve descontar aquilo que no realizou enquanto devedor em face de no propiciar condies de vida digna a todos. Nesse sentido, a Co-Culpabilidade representa uma co-responsabilidade do Estado, no cometimento de delitos por parte destes cidados credores do Estado. Na doutrina de Juarez Cirino dos Santos, reafirmando a filosofia de Aristteles, de que: A regra da igualdade no consiste seno em aquinhoar desigualmente aos desiguais, na medida em que se desigualam (ARISTTELES, 2000, p.111), coadunamos com a concluso de que:
Reduzir a criminalizao de sujeitos penalizados permanentemente pelas condies de vida realizar de fato uma justia mais justa, porque considera desigualmente sujeitos

concretamente desiguais: que o direito realmente iguale os que considere desigualmente indivduos concretamente desiguais. (SANTOS, 1985, p. 214)

o momento de refletir sobre a situao social em que encontramos. Vrios crimes so praticados em conseqncia das desigualdades socioeconmicas que geram uma desestrutura na sociedade, desencadeando conflitos internos na instituio familiar, dando ensejo violncia domstica, maus-tratos a menores, crimes contra o patrimnio, delitos de txicos e at homicdios. Esta realidade obriga a sociedade em geral a refletir e admitir que tal situao o resultado de uma grave falta de ateno de ordem poltica, econmica, social e cultural. As sociedades no oferecem o mesmo espao social. Todos ns somos responsveis sobre o destino da humanidade, porque estamos inseridos nesta realidade. Entendemos que h tambm uma Co-Culpabilidade da sociedade. Reduzir as desigualdades um comando que se coaduna com o Estado Democrtico e Social de Direito, pleiteando a atuao do Direito Penal de mos dadas com os direitos humanos. A quantidade da pena deve ser balizada, no caso concreto, levando em conta a culpabilidade e a Co-Culpabilidade. A pretenso de igualdade e imutabilidade dos seres humanos importaria a um talio, no mais compatvel com o Estado Social e Constitucional de Direito. Assim, neste novo milnio, se pretendemos repensar o Direito Penal e seu papel, devemos partir da premissa bsica de que temos responsabilidades, enquanto homens, com esta gerao e tambm com a futura. Se a pena necessria, ento que seja aplicada de maneira justa, levando em conta os princpios constitucionais penais, sobretudo o da dignidade da pessoa humana, evitando que se propaguem movimentos oportunistas de poder, que utilizam o direito penal numa funo simblica e promocional de conter a violncia na sociedade. como um desenvolvimento sustentvel, necessitamos de atitudes, sobretudo, que reafirmem os direitos humanos, considerando tambm a prxima gerao. O excesso de leis penais enfraquece todo o sistema, levando a uma evoluo anacrnica, s servindo para a formao de mais delinqentes, distorcendo a conquista de que todos fazemos parte do contrato social. Quanto mais leis, mais infraes e menos garantias. Resultando em uma simples concluso matemtica: mais com mais igual a menos. A violncia gerada por vrios motivos, um deles a percepo da ilegalidade e corrupo dos poderes pblicos. Quando cresce a misria, cresce a ilegalidade e conseqentemente a violncia tambm causada pela omisso do Estado. mister abranger no ensino jurdico penal o conhecimento dos protagonistas diretos do drama penal: acusado e vtima. O novo tempo anseia aparar os exageros do chamado positivismo cientfico e questionar o livre-arbtrio defendido pela escola clssica.

 inegvel que o sistema penal seletivo, obrigando a doutrina penal a aceitar mudanas efetivas no curso que o direito penal vem tomando, como instrumento de dominao baseado em uma tecnologia de deciso de casos e se coadunando com a tendncia autoritria de retirar do homem sua condio humana. Como ressalta Celso Lafer:
O homem, que na sociedade de massas, moderna e consumista, corre srio risco de perder sua condio humana, no sentindo o mundo como sua casa e estando prestes a se tornar um ser descartvel, que pode ser trocado por outro, substitudo ou igualado como coisa (LAFER, 1988, p. 81).

Alerta Zaffaroni que:

O destino de um saber cujos dados da realidade so desvirtuados empiricamente no nada promissor. Negar dados da realidade e aceitar o direito penal a servio de um poder que s til ao prestgio do prprio poder inaceitvel. (ZAFFARONI, 1982, p.70)

Hassemer tambm ressalta que: os juristas esto perdendo contato com a sociedade e com a realidade e para a dogmtica um insulto. A dogmtica jurdica pretende formular verdades absolutas com anlises simplesmente tericas. (Hassemer, 1984, p. 254) No podemos desconsiderar que cabe aos juristas uma parcela importante de transformao social. Em tempos em que se clamam pelos direitos de fraternidade e solidariedade, tambm denominados direitos da terceira gerao ou dimenso, juntamente com o processo histrico de universalizao concreta de direitos fundamentais, que, segundo Paulo Bonavides, compreendem os direitos de quarta dimenso, indagamos onde o direito penal concretiza tais fundamentos? Ser que os direitos constitucionais de primeira (individuais), segunda (sociais), terceira (coletivos) e quarta (difusos) dimenses so inerentes somente a uma classe privilegiada de pessoas? Existe fraternidade e solidariedade entre todos? Convm perguntar se uma sociedade que no exerce, a partir de sua prpria forma de organizao, a solidariedade e a fraternidade, ou cujas prticas polticas no conheam a experincia da tolerncia e da participao, em suma, uma sociedade organicamente violenta e produtora de violncia, pode pretender que o sistema penal feche os olhos a esta realidade? Convm igualmente perguntar se num pas cuja administrao pblica tem uma histria que um hino esperteza, uma sucesso de negociatas, comisses, ganhos ilcitos, tudo tradicionalmente impune, o direito penal deve atuar somente em face dos pequenos delinqentes? Como discorrer sobre a culpabilidade dos pertencentes das camadas de menor poder aquisitivo equiparada culpabilidade daqueles infratores da legislao do rol dos colarinhos brancos? Qual dos desviados oferece maior prejuzo social? O dano econmico e social produzido por um s dos grandes crimes de colarinho

branco (falncias fraudulentas, sonegaes fiscais, etc.) supera de mil vezes o somatrio de todos os roubos e furtos, isso levado em considerao? So indagaes que merecem ser discutidas em nvel penal, como ensina Ronald Dworkin, em face da coerncia interna ou da integridade do direito, numa reconstruo paradigmtica entre teoria e prtica. Portanto, no momento da individualizao da pena, necessrio que se reconhea a pessoa concreta qual a pena se destina. E, nesse momento, imprescindvel que se considerem todos os fundamentos do Princpio da Co-Culpabilidade, como ressalta Nilo Batista:
Trata-se de considerar, no juzo de reprovabilidade, que a essncia da culpabilidade, a concreta experincia social dos rus, as oportunidades que se lhes depararam e a assistncia que lhes foi ministrada, correlacionando sua prpria responsabilidade a uma responsabilidade geral do Estado que vai impor-lhe a pena; em certa medida, a coculpabilidade faz sentar no banco dos rus, ao lado dos mesmos rus, a sociedade que os produziu. (BATISTA, 1990 p. 105)

Em suma, o Princpio da Co-Culpabilidade o princpio do direito penal empregado juntamente com a culpabilidade, no momento da verificao da necessidade de se atribuir pena a um infrator. Princpio que reconhece a responsabilidade parcial do Estado e da sociedade na conduta delitiva. Visa equilibrar a sano penal, atribuindo pena atenuada, com base nas circunstncias genricas, com previso no art. 66 do Cdigo Penal, ou mesmo no aplicando a sano penal, por inexigibilidade de conduta diversa, a sujeitos que vivem em condies desfavorveis e que se tornam vulnerveis dentro da sociedade. reconhecer que a sociedade no atribui a todos as mesmas possibilidades de ao dentro da legalidade imposta, podendo no ser alcanada, devido s condies desumanas vividas por parte da sociedade. E aceitar tais circunstncias dever do direito como um todo, especialmente do direito penal, que lida diretamente com pessoas carentes de efetivas prestaes do Estado Social. Referncias bibliogrficas ARISTTELES. tica a Nicmaco. Traduo: Petro Nasseti. Ed. Martin Claret, 2000. BATISTA, Nilo. Introduo crtica ao direito penal brasileiro. Rio de Janeiro. Renavan, 1990. BOBBIO, Norberto. Igualdade e liberdade. 4. ed. Rio de Janeiro: Ediouro, 2000. BOFF, Leonardo. A guia e a galinha: uma metfora da condio humana. 41 ed. Petrpolis: Vozes, 2004. BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 1994. FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. Tradutores: Ana Paula Zomer Sica,

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