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LEI ANTIFUMO E AS CONSEQUNCIAS NO AMBIENTE DE TRABALHO Sergio Ferreira Pantaleo


A Lei 13.541/2009 publicada no dia 07 de maio pelo Estado de So Paulo estabelecendo a proibio do uso de cigarro e derivados de tabaco em ambientes de uso coletivo (pblicos e privados) trouxe algumas discusses quanto a sua constitucionalidade bem como a insatisfao de alguns estabelecimentos que se julgam diretamente prejudicados pela medida. O 2 do art. 2 desta lei dispe que compreende ambientes de uso coletivo, dentre outros, os ambientes de trabalho, nos quais devero conter aviso de proibio, com ampla visibilidade. Embora parea ser algo novo, o consumo de cigarro em locais de trabalho j havia sido proibido h mais de 10 anos, atravs da Lei 9.294/96, regulamentada pelo Decreto 2.018/96, a qual probe o uso de cigarros, cigarrilhas, charutos, cachimbos ou de qualquer outro produto fumgero, derivado ou no do tabaco, em recinto coletivo, privado ou pblico, salvo em rea destinada exclusivamente a esse fim, devidamente isolada e com arejamento conveniente. A grande maioria das empresas j se adaptou a esta regra estabelecendo locais especficos para que os empregados (fumantes) possam dispor de um momento para satisfazer seu vcio sem que os demais empregados sejam afetados. O que fez reacender esta discusso, em relao ao ambiente de trabalho, o fato de a lei estadual estabelecer, alm de outras, uma penalidade pecuniria para o estabelecimento, empresa ou instituio que descumprir esta determinao, situao que poder gerar multas que variam de R$ 792,50 a R$ 1.585,00. Neste sentido, o fiscal que flagrar um empregado fumando na empresa em local proibido ou em desacordo com a lei estadual, poder multar a empresa conforme os valores mencionados acima, a qual poder sofrer sanes mais severas em caso de reincidncia. Como o art. 8 da CLT prev a aplicao do direito comum ao direito do trabalho naquilo que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste, as empresas (do Estado de So Paulo ou de outro Estado ou municpio que assim o determinar) prevem a aplicao da lei estadual para penalizar o empregado que a descumprir, ou seja, se o empregado est fumando em local proibido, a empresa poder pun-lo por indisciplina ou insubordinao. Assim, a empresa poderia se utilizar do previsto no art. 2 da CLT (advertncia ou suspenso), bem como do art. 482 da CLT, onde o empregado reincidente no ato gravoso demitido por justa causa. No obstante, a empresa poderia se utilizar, inclusive, do art. 462 da CLT, o qual estabelece que o empregado que causar dano ao empregador pode ter o valor descontado do seu salrio na proporo do prejuzo causado.

Desta forma, a multa que a empresa sofreu pelo ato cometido pelo empregado poderia ser descontado deste em folha de pagamento, uma vez que o empregado foi quem causou o prejuzo ao descumprir uma determinao legal. Vale lembrar que cabe ao empregador agir dentro dos limites de seu poder diretivo aplicando as sanes com razoabilidade, uma vez que configurado o abuso de poder, as penalidades aplicadas com excesso podero ser revertidas na Justia do Trabalho. Neste aspecto, prudente seria o empregador agir preventivamente estabelecendo os critrios por meio de regulamento interno, comunicado geral, indicao dos locais permitidos ou no ou at, se for o caso, por meio de aditivo contratual ou conveno coletiva de trabalho, situaes que podero lhe proporcionar maior garantia frente a qualquer contestao do empregado. Por outro lado e por tratar-se de uma situao que pode envolver inmeros empregados, o mais importante, antes de qualquer atuao no sentido de penalizar o empregado, seria que as empresas atuassem na busca da manuteno da sade, da qualidade de vida e de produtividade do seu empregado, desenvolvendo campanhas ou programas peridicos para conscientiz-los dos riscos que os cigarros causam. Sob este vis, a legislao ao estabelecer que proibido o consumo de cigarro em local coletivo de trabalho garante, ao empregado no fumante, o direito de usufruir de um ambiente de trabalho isento de qualquer produto fumgero, o que desde logo, obriga a empresa a garantir este direito. Uma vez no atendida a legislao por parte da empresa, o empregado vtima de tal violao pode promover uma resciso indireta do contrato de trabalho, j que a empresa no cumpriu com sua parte na relao contratual, conforme determina o art. 483 da CLT.

O tabagismo no ambiente de trabalho como doena ocupacional e a responsabilidade civil do empregador


Zeno Simm

Sumrio: 1. Introduo 2. Medidas restritivas ao fumo e Direito 3. Tabagismo e sade pblica 4. Fumante passivo 5. Fumo no ambiente de trabalho: 5.1 Meio ambiente do trabalho e proteo sade; 5.2 Dano sade, responsabilidade civil e indenizao 6. Concluso 1. Introduo Hbito milenar, o ato de fumar certamente nunca desaparecer, pois quase to antigo quanto a Humanidade e desde remotas eras vem acompanhando o homem, que se dedica a essa prtica aspirando a fumaa produzida pela queima (por distintas formas) dos mais variados produtos encontrados na Natureza (hoje tambm os sintticos), fazendo-o pelas mais diversas razes (at mesmo em rituais religiosos ou pagos).[1] O uso do cigarro foi transformado em smbolo de status pelo cinema dos anos 50 e mais recentemente sofisticou-se a publicidade em torno do fumo. Tambm no recente o conhecimento dos males causados pelo ato de fumar, embora s nas ltimas dcadas tenham-se intensificado as campanhas de combate ao tabagismo (inclusive o passivo), considerado um problema de sade pblica, observando-se uma preocupao mundial[2] com o uso de produtos fumgenos e culminando com a proibio de fumar em locais pblicos ou fechados. Ningum ignora os danos sade decorrentes do tabagismo e a forte presso que atualmente vem sendo exercida sobre a prtica de fumar em locais pblicos, destacando-se a

preservao da sade do fumante passivo. No Brasil, at mesmo a propaganda comercial do tabaco e seus derivados est restringida por norma constitucional (art. 220, 4, da Constituio da Repblica). Segundo informao do Ministrio da Sade, os nmeros do tabagismo no mundo so preocupantes, tendo a OMSOrganizao Mundial da Sade estimado que a cada dia 100 mil crianas tornam-se fumantes e que anualmente cerca de 5 milhes de pessoas morrem vtimas do uso do tabaco, nmero que poder dobrar por volta do ano de 2030. No Brasil, 18,8% da populao so fumantes e 23 pessoas morrem por hora em virtude de doenas ligadas ao tabagismo[3] e o Ministrio da Sade vem desenvolvendo diversos projetos de controle do tabagismo em conjunto com outros rgos (dentre eles, o Instituto Nacional de Cncer-Inca), cujas aes apiam-se em atividades educativas para disseminar informaes para a comunidade e promover ambientes livres de tabaco, alm da mobilizao de iniciativas legislativas e econmicas que contribuam para criar um macro ambiente social favorvel reduo do consumo[4]. 2. Medidas restritivas ao fumo e Direito Em muitos pases j proibido fumar em determinados locais ou ambientes, como em avies, nibus, trens e recintos fechados, alm de outras restries em relao a determinadas reas.[5] A lei federal brasileira que trata da matria (Lei n 9.294/96) probe o uso de cigarros, cigarrilhas, charutos, cachimbos ou de qualquer outro produto fumgero, derivado ou no do tabaco, em recinto coletivo, privado ou pblico, salvo em rea destinada exclusivamente a esse fim, devidamente isolada e com arejamento conveniente, incluindo -se aqui as reparties pblicas, os hospitais e postos de sade, as salas de aula, as bibliotecas, os recintos de trabalho coletivo e as salas de teatro e cinema (art. 2 e 1). A referida lei veio a ser regulamentada pelo Decreto n 2.018/96, que definiu recinto coletivo, recintos de trabalho coletivo, aeronaves e veculos de transporte coletivo e rea devidamente isolada e destinada exclusivamente a esse fim (art. 2). Estabeleceu ainda que a rea destinada aos usurios de produtos fumgenos dever apresentar adequadas condies de ventilao, natural ou artificial, e de renovao do ar, de forma a impedir o acmulo de fumaa no ambiente (art. 3, pargrafo nico) e acrescentou que nos hospitais, postos de sade, bibliotecas, salas de aula, teatro, cinema e nas reparties pblicas federais somente ser permitido fumar se houver reas ao ar livre ou recinto destinado unicamente ao uso de produtos fumgenos (art. 4). [6] O Decreto n 5.658/2006 promulgou a Conveno-Quadro sobre Controle do Uso do Tabaco, adotada pelos pases membros da OMS em 2003 e assinada por 168 pases (pelo Brasil, em 16-6-2003) e j ratificada por 165 pases. Muitos Estados e Municpios tambm j legislaram sobre a matria, no mbito das suas competncias, estabelecendo restries ao uso do fumo e seus derivados. E a cada vez que em uma cidade ou Estado apresentado um projeto de lei restringindo ainda mais o uso do tabaco, surgem questionamentos a respeito da sua constitucionalidade, da sua conformao ao Direito, da sua eficcia prtica, da sua necessidade ou oportunidade e outros aspectos. As opinies, neste caso, so geralmente radicais, com fumantes de um lado e no-fumantes, mdicos e antitabagistas de outro. No meio, ficam os que tm algum tipo de interesse no negcio, como os donos de restaurantes e de locais de entretenimento. Segundo matria veiculada no jornal O Estado de S. Paulo, a escritora Ilana Casoy teria dito que o Estado se preocupa com o direito do no-fumante. E com o meu direito de fumar, o Estado no se preocupa?. Na mesma matria consta ainda a revolta do arquiteto Luiz Rezende: Agora, restaurante vai ser s para no -fumante. E vai ter restaurante s para fumantes tambm?, mas ali so registradas igualmente algumas opinies fa vorveis a uma maior restrio.[7] Com efeito, as maiores crticas s restries ao fumo e delimitao de locais onde fumar possvel (reas destacadas para isso e os chamados fumdromos) baseiam-se geralmente nas idias de liberdade individual e de igualdade de direitos, outras vezes no princpio da livre iniciativa. E quando se trata de lei estadual ou municipal, argumenta-se tambm com o monoplio da Unio para legislar a respeito. Exemplos de questionamentos assim suscitados so 2 aes diretas de inconstitucionalidade ajuizadas perante o Supremo Tribunal Federal em face da lei estadual paulista n 13.541/09, de 7-5-2009. Por essa lei, fica proibido no territrio do Estado de So Paulo, em ambientes de uso coletivo, pblicos ou privados, o consumo de cigarros, cigarrilhas, charutos ou de qualquer outro produto fumgeno, derivado ou no do tabaco, abrangendo os recintos de uso coletivo, total ou parcialmente fechados em qualquer dos seus lados por parede, divisria, teto ou telhado, ainda que provisrios, onde haja permanncia ou circulao de pessoas (art. 2 e 1). Para essa lei, a expresso recintos de uso coletivo compreende, dentre outros, os ambientesde trabalho, de estudo, de cultura, de culto religioso, de lazer, de esporte ou de entretenimento, reas comuns de condomnios, casas de espetculos, teatros, cinemas, bares, lanchonetes, boates, restaurantes, praas de alimentao, hotis, pousadas, centros comerciais, bancos e similares, supermercados, aougues, padarias, farmcias e drogarias, reparties pblicas, instituies de sade, escolas, museus, bibliotecas, espaos de exposies, veculos pblicos ou privados de transporte coletivo, viaturas oficiais de qualquer espcie e txis ( 2) [8]. A ao n ADI 4249-1 foi proposta pela Confederao Nacional do Turismo-CNTUR como representante de estabelecimentos (hotis, bares, restaurantes etc.) que comercializam cigarros e outros derivados do fumo e onde h o consumo de substncias fumgenas. Dentre outros argumentos, salienta a CNTUR que embora o Estado tenha competncia concorrente com a Unio para legislar sobre matrias como essa, a norma estadual no pode conflitar com a lei federal, devendo conformar-se a ela. Sustenta ainda que a lei inquinada viola frontalmente o direito

fundamental de liberdade dos fumantes, pois pretende abolir o fumo em completo em ambientes fechados de qualquer espcie, devendo ser irrestritamente garantido ao fumante o direito de fumar, bem como o direito das entidades de comercializarem o produto. Invoca tambm o princpio da livre iniciativa, alegando que a lei paulista retira da iniciativa privada o seu direito de escolha de sua clientela, argumentando com a extino de postos de trabalho gerados pelo setor.[9] Caber, pois, suprema corte nacional pronunciar-se em definitivo sobre a constitucionalidade da lei do Estado de So Paulo, que alm de estabelecer rigorosas restries ao fumo comina aos infratores penas igualmente severas. A imprensa noticia tambm que vrios estabelecimentos comerciais de So Paulo esto buscando a tutela judicial para conservarem os fumdromos mas, por outro lado, o Sindicato dos Trabalhadores no Comrcio e Servios em Geral de Hospedagem, Gastronomia, Alimentao Preparada e Bebida a Varejo de So Paulo e Regio (Sinthoresp), que representa os garons paulistas, cogita de intervir nessas aes judiciais, como assistente, na defesa da lei antifumo. Iniciativa semelhante do Estado de So Paulo observou-se na cidade paranaense de Maring, pretendendo a Prefeitura proibir o fumo em bares e restaurantes mesmo nos terraos e varandas desde que cobertos. J no Municpio de So Paulo, h restries ao fumo desde 1950 (lei n 3.938) e recentemente toda a legislao municipal sobre o tema foi consolidada pela Lei n 14.805, de 4-7-2008, que probe fumar em estabelecimentos pblicos fechados, onde for obrigatrio o trnsito ou a permanncia de pessoas, considerando como tais, dentre vrios outros locais, os elevadores, os meios de transporte coletivo, auditrios, casas de espetculo, reparties pblicas, estabelecimentos comerciais, bancrios e de ensino, garagens, casas lotricas, barbearias, templos e casas de culto (exceto o compartimento do templo ou casa de culto em que sejam realizados rituais que utilizem produtos fumgenos oriundos do tabaco), velrios, floriculturas, consultrios veterinrios etc. Em Juiz de Fora, recente lei municipal antifumo no autorizou a existncia de ambientes fechados destinados aos fumantes. Todo esse empenho resulta no apenas de uma preocupao com a sade pblica (salientada pela Conveno-Quadro sobre Controle do Uso do Tabaco) mas tambm da presso exercida por profissionais da sade, antitabagistas e outros ativistas e por entidades como a Aliana de Controle do Tabagismo, cuja diretora-executiva, a sociloga Paula Johns, referindo-se ao projeto de lei federal que visa a alterar a lei atual para abolir tambm os fumdromos, afirma que agora a meta convencer municpios e Estados a criar regras prprias para proibir fumdromos. [10] Esse tema, todavia, daqueles que passam pela dvida quanto efetividade da norma, ou seja, se a lei vai ser cumprida (espontaneamente ou coercitivamente) ou no. De fato, de nada adianta a proliferao de normas antifumo por todo o pas se carem no vazio do descaso. A imprensa noticiou que na cidade de So Paulo, por exemplo, de janeiro a agosto de 2008 a Prefeitura emitiu apenas 2 multas por fumo em local proibido e que nos ltimos 16 anos ocorreram somente 131 autuaes.[11] 3. Tabagismo e sade pblica Consta do prembulo da Conveno-Quadro sobre Controle do Uso do Tabaco que a propagao da epidemia do tabagismo um problema global com srias conseqncias para a sade pblica, que h uma preocupao da comunidade internacional com as devastadoras conseqncias sanitrias, sociais, econmicas e ambientais geradas pelo consumo e pela exposio fumaa do tabaco e que a cincia demonstrou de maneira inequvoca que o consumo e a exposio fumaa do tabaco so causas de mortalidade, morbidade e incapacidade cujos efeitos no se revelam de imediato. Por isso, parece equivocado o entendimento de que a restrio ao fumo atente contra a liberdade individual do fumante e contra os princpios da isonomia e da livre iniciativa, por se tratar de uma questo de sade pblica. certo que o fumante tem o direito de fumar e isto se insere na esfera da sua liberdade individual, como certo tambm que todos (fumantes e no fumantes) tm em princpio direitos iguais e que os empresrios tm o direito de vender produtos derivados do tabaco e de aceitar clientes fumantes. Tais direitos, porm, como todos os demais, no so absolutos nem ilimitados: sofrem limitaes decorrentes dos direitos fundamentaisalheios e da teoria do abuso de direito. Com efeito, o Direito de h muito passou da fase do individualismo jurdico (quando prevalecia a idia de que os direitos podiam ser livremente exercidos pelo seu titular como lhe aprouvesse) para o estgio dosolidarismo, princpio igualmente adotado pela Constituio brasileira. As restries prprias da proteo ambiental so um exemplo disso, pois a propriedade privada deve exercer uma funo social (art. 5, XXIII, da Constituio da Repblica). As liberdades individuais sofrem restries em benefcio do prximo, do outro, da sociedade, do coletivo, de modo que o interesse individual no se sobreponha ao pblico ou coletivo. A liberdade de um vai at onde atinge o interesse de outro, ou de outros, especialmente quando entram em jogo a sade e a vida, direitos fundamentais e inalienveis do ser humano (art. 6 da Constituio). De outro lado, sabido que todo direito deve ser exercido de forma razovel, sensata e normal e no de forma abusiva, tendo mesmo o Cdigo Civil (art. 187) classificado como ilcito o exerccio excessivo ou abusivo de um direito pelo seu titular. J quando o direito diz que todos so iguais perante a lei (princpio da isonomia), h que se entender isso de forma relativizada: o tratamento isonmico cabvel entre iguais e no entre desiguais. No h absolutamente qualquer

ilegalidade (ao contrrio!) em dar-se tratamento diferenciado a pessoas que se apresentam tambm de forma diferenciada. E o princpio da livre iniciativa significa a liberdade de empreendimento e de exerccio de uma atividade, sim, porm dentro dos parmetros ditados pelo interesse pblico e pelo bem comum, sujeitando-se s limitaes, restries e condies legitimamente impostas pelo poder estatal e peculiares a cada caso. Tambm essa liberdade no absoluta nem ilimitada, sendo da mesma forma contida pela teoria do abuso de direito, pelo critrio da funo social da propriedade e dos contratos e pelo interesse coletivo. No demais lembrar que o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais estabelece que os respectivos pases signatrios reconhecem o direito de toda pessoa de desfrutar o mais elevado nvel de sade fsica e mental (art. 12-1), comprometendo-se tais Estados a adotar providncias com o fim de assegurar o pleno exerccio desse direito, incluindo as medidas que se faam necessrias para garantir a melhoria de todos os aspectos de higiene do trabalho e do meio ambiente (art. 12-2, b). A Constituio da Organizao Mundial da Sade considera que sade um estado de completo bem -estar fsico mental e social, e no consiste apenas na ausncia de doena ou de enfermidade, acrescentando que gozar do melhor estado de sade que possvel atingir constitui um dos direitos fundamentais de todo ser humano, sem distino de raa, de religio, de credo poltico, de condio econmica ou social.[12] Informa o Ministrio da Sade que a fumaa do cigarro rene cerca de 4,7 mil substncias txicas diferentes, muitas delas cancergenas, e que o tabagismo est ligado a 50 tipos de doenas como cncer de pulmo, de boca e de faringe e a problemas cardacos, morrendo no Brasil 23 pessoas por hora em virtude de doenas ligadas a esse hbito.[13] No caso do tabagismo, trata-se inequivocamente de questo de sade pblica e como tal deve ser encarada, cabendo ressaltar que a Constituio da Repblica estabelece que a sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos (art. 196), sendo de relevncia pblica as aes e servios de sade, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle (art. 196), incluindo-se as aes de vigilncia sanitria e de proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho (ar. 200, II e VIII). O Estado assume ento o encargo da preveno dos danos que os indivduos possam sofrer em razo da sua exposio aos efeitos do fumo, inclusive dados os custos da assistncia de doenas relacionadas com o tabaco. Por conseguinte, a proteo sade da populao se sobrepe aos direitos estritamente individuais e aos interesses de determinados grupos ou classes sociais. No conflito entre o direito coletivo sade e os direitos individuais (econmicos ou de mero prazer), a soluo est na aplicao do princpio da proporcionalidade e este aponta no sentido da prevalncia da sade pblica. 4. Fumante passivo Quando se analisa a prtica do fumo em ambientes total ou parcialmente fechados, inclusive os locais de trabalho, vem tona a questo do tabagismo passivo, dado que o no-fumante acaba por inalar no apenas a fumaa que emana do tabaco queimando como tambm aquela j absorvida e depois expelida pelo fumante. Segundo o Instituto Nacional de Cncer (Inca), define-se tabagismo passivo como a inalao da fumaa de derivados do tabaco (cigarro, charuto, cigarrilhas, cachimbo e outros produtores de fumaa) por indivduos no-fumantes, que convivem com fumantes em ambientes fechados, fumaa esta que denominada poluio tabagstica ambiental (PTA), tanto mais grave quanto mais fechado o ambiente. O tabagismo passivo seria, segundo a mesma fonte, a 3. maior causa de morte evitvel no mundo, subseqente ao tabagismo ativo e ao consumo excessivo de lcool, posto que o ar poludo contm, em mdia, trs vezes mais nicotina, trs vez es mais monxido de carbono, e at cinqenta vezes mais substncias cancergenas do que a fumaa que entra pela boca do fumante depois de passar pelo filtro do cigarro.[14] O mesmo rgo noticia ainda que a absoro da fumaa do cigarro por aqueles que convivem em ambientes fechados com fumantes provoca nos adultos no-fumantes maior risco de doena por causa do tabagismo, proporcionalmente ao tempo de exposio fumaa e um risco 30% maior de cncer de pulmo e 24% maior de infarto do corao do que os no-fumantes que no se expem. Os fumantes passivos tambm sofrem os efeitos imediatos da poluio tabagstica ambiental, tais como irritao nos olhos, manifestaes nasais, tosse, cefalia, aumento de problemas alrgicos (principalmente das vias respiratrias) e cardacos (principalmente elevao da presso arterial e angina), alm de efeitos a mdio e longo prazo como a reduo da capacidade funcional respiratria e aumento do risco de aterosclerose. Os dois componentes principais da PTA so a fumaa exalada pelo fumante (corrente primria) e a fumaa que sai da ponta do cigarro (corrente secundria).[15] Diante desse panorama, a Conveno-Quadro sobre Controle do Uso do Tabaco trata tambm da proteo contra a exposio fumaa do tabaco porque esta causa morte, doena e incapacidade, estabelecendo que cada pas signatrio dever adotar e aplicar medidas legislativas, executivas, administrativas e/ou outras medidas eficazes de proteo contra a exposio fumaa do tabaco em locais fechados de trabalho, meios de transporte pblico, lugares pblicos fechados e, se for o caso, outros lugares pblicos (art. 8, sem grifo no original). J em seu art. 18

estabelece que em seu cumprimento os pases signatrios concordam em prestar devida ateno, no que diz respeito ao cultivo do tabaco e a fabricao de produtos de tabaco em seus respectivos territrios, proteo do meio ambiente e sade das pessoas em relao ao meio ambiente. , pois, em benefcio do fumante passivo e em cumprimento a compromissos internacionais que o Poder Pblico brasileiro, em todos os seus nveis, vem adotando medidas de restrio ao uso do fumo nos mais variados ambientes (em especial os fechados), inclusive os de trabalho.[16] 5. Fumo no ambiente de trabalho Em todos os estabelecimentos comerciais, industriais, de servios de sade, financeiros, de ensino e cultura, de prestao de servios, reparties pblicas etc., de pequenas ou grandes dimenses, sempre h algum trabalhador fumante. Com a proibio legal de uso de produtos fumgenos em recintos coletivos, o problema nesses casos se resolve com relativa facilidade, permitindo-se que os fumantes faam uso do tabaco em zonas abertas, fora do espao de trabalho. comum, no mundo todo, verem-se pessoas nos ptios das empresas ou nas caladas dispondo de alguns minutos para desfrutar seu hbito de fumar. O problema bem mais complexo, porm, quando se trata daqueles estabelecimentos que, pela sua natureza ou finalidade, oferecem espaos prprios para freqentadores fumantes. Nas discusses acerca da restrio ao uso do fumo em locais mais ou menos fechados, as referncias que se faz ao fumante passivo geralmente levam em considerao as pessoas que por ali transitam na condio de clientes ou consumidores. Os exemplos mais comumente apontados so os de fregueses de bares, restaurantes e similares e casas de entretenimento e que so freqentadores ocasionais desses estabelecimentos e ali permanecem por um tempo relativamente curto. Pouco se fala dos empregados que ali desempenham suas funes e que por fora do contrato de trabalho devem permanecer nesses ambientes durante muitas horas seguidas dia aps dia, semana aps semana, ms aps ms. A exposio ao fumo nesses casos contnua e prolongada, o que contribui para o agravamento do tabagismo passivo. A situao se torna mais sria naqueles estabelecimentos em que existem, na forma da lei federal reguladora da matria, as reas destinadas exclusivamente aos fumantes (os chamados fumdromos), posto que ali a concentrao da fumaa muito maior e, por via de conseqncia, maiores so tambm os efeitos nocivos sade daquele que, por dever de ofcio, deve permanecer ou transitar continuamente por esses ambientes. O mesmo ocorre nas casas de entretenimento (boates, danceterias e outras do gnero), onde muito mais intensa a exposio fumaa exalada pelos freqentadores. O trabalhador , portanto, a principal vtima da poluio tabagstica ambiental e o maior candidato aos malefcios do tabagismo passivo por se expor por maior tempo inalao da fumaa dos derivados do tabaco mesmo que seja, ele prprio, fumante ativo. Muitas vezes, ele sequer tem a opo de estar em outro ambiente. Mesmo que o local onde o fumo permitido seja em maior ou menor grau ventilado, tal circunstncia no suficiente para neutralizar os efeitos da fumaa txica. O principal rgo de referncia internacional sobre ventilao j concluiu que ela pode reduzir os incmodos causados pela fumaa de cigarros mas no os elimina e, como no h nveis de exposio seguros a esses produtos, a cincia j demonstrou que a nica forma de eliminar os riscos atravs da eliminao do agente poluente. E a medida simples, basta fumar do lado de fora. [17] A a razo para as recentes propostas (nos nveis federal, estadual e municipal) de supresso da legislao a possibilidade de existirem reas ou ambientes fechados, isolados ou destacados e com algum sistema de exausto ou arejamento onde o ato de fumar seja liberado. Vale dizer: a idia eliminar os fumdromos[18]. 5.1. Meio ambiente do trabalho e proteo sade Dentre os direitos fundamentais do indivduo aplicveis no mbito das relaes de emprego inclui-se a proteo sade e integridade fsica no local de trabalho. fora de dvida que o ambiente de trabalho pode ser causa da origem, do desencadeamento ou do agravamento de enfermidades que atingem o empregado, podendo at mesmo provocar sua morte precoce. Por isso, o local de trabalho deve ser saudvel ou pelo menos devem ser reduzidas ao mnimo as possibilidades de agresso sade. Para Soraya Canasiro, o meio ambiente de trabalho sadio encontra-se inserido entre os valores mais preciosos para o ser humano, a ser preservado pelas diversas instituies sociais.[19] Corroborando o que os autores no geral afirmam, diz Amauri Mascaro Nascimento que dentre os direitos fundamentais do trabalhador est a proteo vida e integridade fsica, que comea pela preservao do meio ambiente do trabalho, acrescentando, mais alm, que a primeira condio que o empregador est obrigado a cumprir assegurar aos trabalhadores o desenvolvimento das suas atividades em ambiente moral e rodeado de segurana e higiene.[20]

Para Sidnei Machado, a questo sade-trabalho est inserida no processo de sade-doena em sua relao com o trabalho humano. Segundo esse autor, a questo ambiental, em discusso nos ltimos anos, produziu reflexes importantes para a compreenso da relao entre sade e trabalho, acrescentando que o meio ambiente e o ambiente de trabalho fazem uma aproximao, alargando a questo da sade para relacion-la proteo do meio ambiente de trabalho. H, sem dvida, uma estreita relao entre sade dos trabalhadores e meio ambiente, o que revela um novo paradigma.[21] A sade no ambiente de trabalho depende de vrios fatores e condicionantes, como as instalaes fsicas, os equipamentos utilizados, as tarefas desenvolvidas, as pessoas que ali se encontram (colegas de trabalho, clientela, visitantes etc.) e vrios outros. Como afirma Julio Cesar de S da Rocha, a sade resultado da interao desses diversos elementos do ambiente, provocando ou no o bem-estar no trabalho, acrescentando que a proteo ao meio ambiente do trabalho incorpora a necessidade de busca das causas e medidas preventivas, para que no ocorram efeitos deletrios para o ser humano (acidente de trabalho e doena ocupacional).[22] Por conseguinte, tem o empregador um papel extremamente importante na tomada de medidas de ordem preventiva, at mesmo em seu prprio benefcio. Na realidade, considerando-se a obrigao que tem o empregador de manter um ambiente de trabalho hgido, tanto no aspecto da sade fsica quanto mental do trabalhador, proporcionando a este um ambiente saudvel, pode-se mesmo afirmar que aquele tem o dever de adotar as melhores e mais eficazes medidas de preveno desse mal.[23] Em nvel internacional, a Conveno n 148 da OIT[24] estabelece as normas sobre a proteo dos trabalhadores contra os riscos profissionais devidos contaminao do ar, ao rudo e s vibraes e a n 155[25] dispe sobre a segurana e sade dos trabalhadores e o meio ambiente do trabalho. [26] A legislao brasileira bastante avanada em matria de medicina do trabalho, o que no significa necessariamente que isso esteja se refletindo no dia-a-dia da atividade laboral nem que haja um efetivo controle dos riscos ambientais nos locais de trabalho. Desde a Constituio, que assegura aos trabalhadores a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (art. 7, XXII), at a Consolidao das Leis do Trabalho (que tem um captulo dedicado segurana e medicina do trabalho, arts. 154 e seguintes), passando por Portarias, Normas Regulamentadoras e outros textos baixados pelas autoridades administrativas em matria de trabalho, h um vasto conjunto de normas disciplinando o assunto. Deste complexo normativo algumas regras merecem referncia. Uma delas o art. 154 da CLT, segundo o qual a observncia, em todos os locais de trabalho, das regras ali contidas no desobriga as empresas do cumprimento de outras disposies sobre a mesma matria editadas pelos Estados e Municpios em que se situem os respectivos estabelecimentos. A Norma Regulamentadora-NR n 09, que criou o PPRA-Programa de Preveno de Riscos Ambientais, considera como riscos ambientais os agentes fsicos, qumicos e biolgicos existentes nos ambientes de trabalho que, em funo de sua natureza, concentrao ou intensidade e tempo de exposio, so capazes de causar danos sade do trabalhador, arrolando dentre os agentes qumicos os fumos (no sentido genrico de fumaa de qualquer espcie, no apenas a originada da queima do tabaco). Tambm a lei dos benefcios previdencirios, ao tratar do acidente do trabalho e das doenas ocupacionais, atribui ao empregador a responsabilidade pela adoo e uso das medidas coletivas e individuais de proteo e segurana da sade do trabalhador (Lei n 8.213/91, art. 19, 1). V-se, pois, que as regras legais citadas se encaixam na situao do trabalhador exposto fumaa produzida pelos usurios de produtos fumgenos no ambiente de trabalho, em especial naqueles ambientes isolados dos demais e destinados exatamente ao hbito de fumar (fumdromos). Portanto, para poder haver trabalho em tais ambientes devem ser tomadas medidas preventivas da mais variada espcie (sistemas de ventilao e renovao do ar, reduo da jornada de trabalho e instituio de intervalos especiais intrajornada para diminuir o tempo de exposio etc.) e tendentes a neutralizar ou ao menos minimizar os efeitos nocivos da exposio prolongada fumaa. A previso desses intervalos pode no ser a melhor opo, pois provavelmente teriam de ser usufrudos em momentos pr-determinados e com durao tambm pr-fixada mas a exposio fumaa ser geralmente varivel, sendo maior ou menor em determinados momentos que nem sempre coincidiro com os intervalos e estes podero ser insuficientes ou eventualmente desnecessrios. Alternativa melhor seria a fruio de um intervalo a cada vez que o empregado absorvesse determinada quantidade de toxinas, s retornando ao ambiente quando o ndice de intoxicao baixasse at o nvel tolervel. Isso possvel pois j existem aparelhos, semelhantes ao etilmetro ou alcoolmetro (o popularbafmetro), que calculam o nvel de fumos txicos absorvidos pelo organismo. Trata-se do monoxmetro(vulgarmente chamado de fummetro ou bafmetro do cigarro), que pela expirao da pessoa mede o nvel de contaminao do pulmo pelo monxido de carbono (CO), cuja concentrao avaliada em partculas por milho (ppm). Feita a aferio e constatado que o trabalhador j chegou ao nvel mximo de absoro, deveria afastar-se do local e s retornar quando nova medio o permitisse.[27]

A persistir a insalubridade no ambiente de trabalho, haver que ser pago ao trabalhador o respectivo adicional remuneratrio proporcional gradao da agresso sade (CF, art. 7, XXIII, e CLT, art. 192). Papel relevante nessa matria pode ser desempenhado pelas entidades sindicais, em especial as representativas dos empregados que trabalham em reas em que o fumo ainda est sendo permitido, seja por meio de esclarecimentos e orientaes quanto preveno, seja na iniciativa de aes individuais ou coletivas na defesa da sade dos trabalhadores expostos. Do ponto-de-vista previdencirio, o trabalho nessas condies nocivas sade deve propiciar a aposentadoria especial do empregado, considerada como tal aquela cujas condies especiais prejudiquem a sua sade ou a sua integridade fsica, permitindo o afastamento da atividade a partir de 15, 20 ou 25 anos (Lei n 8.213/91, art. 57). Segundo a norma legal, porm, o trabalhador h que comprovar a exposio aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associao de agentes prejudiciais sade ou integridade fsica ( 4), condies estas arroladas no Anexo IV do Decreto n 3.048/99 (que se refere tambm elaborao do perfil profissiogrfico previdencirio do segurado, art. 68). Esse Anexo IV, todavia, ao arrolar os agentes qumicos nocivos em lista qualificada como exaustiva no contempla o fumo ou tabaco, menos ainda a fumaa do seu uso. Portanto e de lege ferenda seria salutar se o legislador corrigisse essa omisso e permitisse a aposentadoria com menor tempo de servio ao trabalhador afetado pelo tabagismo passivo. Ao tratar do acidente do trabalho e de outros eventos a ele equiparados, a lei previdenciria no faz referncia expressa a enfermidades oriundas da inalao de fumaa produzida pelo uso do tabaco ou pela queima de cigarros e assemelhados. Porm, ao referir-se a doena do trabalho a lei equipara-a ao acidente do trabalho e define-a como aquela adquirida ou desencadeada em funo de condies especiais em que o trabalho realizado e com ele se relacione diretamente e que esteja includa no rol de enfermidades baixado pelo Ministrio da Previdncia Social (Lei n. 8.213/91, art. 20, II). certo que no h doenas dessa etiologia arroladas nos anexos ao Decreto n. 3.048/99, o que em princpio poderia exclu-las do enquadramento na categoria de doena ocupacional. Porm, em seguida a lei ressalva que em caso excepcional, constatando-se que a doena no arrolada resultou das condies especiais em que o trabalho executado e com ele se relaciona diretamente, a Previdncia Social deve consider-la acidente do trabalho (art. 20, 2). Por conseguinte, em caso de contnua e prolongada exposio do empregado inalao da fumaa de derivados do tabaco (cigarro, charuto, cigarrilhas, cachimbo e outros produtores de fumaa) por indivduos no-fumantes, que convivem com fumantes em ambientes fechados, ficando assim caracterizado o tabagismo passivo na definio do Inca, h de se concluir que esse fumante passivo pode contrair as mesmas enfermidades que acometem o fumante ativo. E como a aquisio, desencadeamento ou agravamento da(s) enfermidade(s) resulta das condies ambientais em que o trabalho desenvolvido, foroso concluir-se tambm pela caracterizao de doena do trabalho para todos os efeitos legais. Nessa linha de raciocnio, caracterizado o evento como doena do trabalho e sendo esta legalmente equiparada a acidente do trabalho, resultam da as conseqncias legais prprias desta figura, por isso os benefcios previdencirios eventualmente concedidos ao empregado enfermo ou incapacitado (temporria ou definitivamente) para o trabalho, como auxlio-doena e aposentadoria por invalidez, tero a natureza de prestaes acidentrias. E sendo concedido auxlio-doena de natureza acidentria, ter o trabalhador direito garantia do emprego pelo prazo mnimo de 12 meses assegurada pelo art. 118 da Lei n 8.213/91. 5.2. Dano sade, responsabilidade civil e indenizao Na seqncia, caberia falar-se em responsabilidade civil do empregador, posto que a aquisio de enfermidade pelo empregado em decorrncia das condies ambientais de trabalho gera um dano sua pessoa que ir reclamar uma reparao. Diz Fernando Noronha que se fala em danos pessoais (ou danos pessoa) quando so afetados valores ligados prpria pessoa do lesado, nos aspectos fsico, psquico ou moral, mesmo quando no seja caracterizvel um direito de personalidade e que a distino entre estes e os danos a coisas (oumateriais) repousa no no ato ou fato lesivo registrado, mas na esfera jurdica em que a leso se reflete.[28]Salienta o mesmo autor que assume especial relevo a tutela da integridade fsica, psquica e moral da pessoa, com o conseqente reconhecimento do direito reparao por todos os danos resultantes de atos ou fatos que atentem contra ela, justificando -se assim, plenamente, que se d especial relevncia aos danos pessoais.[29] Carlos Alberto Ghersi, de seu turno, alude ao dano biolgico, o qual, segundo ele, uma construo jurisprudencial que parte do princpio do direito integridade do ser humano e se caracteriza como um dano integridade estrutural-funcional fsica do ser humano.[30] certo, por outro lado, que alm do dano sade fsica do trabalhador (ou dano corporal ou biolgico) o tabagismo passivo pode causar tambm danos psquicos (ou morais ou anmicos), vale dizer, esses danos corporais podem ser psicofsicos porque o ser humano um todo nico (composto de corpo e mente/alma/esprito). Alm disso, podem ocorrer tambm danos de ordem material, como na hiptese de o empregado precisar despender recursos para medicamentos, equipamentos ou terapias no cobertas pela sade pblica.[31] Se a poluio tabagstica ambiental causa danos sade fsica ou psicofsica do empregado, certo que tais danos clamam por uma reparao, da a questo da responsabilidade civil. Slvio de Salvo Venosa assevera que em princpio, toda atividade que acarreta um prejuzo gera responsabilidade ou dever de indenizar, acrescentando que o termo responsabilidade utilizado em qualquer situao na qual alguma pessoa, natural ou jurdica, deva arcar

com as conseqncias de um ato, fato, ou negcio danoso.[32] obrigao do empregador (por imposio legal e mesmo como conseqncia do contrato de trabalho) proporcionar ao empregado um ambiente de trabalho sadio e que no favorea o surgimento ou agravamento de enfermidades. A doutrina costuma embasar essa responsabilidade na teoria do risco: quem desenvolve uma atividade perigosa deve assumir os riscos decorrentes e reparar os respectivos danos. Srgio Cavalieri Filho, por exemplo, refere-se a essa teoria e arrola diversos tipos de risco: a) risco-proveito (responsvel quem tira proveito da atividade danosa); b) risco profissional (o dever de indenizar decorre da circunstncia de que o ato prejudicial resulta da atividade ou profisso do lesado); c) risco excepcional (quando o dano resulta de um risco extraordinrio, fora da atividade comum da vtima); d) risco criado (quando algum, em razo da sua atividade ou profisso, cria uma situao de perigo); e e) risco integral (h responsabilidade mesmo quando inexistente nexo de causalidade).[33] Em sentido semelhante o magistrio de Slvio Venosa, que tambm funda a responsabilidade objetiva na teoria do risco e indica as suas modalidades, dentre as quais a do risco criado (considera-se a potencialidade de ocasionar danos; a atividade ou conduta do agente que resulta por si s na exposio a um perigo); a do risco-benefcio ou riscoproveito (a atividade de risco traz um benefcio ou proveito, caso em que se indeniza no porque h um risco, mas porque h um dano); a do risco profissional (o dever de indenizar decorre da prpria atividade laborativa); e a do risco excepcional (o dever de indenizar resulta da atividade que acarreta um excepcional risco ou perigo para a vtima).[34] Parece lgico ento concluir que dessa teoria do risco decorre a responsabilidade civil do empregador pelos danos que o empregado vier a sofrer pelo exerccio de suas atividades nas reas destinada exclusivamente a clientes fumantes (fumdromos). Essa responsabilidade decorre tambm de um dever geral de conduta, a todos imposto pelo Direito, de forma implcita ou explcita, no sentido de no lesionar ningum (neminem ldere). Perpetrado o dano, parece claro que a melhor forma da sua reparao seria a restituio ao estado anterior, vale dizer, o ofensor deveria restabelecer a situao em que o ofendido se encontrava antes de sofrer o dano.[35] Isso via de regra no possvel, contudo, em se tratando de leses fsicas e/ou psquicas sofridas pelo trabalhador constantemente exposto inalao da fumaa txica. Ento, invivel o retorno ao status quo ante, restaria apenas a converso da obrigao de reintegrar em obrigao de indenizar todas as perdas (laborais e civis) passadas e futuras, patrimonializando-se a reparao.[36] Esse dever de indenizar depende da reunio de alguns requisitos, que so a ao ou omisso voluntria do agente contrariamente ao Direito ou ao contrato, o nexo causal entre essa conduta e o resultado, a constatao do dano e a culpa lato sensu (que em alguns casos presumida ou objetiva).[37] Cabe ponderar ainda que essa indenizao civil devida vtima sempre que presentes os requisitos do dever de indenizar, ainda que o rgo previdencirio no declare a natureza acidentria. 6. Concluso O ato de fumar vem acompanhando o homem desde tempos imemoriais, associado a diversas razes que vo desde o prazer at a dependncia, passando por rituais religiosos ou pagos. No obstante se trate de um hbito milenar, so conhecidos os males que provoca na pessoa do fumante, tornando-se uma preocupao mundial pelo nmero de suas vtimas e pelos elevados gastos que acarreta ao Estado no marco da sade pblica. Por isso, a Organizao Mundial da Sade, secundada por entidades no governamentais, tem envidado esforos e desenvolvido aes contra o tabagismo, sendo que grande nmero de pases, inclusive o Brasil, j possui legislao restringindo o uso do tabaco, onera com pesados impostos seus derivados, restringe a publicidade a seu respeito, lana campanhas de esclarecimento pblico e de combate ao fumo, alm de outras aes. Dentre as medidas limitativas, consta a proibio de fumar em muitos espaos de uso coletivo e a destinao de algumas reas especficas para isso (fumdromos). Tais normas restritivas so freqentemente consideradas pelos fumantes como atentatrias sua liberdade individual e desrespeito ao seu direito de fumar, porm a questo foge da esfera individual para adquirir contornos de sade pblica, exigindo a interveno do Estado em prol do bem comum e da preservao da sade e do bem-estar geral da populao. Aspecto relevante o atinente ao fumante passivo, que embora no queira fumar acaba muitas vezes tendo de se sujeitar exposio aos produtos fumgenos e fumaa txica produzida pelos fumantes. O tabagismo passivo, to ou mais nocivo que o ativo, resulta dessa exposio muitas vezes involuntria poluio tabagstica ambiental, especialmente naquelas situaes em que o no-fumante no tem como evitar os locais fechados em que o ato de fumar liberado. Por esta razo, Estados e Municpios esto comeando a legislar sobre o assunto proibindo a existncia de espaos destinados a fumantes e j existem presses de pessoas e entidades para que o mesmo se d no mbito da legislao federal. O problema surge com mais freqncia e intensidade no ambiente de trabalho, quando ao empregado no-fumante no resta outra opo a nao ser exercer suas atividades em meio a colegas, clientes ou outras pessoas que fumam no local, agravando-se a situao quando se trata de espao fechado. Neste caso, o ambiente laboral passa a ser um local de agresso sade quando deveria ser o inverso. obrigao do empregador proporcionar a seus empregados

condies saudveis de trabalho, oferecendo um ambiente sadio e isento, tanto quanto possvel, de elementos prejudiciais sade. A proteo sade do trabalhador um direito deste e um dever do empregador que assume os riscos da atividade econmica, o que compreende a adoo de medidas preventivas. Dentre estas, poderiam ser citadas a reduo da carga horria, a instituio de repousos especiais durante a jornada de trabalho mas sobretudo a interrupo das atividades sempre que a medio do nvel de contaminao do pulmo pelo monxido de carbono (CO) atingisse o limite tolervel de partculas por milho, s podendo haver o retorno ao trabalho aps a reduo desse nvel. Persistindo o trabalho em condies insalubres, deve ser reconhecido ao empregado o direito ao respectivo adicional remuneratrio, sem prejuzo da responsabilidade civil do empregador e a reparao dos danos resultantes dessa exposio do empregado aos produtos fumgenos. Sob o enfoque do seguro social, deveria ser o caso de enquadrar-se a hiptese na classificao de doena ocupacional, equiparada a acidente do trabalho, assegurando-se ainda ao trabalhador exposto o direito aposentadoria especial aps um tempo de servio menor que o normal. No se pode olvidar, por fim, que a sade um direito de todos e dever do Estado, mas que para isso devem contribuir tambm o prprio indivduo, a sociedade organizada e as empresas em decorrncia da sua responsabilidade social, em um esforo conjunto destinado a eliminar ou reduzir ao mnimo os efeitos negativos do tabagismo ativo e passivo.

Notas: * Este estudo uma verso ampliada e modificada do artigo Tabagismo no Ambiente de Trabalho publicado naRevista Magister de Direito Trabalhista e Previdencirio, Porto Alegre, a. VI, n. 31, p. 36-54, jul./ago., 2009. [1] Mesmo no Brasil, o cultivo do tabaco bastante antigo e desde h muito normas legais ligadas ao tema, como, por exemplo, o Decreto n. 8.077, de 7-5-1881 (concedeu privilgio ao inventor de uma mquina de destalar fumo) e o Decreto n. 8.679, de 23-9-1882 (aprovou os estatutos da Sociedade Beneficente dos Empregados do Fumo). [2] Ver material no stio da Organizao Mundial da Sade, www.who.int/topics/tobacco/es/. [3] Disponvel em: www.saude.gov.br. Acesso em: 27-6-2009. [4] Disponvel em: www.saude.gov.br. Acesso em: 27-6-2009. Intenso trabalho vem sendo desenvolvido tambm pela Aliana de Controle do Tabagismo, organizao no-governamental voltada promoo de aes para a diminuio do impacto sanitrio, social, ambiental e econmico gerado pela produo, consumo e exposio fumaa do tabaco (mais informaes disponveis em: www.actbr.org.br, acesso em 29-6-2009). [5] Em 1992 j fora proibido o uso do fumo e seus derivados no recinto do Plenrio do Senado Federal (Resoluo do Senado Federal n 94, de 23-12-92). [6] Interessante notar que a lei alude a fumgero enquanto que o seu regulamento adota a expresso fumgenoe s esta ltima est dicionarizada (FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa, 3. ed. rev. atual. Curitiba: Positivo, 2004). [7] BRANDALISE, Vitor Hugo. Donos de bares apiam medida. rea de no-fumante preferida, dizem proprietrios ouvidos pelo Estado. O Estado de S. Paulo, So Paulo, 30 de agosto de 2008, caderno A, p. 38. [8] O grifo no do original. A lei , que dever entrar em vigor no dia 7-8-09, foi regulamentada pelo Decreto n 54.311/09. [9] A medida liminar pedida no foi deferida e a ao ainda est sendo processada. A segunda ao foi a ADI n 42394, ajuizada pela Associao Brasileira de Restaurantes e Empresas de Entretenimento-Abrasel Nacional, que, dentre outros argumentos, sustentou que a lei federal permite a existncia de fumdromos em bares, restaurantes e estabelecimentos congneres, o que foi proibido pela lei estadual. Esta ao foi extinta sem exame de mrito por ilegitimidade ativa. [10] FORMENTI, Lgia. Projeto de lei federal ainda este em anlise na Casa Civil. O Estado de S. Paulo, So Paulo, 30 de agosto de 2008, caderno A, p. 35. [11] GRANDIN, Felipe. Prefeitura de SP no faz valer lei antitabaco. O Estado de S. Paulo, So Paulo, 30 de agosto de 2008, caderno A, p. 35. [12] Disponvel em: www.fd.uc.pt/CI/CEE/OI/OMS/Ficha.htm. Acesso em: 30-6-2009. [13] Disponvel em: www.saude.gov.br. Acesso em: 30-6-2009. [14] Disponvel em: www.inca.gov.br/tabagismo. Acesso em: 30-6-2009. [15] Disponvel em: www.inca.gov.br/tabagismo. Acesso em: 30-6-2009. [16] De outro lado, um preso condenado a mais de 23 anos de recluso em regime fechado, e que sofre de insuficincia respiratria causada pela fumaa de tabaco de seus companheiros de cela, teve indeferido o pedido de liminar para ser transferido para uma unidade prisional reservada a presos no-fumantes sob o fundamento de no haver urgncia que autorizasse o deferimento da liminar. (STJ, proc. n. HC-140464. Disponvel em www.stj.jus.br. Acesso em: 14-7-2009) [17] JOHNS, Paula. Voc a favor da lei contra cigarro em local fechado? Sim. O Estado de S. Paulo, So Paulo, 30 de agosto de 2008, caderno A, p. 35. [18] Campanha nesse sentido desenvolvida pela Aliana de Controle do Tabagismo, que est coletando assinaturas em um abaixo-assinado para alterao da Lei n 9.294/96. Disponvel em: http://www.actbr.org.br/biblioteca/abaixo-conteudo.asp?cod=1. Acesso em: 9-7-09. [19] CANASIRO, Soraya. Apresentao. In: GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Meio ambiente do trabalho: Direito, Segurana e Medicina do Trabalho. p. 11 (grifos do original). [20] NASCIMENTO, A. M. Curso de Direito do Trabalho. p. 433-5 (grifos do original).

[21] MACHADO, Sidnei. O direito proteo ao meio ambiente de trabalho no Brasil: os desafios para a construo de uma racionalidade normativa. p. 46. [22] ROCHA, Julio Cesar de S da. Direito ambiental do trabalho. So Paulo: LTr, 2002. p. 128. [23] SIMM, Zeno. Acosso psquico no ambiente de trabalho. So Paulo: LTr, 2008. p. 158. [24] Promulgada no Brasil pelo Decreto n 93.413/86. [25] Promulgada no Brasil pelo Decreto n 1.254/94. [26] SALIBA, Tuffi Messias. Manual prtico de higiene ocupacional e PPRA. So Paulo: LTr, 2006. p. 229. [27] No stio da ACT-Aliana de Controle do Tabagismo pode ser encontrado um manual sobre Ambientes de Trabalho Livres de Fumo, destinado a tornar a empresa mais segura e saudvel nesse mbito. Disponvel em: http://actbr.org.br/pdfs/SmokefreeToolkit.pdf. Acesso em: 9-7-09. [28] NORONHA, F. apud SIMM, Zeno. Op. cit. p. 171. [29] Idem, ibidem. p. 172. [30] GHERSI. C. A. apud SIMM, Zeno. Op. cit. p. 173. [31] Sobre outros danos passveis de ocorrncia, v. SIMM, Zeno. Op. cit. p. 163 e segs. [32] VENOSA, S. de S. Direito Civil: responsabilidade civil. p. 13 (grifo do original). Certamente, quando o autor se refere a atividade e ato, deve-se entender no apenas uma ao positiva, um facere, mas tambm uma omisso ou inao (non facere) quando existe o dever jurdico de agir, caso contrrio no haveria espao para a responsabilizao civil por omisso. [33] CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 147-8 (grifos do original). [34] VENOSA, S. de S. Op. cit. p. 20-7 (grifos do original). [35] SIMM, Zeno. Op. cit. p. 223. [36] Idem, ibidem, p. 225 (grifos do original). [37] Idem, ibidem, p. 306.

A proibio pelo empregador do uso do fumo no local de trabalho


Marco Antonio Aparecido de Lima* Em artigo publicado em 2007 (Migalhas 1.78119/11/07 - "Proibio total do fumo no ambiente de trabalho. Legtima alternativa empresarial" - clique aqui), tivemos oportunidade de enfrentar o

tema relativo legitimidade de o empregador proibir o uso do fumo no ambiente de trabalho, aproveitando, naquela ocasio, a Consulta Pblica n 29 (clique aqui), de 2 de abril de 2007 - D.O.U de 03/04/2007, promovida pela ANVISA, que dispunha "sobre o funcionamento das salas destinadas exclusivamente para o uso de cigarros, cigarrilhas, charutos, cachimbos ou de qualquer outro produto fumgeno derivado do tabaco que produza fumaa ambiental do tabaco (FAT) nos recintos coletivos, pblicos ou privados." Conforme destacvamos em 2007, apesar de o fumo estar no elenco de drogas de efeitos patolgicos, a lei ainda o considera como droga lcita, assim como as bebidas alcolicas. Entretanto, enquanto a embriaguez alcolica gera efeitos nocivos no trabalho, principalmente no tocante segurana no trabalho e por isso o seu uso em servio, a ponto de causar embriaguez, proibido, o fumo ainda tolerado no ambiente de trabalho.

A lei ainda hoje em vigor - lei 9.294, de 15 de julho de 1996(clique aqui) - probe o uso do fumo apenas em recinto coletivo e ressalva a possibilidade de criao de rea destinada a esse fim. Mas, como destacvamos naquele artigo, o legislador no fez meno ao direito de os empregadores proibirem totalmente o fumo no mbito das empresas, nem referiu se tem obrigao de manter espaos destinados para saciar o vcio de seus empregados fumantes, fato que deixa o empregador sempre em dvida quanto legitimidade de proibir o fumo na empresa, sem abrir espaos para os famigerados "fumdromos". Defendamos em 2007 que era pacfica a orientao de aplicar-se o bom senso, na linha traada pela tendncia da legislao ptria; acentuava-se lcita, dessa forma, a proibio do uso de cigarros e assemelhados pelo empregador se, por exemplo, o ambiente estivesse sujeito a risco (fabricao, utilizao ou armazenamento de inflamveis e explosivos), ou no caso de empresa que manuseasse ou fabricasse alimentos ou medicamentos, quando a proibio patronal categrica, segundo nossa viso, poderia abranger toda a planta industrial, sem obrigao de criao de reas destinadas a empregados fumantes. Destacvamos, ainda, que no h impedimento na proibio do fumo pelo empregador em todo o ambiente empresarial, quando o faz em nome da segurana e a sade da coletividade, bens maiores que se sobrepem ao da minoria fumante. De l para c, a matria recebeu novos contornos, por virtude de PLS que procuraram disciplinar o tema de forma categrica e definitiva, restringindo concretamente o uso do fumo, proibindo-o em todos os ambientes coletivos, incluindo o ambiente de trabalho. Nessa linha, tramita clere o PLS n 315/2008 (clique aqui),que altera a lei 9.294/96, para proibir o uso de produtos de tabaco em ambientes fechados. Referido PLS encontra-se atualmente na CDR - Comisso de Desenvolvimento Regional e Turismo do Senado Federal, pronto para a pauta na referida Comisso, conforme movimento em 21 de junho de 2011, aps ter passado por outras comisses do Senado. Conforme relatrio da referida Comisso, preconiza-se pela aprovao do PLS 315/2008, com emenda que afasta, inclusive, a hiptese de preservao de espaos destinados a fumantes, em ambientes coletivos onde seria amplamente proibido o uso do fumo. Com isso, aproxima-se a nova ordem legal que proibir expressamente o uso do cigarro em recinto coletivo, privado ou pblico, em local coberto e fechado, total ou parcialmente, em dois ou mais lados, de forma permanente ou provisria, onde haja circulao de pessoas. Dessa forma reafirmamos, agora com maior convico, a tendncia legislativa que no s permitir claramente ao empregador a proibio total do uso do fumo no ambiente de trabalho, na sua conceituao mais ampla, vale dizer, em todos os recintos da empresa, como proibir expressamente o uso do fumo no mbito das empresas, pois estaro elas contidas no conceito de recinto coletivo onde ser proibido o fumo, bem como a manuteno de reas destinadas a fumantes. Independentemente da evoluo da lei, hoje j possvel transitar com mais desenvoltura pelo campo da proibio total pelo empregador do uso do fumo na

empresa e pelo fim dos chamados "fumdromos" como reduto obrigatrio interno de fumantes. E as razes no so poucas... Nesse sentido, informa a ANVISA que a fumaa que sai da parte acesa do produto contm os mesmos compostos txicos e cancergenos que a fumaa tragada pelo fumante, porm em nveis bem mais elevados: 3 vezes mais nicotina, 3 vezes mais monxido de carbono, e at 50 vezes mais substncias cancergenas e que, portanto, o fumante causa prejuzos tambm a quem fica exposto fumaa ambiental do tabaco, conhecido como fumante passivo. Informa ainda que a Organizao Mundial de Sade (OMS) adverte que a poluio tabagstica ambiental a maior fonte de poluio em ambientes fechados, e o tabagismo passivo a 3 maior causa de morte evitvel no mundo, perdendo apenas para o tabagismo ativo e o consumo excessivo de lcool. Ora, alm de no existir um modo tecnicamente perfeito de impedir o isolamento dessas substncias txicas em fumdromos, de forma a no contaminar outros ambientes onde trabalham os empregados no fumantes, no faria sentido algum obrigar o empregador a investir pesadamente em equipamentos destinados a tentar neutralizar substncias txicas geradas num espao destinado, na verdade, a saciar o vcio do cigarro, promovendo a manuteno do vcio no organismo do trabalhador fumante. Ademais, as leis e normas trabalhistas que versam sobre a sade do trabalhador esto integralmente voltadas para a preveno e pela preservao da vida dos empregados, razo pela qual a proibio total do uso do fumo no ambiente de trabalho estar sempre perfeitamente alinhada com esses princpios, no havendo a nenhuma atitude discriminatria ou de constrangimento ilegal ao trabalhador fumante. Recorde-se, finalmente, que o cigarro, para a Justia do Trabalho, sequer tem "status" de "utilidade" mesmo quando ofertada gratuitamente pelo empregador fabricante de cigarros, tanto que a Smula n. 367 (clique aqui), II, do TST est assim redigida: "II - O cigarro no se considera salrio utilidade em face de sua nocividade sade. (ex-OJ n 24 - Inserida em 29.03.1996)". Assim, no faz sentido que o prprio Judicirio Trabalhista viesse a reconhecer, em hipottica discusso judicial, a obrigao de o empregador manter locais prprios para o consumo de elemento reconhecidamente prejudicial sade dos trabalhadores! Pelo exposto, em que pese o fato de, mais cedo ou mais tarde, a legislao vir a consagrar claramente a mais ampla proibio do fumo no ambiente de trabalho, entendemos que, desde j lcito ao empregador no s proibir o fumo no mbito do local de trabalho, aqui tomado o conceito de "local de trabalho" da forma mais ampla possvel (reas internas, abertas ou fechadas, canteiros de obras, ptio de servios, etc.), como tambm ser lcito no mais manter os famigerados "fumdromos", sem risco de entender-se que isso violaria direitos trabalhistas ou individuais de quaisquer espcies.

Agora lei: proibido fumar no ambiente de trabalho

A Lei 13.541/2009, de 07/05/2009, e que entrou em vigor no ltimo dia 7 de agosto, j causa de grande preocupao, no somente para os proprietrios de estabelecimentos comerciais, mas tambm para os empresrios em geral. Isso porque a lei estadual aplica-se, inclusive, aos ambientes de trabalho, como expressamente previsto no pargrafo 2 do artigo 2. O pargrafo citado determina que: Fica proibido no territrio do Estado de So Paulo, em ambientes de uso coletivo, pblicos ou privados, o consumo de cigarros, cigarrilhas, charutos ou de qualquer outro produto fumgeno, derivado ou no do tabaco. 2 - Para os fins desta lei, a expresso "recintos de uso coletivo" compreende, dentre outros, os ambientes de trabalho, de estudo, de cultura, de culto religioso, de lazer, de esporte ou de entretenimento, reas comuns de condomnios, casas de espetculos, teatros, cinemas, bares, lanchonetes, boates, restaurantes, praas de alimentao, hotis, pousadas, centros comerciais, bancos e similares, supermercados, aougues, padarias, farmcias e drogarias, reparties pblicas, instituies de sade, escolas, museus, bibliotecas, espaos de exposies, veculos pblicos ou privados de transporte coletivo, viaturas oficiais de qualquer espcie e txis. "A referida legislao cria mais obrigaes para as empresas, que devero no apenas inserir avisos de proibio de fumar em pontos de ampla visibilidade, mas tambm advertir os eventuais infratores", alerta a advogada Solange Fiorussi, do escritrio Maluf e Moreno Advogados Associados. Diante de mais este encargo criado pela lei, importante que as empresas, alm de afixarem os avisos de proibio de fumar nas dependncias da empresa, divulguem comunicados escritos aos seus empregados, informando sobre essa restrio e as penalidades decorrentes da desobedincia. O empregador, nesse caso, pode aplicar advertncias, suspenses e at dispensar o funcionrio por justa causa. Na avaliao da advogada Solange Fiorussi, a dispensa por justa causa uma medida extrema e deve ser aplicada com muita cautela: "A demisso deve ser a ltima conduta a ser adotada pela empresa, aps vrias medidas, como campanhas de educao quanto aos benefcios da nova lei, advertncias escritas e ainda suspenses gradativas, que iro comprovar que a empresa diligenciou para conscientizar o empregado", esclarece a advogada. Para que a empresa melhor se resguarde quanto a eventuais autuaes, conveniente ainda constar no comunicado a ser veiculado aos empregados que, em caso de multa (a multa de R$ 792,50, dobrando o valor em caso de reincidncia), o empregado infrator dever reembolsar a empresa os prejuzos causados, com o desconto dos valores respectivos de sua remunerao. "Esta condio, no entanto, dever constar previamente no contrato de trabalho do empregado, j que os casos de prejuzos causados por culpa, apenas podem ser objeto de desconto se previstos nesse documento". A advogada traa ainda um paralelo entre o fumo e o lcool. Segundo ela, importante observar que o fumo um vcio e que, como tal, pode levar a entendimentos semelhantes aos hoje aplicados aos casos de alcoolismo, que para alguns juzes considerado uma doena. "Considerando a funo social da empresa, os empresrios devem investir primeiramente na educao do funcionrio para que, depois de adotadas todas as cautelas que visam conscientiz-lo, aplicar penalidades", salienta. F O N T E : A S S E S S O R I A D E I M P R E N S A M A L U F E M O R E N O A D V O G A D O S A SS O C I A D O S Palavras-chave: | legislao | O que voc achou? Avalie:

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CONTEDO RELACIONADO COMENTRIOS (1) Para especialista, a CLT no cristalizou ao longo de seus 70 anos Registro profissional j pode ser realizado pela internet Ateno redobrada, antes de dispensar profissionais com doenas graves CNIg simplifica emisso de vistos de trabalho de curta durao Norma de trabalho em altura entra em vigor Sua empresa, o RH e o Jurdico Projeto de lei retrocede incluso e reduz cota para deficientes Pagamento das empresas s entidades sindicais que as representam Seminrio debate relaes e negociaes trabalhistas

Empresas criticam legislao trabalhista Novo Termo de Resciso de Contrato de Trabalho j obrigatrio Empresas tm at 31/01, para se adaptar ao novo termo de resciso de contrato Consequncias do descumprimento das regras de segurana e sade no trabalho Afinal, o que devo pagar ao sindicato da categoria a que perteno? MTE notifica trabalhadores que no sacaram o Abono Salarial Entrega da declarao da RAIS 2012 comea no dia 15 de janeiro Empresas precisaro de certificao digital para transmisso do CAGED At onde vai a estabilidade dos cipeiros? Uma nova obrigao surge para o empregador 101 medidas para modernizar relaes trabalhistas Leandro Ditzel em 14/09/2009: A Lei que proibe fumar em ambientes coletivos visa no somente a proteo do no fumante, mas tambm do fumante que fica um tempo maior longe do cigarro, o que o ajudar de certa forma a se livrar futuramente do vcio do cigarro. A lei protege tambm o meio ambiente com a reduo da poluio tabagstica e a causada pela queima de rovores para a secagem do fumo, reduz a poluio causada pelas guimbas do cigarro e protege as flore

DOENAS CAUSADAS PELO CIGARRO |


As doenas causadas pelo cigarro so responsveis por mais de 5 milhes de mortes por ano em todo o mundo. As trs principais causas de morte relacionadas ao cigarro so os eventos cardiovasculares, principalmente infartos e AVC, doena obstrutiva pulmonar crnica (DPOC) e o cncer de pulmo. Alm destas, existem dezenas de outras doenas graves e deformantes associadas ao hbito de fumar. Nesta postagem mostraremos imagens fortes de algumas destas doenas. Se voc quiser mais informaes sobre os malefcios do fumo e opes de tratamento para parar de fumar, leia: MALEFCIOS DO CIGARRO | Tratamento do tabagismo. Ateno: as fotos abaixo podem ser chocantes para algumas pessoas, por isso esto em tamanho reduzido. Clique nas imagens para v-las em tamanho normal.

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