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09.10.2008

DIREITO ADMINISTRATIVO

9 AULA (PROF. FERNANDA MARINELA)

ATOS ADMINISTRATIVOS:

(cont.)

4. Objeto: o resultado prtico do AA, o AA considerado em si mesmo (aquilo que o AA certifica, atesta). Deve ter efeito jdco imediato. Exigncias do objeto: - lcito: relacionado com o princpio da legalidade. Logo, objeto lcito aquele previsto/autorizado pela lei. - possvel: faticamente possvel. Promoo de servidor falecido AA com objeto impossvel (exceo: legislao militar). - determinado: todos os seus aspectos esto definidos e determinados. Ex: no se pode desapropriar sem detalhamento (imvel x na rua y). 5. Finalidade: o bem jdco que se quer proteger . Aquilo que o administrador busca proteger (bem da vida que se pretende proteger). Essa finalidade deve ser sempre uma razo de interesse pbco. A finalidade , portanto, o efeito jdco mediato (e o objeto o imediato). Desvio de finalidade: vcio ideolgico ou subjetivo. A vontade do administrador est viciada. O ato aparentemente est perfeito. Desvio de finalidade representa defeito em quais elementos do AA? Ex: pai governador que provoca a remoo para bem longe de servidor estadual, que namorado da sua filha. - finalidade (doutrina moderna). - finalidade + motivo (HLM doutrina tradicional). O motivo aparece, pois o administrador mente na razo real (que a inimizade com o namorado da filha e no razes do servio), gerando vcio no motivo. Resumo prtico de elementos do AA. Ex: Dissoluo de passeata tumultuosa: Motivo: tumulto + poder de polcia. O que est antes do ato (passado). Objeto: dissoluo. Ato em si mesmo (presente). Finalidade: manter a ordem pbca. O que se quer proteger (olhar para o futuro).

Questes: - No AA vinculado, os seus elementos so vinculados ou discricionrios? Vinculados. - Onde est a discricionariedade do ato discricionrio? No motivo e no objeto. Grau de liberdade do AA: vinculados (no h liberdade, juzo de valor, opes de escolha, convenincia ou oportunidade preenchidos os requisitos legais, o AP deve praticar o ato) e discricionrios (h liberdade, juzo de valor, opes de escolha, convenincia ou oportunidade). O AP tem alternativas liberdade, convenincia, etc. tudo nos limites da lei).
ELEMENTOS:

AA VINCULADO

AA DISCRICIONRIO

- Competncia - Forma - Motivo - Objeto - Finalidade

vinculada vinculada vinculado vinculado vinculada

vinculada vinculada discricionrio discricionrio vinculada. entendem

OBS:

alguns autores o elemento

que

finalidade pode ser discricionrio. Isso porque a finalidade pode ser dividida entre finalidade em sentido amplo, que se identifica com o interesse pblico em geral (discricionria) e finalidade em sentido estrito, que se encontra definida na prpria norma que regula o ato (vinculada). Ver questo 79 prova TRF-5 2009.

Ato vinculado: preenchidos os requisitos, o administrador deve praticar. Ex: defiro aposentadoria. - Motivo (que o fato e o fundamento jdco que leva prtica do ato ): 60 anos de idade + 35 contribuio. - Objeto (resultado prtico do AA): o defiro. Ato discricionrio: permisso de uso de bem pbco (calada) para colocao de mesinhas de bar: - Motivo: rua tranqila. uma valorao.

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- Objeto: o defiro, que vinculado ao motivo. Se a rua fosse reputada perigosa, a resposta seria indefiro. O administrador estar valorando. Essa convenincia + oportunidade, exteriorizada no juzo de valor, o mrito do AA. Mrito, portanto, no motivo+objeto. Mrito convenincia + oportunidade (a liberdade e o juzo de valor a discricionariedade) e no motivo + objeto.
OBS:

Ato vinculado pode ser revisto pelo PJ. J o discricionrio tb pode, no que tange

legalidade. O PJ pode rever o motivo e o objeto do AA discricionrio? Pode, apenas no que tange legalidade em sentido amplo CF + lei (objeto lcito, possvel, determinado, etc.) . Ele s no ir rever o juzo de valor (conv + oportunidade). Mas o PJ pode rever o mrito (a discricionariedade convenincia + oportunidade) do AA? Objetivamente falando, no. Observar que a anlise de razoabilidade, proporcionalidade e eficincia uma anlise/controle de legalidade (compatibilidade com a CF e com a lei) e no de mrito. Muito embora esse controle acabe por atingir o mrito do AA (quando o controle feito com base em princpios constitucionais), ele no pode ser considerado de mrito. Logo, quando o PJ faz controle de legalidade, acaba por atingir a liberdade e o mrito do administrador. No caso de um municpio fazer uma escola em lugar de um hospital, isso mrito, que no pode ser mudado. Mas se o municpio faz uma praa, o PJ pode rever essa deciso ante a falta de razoabilidade e proporcionalidade (controle de legalidade, que acaba atingindo a liberdade do administrador). * CABM: A forma e a finalidade so elementos vinculados no AA discricionrio. Mas, se pela vontade da lei o adm tenha alternativas (como no caso de a lei dar ao administrador 2 formas, com liberdade para escolher, sendo ambas alternativas de interesse pbco), esses elementos sero discricionrios (escolher dentro do que a lei possibilita art. 62, Lei 8666). Atributos/caractersticas do AA: 4, de acordo com a moderna doutrina: 1. presuno de legitimidade: leia-se presuno relativa (juris tantum que admite prova em contrrio) de legitimidade (regra moral) + legalidade (obedincia lei) + veracidade (ato verdadeiro). De quem o nus da prova de ilidir a presuno relativa? Geralmente o administrado, que sofre as conseqncias do AA. A conseqncia prtica do AA gozar de presuno a sua aplicao imediata.

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2. auto-executoriedade: significa praticar o ato independentemente do PJ e sem a sua presena. Ateno, pois muitos autores admitem que a auto-executoriedade seria conseqncia da presuno de legitimidade. Alm disso, esse atributo no impede o controle pelo PJ, tampouco dispensa o formalismo, pois toda finalidade da lei deve ser cumprida. Divergncia quanto diviso da auto-executoriedade em exigibidade (AP pode tomar deciso sem PJ) e executoriedade (executar sem a participao do PJ), que estar prevista em lei ou a situao for urgente. Normalmente, a sano pecuniria no tem executoriedade, muito embora tenha exigibilidade. Logo, a auto-executoriedade no est presente em todos os AA, pois ela depende dos dois elementos exigibidade e executoriedade. 3. imperatividade: est presente em todos os atos? Uma certido tem imperatividade? Uma certido no obriga ningum a nada. Em regra, os AA so obrigatrios e imperativos, significando coercibilidade. No contedo da imperatividade est a obrigatoriedade. Ela est presente nos atos que instituem uma obrigao, e no em meros atos enunciativos (como a certido). Logo, nem todo AA tem o atributo da imperatividade. 4. tipicidade: MSZP definiu inicialmente esse instituto. Fazer analogia com o DP. Para o Dto Administrativo, cada AA como se fosse um tipo penal, tendo aplicabilidade em situaes determinadas (cada ato tem a sua aplicao), no podendo o AA ser utilizado em qualquer situao. Classificao dos AA: veremos as principais, as que mais aparecem em prova:
OBS:

cuidado com a classif de HLM.

Quanto aos destinatrios: - gerais: podem ser oponveis contra a comunidade como um todo, no tendo destinatrio determinado. So atos impessoais. -individuais: H destinatrio determinado. Ex: desapropriao, que pode ter um ou mais destinatrios determinados. Se h um destinatrio, o AA individual e singular. Se contempla outros destinatrios, tratar-se- de ato plrimo. Quanto ao alcane: - interno: produz efeitos somente dentro da AP. - externo: produz efeitos dentro e fora da AP.

Quanto ao grau de liberdade: - vinculado: o AP deve praticar o ato. - discricionrio: tem juzo de valor, conv e oportunidade, em que o AP tem juzo de valor. Quanto ao objeto: - imprio: a AP est em posio de superioridade. - gesto: a AP est em posio de igualdade com o particular. Quanto formao de liberdade (Ver Jos dos Santos Carvalho Filho, 15 Ed., p. 114115): - ato simples: se torna perfeito e acabado com uma nica manifestao de vontade. - composto: se torna perfeito e acabado com duas manifestaes de vontade, sendo que as manifestaes devem emanar do mesmo rgo, com a primeira principal (quem decide subordinado) e a segunda secundria (quem ratifica o chefe). As manifestaes so desiguais. Ver pareceres da SRFB. - complexo: se torna perfeito e acabado com duas manifestaes de vontade, em rgos diferentes, mas com o mesmo patamar de igualdade. Ex: nomeao de dirigente de agncia reguladora, em que o SF se manifesta e o Presidente nomeia. Quanto modalidade: - ato normativo: aquele que regulamenta e disciplina uma dada situao. Ex: regulamento. Ato normativo exerccio de qual dos poderes da AP? Do poder regulamentar e do poder de polcia (limite de velocidade, de andares, etc.). - ato ordinatrio: vai escalonar e estruturar os quadros da AP. Ato ordinatrio exerccio de qual dos poderes da AP? Hierrquico. - ato enunciativo: que certifica (certido), atesta (atestado) ou emite uma opinio (parecer), no tendo contedo decisrio. - ato negocial: que contempla coincidncia de vontades entre o poder pbco e o particular. Ex: colocao de mesinha em calada. - ato punitivo: institui uma sano, sendo exerccio do poder disciplinar ou do poder de polcia (multa de trnsito, fechamento de estabelecimento). Quanto formao e efeitos do AA: ficaremos com a doutrina moderna. Consideraes iniciais:

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Perfeio: AA perfeito o que cumpriu sua trajetria, vencendo o ciclo de sua formao (ex: SF se manifestou e Presidente nomeou dirigente de agncia reguladora 2 manifestaes de vontade). DA no mexe no elemento perfeio do ato, que sempre aparece como tendo sido cumprido. Para a doutrina moderna, o AA deve ser sempre perfeito e esse requisito deve ser intocado. Validade: nada mais do que o ato que preencheu todos os requisitos. Produz efeitos como se vlido fosse, at ser declarado invlido. Esse requisito pode ser alterado. Eficcia: aptido para produzir aos efeitos. Ex: publicao condio de eficcia (art. 61, par nico, Lei 8666). Esse requisito pode ser alterado. AA pode ser perfeito, vlido e ineficaz. Exemplo da publicao do art. 61, par nico, Lei 8666. Contrato administrativo no publicado. AA tb pode ser perfeito, invlido e eficaz. Exemplo: concurso invlido que nomeia servidor que j estava h 1 ano no cargo. O ato invlido produz efeitos at a sua declarao de invalidade, ato este que possui efeitos ex tunc. um AA invlido e eficaz. AA pode ser perfeito, invlido e ineficaz? Sim, no caso de contrato invlido e ineficaz (quando a AP se esquece de publicar o contrato). - Efeitos tpicos: esperados. So os efeitos principais. Ex: desapropriao. - Efeitos atpicos: 1. secundrios/reflexos: ex: desapropriao de imvel de X, locado para Y. O efeito tpico atingir X, mas acaba por atingir Y, que no era diretamente interessado. Este o efeito atpico ou secundrio reflexo (ou reflexivo), pois atinge terceiro estranho prtica do ato. 2. preliminares: A obrigao do presidente de se manifestar anterior ao aperfeioamento do ato de nomeao do diretor da agncia reguladora, que um ato complexo. CABM chama isso de efeito prodrmico/preliminar, que aparece em atos compostos ou complexos. Logo, um efeito atpico do AA, surgindo antes do aperfeioamento do ato, significando a obrigao de a segunda autoridade se manifestar quando a primeira j o fez . J o efeito tpico o preenchimento do cargo propriamente dito.
No Direito Administrativo, o efeito prodrmico deve ser analisado dentre os efeitos do ato administrativo. O ato administrativo pode produzir efeitos tpicos e atpicos. Os primeiros, tambm conhecidos como efeito principal, so aqueles efeitos normais, ou seja, normalmente esperados de um determinado ato. J os atpicos, podemser compreendidoscomo efeitos inesperados, para os quais o ato nofoi praticado .

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A doutrina divide esses efeitos atpicos em reflexos (quando o ato administrativo atinge terceira pessoa) e prodrmicos (preliminar). Esse ltimo somente se opera quando o ato administrativodepende de duas manifestaes,e, havendoa primeira, cria-se a necessidadeda segunda . Em outras palavras, trata-se de efeitoqueocorreantesda conclusodo ato, antesdo efeitoprincipal .

Controle/reviso/desfazimento/extino de AA: - Como possvel retirar um AA do mundo jdco? 1 Cumprimento dos seus efeitos: prazo, concluso de obra, etc. Concluso de objeto ou vencimento do prazo. 2. Desaparecimento do sujeito (ex: falecimento) ou do objeto (terreno de marinha, que atribudo ao particular por enfiteuse, proibida pelo NCC, mantidas as antigas. A gua do mar avana e engole a casa. O terreno de marinha desaparece, assim como a respectiva enfiteuse, que desaparece pela perda do objeto). 3. Renncia: gera extino do AA pelo desinteresse da parte. 4. Retirada pelo prprio poder pbco. - Anulao: - Revogao:
CONCURSO. APOSTILHAMENTO. SEGURANA JURDICA. O impetrante prestou concurso pblico, em 1993, para o cargo de agente da Polcia Federal. Por fora de medida liminar concedida nos autos de ao ordinria que ajuizou, foi nomeado, empossado e cumpriu com sucesso todo o estgio probatrio inerente ao cargo. Sucede que a Administrao, com o fim de regularizar sua situao funcional e de outros que se mantinham no cargo por fora de deciso judicial, como forma de acordo, expediu despacho ministerial em 2003 no qual previa a exibio de vrios documentos como requisitos ao apostilhamento dessas pessoas. Aps apresentar todos os documentos exigidos, principalmente a prova de desistncia da ao judicial que lhe assegurava o cargo, o impetrante viu concretizado seu apostilhamento mediante portaria datada de 2006 e continuou a exercer suas atividades decorrentes do cargo pblico. Contudo, em 2008, foi notificado pela diretoria de pessoal a apresentar a deciso judicial que o amparava, sob pena de revogao da citada portaria, isso em razo de a Administrao, em autotutela, ter detectado que, ao tempo do apostilhamento, o impetrante no contava com a proteo de deciso judicial, pois no mais vigorava a liminar que lhe assegurava o cargo . Vem da a impetrao do mandado de segurana, anotada a circunstncia de que o impetrante exerce o cargo h mais de 12 anos e so passados mais de trs do apostilhamento. Nesse contexto, ao prosseguir o julgamento, a Seo entendeu conceder a segurana. O Min. Jorge Mussi, em voto vista, aduziu no ser possvel reconhecer a aplicao da teoria do fato consumado a essa situao , tal qual pregam as decises das Turmas da Terceira Seo do STJ e do prprio STF. Todavia, entendeu ser plenamente aplicvel o resguardo ao princpio constitucional da segurana jurdica, em seu aspecto objetivo (estabilidade das relaes jurdicas) e subjetivo (proteo confiana), em superposio regra da livre revogao dos atos administrativos ilcitos, tal como tambm apregoa o STF. Anotou que a ilegalidade apurada no decorreu de dolo do impetrante, no houve dano ao errio e sua manuteno no cargo no viola direito ou interesse de terceiro, afora o descaso com que atuou a Administrao a no afastar do cargo o impetrante quando da cassao da liminar (1999) e sua inrcia no momento em que recebeu a documentao necessria para a transao (2003), a corroborar que o ato de apostilhamento pode ser mantido. Precedentes citados do STF: AgRg no RE 476.782-MG, DJe 12/5/2006, e MS 24.268-MG, DJ 17/9/2004; do STJ: AgRg no REsp

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1.074.862-SC, DJe 26/10/2009, AgRg na MC 15.234-PA, DJe 3/5/2010, e RMS 20.572-DF, DJe 15/12/2009. MS 13.669-DF, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 22/5/2010.