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O Direito Comercial e o novo Cdigo Civil brasileiro - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

Jus Navigandi http://jus.com.br

O Direito Comercial e o novo Cdigo Civil brasileiro

http://jus.com.br/revista/texto/3004
Publicado em 07/2002

Marcelo Gazzi Taddei (http://jus.com.br/revista/autor/marcelo-gazzi-taddei)

1.Introduo
Em janeiro de 2002 foi promulgado, finalmente, o novo Cdigo Civil brasileiro (Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002), criticado por muitos em razo do longo tempo em que esteve em trmite no Congresso Nacional, j que o projeto de 1975 (Projeto n 634/75). O novo Cdigo Civil destaca-se por disciplinar a matria civil e tambm a matria comercial, realizando no pas, a exemplo do que ocorreu na Itlia em 1942, a unificao legislativa do Direito Privado tradicional. O novo Cdigo Civil entrar em vigor em janeiro de 2003, revogando expressamente o Cdigo Civil de 1916 (Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1916) e a Parte Primeira do Cdigo Comercial (Lei n 556, de 25 de junho de 1850), que trata do "Comrcio em Geral". Em razo da referida unificao legislativa, necessrio destacar alguns aspectos referentes autonomia jurdica do direito comercial e a evoluo proporcionada a esse ramo do Direito Privado com o surgimento do novo Cdigo, afastando-se, de imediato, qualquer entendimento precipitado que possa sugerir o fim ou o desprestgio do direito comercial no pas pela insero de suas normas fundamentais no Cdigo Civil. A autonomia legislativa de determinado ramo do direito resulta de uma opo do legislador. O fato do direito comercial possuir as suas normas fundamentais inseridas em um Cdigo ao lado das normas do direito civil no prejudica a sua autonomia jurdica. No novo Cdigo Civil, a matria de natureza comercial disciplina no Livro II da Parte Especial, que possui 229 artigos e denomina-se "Do Direito de Empresa", no se confundindo a natureza comercial desses dispositivos com os demais artigos do Cdigo. Portanto, a matria comercial no se confunde com a matria civil no novo Cdigo Civil, sendo um dos fatores que evidenciam a autonomia jurdica do direito comercial. Embora possam ser apresentadas vrias crticas ao novo Cdigo Civil, no se pode deixar de ressaltar os benefcios proporcionados ao direito comercial, como por exemplo, a adoo da teoria da empresa nas suas normas fundamentais, que vem consolidar a ampliao da abrangncia do direito comercial no pas, tendncia verificada nos ltimos trinta anos na doutrina, na legislao e na jurisprudncia. O novo Cdigo Civil brasileiro, ao adotar a teoria da empresa para disciplinar a matria comercial, rompe o perodo de transio vivido pelo direito comercial desde 1970 no Brasil, afastando-o da antiga idia francesa da enumerao artificial de atos de comrcio na lei segundo o gnero da atividade, que exclua do regime comercial importantes atividades econmicas, como por exemplo, a prestao de servios em geral e a atividade imobiliria. A teoria da empresa elaborada pelos italianos no se preocupa com o gnero da atividade econmica, o que importa para a teoria da empresa o desenvolvimento da atividade econmica mediante a organizao de capital, trabalho, tecnologia e matria-prima, que resulta na criao e na circulao de riquezas. Com a teoria da empresa, o direito comercial passa a ser baseado e delimitado na atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, libertando-se da arbitrria diviso das atividades econmicas segundo o seu gnero, como previa a teoria dos atos de comrcio. O novo Cdigo Civil brasileiro surge como referncia do incio de uma nova fase do direito comercial brasileiro, contribuindo para a sua evoluo no pas, ao contrrio do que possa sugerir, de imediato, a unificao legislativa realizada. O Cdigo Civil de 2002 aparece para transpor o perodo de transio do direito comercial, consolidando-o como o direito da empresa, maior e mais adequado para disciplinar o desenvolvimento das atividades econmicas no pas. Questiona-se, entretanto, se essa evoluo no poderia resultar de uma legislao autnoma que reformasse o Cdigo Comercial sem inserir normas comerciais no bojo do Cdigo Civil.

2. Do direito comercial ao direito empresarial

Para entender o atual direito comercial mostra-se necessrio ressaltar os principais aspectos de sua evoluo histrica. O surgimento do direito comercial relaciona-se ascenso da classe burguesa, originando-se da necessidade dos comerciantes da Idade Mdia possurem um conjunto de normas para disciplinar a atividade profissional por eles desenvolvida. Reunidos em corporaes de ofcio, os comerciantes criaram o direito comercial com base nos usos e costumes comerciais difundidos pelos povos que se dedicaram

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atividade comercial, dentre os quais destacam-se os gregos e os fencios. Esses povos antigos trouxeram importantes contribuies na rea do comrcio martimo, permitindo o surgimento de importantes institutos jurdicos incorporados pelo direito comercial no decorrer de sua evoluo histrica. O direito comercial aparece na Idade Mdia com um carter eminentemente subjetivista, j que foi elaborado pelos comerciantes reunidos nas corporaes para disciplinar suas atividades profissionais, caracterizando-se, no incio, como um direito corporativista e fechado, restrito aos comerciantes matriculados nas corporaes de mercadores. Criado para disciplinar a atividade profissional dos comerciantes, o direito comercial nasce como um direito especial, autnomo em relao ao direito civil, o que lhe permitiu alcanar autonomia jurdica, possuindo uma extenso prpria, alm de princpios e mtodos caractersticos, que contriburam para a sua consolidao como disciplina jurdica autnoma. O prestgio e a importncia das corporaes comearam a se enfraquecer com o mercantilismo, que fortaleceu o Estado e afastou das corporaes de mercadores a elaborao das normas comerciais e sua respectiva aplicao pelos cnsules, que eram os juzes eleitos pelos comerciantes nas corporaes para decidir os conflitos de natureza comercial. As primeiras codificaes das normas comerciais surgiram na Frana, com as Ordenaes Francesas. A primeira Ordenao, de 1673, tratava do comrcio terrestre e ficou conhecida como Cdigo Savary. Em 1681 surgiu a Ordenao da Marinha, que disciplinava o comrcio martimo. As Ordenaes Francesas tiveram vigncia por um longo tempo e o Cdigo Savary foi a base para a elaborao do Cdigo de Comrcio Napolenico de 1807, responsvel pela objetivao do direito comercial, afastando-o do aspecto subjetivo da figura do comerciante matriculado na corporao. Com o Cdigo Comercial francs de 1807 o direito comercial passou a ser baseado na prtica de atos de comrcio enumerados na lei segundo critrios histricos, deixando de ser aplicado somente aos comerciantes matriculados nas corporaes. De acordo com a teoria francesa dos atos de comrcio, a matria comercial deixa de ser baseada na figura do comerciante da Idade Mdia e passa a ser definida pela prtica dos atos de comrcio enumerados na lei. Assim, para se qualificar como comerciante e submeter-se ao direito comercial, deixou de ser necessrio pessoa que se dedica a explorao de uma atividade econmica pertencer a uma corporao, bastando a prtica habitual de atos de comrcio. Essa objetivao do direito comercial atendia aos princpios difundidos pela Revoluo Francesa em 1789. Na enumerao realizada nos artigos 632 e 633 do Cdigo francs, o legislador considerou de natureza comercial os atos que eram tradicionalmente realizados pelos comerciantes na sua atividade, no sendo possvel identificar nessa enumerao legal qualquer critrio cientfico para definir quando um ato ou no de comrcio. Ao enumerar os atos de comrcio, o legislador baseou-se em fatores histricos, sendo esse o grande problema da teoria francesa, que se mostrou bastante limitada diante da rpida evoluo das atividades econmicas, tornando-se uma teoria ultrapassada por no identificar com preciso a matria comercial, j que no foi possvel a identificao de um elemento de ligao entre os atos de comrcio previstos na lei. A enumerao legal dos atos de comrcio apresenta natureza exemplificativa e, sabendo-se que novas atividades econmicas surgiriam, coube a doutrina elaborar uma frmula para se definir a comercialidade das relaes jurdicas. Entretanto, jamais se conseguiu criar um critrio seguro para se definir a comercialidade de um ato com base na teoria francesa, j que os atos de comrcio foram selecionados e inseridos na lei tendo como referncia apenas o fato de serem praticados pelos comerciantes no exerccio de sua profisso. Assim, atividades econmicas que tradicionalmente no eram desenvolvidas pelos comerciantes, como a atividade imobiliria, a prestao de servios em geral e a atividade agrcola, foram afastadas do regime comercial. A ausncia de um critrio cientfico na separao das atividades econmicas em civis e comerciais e a excluso de importantes atividades do regime comercial em razo do seu gnero, constituram os principais fatores para o desprestgio da teoria francesa, contribuindo para a sua superao. Em consonncia com o desenvolvimento das atividades econmicas e de acordo com a tendncia de crescimento do direito comercial, surgiu na Itlia uma teoria que substituiu a teoria francesa, superou os seus defeitos e ampliou o campo de abrangncia do direito comercial. Essa teoria, denominada de teoria jurdica da empresa, caracteriza-se por no dividir as atividades econmicas em dois grandes regimes, como fazia a teoria francesa, e foi inserida no Cdigo Civil italiano de 1942, que ficou conhecido por ter realizado a unificao legislativa do direito privado na Itlia. A teoria da empresa elaborada pelos italianos afasta o direito comercial da prtica de atos de comrcio para incluir no seu ncleo a empresa, ou seja, a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. Com a teoria da empresa, deixa de ser importante o gnero da atividade econmica desenvolvida, no importando se esta corresponde a uma atividade agrcola, imobiliria ou de prestao de servios, mas que seja desenvolvida de forma organizada, em que o empresrio rene capital, trabalho, matria-prima e tecnologia para a produo e circulao de riquezas. De acordo com a teoria da empresa, o direito comercial tem o seu campo de abrangncia ampliado, alcanando atividades econmicas at ento consideradas civis em razo do seu gnero. A teoria da empresa, ao contrrio da teoria francesa, no divide as atividades econmicas em dois grandes regimes (civil e comercial), prev um regime amplo para as atividades econmicas, excluindo desse regime apenas as atividades de menor importncia, que so, a princpio, as atividades intelectuais, de natureza literria, artstica ou
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cientfica. Segundo a teoria da empresa, a atividade agrcola tambm pode estar afastada do direito comercial, j que cabe ao seu titular a opo pelo regime comercial, que ocorre mediante o registro da atividade econmica no Registro Pblico de Empresas, realizado no Brasil pelas Juntas Comerciais. Considerando o ncleo que delimita a matria comercial ao longo de sua evoluo histrica, pode-se dividir o desenvolvimento do direito comercial em trs perodos. O primeiro perodo, do Sc. XII ao Sc. XVIII, denominado de perodo subjetivo corporativista ou perodo subjetivo do comerciante, tem como ncleo do direito comercial a figura do comerciante matriculado na corporao. O segundo perodo, compreendido entre o Sc. XVIII e o Sc. XX, inicia-se com o Cdigo de Comrcio Napolenico de 1807 e tem como ncleo os atos de comrcio. O terceiro e atual perodo de evoluo histrica do direito comercial inicia-se com o Cdigo Civil italiano de 1942 e tem como ncleo a empresa, compreendendo o Sc. XX at nossos dias.

3. A evoluo do direito comercial brasileiro

O direito comercial brasileiro tem origem em 1808 com a chegada da famlia real portuguesa ao Brasil e a abertura dos portos s naes amigas. Da sua origem at o surgimento do Cdigo Comercial brasileiro, disciplinavam as atividades comerciais no pas as leis portuguesas e os Cdigos Comerciais da Espanha e da Frana, j que entre as leis portuguesas existia uma lei (Lei da Boa Razo) prevendo que no caso de lacuna da lei portuguesa deveriam ser aplicadas para dirimir os conflitos de natureza comercial as leis das naes crists, iluminadas e polidas. Por essa razo, nessa primeira fase do direito comercial brasileiro a disciplina legal das atividades comerciais mostrava-se bastante confusa. Em 1834, uma comisso de comerciantes apresentou ao Congresso Nacional um projeto de Cdigo Comercial, que aps uma tramitao de mais de 15 anos originou o primeiro cdigo brasileiro, o Cdigo Comercial (Lei n 556, de 25 de junho de 1850), que foi baseado nos Cdigos de Comrcio de Portugal, da Frana e da Espanha. O Cdigo Comercial brasileiro adota a teoria francesa dos atos de comrcio, podendo-se, entretanto, identificar traos do perodo subjetivo na lei de 1850, em razo do art. 4 prever que somente os comerciantes matriculados em alguns dos Tribunais de Comrcio do Imprio podero gozar dos privilgios previstos no Cdigo Comercial. Cumpre ressaltar que embora o Cdigo Comercial brasileiro seja baseado na teoria dos atos de comrcio, em nenhum dos seus artigos ele apresenta a enumerao dos atos de comrcio, como faz o Cdigo Comercial francs de 1807 nos artigos 632 e 633. Essa ausncia da enumerao dos atos de comrcio no Cdigo Comercial foi proposital, justificando-se pelos problemas que a enumerao causava na Europa, onde eram conhecidas grandes divergncias doutrinrias e jurisprudenciais referentes caracterizao da natureza comercial ou civil de determinadas atividades econmicas em razo da enumerao legal dos atos de comrcio. Temendo que essas divergncias e disputas judiciais se repetissem no pas, o legislador brasileiro preferiu, aps grandes discusses na fase de elaborao do Cdigo Comercial, no inserir a enumerao dos atos de comrcio na Lei n 556, de 1850. Entretanto, no foi possvel ao legislador brasileiro escusar-se de apresentar uma enumerao legal dos atos de comrcio no pas, que foi realizada no Regulamento n 737 de 1850, especificamente nos artigos 19 e 20. O Regulamento n 737 tratava do processo comercial e a enumerao dos atos de comrcio baseou-se no Cdigo de Comrcio francs. At 1875, a enumerao dos atos de comrcio constante no Regulamento n 737 era utilizada para delimitar o contedo da matria comercial para o fim jurisdicional e para qualificar a pessoa como comerciante no pas. Em 1875 os Tribunais de Comrcio foram extintos e com a unificao do processo deixou de ser necessrio para o fim jurisdicional diferenciar a atividade comercial da atividade civil. Assim, sob o aspecto processual, a teoria dos atos de comrcio perdeu a sua importncia no Brasil, mas continuou a ser necessria para diferenciar o comerciante do no comerciante, j que a lei prev um tratamento diferenciado para aquele que desenvolve uma atividade econmica de natureza comercial, sendo o principal exemplo dessa diferenciao a Lei de Falncia (Dec.-Lei n 7.661, de 21 de junho de 1945), pela qual somente podem se beneficiar da concordata e submeter-se falncia quem exerce atividade econmica de natureza comercial. O Regulamento n 737 de 1850 foi revogado em 1939 pelo Cdigo de Processo Civil e desde ento deixou de existir no pas um diploma legal que apresente a enumerao dos atos de comrcio, dificultando a definio da comercialidade das relaes jurdicas no Brasil a ponto de no existir at o surgimento do novo Cdigo Civil um critrio seguro para se definir o contedo da matria comercial. Essa dificuldade justifica-se por vrios motivos. A teoria dos atos de comrcio, por sua prpria natureza, no permite a criao de um critrio cientfico para se definir a natureza comercial de um ato, surgindo um grande problema quando determinado ato no se encontra enumerado na relao da lei. No Brasil, esse problema intensifica-se porque desde 1939 no existe nem mesmo na legislao vigente a enumerao dos atos de comrcio. Se no bastasse, nas ltimas dcadas, vrias leis brasileiras de natureza comercial passaram a apresentar fortes traos da teoria da empresa e a doutrina nacional passou a se dedicar ao estudo dessa teoria italiana, prestigiando-a em detrimento teoria francesa, o que acabou refletindo em vrias decises dos Tribunais brasileiros.

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Todo esse contexto fez com que a definio da comercialidade das relaes jurdicas no pas se transformasse em um grande problema. Nessa difcil tarefa em delimitar o contedo da matria comercial utilizou-se como referncia os atos de comrcio enumerados no revogado Regulamento n 737 de 1850, o disposto em lei como sendo matria comercial (sociedades annimas, empresas de construo civil) e a jurisprudncia, j que vrias decises envolvendo complexos casos passaram a definir a natureza comercial de certas atividades econmicas. Na delimitao do contedo da matria comercial pode-se identificar em vrias ocasies a adoo da teoria da empresa para definir como comercial a natureza de determinada atividade econmica, evidenciando a influncia e o prestgio da teoria italiana no direito brasileiro. Nesse sentido, destacam-se decises considerando de natureza comercial clnicas de servios mdicos, sales de cabeleireiros, empresas de publicidade e tambm a atividade pecuria. Essas atividades, pela teoria dos atos de comrcio estariam, em regra, afastadas do regime comercial e, consequentemente, no estariam submetidas falncia e no poderiam obter concordata. As dificuldades encontradas na definio da comercialidade das relaes jurdicas e a adoo da teoria da empresa para caracterizar determinadas atividades econmicas como comerciais caracterizam o perodo de transio do direito comercial brasileiro nos ltimos 30 anos. Esse perodo transitrio entre a teoria dos atos de comrcio, presente no Cdigo Comercial e na Lei de Falncia, e a teoria da empresa, prestigiada pela doutrina e pela jurisprudncia e presente em importantes leis comerciais (p. ex.: Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976 - Lei das Sociedades Annimas; Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994 - Lei de Registro Pblico de Empresas; Lei n 8.884, de 20 de julho de 1994 - Lei de Defesa da Livre Concorrncia; Lei n 9.279, de 14 de maio de 1996 - Lei da Propriedade Industrial; Lei n 9.841, de 5 de outubro de 1999 - Novo Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte), finalmente superado com o surgimento do novo Cdigo Civil brasileiro.

4. O direito de empresa no novo Cdigo Civil brasileiro

O novo Cdigo Civil brasileiro possui 2.046 artigos e divide-se, fundamentalmente, em Parte Geral e Parte Especial. A Parte Geral possui trs Livros: I. Das Pessoas; II. Dos Bens; III. Dos Fatos Jurdicos. A Parte Especial contm cinco Livros: I. Do Direito das Obrigaes; II. Do Direito de Empresa; III. Do Direito das Coisas; IV. Do Direito de Famlia; V. Do Direito das Sucesses. As disposies finais e transitrias esto previstas no Livro Complementar. As normas fundamentais do direito comercial esto presentes no Livro II da Parte Especial do Cdigo Civil de 2002, denominado "Do Direito de Empresa". Esse Livro II foi baseado no Cdigo Civil italiano de 1942, famoso por ter realizado a unificao formal ou legislativa do Direito Privado na Itlia, mas que se destaca realmente sob o aspecto jurdico por apresentar uma teoria nova para disciplinar as atividades econmicas, a teoria da empresa, que substitui com vantagens a imprecisa e ultrapassada teoria dos atos de comrcio. Em relao ao direito comercial a grande evoluo proporcionada pelo novo Cdigo Civil foi a introduo da teoria da empresa nas suas normas fundamentais e a consequente revogao da Parte Primeira do Cdigo Comercial de 1850, permitindo a superao da teoria dos atos de comrcio e a harmonizao do tratamento legal da disciplina privada da atividade econmica no pas. Para Mrcio Antnio Inacarato, "por ironia a entranhados comercialistas, o conceito diferenciador do novo direito comercial nos vir do bojo de um Cdigo Civil, nem por isto, pelo grande significado prtico e cientfico que representa, devemos deixar de o exaltar". Com o novo Cdigo Civil, o direito comercial afasta-se daquela equivocada imagem de uma disciplina retrgrada e envelhecida, associada ao vetusto Cdigo Comercial de 1850 e espera-se, para a harmonizao dessa nova fase do direito comercial brasileiro, entre os ajustes que se mostram necessrios, a reforma da Lei de Falncia (Dec.-Lei n 7.661, de 1945), que ainda apresenta traos da teoria dos atos de comrcio. O Livro II da Parte Especial no trata de todos os institutos jurdicos comerciais em seus 229 artigos. Importantes temas comerciais no esto disciplinados no novo Cdigo Civil. O Livro "Do Direito de Empresa" no disciplina a falncia e a concordata, no trata dos ttulos de crdito em espcie, remete para a lei especial a disciplina legal da sociedade annima, no se refere aos bens industriais (marcas de produtos ou servios, desenho industrial, inveno e modelo de utilidade), no disciplina a concorrncia empresarial e no faz referncia a importantes contratos empresariais. O fato desses importantes institutos jurdicos no serem abordados pelo novo Cdigo Civil, se por um lado so objeto de crticas da doutrina, por outro lado evidenciam a caracterstica fragmentria do direito comercial, que dificulta a codificao dos seus principais institutos jurdicos e contribui para a existncia de uma grande quantidade de leis especiais, mais adequadas ao dinamismo exigido para as normas comerciais. O direito comercial um ramo do direito privado que adota o mtodo indutivo, acompanhando o desenvolvimento das atividades econmicas, o que torna as suas normas extremamente dinmicas. Esse fato caracteriza a fragmentariedade do direito comercial, afastando desse ramo jurdico a tendncia da codificao, mais adequada ao direito civil, de normas estticas e de carter conservador em razo da utilizao do mtodo dedutivo, que valoriza as tradies de uma sociedade, mostrando-se pouco receptivo s novas tendncias. As normas dinmicas do direito comercial adequam-se melhor em leis especiais, a tendncia inovadora e a dinamicidade desse ramo jurdico de tendncias profissionais devem estar disciplinadas, preferencialmente, fora da estrutura pesada de um Cdigo. Em consonncia com a caracterstica fragmentria do direito comercial, Newton de Lucca destaca a tendncia atual de descodificao do
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direito privado, ressaltando ser "cada vez maior o nmero de leis esparsas ou de microssistemas" (LUCCA, 2000, p. 53). Paralelamente s crticas levantadas sobre a ausncia de certos institutos jurdicos no novo Cdigo Civil, lembra-se a necessidade premente da organizao no pas da disciplina legal dos ttulos de crdito, to almejada por Rubens Requio (REQUIO, 1998, p.343), principalmente no que se refere letra de cmbio e nota promissria, disciplinadas pela confusa conjugao do Dec. n 2.044, de 1908 e pelo Dec. n 57.663, de 1966. O Cdigo Civil de 2002 refere-se aos ttulos de crdito no Livro I da Parte Especial (Do Direito das Obrigaes), entretanto, o Ttulo VIII (Dos Ttulos de Crdito) apresenta dispositivos que tratam de forma genrica os ttulos de crdito, no os disciplinando em espcie. Os dispositivos referentes aos ttulos de crdito no novo Cdigo Civil apresentam vrios pontos de conflito com a legislao cambiria especial, prevendo, por exemplo, a vedao do aval parcial e a desvinculao, como regra, da responsabilidade do endossante pelo pagamento do ttulo transferido. Os dispositivos referentes aos ttulos de crdito presentes no novo Cdigo possuem importncia reduzida e tudo indica que tero eficcia bastante limitada, conforme se percebe pela previso do art. 903: "salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo". Nesse aspecto, questiona-se se a disciplina legal dos ttulos de crdito constante no Cdigo Civil de 2002 mais importante do que a consolidao do direito cambirio brasileiro, mediante a criao de uma lei geral para os ttulos de crdito. O novo Cdigo Civil ao tratar dos ttulos de crdito apresenta dispositivos conflitantes, deixando de harmonizar o tratamento legal da letra de cmbio e da nota promissria. Sob o aspecto do direito cambirio, o novo Cdigo Civil nada acrescenta de importante, tanto que Fbio Ulhoa Coelho ressalta que as normas cambirias presentes no Cdigo Civil de 2002 so normas quase-supletivas, sendo aplicveis somente quando h normas compatveis na lei especial (COELHO, 2002, p.384). Em relao ao contedo do Livro II da Parte Especial, so disciplinados no livro "Do Direito de Empresa": a caracterizao do empresrio; as sociedades empresrias; a sociedade simples (nova denominao para a sociedade civil); a sociedade em comum (sem arquivamento do ato constitutivo na Junta Comercial); sociedade cooperativa (caracterizada como sociedade simples, independentemente de seu objeto, conforme o pargrafo nico do art. 982 do Cdigo Civil de 2002); sociedades coligadas; liquidao da sociedade; transformao, incorporao, fuso e ciso das sociedades; sociedade dependente de autorizao; sociedade nacional e sociedade estrangeira; estabelecimento empresarial; registro pblico de empresas; nome empresarial; prepostos; gerentes; contabilistas e escriturao. Ao caracterizar o empresrio no art. 966, o novo Cdigo Civil introduz definitivamente no direito brasileiro a definio de empresrio que j vinha se cristalizando no Brasil durante o perodo transitrio. De acordo com referido dispositivo, empresrio aquele que exerce profissionalmente uma atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. O pargrafo nico do art. 966 exclui da definio de empresrio quem exerce atividade intelectual, de natureza literria, artstica ou cientfica, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. O novo Cdigo Civil afasta do direito comercial a antiga figura do comerciante, que se caracterizava pela prtica habitual de atos de comrcio. Sob o enfoque da teoria da empresa o enigmtico e impreciso conceito de ato de comrcio esquecido, surgindo a empresa (a atividade econmica) como o novo ncleo do direito comercial atual. A antiga figura do comerciante transforma-se no empresrio, que passa a ser o principal elemento do direito comercial, j que ele quem organiza o estabelecimento empresarial e exerce a atividade econmica. Em sentido jurdico, empresa corresponde atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, surgindo da vontade do empresrio, que exerce a atividade econmica a partir da organizao dos bens que integram o estabelecimento. Caracteriza-se como empresrio segundo o art. 966 a pessoa fsica (empresrio individual) ou a pessoa jurdica (sociedade empresria) que promove profissionalmente a produo ou circulao de bens ou servios, excluindo-se dessa definio, segundo o pargrafo nico do referido artigo, quem exerce atividade intelectual, de natureza literria, artstica ou cientfica. Assim, a princpio, esto excludos do regime comercial os profissionais liberais (dentista, mdico e engenheiro, por exemplo), que podem ingressar no regime comercial se fizerem do exerccio da profisso um elemento de empresa, ou seja, se inserirem a sua atividade numa organizao empresarial, se constiturem uma sociedade empresria (COELHO, 2002, p.24). Pela caracterizao do empresrio prevista no art. 966 identifica-se o regime geral estabelecido pela teoria da empresa para as atividades econmicas, do qual so excludas apenas as atividades econmicas de menor importncia. Em relao aos agricultores (empresrios rurais), o novo Cdigo Civil prev no art. 971 ser facultativa a opo pelo regime comercial: "O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro". O art. 970 do novo Cdigo Civil prev que "A lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio, quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes". Nota-se que referido dispositivo no prev a dispensa da inscrio aos agricultores (conforme visto, a inscrio nesse caso optativa para submet-los ao regime comercial) e aos pequenos empresrios, como previa o antigo texto do artigo correspondente do projeto, que sofreu emenda no Senado Federal.
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O atual art. 970 do Cdigo Civil de 2002 corresponde ao art. 973 do projeto, que foi objeto da Emenda n. 68 no Senado Federal. O texto original da Cmara dos Deputados reformado pelo Senado previa: "So dispensados de inscrio e das restries e deveres impostos aos empresrios inscritos: I- O empresrio rural, assim, considerado o que exerce atividade destinada produo agrcola, silvcola, pecuria e outras conexas, como a que tenha por finalidade transformar ou alienar os respectivos produtos, quando pertinentes aos servios rurais; II- o pequeno empresrio, tal como definido em decreto, vista dos seguintes elementos, considerados isoladamente ou em conjunto: a) natureza artesanal da atividade; b) predominncia do trabalho prprio e de familiares; capital efetivamente empregado; renda bruta anual; condies peculiares atividade, reveladoras da exiguidade da empresa exercida." (OLIVEIRA, 1998, p.166). O pequeno empresrio previsto no art. 970 no se refere ao microempresrio e ao empresrio de pequeno porte, j que esses so definidos no art. 2 da Lei n 9.841, de 5 de outubro de 1999 (Novo Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte). Referido dispositivo tambm no prev expressamente a dispensa da inscrio do pequeno empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis, embora exista entendimento diferente (COELHO, 2002, p.76), que no deve prevalecer diante do atual texto modificado pela emenda do Senado Federal. O pequeno empresrio referido no art. 970 aproxima-se do pequeno comerciante dispensado da escriturao pelo Dec.-Lei n 486, de 3 de maro de 1963, e definido pelo art. 1 do Dec. n 64.567, de 22 de maio de 1965, como a pessoa natural inscrita no Registro Pblico de Empresas Mercantis que exercer em um s estabelecimento atividade artesanal ou outra atividade em que predomine o seu prprio trabalho ou de pessoas da famlia, auferindo receita bruta anual no superior a cem vezes o salrio mnimo e cujo capital efetivamente investido no negcio no ultrapassar vinte vezes o salrio mnimo. Percebe-se essa aproximao pelo dispensa da realizao da escriturao e do levantamento anual do balano patrimonial e do resultado econmico prevista para o pequeno empresrio pelo 2, art. 1.179, do novo Cdigo Civil. Para Rubens Requio, o conceito de pequeno comerciante, fundado no aspecto subjetivo ou funcional da atividade e em seu resultado econmico, no foi superado pela conceituao de microempresa e empresa de pequeno porte, que se baseia fundamentalmente na receita bruta (REQUIO, 1998, p. 74). O art. 4 da Lei n 9.841, de 1999 prev que o enquadramento do empresrio como microempresrio ou empresrio de pequeno porte realiza-se por meio de comunicao Junta Comercial para o fim de registro. O art. 32, II, d, da Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994 (Lei de Registro de Empresas Mercantis) apresenta entre os atos compreendidos no Registro Pblico de Empresas Mercantis, o arquivamento das declaraes de microempresa. Assim, parece difcil prevalecer o entendimento pelo qual o art. 970 do novo Cdigo Civil estaria dispensando o microempresrio e o empresrio de pequeno porte da inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis. O novo Cdigo Civil, no art. 967, prev a obrigatoriedade da inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede antes de iniciar a atividade empresarial. O art. 967 refere-se ao arquivamento do ato constitutivo do empresrio na Junta Comercial, disciplinado pela Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994, que j apresentava traos da teoria da empresa ao ampliar o mbito do registro (arquivamento) realizado na Junta Comercial em seu art. 2: "Os atos das firmas mercantis individuais e das sociedades mercantis sero arquivados no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, independentemente de seu objeto, salvo as excees previstas em lei". Em relao s excees previstas em lei, destaca-se a sociedade voltada a prestao de servios de advocacia, que deve ter os seus atos constitutivos encaminhados Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), conforme determina o 1, art. 15, da Lei n 8.906, de 4 de julho de 1994 (Estatuto da Advocacia). Ao prever a possibilidade de registro aos empresrios individuais e s sociedades empresrias sem considerar a natureza da atividade desenvolvida (independentemente de seu objeto), a Lei n 8.934, de 1994, demonstra claramente a adoo da teoria da empresa (regime geral para as atividades econmicas sem considerar o gnero da atividade, mas a sua importncia) e a superao da teoria dos atos de comrcio (diviso das atividades econmicas em razo do gnero da atividade). A adoo da teoria da empresa pela Lei n 8.934, de 1994, foi ressaltada pelo relator do projeto que resultou a referida lei, deputado Jos Carlos Aleluia, que salientou: "a principal inovao do Projeto diz respeito a mudana de denominao do registro de empresas mercantis, fazendo prevalecer, portanto, a chamada teoria da empresa, em detrimento da tica restrita de levar a registro apenas atos de comrcio, cuja interpretao conceitual causa inmeras controvrsias sobre a competncia registral" (FOLENA DE OLIVEIRA, 1999, p.143). As sociedades empresrias devem ter os seus atos constitutivos arquivados na Junta Comercial, ao passo que as sociedades que no se configurarem como empresrias, em razo de no prevalecer nessas sociedades a organizao de capital e trabalho sobre a profisso intelectual de seus integrantes possuem os seus atos constitutivos arquivados no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas, correspondendo s sociedades simples. As sociedades empresrias adquirem personalidade jurdica com o registro na Junta Comercial (art. 985, Cdigo Civil 2002), enquanto as sociedades simples tornam-se pessoas jurdicas com o registro no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas (artigos 45 e 1.150, Cdigo Civil 2002). Na disciplina jurdica do novo Cdigo Civil, existem seis espcies de sociedades empresrias: sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade em conta de participao, sociedade limitada, sociedade em comandita por aes e sociedade annima. A sociedade de capital e indstria prevista no Cdigo Comercial de 1850 deixou de existir, no podendo mais os scios constiturem sociedade dessa espcie a partir de janeiro de 2003.

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Em relao a manuteno no novo Cdigo das sociedades em nome coletivo, em comandita simples, em comandita por aes e em conta de participao, discute-se sobre a sua necessidade em razo da rara utilizao dessas espcies de sociedades empresrias no pas. Na constituio de uma sociedade empresria para a explorao de uma atividade econmica, os scios preferem optar por aquelas em que a responsabilidade de todos os scios, em regra, limitada pelas obrigaes contradas pela sociedade empresria no desenvolvimento da atividade econmica. No Brasil, as sociedades empresrias mais utilizadas so a sociedade limitada e a sociedade annima em razo da limitao da responsabilidade, em regra, de todos os seus scios. A partir da vigncia do Cdigo Civil de 2002, a sociedade limitada, anteriormente denominada sociedade por quotas de responsabilidade limitada, passa a ser disciplinada pelo Cdigo Civil, aplicando-se os dispositivos previstos no Captulo IV (Da Sociedade Limitada). Sendo omisso o Cdigo Civil na disciplina da sociedade limitada, aplica-se supletivamente as normas da sociedade simples (art. 1.053, Cdigo Civil 2002) ou da sociedade annima, caso o contrato social assim dispor (pargrafo nico, art. 1053, Cdigo Civil 2002). Portanto, se o contrato social da limitada apresentar clusula prevendo a disciplina supletiva dessa espcie societria pelas normas da sociedade annima, aplica-se a Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976 (Lei das Sociedades Annimas) nas omisses do Captulo IV do Cdigo Civil, do contrrio, a lei prev que nas omisses do referido captulo devem ser aplicadas as normas das sociedades simples. Ressalta-se que o Cdigo Civil a lei aplicvel na constituio e dissoluo da sociedade limitada, ainda que o contrato social eleja a lei das sociedades annimas para a regncia supletiva. Em relao sociedade annima, o Cdigo Civil, no art. 1.089, remete para lei especial a sua disciplina jurdica. Assim, a sociedade annima continua a ser regida pela Lei n 6.404, de 1976, que recentemente passou por uma nova reforma (Lei n 10.303, de 31 de outubro de 2001), no apresentando repercusso til ao direito comercial os dois dispositivos referentes sociedade annima presentes no Cdigo Civil de 2002. O novo Cdigo Civil disciplina especificamente o estabelecimento empresarial no Ttulo III (Do estabelecimento), dedicando oito artigos que apresentam a sua definio, sua natureza como objeto de direito, os efeitos do contrato de compra e venda do estabelecimento (denominado contrato de trespasse), os requisitos para a eficcia da sua alienao, a questo da sucesso empresarial como regra e a proibio do restabelecimento do empresrio alienante do estabelecimento nos 5 anos seguintes transferncia do mesmo, ressalvando a estipulao das partes em contrrio no contrato de trespasse. O estabelecimento empresarial, chamado antigamente de fundo de comrcio e conhecido na Itlia por azienda, corresponde ao conjunto de bens corpreos e incorpreos organizados pelo empresrio para a explorao da atividade econmica. Juntamente com o empresrio e a empresa, o estabelecimento empresarial corresponde a um dos elementos da empresarialidade destacados por Waldirio Bulgarelli na sua obra Tratado de Direito Empresarial (BULGARELLI, 1997, p.109). No que se refere s inovaes que deixaram de ser previstas no novo Cdigo Civil em relao ao direito comercial, pode-se apontar a ausncia da disciplina legal do comrcio eletrnico realizado pela internet. Essa ausncia pode ser justificada pela rpida evoluo que o tema comporta, mostrando-se mais adequada a utilizao de uma lei especial para tratar da matria. Se a ausncia da disciplina legal do comrcio eletrnico justificvel no novo Cdigo, o mesmo no se pode dizer em relao limitao da responsabilidade do empresrio individual. O Cdigo Civil de 2002 perdeu uma excelente oportunidade de introduzir no pas a limitao da responsabilidade do empresrio individual como forma de incentivo explorao da atividade econmica de menor vulto mediante a limitao dos riscos do negcio. Essa ausncia, criticada por uma parte da doutrina que valoriza a explorao de atividades econmicas de menor porte, apontada por Newton de Lucca como um exemplo da distonia do Cdigo com o entendimento da maioria da doutrina nacional (LUCCA, 2000, p.69). A limitao da responsabilidade do empresrio individual poderia ter sido adotada pelo novo Cdigo para acabar com a necessidade da criao de sociedades empresrias formadas com a finalidade exclusiva da obteno da limitao da responsabilidade dos scios no desenvolvimento da empresa. Procurando a limitao dos eventuais prejuzos decorrentes da explorao da atividade econmica formam-se no pas sociedades empresrias pro forma, em que uma pessoa decidida a explorar uma atividade econmica constitui uma sociedade limitada juntamente com um scio engajado para no se submeter, de forma ilimitada, aos riscos inerentes da atividade empresarial. comum encontrar no Brasil sociedades limitadas constitudas somente por marido e mulher com a finalidade exclusiva de obter a limitao da responsabilidade na explorao da atividade econmica (o Cdigo Civil de 2002, no art. 977, faculta aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no estejam casados sob o regime de comunho universal de bens ou no da separao obrigatria). A limitao da responsabilidade do empresrio individual existe, por exemplo, na Frana, Itlia, Alemanha e Portugal (HENTZ, 2000, p.100). A Alemanha introduziu em seu sistema normativo a sociedade unipessoal em 1980, sendo seguida pela Itlia. Em 1985 a Frana tambm aderiu a idia da limitao da responsabilidade do empresrio individual. Em 1986, foi criado em Portugal o Estabelecimento Individual de Responsabilidade Limitada (EIRL), utilizando uma denominao mais adequada, sob o aspecto tcnico, j que "sociedade unipessoal" destoa da boa tcnica jurdica. No EIRL o empresrio individual destaca uma parcela do seu patrimnio pessoal para o exerccio da empresa. Essa parcela destacada, denominada de patrimnio afetado, constitura o valor do capital inicial do EIRL e corresponder ao limite da responsabilidade do empresrio, ou seja, o quanto ele ir arriscar na explorao da atividade empresarial.
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Tema de grande relevncia para o direito comercial encontra-se previsto no art. 50 do novo Cdigo Civil. Trata-se da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine), que pode ser definida como a teoria destinada ao aperfeioamento da pessoa jurdica, permitindo que o juiz ignore a personalidade jurdica da sociedade empresria nos casos concretos de fraude e de abuso de direito para atingir os bens pessoais do scio que agiu de forma indevida. A finalidade da teoria da desconsiderao possibilitar a coibio de fraude e de abusos, sem comprometer o prprio instituto da pessoa jurdica e sem questionar a regra da separao da personalidade e do patrimnio da sociedade empresria em relao aos de seus scios. A teoria objetiva preservar a pessoa jurdica e a sua autonomia, sem deixar desamparados terceiros vtimas de fraude. A personalidade jurdica da sociedade desconsiderada apenas para o caso concreto em que foi utilizada de forma indevida, permanecendo vlida e eficaz para todos os demais atos no relacionados com o ilcito praticado. A aplicao da teoria no significa a nulidade ou a extino da personalidade jurdica, mas apenas a sua suspenso episdica.
A antiga redao do art. 50 do projeto do Cdigo Civil previa que "A pessoa jurdica no pode ser desviada dos fins que determinaram a sua constituio, para servir de instrumento ou cobertura prtica de atos ilcitos, ou abusivos, caso em que caber ao juiz, a requerimento do lesado ou Ministrio Pblico, decretar-lhe a dissoluo. Pargrafo nico. Neste caso, sem prejuzo de outras sanes cabveis, respondero, conjuntamente com os da pessoa jurdica, os bens pessoais do administrador ou representante que dela se houver utilizado de maneira fraudulenta ou abusiva, salvo se norma especial determinar a responsabilidade solidria de todos os membros da administrao ".

Conforme se observa, contrariando a finalidade originria da teoria, o art. 50 do projeto previa a dissoluo da pessoa jurdica quando fosse utilizada para fraude ou abuso de direito. A distino entre suspenso e extino ou dissoluo fundamental, pois a grande vantagem da desconsiderao em relao aos demais mecanismos de coibio de fraude previstos pelo Direito a preservao da pessoa jurdica naquilo que no se relaciona com o ilcito praticado, preservando a sociedade empresria e os legtimos interesses envolvidos, como so os dos demais scios, empregados e da prpria comunidade. Da forma como se encontrava inserida no art. 50 do projeto, a desconsiderao no atendia aos objetivos pelos quais foi criada, razo pela qual sofreu emenda no Senado Federal. Atualmente, o art. 50 do novo Cdigo Civil prev: "Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, o juiz pode decidir, a requerimento da parte ou do Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica." A nova redao ao artigo 50 preserva a finalidade da teoria, no prevendo mais a dissoluo da sociedade empresria. Na justificao da emenda realizada, o relator do projeto no Senado, Senador Josaphat Marinho, faz a importante distino entre despersonalizao e desconsiderao, destacando que na desconsiderao "subsiste o princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica, que afastada, provisoriamente e to s para o caso concreto" (TADDEI, 1998, p.31). De acordo com a sua formulao original, a teoria da desconsiderao somente deve ser aplicada quando se encontra especificamente caracterizada a fraude ou abuso de direito por meio da personalidade jurdica. O simples prejuzo de credores decorrente da separao de patrimnios entre scios e sociedade empresria no se mostra, de acordo com a formulao original da teoria, suficiente para autorizar a aplicao da teoria. Esses pressupostos de aplicao da desconsiderao no so respeitados nas leis que a prevem expressamente no Brasil (art. 28, Lei n 8.078, de 1990 Cdigo de Defesa do Consumidor, art. 18, Lei n 8.884, de 1994 Lei de Defesa da Livre Concorrncia, art. 4. Lei n 9.605, de 1998 Nova Lei Ambiental). No novo Cdigo Civil, procurou-se mediante o encaminhamento de emenda modificativa ao art. 50 (TADDEI, 1998, p.30), alm da preservao da personalidade jurdica da sociedade empresria na aplicao da teoria, a previso da fraude e do abuso de direito como pressupostos necessrios para a aplicao da teoria, prevalecendo no texto alterado a previso do abuso, do desvio de finalidade e da confuso patrimonial como elementos autorizadores para a aplicao da desconsiderao.

5. Concluso
Questiona-se se a insero das normas fundamentais do direito comercial no Cdigo Civil levaria a extino do direito comercial no pas, ou seja, se essa disciplina jurdica perderia a sua autonomia jurdica e tambm a didtica com a vigncia do novo Cdigo Civil. Surpreendentemente, o fato da matria comercial estar prevista no Cdigo Civil, para alguns, seria suficiente para a absoro das normas comerciais pelo direito civil, o que prejudicaria o futuro do direito comercial, j que o seu contedo passaria para o direito civil. Nada mais equivocado que entendimento semelhante ou igual a este. Conforme apresentado ao longo do presente artigo, a unificao legislativa realizada trata-se de questo de organizao do legislador e em nada afeta a autonomia de determinado ramo do direito. O direito comercial, tenha ou no as suas normas inseridas em um cdigo prprio, sempre ter autonomia jurdica, da qual decorre a autonomia didtica. O direito comercial possui mtodo prprio, princpios prprios e uma extenso delimitada, o que evidencia a sua autonomia jurdica.
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Com a vigncia do novo Cdigo Civil brasileiro o direito comercial continuar como disciplina jurdica autnoma no pas, assim como ocorre na Itlia e na Sua, pases em que o direito privado foi unificado sob o aspecto legislativo. O Cdigo Civil de 2002 no atribui aos civilistas a necessidade cogente da ampliao de seus estudos somente pelo fato de possuir normas de natureza comercial. A matria comercial e a matria civil no se confundem no novo Cdigo Civil, a teoria da empresa no extingue a dicotomia do direito privado tradicional, amplia, isso sim, a abrangncia do direito comercial ao alterar os limites de incidncia das normas comerciais, que passam a tratar de atividades econmicas anteriormente destinadas ao regime civil pela teoria dos atos de comrcio. A autonomia jurdica do direito comercial assegurada pela Constituio Federal, que no art. 22, I, prev que "Compete privativamente Unio legislar sobre: I. direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho". Ao dispor sobre o rol de competncias legislativas privativas da Unio o dispositivo constitucional separa claramante o direito civil do direito comercial, impedindo que normas inferiores contrariem as autonomias das disciplinas jurdicas mencionadas. O novo Cdigo Civil, embora mostre-se de grande importncia para o direito comercial por constituir um marco para a evoluo desse disciplina jurdica no Brasil, no altera de forma significativa o contedo do direito comercial no pas, j que, conforme se destacou, o novo Cdigo Civil deixa de disciplinar muitos temas comerciais. A exemplo do que ocorria com o Cdigo Comercial de 1850, o estudo do direito comercial na vigncia do novo Cdigo Civil no ser concentrado nesse diploma legal, destacando-se a importncia da legislao especial. O Cdigo Civil de 2002 ser a base para a caracterizao do empresrio, que tambm permite a delimitao da matria comercial segundo a teoria da empresa, contribuindo para a definio da comercialidade das relaes jurdicas no pas. Outras temas especficos e importantes do direito comercial tambm so disciplinados no novo Cdigo, como o estabelecimento empresarial, o nome empresarial, a sociedade limitada, a sociedade simples e as outras sociedades empresrias de menor importncia previstas no Livro II, alm de alguns contratos que interessam aos empresrios. Os temas de direito comercial no disciplinados no novo Cdigo Civil, que integram o contedo programtico dessa disciplina jurdica nas faculdades de direito, continuam a ser regidos por leis especiais, que no sofreram alteraes com o surgimento do Cdigo Civil de 2002. Assim, o registro de marcas e de desenhos industriais, a patente de invenes e de modelos de utilidade, so tratados pela Lei n 9.279, de 1996; a sociedade annima continua a ser regida pela Lei n 6.404, de 1976; os ttulos de crdito tpicos continuam disciplinados pela legislao correspondente (letra de cmbio e nota promissria - Dec. n 2.044, de 1908 e Dec. n 57.663, de 1966, cheque Lei n 7357, de 1985, duplicata Lei n 5.474, de 1968), a concorrncia desleal disciplinada pela Lei n 9.279, de 1996, enquanto a Lei n 8.884, de 1994, disciplina a livre concorrncia, tratando das infraes ordem econmica e do controle dos atos de concentrao empresarial no pas, a falncia e a concordata permanecem disciplinadas pelo Dec.-Lei n 7.661, de 1945. Em relao ao Registro Pblico de Empresas Mercantis, embora o novo Cdigo apresente alguns dispositivos referentes inscrio do empresrio, o registro realizado nas Juntas Comerciais permanece disciplinado pela Lei n 8.934, de 1994, regulamentada pelo Dec. n 1.800, de 1996. As operaes e as ligaes societrias, responsveis pela transformao da espcie societria ou de sua estrutura, compreendendo a transformao, incorporao, fuso e ciso, devem obedecer ao regime do Cdigo Civil de 2002 caso no envolvam sociedades por aes. Se envolver sociedades por aes (sociedade annima e sociedade em comandita por aes), deve-se aplicar a disciplina da Lei n 6.404, de 1976 (Lei das Sociedades Annimas). Se a operao a ciso total, independentemente da espcie societria envolvida, aplica-se a Lei n 6.404, de 1976, conforme o entendimento de Fbio Ulhoa Coelho (COELHO, 2002, v.2, p.478). A Parte Primeira do Cdigo Comercial, que ser expressamente revogada pelo Cdigo Civil de 2002, trata das obrigaes comerciais e disciplina algumas espcies de contratos mercantis (mandato mercantil, comisso mercantil, compra e venda mercantil, entre outros). O novo Cdigo Civil unificou as obrigaes comerciais e as obrigaes civis no Livro I da Parte Especial (Do Direito das Obrigaes) e disciplina alguns contratos de interesse dos empresrios, como o contrato de compra e venda, comisso, agncia e seguro, mas no disciplina outros importantes contratos empresariais, como, por exemplo, o contrato de leasing, representao comercial autnoma, franquia, factoring, locao empresarial e licena de direito industrial. O novo Cdigo Civil brasileiro, sob a perspectiva do direito comercial, importante por ser o marco inaugural de uma nova fase dessa disciplina jurdica no pas, muitas vezes desprestigiada pela existncia do Cdigo Comercial de 1850. O grande trunfo do Cdigo Civil de 2002 em relao ao direito comercial foi a adoo da teoria da empresa, que se mostra mais adequada s atuais conjunturas econmicas e permite a ampliao da abrangncia do direito comercial no pas, tornando-o mais importante. Ao contrrio do que a unificao legislativa realizada possa sugerir, o direito comercial no perdeu seu brilho com a insero de suas normas fundamentais ao lado das normas civis num mesmo Cdigo, pelo contrrio. A unificao legislativa representa critrio de organizao do legislador e foi apenas parcial, no alcanando todos os temas da vida empresarial. Por ironia, a evoluo do direito comercial e a consequente ampliao de sua importncia no pas decorreram do surgimento do Cdigo Civil.

Referncias bibliogrficas
BRASIL, Cdigo Comercial, 47 ed., So Paulo: Saraiva, 2002, 1.368 p.
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BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 29 ed., So Paulo: Saraiva, 2002, 349 p. BULGARELLI, Waldirio. Tratado de Direito Empresarial, 3 ed., So Paulo: Atlas, 1997, 287 p. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, v.1, 6 ed., So Paulo: Saraiva, 2002, 497 p. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, v.2, 3 ed., So Paulo: Saraiva, 2002, 479 p. FOLENA DE OLIVEIRA, Jorge Rubem. A possibilidade jurdica da declarao de falncia das sociedades civis com a adoo da teoria da empresa no direito positivo brasileiro. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, n. 113, p.136-147, jan./mar. 1999. INACARATO, Mrcio Antnio. Os novos rumos do direito comercial e falimentar no Brasil. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, n.78, p. 52-57, abr./jun. 1990. OLIVEIRA, Juarez de, MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Novo Cdigo Civil Projeto aprovado pelo Senado Federal, So Paulo: Oliveira Mendes, 1998, 431 p. LUCCA, Newton de. A atividade empresarial no mbito do projeto de Cdigo Civil. In: SIMO FILHO, Adalberto, DE LUCCA, Newton (Coord.). Direito Empresarial contemporneo, So Paulo: Juarez de Oliveira, 2000, 29-83 p. REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial, v.2., 21 ed., So Paulo: Saraiva, 1998, 640 p. TADDEI, Marcelo Gazzi. Desconsiderao da personalidade jurdica, Revista Jurdica CONSULEX, Ano II, v. 1, n.18, p.30-31, 30 de Junho de 1998.

Autor
Marcelo Gazzi Taddei (http://jus.com.br/revista/autor/marcelo-gazzi-taddei) Advogado na rea do Direito Empresarial. Parecerista. Administrador judicial em processo de Recuperao Judicial. Professor de Direito Empresarial, Direito do Consumidor e Direito Civil I na UNIP de So Jos do Rio Preto (SP). Professor da Escola Superior de Advocacia ESA de So Jos do Rio Preto (SP).

Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT): TADDEI, Marcelo Gazzi. O Direito Comercial e o novo Cdigo Civil brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 7 (/revista/edicoes/2002), n. 57 (/revista/edicoes/2002/7/1), 1 (/revista/edicoes/2002/7/1) jul. (/revista/edicoes/2002/7) 2002 (/revista/edicoes/2002) . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/3004>. Acesso em: 1 maio 2013.

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