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EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA*

Frederico Garcia Pinheiro*

RESUMO O presente artigo cientfico visa analisar vrios aspectos jurdicos e prticos do regime da empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI), inserida no ordenamento jurdico brasileiro pela Lei n. 12.441/2011. Palavras-chave: Empresa individual de responsabilidade limitada. EIRELI. Empresrio individual. Sociedade unipessoal

* *

Atualizao da verso original deste artigo, escrita em julho de 2011. Mestre em Direito Agrrio e Especialista em Direito Civil pela Universidade Federal de Gois (UFG). Especialista em Direito Processual pelo Axioma Jurdico. Ps-graduando em Legal Law Master em Direito Empresarial pela Fundao Getlio Vargas (FGV). Professor no Instituto Goiano de Direito Empresarial (IGDE) e Palestrante da Escola Superior de Advocacia da OAB-GO. Procurador do Estado de Gois. Advogado, scio do Pinheiro & Fortini escritrio de advocacia.

ABSTRACT This paper aims to analyze various legal and practical aspects about the system of the limited responsibility of individual enterprise (EIRELI) inserted into the Brazilian legal system by Law n. 12.441/2011. Key words: The limited responsibility of individual enterprise. EIRELI. Individual entrepreneur. Company of just one patner.

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INTRODUO

annimas. O presente artigo tem a singela pretenso de analisar, criticamente, alguns aspectos do regime jurdico da EIRELI,

F
tentativas

inalmente, de se

aps

diversas no

inaugurado com a recente vigncia da Lei n. 12.441/2011, em janeiro de 2012.

frustradas

introduzir

ordenamento jurdico brasileiro alguma hiptese de limitao da responsabilidade pessoal do empresrio individual, a Lei n.12.441/2011 foi publicada no Dirio Oficial da Unio (DOU), que circulou em 12/07/2011, e regula a empresa individual de responsabilidade limitada ou, resumidamente, EIRELI. Esse novo instituto jurdico autoriza determinada pessoa natural a constituir pessoa jurdica para a explorao de empresa, sem a necessidade de se juntar a algum scio, sendo uma opo razovel e h muito tempo aguardada pelos empresarialistas. Afinal de contas, antes da Lei n. 12.441/2011 o empresrio individual no tinha escolha: se quisesse explorar determinada empresa, sem a colaborao de scios, estaria arriscando todo o seu patrimnio pessoal e penhorvel. Apesar de ainda haver divergncias interpretativas, pode-se dizer que a Lei n. 12.441/2011 vai alm e tambm admite que, sob a roupagem da EIRELI, qualquer pessoa jurdica, isoladamente, constitua uma ou mais subsidirias integrais, alargando a faculdade que j era admitida, exclusivamente, para as sociedades
1 Gladston MAMEDE, Direito Empresarial Brasileiro, v. 1, p. 83.

1 EMPRESRIO INDIVIDUAL E UNIPESSOALIDADE EXERCCIO DA EMPRESA


Prudentemente, a expresso

NO

empresrio individual, em que pese a sua redundncia, costuma ser utilizada, at porque a legislao, em algumas passagens, ao falar de empresrio, abarca o empresrio individual e a sociedade empresria.1 Assim, a princpio, a utilizao da expresso empresrio individual para identificar a pessoa natural que exerce empresa visa que tal empresrio no seja confundido com a pessoa jurdica que explora a empresa por intermdio de uma sociedade empresria, mas agora tambm servir para no confundi-lo com a EIRELI. O empresrio individual (art. 966 e ss. do Cdigo Civil) pode ser definido como a pessoa natural que, isoladamente,

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sem personalidade jurdica, no pode afetar ou destacar parte do seu patrimnio para arrisc-lo no dia-a-dia empresarial e, assim, coloca em risco todo o seu patrimnio penhorvel. Porm, a sistemtica do empresrio individual no a nica possibilidade legal de se exercer e dirigir determinada empresa de forma unipessoal, isto , sem a colaborao de scios. Com efeito, pois a unipessoalidade tem acepo mais ampla, abarcando todas as possibilidades legais de que uma pessoa, natural ou jurdica, explore empresa, individualmente, na condio de pessoa natural mesmo, ou mediante uma pessoa jurdica que no seja formada por dois ou mais scios. Essa ltima situao pessoa jurdica empresarial que no seja formada por dois ou mais scios rotineiramente nominada de sociedade unipessoal. Porm, essa expresso criticvel, haja vista que no h que se falar em sociedade sem scios ou de um nico scio. Apesar dessa crtica, preciso ressaltar que no cenrio jurdicos internacional, optaram vrios por ordenamentos a regulamentar

expresso sociedade unipessoal quando determinada sociedade que j opere venha a, posteriormente, quedar-se com apenas um nico scio. Somente nesse caso, em razo de a unipessoalidade ser superveniente e temporria, admitida em prol da preservao da empresa (art. 1.033, inc. IV, do Cdigo Civil ou art. 206 da Lei 6.404/76 ou Lei das S/As), que se poderia cogitar de cham-la de sociedade unipessoal. Fora dessa situao, antes da vigncia da Lei n. 12.441/2011, a legislao brasileira ainda admitia a criao de pessoa jurdica unipessoal mediante a instituio da subsidiria integral de determinada sociedade annima (arts. 251 e 252 da Lei 6.404/76) e da empresa pblica unipessoal (art. 5, inc. II, do Decreto-Lei 200/67). Com a vigncia da Lei n. 12.441/2011 surge uma nova modalidade de pessoa jurdica unipessoal: a EIRELI, regulamentada basicamente pelo novo art. 980-A do Cdigo Civil e objeto central de estudo no presente artigo.

possibilidade de uma pessoa, isoladamente, constituir uma sociedade unipessoal para o exerccio da empresa.2 J no cenrio brasileiro, a nica hiptese em que se pode admitir a utilizao da
2 Destaque-se nesse sentido que a 12 Diretiva do Conselho da Unio Europia, de 1989, regulamentou a utilizao da sociedade limitada unipessoal.

RESPONSABILIDADE

DO

EMPRESRIO INDIVIDUAL
A sistemtica jurdica do

empresrio individual no o possibilita limitar sua responsabilidade. a prpria

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pessoa fsica que ser o titular da atividade. Ainda que seja atribudo um CNPJ prprio, distinto do seu CPF, no h distino entre a pessoa fsica em si e o empresrio individual.3 Em outras palavras, apesar de o empresrio individual ter registro no CNPJ, no pode afetar ou separar parte do seu patrimnio para responder pelas dvidas empresa.4 Esse regime jurdico do empresrio individual sempre foi alvo de duras crticas por parte da doutrina, j que acabava incentivando a formao de sociedades entre scios que, na prtica, no nutriam affectio societais (lao psicolgico de reciprocidade na unio em prol de finalidade econmica) tudo isso visando buscar a limitao da responsabilidade patrimonial. Por bvio, as sociedades de que se trata aqui devem ser do tipo que admita a limitao da responsabilidade dos scios, como no caso das sociedades limitadas e das sociedades annimas as mais utilizadas na atualidade, conforme doutrina Paula A. Forgioni:
3 Marlon TOMAZETTE, Curso de Direito Empresarial, v. 1, p. 48. 4 O Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica (CNPJ) foi criado e disciplinado por Instrues e outros atos normativos da Receita Federal do Brasil (RFB), e substituiu o extinto Cadastro Geral de Contribuintes (CGC). Este ltimo cadastro, por seu turno, foi criado pelo art. 1 da Lei 4.503/64 e, desde ento, a ele tambm deveria se submeter as pessoas fsicas/naturais portadoras de firma individual. Atualmente, os empresrios individuais (que tm como nome empresarial uma firma individual) continuam tendo que se registrar no CNPJ, em que pese no explorem empresa mediante uma pessoa jurdica.

contradas durante o exerccio da

Em outros tempos, os comerciantes ou industriais valiam-se de diversos tipos societrios para acomodao de seus interesses. Hoje, a realidade demonstra que as opes resumem-se a praticamente duas: sociedades annimas e sociedades limitadas. Esses tipos societrios viabilizam a limitao da responsabilidade do scio, possibilitando o clculo do risco assumido por conta do investimento. O agente econmico destaca de seu patrimnio parcela destinada a garantir as obrigaes contradas em razo de atividade empresarial. Ao subtrair os bens particulares do scio do alcance dos credores da sociedade, estimula-se a inverso.5

Outra crtica que se faz o estmulo ao nascimento de sociedades de fachada, nas quais um dos scios detm 99,9% dos votos (ou outro percentual expressivo, prximo a este), enquanto o outro scio detm a parcela nfima restante, servindo como mero scio de fachada, scio laranja ou scio testa-de-ferro. Segundo Andr Luiz Santa Cruz Ramos, trata-se, na verdade, de uma sociedade unipessoal disfarada, de um drible no atraso de nossa legislao societria.6 Sobre essa situao, Gladston Mamede afirma que h muito o Direito e a realidade social e mercantil brasileira convivem com a hipocrisia das sociedades contratuais que, sendo de direito, no o so

A Evoluo do Direito Comercial Brasileiro, p. 155. 6 Direito Empresarial Esquematizado, p. 167.

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de fato,7 alm de ressaltar que:


[...] preciso reconhecer haver um nmero expressivo das sociedades limitadas, no Brasil, que no constituem sociedades de fato, mas apenas de direito. Nelas no se afere, efetivamente, um encontro de investimentos e esforos de seus scios; pelo contrrio, tem-se um scio majoritrio, que aquele que efetivamente investiu na constituio da pessoa jurdica e da empresa e que dela se ocupa, e um scio minoritrio (esposa, irmo, filho, primo etc.) que nada investiu de fato, que sequer se interessa pelo que se passa com a sociedade. Est ali apenas para garantir a pluralidade de pessoas que, salvo excees especficas, necessria para que se tenha uma sociedade (pessoa jurdica). E apenas por meio de uma sociedade o empreendedor pode se beneficiar de um limite de responsabilidade entre a atividade empresarial e o patrimnio pessoal dele.8

portanto, no os enganando. E em caso de fraude intencional ou no, sempre haver o recurso aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica [...] ou a penhora das cotas para atender aos credores particulares.9

Porm, as crticas s sociedades de fachada so merecidas, mormente porque o inciso XX do art. 5 da

Constituio Federal garante, como direito fundamental, que ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado, ao passo que a legislao infraconstitucional, contraditoriamente, em razo de convenincia prtica, acaba compelindo os empresrios individuais a formarem sociedades de algum tipo que limite as suas responsabilidades situao corriqueira na realidade brasileira, pelo menos antes da vigncia da Lei n. 12.441/2011. Sobre a histrica injustia feita com o empresrio individual no Direito brasileiro, Romano Cristiano ainda apresenta a seguinte reflexo fundada no princpio da isonomia:
[...] O absurdo da situao me obriga a perguntar: Os agentes empresariais associados possuem porventura alguma qualidade, algum mrito ou algum direito que o empresrio individual no possua? Uma vez que a pergunta apenas retrica, no me parece ser possvel resposta que no indique negao absoluta; o que me obriga a 9 A Teoria Jurdica da Empresa, p. 416.

Por outro lado, h quem no veja problema em tais sociedades de fachada, chamando-as at de sociedades etiquetas, pregando ainda ser desnecessria limitao da responsabilidade do empresrio individual, como o faz Waldrio Bulgarelli:
Temos para ns contudo, em tema de limitao da responsabilidade do empresrio individual, que o sistema atual tem sido suficiente, atravs da constituio de sociedades etiquetas de responsabilidade limitada. Entendido esse contrato societrio em relao causa, como daqueles denominados por Tulio Ascarelli de negcio jurdico indireto em que no h inteno de fraudar nem mesmo simulao, no vemos razo maior para as constantes investidas contra essa situao, que no prejudica os credores, j que a sociedade, dessa maneira constituda, ostenta a sua condio de responsabilidade limitada dos scios, 7 Comentrios ao Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte, art. 69, p. 373. 8 Comentrios ao Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte, art. 69, p. 372.

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perguntar de novo: Por que ento, os primeiros costumam ser premiados, ao passo que o segundo castigado com insistncia? Porventura os seres humanos no esto lutando, com unhas e dentes, para que, em seus relacionamentos, em sua vida social, existam igualdade e justia cada vez maiores?.10

excepcional, visando proteger o patrimnio do incapaz, o juiz autoriza que a empresa continue a operar, mas restringe a possibilidade de que dvidas contradas no seu exerccio sejam pagas utilizando bens de propriedade do incapaz que sejam estranhos ao acervo empresarial. Contudo, s no caso do 2 do art. 974 do Cdigo Civil que, alm da afetao patrimonial, h limitao da responsabilidade do empresrio individual. Porm, por se tratar de situao excepcional, pouco vista na prtica, dependente de burocrtica autorizao judicial, possvel afirmar que no foi capaz de corrigir a histrica exposio patrimonial do empresrio individual. Com a vigncia da Lei n. 12.441/2011, a expectativa que uma grande quantidade de empresrios individuais opte por se transformar em EIRELI visando limitar as suas responsabilidades. Ademais, a tendncia tambm que deixem de ser registrados novos empresrios individuais nas Juntas Comerciais.

Desde a vigncia do atual Cdigo Civil de 2002, alguns dispositivos que tratam do empresrio individual j vinham admitindo a afetao patrimonial pelo exerccio da empresa. o que se percebe da possibilidade de alienao dos imveis ligados ao exerccio da empresa, sem a necessidade de outorga conjugal (art. 978) ou da blindagem dos bens que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ou no relacionados ao exerccio da empresa ( 2 do art. 974). No caso do art. 978 do Cdigo Civil, no h limitao da responsabilidade do empresrio individual, apesar de haver certa afetao patrimonial para facilitar as negociaes empresariais, ainda que em detrimento da preservao da meao do cnjuge do empresrio individual, haja vista ser dispensvel a sua autorizao para alienao de imveis relacionados ao exerccio da empresa. J na hiptese do 2 do art. 974 do Cdigo Civil, h limitao da responsabilidade do empresrio individual que, por ser incapaz, obteve autorizao judicial para continuar exercendo determinada empresa. Nesse caso
10 Empresa risco, p. 254.

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EMPRESA

INDIVIDUAL

DE

inserir no Cdigo Civil o art. 980-A, teve o cuidado de, topograficamente, tambm criar um novo ttulo (Ttulo I-A: Da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada), situado entre os Ttulos I e II, que tratam, respectivamente, do empresrio individual e das sociedades empresrias. Outrossim, tambm no se afigura razovel atribuir EIRELI a natureza jurdica de sociedade unipessoal, pois s h que se falar em sociedade se houver mais de um scio. A criao de uma nova modalidade de pessoa jurdica de direito privado no impe que seja classificada como sociedade unipessoal. preciso no confundir os conceitos de pessoa jurdica e sociedade, pois nem toda sociedade tem personalidade jurdica, tanto que o prprio Cdigo Civil regulamentou aspectos da sociedade em comum (art. 986 e ss.) e da sociedade em conta de participao (art. 991 e ss.) que so espcies de sociedades no personificadas. Outrossim, tambm preciso ressaltar que nem toda pessoa jurdica que explora empresa classificada como sociedade empresria e a EIRELI o exemplo de tal assertiva. A EIRELI simplesmente uma nova espcie de pessoa jurdica de direito privado reconhecida pela legislao

RESPONSABILIDADE LIMITADA 3.1 Natureza jurdica


A EIRELI no tem natureza jurdica de sociedade empresria, ao contrrio do que muitos ainda defendem11, mas trata-se de uma nova categoria de pessoa jurdica de direito privado, que tambm se destina ao exerccio da empresa.12 Tanto que a Lei n. 12.441/2011 incluiu as empresas individuais de responsabilidade limitada no rol de pessoas jurdicas de direito privado do art. 44 do Cdigo Civil (inc. VI). Ademais, a Lei n. 12.441/2011, ao
11 Gladston Mamede um dos doutrinadores que defendem ser a EIRELI uma sociedade empresria: [...] Tenho firme convico de que as pessoas jurdicas de Direito Privado podem ter trs naturezas jurdicas essenciais: associaes, sociedades e fundaes. Fundaes so constitudas a partir de bem ou bens jurdicos; associaes e sociedades so constitudas por pessoas. Distinguem-se, pois a sociedade permite a apropriao de resultados positivos (supervit ou saldo positivo) por seus scios. Seguindo esse raciocnio, organizaes religiosas e partidos polticos tm a natureza jurdica de associaes, embora com particularidades que justificaram fossem elencadas, em apartado, nos incisos IV e V do citado artigo 44 [do Cdigo Civil]. Na mesma linha, a empresa individual de responsabilidade limitada uma sociedade unipessoal (sociedade de um s scio), particularidade que justificou seu tratamento em separado, por meio do inciso VI, deixando claro que a ele se submetem o princpios que so prprios das pessoas jurdicas: personalidade jurdica distinta da pessoa de seu scio (o empresrio), patrimnio distinto da pessoa do empresrio e existncia distinta da pessoa do empresrio. (Manual de Direito Empresarial, p. 22) 12 Nesse sentido, o Enunciado n. 469 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal dispe: A empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI) no sociedade, mas novo ente jurdico personificado.

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brasileira. E no h nenhum impedimento legal para a atribuio de personalidade jurdica que no seja relacionada a uma coletividade de pessoas. Alm da EIRELI, Gladston Mamede lembra que a fundao tambm um exemplo de pessoa jurdica que no criada por uma coletividade de pessoas, mas sim composta por uma coletividade de bens destinados a determinado fim, in verbis:
A afirmao de que a pessoa jurdica corresponde a uma coletividade, embora corriqueira, deve ser vista com certa reserva. No caso de bens, no se exige, efetivamente, uma coletividade: uma fundao pode ser constituda a partir de um nico bem, desde que seja suficiente para atingir os fins a que se destina, como fica claro dos artigos 62 a 64 do Cdigo Civil. Em fato, a propriedade sobre uma nica fazenda pode ser destinada constituio de uma fundao.13

que tm personalidade jurdica.14

3.2 Crtica nomenclatura


O Legislador andou mal ao nominar de EIRELI ou Empresa Individual de Responsabilidade Limitada a nova espcie de pessoa jurdica de direito privado criada pela Lei 12.441/2011. que essa nomenclatura (empresa). Seguindo as lies de Waldrio Bulgarelli, expostas na clssica obra Teoria Jurdica da Empresa, publicada em 1985, e que continuam atuais, a acepo funcional da empresa aquela que melhor se relaciona com as demais categorias jurdicas que envolvem e integram o fenmeno denominado empresarialidade. Em sua acepo funcional, a empresa considerada como uma especial atividade (econmica, organizada, profissional e destinada produo ou circulao de bens ou servios para o
14 Sobre o tema, mister se faz destacar o teor do Enunciado n. 471 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal: Os atos constitutivos da EIRELI devem ser arquivados no registro competente, para fins de aquisio de personalidade jurdica. A falta de arquivamento ou de registro de alteraes dos atos constitutivos configura irregularidade superveniente.

confunde

sujeito

(empresrio) com a atividade exercida

Portanto, sem sombra de dvida, pode-se afirmar que nem toda pessoa jurdica de direito privado criada por uma coletividade de pessoas. O Direito brasileiro atribui personalidade jurdica a outras situaes, mas ressalta ser indispensvel o registro para a existncia legal de qualquer pessoa jurdica, nos termos do art. 45 do Cdigo Civil. Assim, conclui-se que sem o competente registro no h que se falar em pessoa jurdica de direito privado. E, ademais, a EIRELI uma nova espcie de pessoa jurdica de direito privado que no se confunde com as sociedades

13 Direito Empresarial Brasileiro, v. 2, p. 33.

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mercado), no se confundindo com o sujeito que a exerce (o empresrio), nem com os bens organizados para instrumentalizar o seu exerccio (o estabelecimento). Essa foi a idia adotada pelo atual Cdigo Civil brasileiro (Lei n. 10.406/2002), facilmente detectada pela anlise conjunta dos arts. 966 e 1.142. Empresa (atividade), empresrio (sujeito de direito) e estabelecimento (conjunto de bens organizados) tm conceitos e funes jurdicas especficas e no devem ser confundidos entre si, sob pena de haver prejuzo para a segurana jurdico-metodolgica. bem verdade que, no ordenamento jurdico brasileiro, inmeros so os casos de meno empresa que a confundem com o empresrio ou com o estabelecimento. Alis, o art. 931 do prprio Cdigo Civil equivocou-se e caiu em contradio ao fazer meno empresa. Porm, pelo menos esse dispositivo situa-se fora do Livro II da Parte Especial do Cdigo Civil, responsvel pelo trato do Direito de Empresa. Por outro lado, o novo art. 980-A, includo pela Lei n. 12.441/2011, foi inserido justamente no bojo do referido Livro II que trata do Direito de Empresa situao que agrava, sem dvida, o seu equvoco. Portanto, Legislador empresrio tivesse seria optado de coerente pela que o expresso

individual de responsabilidade limitada. Alis, essa ltima expresso foi a utilizada na Subseo II, onde se localizaria o art. 69 da Lei Complementar n. 123/2006 (Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte), caso no tivesse sido vetado pela Presidncia da Repblica.

3.3

Separao

ou

afetao

patrimonial e responsabilidade
Sem dvida alguma, a limitao da responsabilidade a grande vantagem em se constituir uma pessoa jurdica de direito privado da espcie EIRELI. Essa limitao da responsabilidade possibilitada pela separao com a ou criao afetao desta do no patrimnio mais ser relacionado referida pessoa jurdica, que confundido com o patrimnio prprio da pessoa criadora. A criao da pessoa jurdica, automaticamente, promove a separao dos patrimnios. Ao contrrio do vetado art. 69 da Lei Complementar n. 123/2006, que tentou instituir a figura do empreendedor individual de responsabilidade limitada, mas sem lhe atribuir personalidade jurdica, o art. 980-A do Cdigo Civil louvvel porque torna mais fcil a identificao de

individual

responsabilidade

limitada ou at mesmo por empreendedor

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qual o patrimnio afetado empresa, j que dever estar vinculado a pessoa jurdica distinta e autnoma. Por outro lado, tramita na Cmara dos Deputados o Projeto de Lei n. 1.572/2011, que visa instituir um novo Cdigo Comercial brasileiro.15 Nesse Projeto de Lei, h previso de limitao da responsabilidade do empresrio individual mediante a possibilidade de exerccio da atividade em regime fiducirio, com instituio de patrimnio separado para esse fim empresarial, mas
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redao:
4 Somente o patrimnio social da empresa responder pelas dvidas da empresa individual de responsabilidade limitada, no se confundindo em qualquer situao com o patrimnio da pessoa natural que a constitui, conforme descrito em sua declarao anual de bens entregue ao rgo competente.

O veto se deu em razo da provvel confuso interpretativa que daria ensejo impossibilidade de aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica quando verificados seus pressupostos. Ademais, as razes do veto esclarecem que, teleologicamente, deve ser conferido EIRELI o mesmo tratamento dispensado s sociedades limitadas, in verbis:
No obstante o mrito da proposta, o dispositivo traz a expresso em qualquer situao, que pode gerar divergncias quanto aplicao das hipteses gerais de desconsiderao da personalidade jurdica, previstas no art. 50 do Cdigo Civil. Assim, e por fora do 6 do projeto de lei, aplicar-se- EIRELI as regras da sociedade limitada, inclusive quanto separao do patrimnio.17

no

lhe

atribuindo

personalidade jurdica.

Essa proposta de exerccio da empresa em regime fiducirio vai de encontro diretriz da EIRELI que atribui personalidade jurdica ao patrimnio separado, razo pela qual merece ser obstada, pois parece afoito alterar o regime da EIRELI que sequer pde ter sua eficincia testada na prtica. Destaque-se que a Lei n. 12.441/2011 teve um nico dispositivo vetado pela Presidncia da Repblica, qual seja, o 4 que faria parte do art. 980-A do Cdigo Civil, com a seguinte
15 O Projeto de Lei n. 1.572 foi apresentado pelo Deputado Federal Vicente Cndido (PT/SP) e seu teor tomou por base a minuta ou anteprojeto de lei sugerido pelo doutrinador Fbio Ulhoa Coelho no livro O Futuro do Direito Comercial, lanado em 2011. 16 Art. 28. Decorre da declarao de exerccio da empresa em regime fiducirio a instituio de patrimnio separado, constitudo pelos ativos e passivos relacionados diretamente atividade empresarial. Art. 29. Ao patrimnio separado poder o empresrio individual transferir dinheiro, crdito de que seja titular ou bem de seu patrimnio geral, a ttulo de capital investido na empresa.

Logo, verificados os pressupostos do art. 50 do Cdigo Civil ou de outros permissivos legais, a desconsiderao da personalidade jurdica pode ser aplicada EIRELI e, eventualmente, responsabilizar e atingir o patrimnio pessoal de seu

17 Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato20112014/2011/Msg/VEP-259.htm

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administrador ou criador, dependendo do caso concreto, at mesmo porque aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas ( 6 do art. 980-A do Cdigo Civil).18

social foi infeliz, haja vista que no h coletividade de pessoas ou sociedade in casu, mas apenas a atribuio de personalidade jurdica a parte do patrimnio de uma nica pessoa, o qual afetado ao exerccio da empresa. Melhor seria que o Legislador tivesse optado por capital separado, capital afetado, capital integralizado,

3.4 Restrio ao capital social


Nem toda pessoa poder constituir uma EIRELI, haja vista que o caput do art. 980-A do Cdigo Civil exige que, no ato de constituio, no mnimo, seja afetado um patrimnio no inferior a 100 (cem) salrios mnimos, in verbis:
Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas. []

capital inicial ou algo semelhante.19 Com a fixao de um piso para o capital inicial, o dispositivo parece ter visado evitar que pequenos negcios gozassem da possibilidade de limitao de responsabilidade. O raciocnio que somente fazem jus limitao da responsabilidade aqueles empreendimentos que demandem capital inicial superior a 100 (cem) salrios mnimos. Ademais, a fixao do capital inicial mnimo tambm visou dificultar que a EIRELI fosse utilizada para fraudar a legislao trabalhista, tal como vem sendo utilizado o regime jurdico do (MEI), muitos seus microempreendedor 123/2006. com que, individual na tm prtica, demitido

interessante notar o atraso do dispositivo, pois, atualmente, no h maior ou menor salrio-mnimo vigente no Brasil, j que existe um nico salrio-mnimo nacional (art. 7, inc. IV, da Constituio Federal). Outrossim, a meno ao capital
18 Nesse sentido, o Enunciado n. 470 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal dispe: O patrimnio da empresa individual de responsabilidade limitada responder pelas dvidas da pessoa jurdica, no se confundindo com o patrimnio da pessoa natural que a constitui, sem prejuzo da aplicao do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica.

previsto no art. 68 da Lei Complementar n. empregadores, buscando diminuir custos mo-de-obra,

19 Nesse sentido, o Enunciado n. 472 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal dispe: inadequada a utilizao da expresso social para as empresas individuais de responsabilidade limitada.

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empregados e, logo, em seguida, os tm recontratado, fraudulentamente, na condio de microempreededores individuais. Com a fixao do piso inicial de 100 (cem) salrios mnimos, espera-se que a EIRELI seja desestimulada a servir de ferramenta para fraudes trabalhistas desse mesmo naipe.20 Porm, a fixao desse capital inicial mnimo merece algumas crticas. Em primeiro lugar, porque somente seria justificvel caso tambm o fosse exigido na constituio de sociedade empresria, sob algum tipo que limitasse a responsabilidade dos scios. Alis, a quebra da isonomia nico fundamento coerente da ADI n. 4637, proposta pelo Partido Popular Socialista PPS, em trmite no Supremo Tribunal Federal, visando seja declarada a inconstitucionalidade da exigncia de capital inicial mnimo para a constituio da EIRELI.
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incongruente o estabelecimento somente do capital inicial mnimo, tendo em conta que eventual subcapitalizao material superveniente criao da EIRELI no tem o condo de provocar a sua desconsiderao ou extino. Sabe-se o capital declarado sempre nominal, porque relativamente estvel e congelado no tempo. J o patrimnio voltil no tempo e serve para a elaborao do balano real da empresa, conforme ensina Ivens Henrique Hbert:
O patrimnio, preciso reconhecer, traduz-se tambm em cifra, mas apenas para efeito de inevitvel elaborao de balano. A cifra que ele representa no mais que uma fotografia de um dado momento, j modificado no momento seguinte. O capital social, ao contrrio, permanece o mesmo por perodos muito mais extensos, como que se corporificando na prpria cifra.22

Ademais, interessante notar que o patrimnio real somente se confunde com o capital inicial no dia da criao do ente empresarial. Nesse sentido, em que pese o foco nas sociedades, mas cujas lies se aplicam mutatis mutandis aqui, Alfredo de Assis Gonalves Neto doutrina:
A sociedade utiliza seu patrimnio para a realizao de seus fins. Ao faz-lo, esse patrimnio oscila de valor e se modifica a todo momento: cresce e definha de conformidade com as injunes do mercado ou com a expanso ou o encolhimento das atividades sociais. Contrastando com 22 Sociedade Empresria e Capital Social, p. 65.

Em

segundo

lugar,

afigura-se

20 Como a EIRELI uma pessoa jurdica, tem sido chamado de pejotizao a fraude trabalhista em que empregados so demitidos e depois constituem uma EIRELI para prestar servio ao antigo empregador. 21 Outro fundamento da ADI n. 4637 que seria inconstitucional a exigncia da capital mnimo para a constituio da EIRELI, calculado em mltiplos do salrio mnimo, por ofensa ao art. 7, inc. IV, da Constituio Federal, porque seria vedada a vinculao do salrio mnimo para qualquer fim. Data maxima venia, o que esse dispositivo constitucional veda a criao de obrigaes atreladas ao valor de mltiplos do salrio mnimo, no havendo impedimento utilizao do salrio mnimo como referencial para enquadramentos jurdicos, como feito, por exemplo, para aferio da competncia dos juizados especiais e dos limites para pagamento de RPV pelo Poder Pblico.

Ordo Vocatus, ESA-GO, v. 1, n. 1, 2012

23

ele, o capital social um valor permanente, uma cifra fixa que permanece como referencial do valor, no do patrimnio de cada dia, mas da massa patrimonial que os scios reputaram ideal para a sociedade poder atuar. Assim, no momento da constituio da sociedade, capital e patrimnio tm o mesmo valor. Mas, iniciando-se a atividade social, o patrimnio oscila aumentando ou encolhendo, segundo as vicissitudes da atividade exercida, enquanto o capital mantm-se fixo, como um nmero, uma cifra constante e permanente.23

mera

declarao

do

interessado

nesse

sentido. Alis, ao tratar da integralizao do capital em bens, a Instruo Normativa n. 117/2011 do DNRC chega a afirmara que No exigvel a apresentao de laudo de avaliao para comprovao dos valores dos bens declarados na integralizao de capital de EIRELI. Assim, possvel imaginar at que algum, fraudulentamente, declare perante a Junta Comercial que tem o capital mnimo necessrio para a constituio de uma EIRELI e, posteriormente, tambm declare tal capital como renda na sua declarao anual de imposto de renda, pagando a correspondente exao tributria e, com isso, dando ares de verdade a uma fantasia a propsito, relembre-se que para o Poder Pblico o tributo no tem cheiro (princpio non olet). Outrossim, para impedir ou dificultar ainda mais o descobrimento da fraude, e eventualmente at deixar de pagar o imposto de renda, basta que o interessado regularize a subcapitalizao material superveniente, escriturao fazendo contbil constar maquiada na a

Segundo Ivens Henrique Hbert, na subcapitalizao material superveniente o patrimnio lquido (crditos aps a subtrao das dvidas) inferior ao capital nominal o que se verifica empresa.24 Ora, se a subcapitalizao material superveniente que diminua o patrimnio lquido para patamar inferior a 100 (cem) salrios mnimos no tem como conseqncia a desconsiderao ou extino da EIRELI, concluise que o estabelecimento desse piso inicial no caput do art. 980-A do Cdigo Civil traz pouca ou nenhuma serventia prtica. Em terceiro lugar, como se s no bastasse, imperioso reconhecer que a real integralizao do capital inicial difcil de ser fiscalizada, principalmente porque as Juntas Comerciais no costumam ser rigorosas quanto comprovao dessa integralizao, bastando uma
23 Direito de Empresa, p. 166. 24 Sociedade Empresria e Capital Social, p. 104.

em

razo

de

eventuais

perdas

patrimoniais resultantes da normal explorao da

ocorrncia de graves perdas patrimoniais. Se ao tempo da subcapitalizao material superveniente no houver credor da EIRELI que consiga provar a fraude,

24

Frederico Garcia PINHEIRO Empresa individual de responabilidade limitada, p. 10-35

conclui-se que haver burla regra do caput do art. 980-A do Cdigo Civil sem maiores prejuzos queles que atuam no mercado, aos empregados, ao Poder Pblico etc. 3.7 Aplicabilidade prtica

3.7.1 Alternativa para a pessoa natural 3.6 porte


A EIRELI, devidamente constituda, poder se enquadrar como microempresa (ME) ou empresa de pequeno porte (EPP), desde que preencha os respectivos pressupostos exigidos pelo art. 3 da Lei Complementar n. 123/2006. Apesar de inexistir referncia expressa no caput do dispositivo, o 6 do art. 980-A do Cdigo Civil claro ao determinar que Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas, que uma das espcies de sociedades empresrias. Noutro giro, independentemente da sua receita bruta, a empresa individual de responsabilidade limitada, por se tratar de pessoa jurdica, no pode se beneficiar das regras especficas do microempreendedor individual (MEI) a que se refere o art. 68 da Lei Complementar n. 123/2006, pois esse ltimo dispositivo tem aplicabilidade restrita a pessoas naturais.

Compatibilidade

com

a
A aplicabilidade prtica mais destacada da EIRELI como alternativa pessoa natural que deseja exercer empresa. Respeitados os pressupostos legais, a pessoa natural que no deseja formar uma sociedade empresria tem duas opes para o exerccio da empresa: atuar como empresrio individual ou, ento, constituir uma pessoa jurdica qualificada como EIRELI. Porm, bom destacar que enquanto o incapaz no pode ser empresrio individual, mas s continuar empresa que j era antes exercida (art. 974 do Cdigo Civil), esse mesmo incapaz pode constituir EIRELI, desde que preenchidos os respectivos pressupostos legais, alm de ser nomeado terceiro capaz como seu administrador ( 3 do art. 974 c/c 6 do art. 980-A do Cdigo Civil). O DNRC Departamento Nacional de Registro do Comrcio, por seu turno, no concorda com essa interpretao. Segundo o item 1.2.10 da Instruo Normativa n. 117/2011 do DNRC, somente a

microempresa e empresa de pequeno

Ordo Vocatus, ESA-GO, v. 1, n. 1, 2012

25

pessoa natural e capaz pode ser titular de EIRELI. Essa normatizao do DNRC, contudo, ilegal, pois contraria frontalmente a regra do 6 do art. 980-A do Cdigo Civil, o qual prev que Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. Com efeito, pois o DNRC no aplicou EIRELI o mesmo regramento da sociedade limitada quanto possibilidade de pessoa natural incapaz ser titular de cota social (3 do art. 974 do Cdigo Civil) e, ignorando o 6 do art. 980-A do Cdigo Civil, parece ter aplicado as regras de capacidade empresarial exigidas do empresrio individual (art. 972 do Cdigo Civil). Em outras palavras, o item 1.2.10 da Instruo Normativa n. 117/2011 do DNRC subverte o regime jurdico da EIRELI ao aproxim-lo do regime jurdico do empresrio individual, quando na verdade a legislao objetivou aplicar EIRELI, no que for compatvel, o mesmo regime jurdico das sociedades limitadas.

jurdica. Muitos tm defendido que a EIRELI somente pode ser constituda por pessoa natural, sob o argumento de que a inteno do Legislador (mens legislatoris) era essa quando da apresentao do projeto de lei que resultou na promulgao da Lei n. 12.441/2011.25 Curiosamente, a verso original da Instruo Normativa n. 117/2011 do DNRC, publicada no DOU de 30/11/2011, admitia que a EIRELI fosse constituda por pessoa jurdica.26 Ocorre que, poucos dias depois, o DNRC republicou a Instruo Normativa n. 117/2011 no DOU de 22/12/2011 e, nessa segunda e atual verso, no h previso de constituio de EIRELI por pessoa jurdica.
25 Nesse sentido, o Enunciado n. 468 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal dispe: A empresa individual de responsabilidade limitada s poder ser constituda por pessoa natural. 26 Nessa primeira verso do Manual, a EIRELI podia ser constituda por pessoa jurdica, brasileira ou estrangeira, pblica ou privada. A ttulo de exemplo, o item 1.1, (a) e (b), da referida verso do Manual, indicava os documentos exigidos da pessoa jurdica estrangeira, da empresa pblica e da sociedade de economia mista para a constituio da EIRELI. J seus itens 1.2.2.2 e 1.23 determinavam a outorga pela pessoa jurdica estrangeira de mandato a procurador residente no Brasil para o recebimento de citao. E o item 1.2.6, (a), daquele Manual, especificava os dados da pessoa jurdica brasileira titular da EIRELI que deveriam constar do prembulo do ato constitutivo, como nome empresarial, NIRE e CNPJ. (Fbio APPEDNDINO; Raquel Salinas PEIXOTO, A constituio de EIRELI Empresa Individual de Responsabilidade Limitada por pessoa jurdica).

3.7.2 Estratgia organizacional para a pessoa jurdica Um dos aspectos mais polmicos do regime jurdico da EIRELI a possibilidade ou no de constituio de EIRELI por pessoa

26

Frederico Garcia PINHEIRO Empresa individual de responabilidade limitada, p. 10-35

Porm, data maxima venia, realizando uma interpretao sistemtica do art. 980-A do Cdigo Civil, dvidas no h quanto a possibilidade legal de constituio de EIRELI por pessoa jurdica. Com efeito, pois eventuais alteraes no teor original do projeto de lei que deu origem Lei n. 12.441/2011 no foram despropositadas, e a inteno da lei (mens legis) facilmente obtida mediante a constatao de que o caput do art. 980-A do Cdigo Civil no faz distino entre pessoa natural e jurdica, ao passo que, mais frente, no 2 do mesmo dispositivo, h meno expressa pessoa natural, confira-se:
Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas. [...] 2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. []

requisitos legais para tanto. Sendo assim, a atual redao da Instruo Normativa n. 117/2011 do DNRC padece de ilegalidade que, se ao for o impedir caso, a o constituio de EIRELI por pessoa jurdica. Destaque-se impedimento de constituio de EIRELI por pessoa jurdica deve ser proibida por lei superveniente que venha a alterar a atual redao do art. 980-A do Cdigo Civil. Alis, com esse objetivo j tramita no Senado Federal o Projeto de Lei n. 96/2012, de autoria do Senador Paulo Bauer (PSDB/SC), mediante o qual sugerida a alterao do art. 980-A do Cdigo Civil para, alm de corrigir diversos vcios terminolgicos, esclarecer que a EIRELI somente possa ser constituda por pessoa natural.27 Tambm tramita na Cmara dos Deputados o Projeto de Lei n. 1.572/2011, de autoria do Deputado Federal Vicente Cndido (PT/SP), que visa instituir um novo Cdigo Comercial Brasileiro, e nos arts. 27 a 32 trata do exerccio da empresa em regime fiducirio situao que poderia vir a substituir a EIRELI e aplicvel somente aos empresrios individuais e, portanto,

Logo, a lei no restringe a criao da EIRELI apenas pessoa natural, mas quanto a essa resolveu limitar a possibilidade de criao para apenas uma pessoa jurdica de tal modalidade. A contrario sensu, como no h restrio semelhante quanto pessoa jurdica criadora de EIRELI, conclui-se que determinada pessoa jurdica pode instituir quantas EIRELI`s desejar, desde que preenchidos os demais

27 O inteiro teor do Projeto de Lei n. 96/2012 pode ser conferido no link http://www6.senado.gov.br/mate-pdf/105436.pdf com destaque para a meno a trecho da verso original do presente trabalho na fundamentao.

Ordo Vocatus, ESA-GO, v. 1, n. 1, 2012

27

pessoas naturais.28 Noutro giro, sem meno revogao dos dispositivos que tratam da EIRELI, tem merecido destaque o anteprojeto de lei idealizado por Walfrido Jorge Warde Jnior e Rodrigo R. Monteiro de Castro, que visa criar a sociedade annima simplificada, a qual no poder ser constituda por pessoa jurdica, mas poder ser constituda natural.29 Porm, focando na atual redao do art. 980-A do Cdigo Civil, dvidas no h quanto a possibilidade de que dada pessoa jurdica constitua, isoladamente, uma nova pessoa jurdica, sob a roupagem de EIRELI. Essa autorizao genrica do art. 980-A do Cdigo Civil equivale autorizao para a instituio da subsidiria integral. Em outras palavras, a partir da vigncia da Lei 12.441/2011, a subsidiria integral tambm pode ser constituda por qualquer espcie de pessoa jurdica, sendo que antes de tal marco somente as sociedades annimas eram autorizadas a faz-lo (arts. 251 e 252 da Lei 6.404/76). Marlon Tomazette, sobre a sistemtica
28 O inteiro teor do Projeto de Lei n. 1.572/2011 pode ser acessado no link http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetrami tacao?idProposicao=508884. 29 O inteiro teor do anteprojeto de lei sobre a sociedade annima simplificada poder ser acessado no link http://sasimplificada.com.

da subsidiria integral, afirma que trata-se de uma idia similar de uma filial, porm, dotada de personalidade jurdica prpria e, conseqentemente, de direitos e obrigaes prprios.30 Assim, a instituio da subsidiria integral uma faculdade legal que poder ser adotada quando se vislumbrar a necessidade de melhorar a organizao administrativa, ou tributrio. Em outras palavras, a criao de EIRELI por pessoa jurdica tem ntido intuito estratgico-empresarial. Por exemplo, para a pessoa jurdica que se dedica execuo de diversas atividades, relacionadas com segmentos mercadolgicos distintos, por vezes importante separar ou fracionar tais atividades, imputando-as a outras pessoas jurdicas Outro autnomas, que podem ser subsidirias integrais caso inexistam scios.31 exemplo prtico ocorre quando sociedade empresria estrangeira, que deseje operar no Brasil, mas sem requerer ao Poder Executivo a autorizao exigida nos moldes do art. 1.134 e ss. do Cdigo Civil, opte
30 Curso de Direito Empresarial, p. 602 31 A intercomunicao marcante entre as sociedades deixa a subsidiria integral em condio anloga de rgo social da controladora, embora com autonomia subjetiva (personalidade jurdica prpria) e patrimonial (faculdades inclusive a titularidade de bens e obrigaes prprias) (Gladston MAMEDE, Direito Empresarial Brasileiro, v. 02, p. 564).

por

uma desde

nica que seja

pessoa pessoa

seja

para

fins

de

(unipessoalidade),

planejamento societrio, familiar, sucessrio

28

Frederico Garcia PINHEIRO Empresa individual de responabilidade limitada, p. 10-35

ento por constituir uma EIRELI segundo as leis brasileiras hiptese em que a EIRELI ser considerada brasileira, apesar de instituda por pessoa jurdica estrangeira (art. 1.126 c/c 6 do art. 980-A, ambos do Cdigo Civil). Outrossim, mister destacar que a vedao de que determinada pessoa natural constitua mais de uma EIRELI, constante do 2 do art. 980-A do Cdigo Civil, poder ser facilmente contornada. Com efeito, pois basta que a referida EIRELI, na condio de pessoa jurdica, institua quantas outras pessoas jurdicas da mesma espcie que entender ser conveniente, mas desde que sejam subsidirias integrais daquela. Nessa hiptese, diga-se de passagem, poder a primeira EIRELI atuar como holding das demais subsidirias integrais. Em que pese a clareza interpretativa do art. 980-A do Cdigo Civil, relembre-se que a Instruo Normativa n. 117/2011 do DNRC impede, de forma ilegal, a instituio de EIRELI por pessoa jurdica. Sendo assim, eventual pessoa jurdica interessada em instituir EIRELI dever pleitear em juzo autorizao para tanto. Recentemente, a mdia deu destaque deciso liminar proferida em mandado de segurana (processo n. 005456671.2012.8.19.0001), que tramita na 9 Vara da Fazenda Pblica da comarca do Rio de JaneiroRJ, como sendo o primeiro precedente autorizando a constituio de EIRELI por pessoa

jurdica. Porm essa deciso liminar, apesar de ter fundamentado que a EIRELI poderia ser constituda por pessoa jurdica, apenas decidiu que uma das impetrantes, a sociedade empresria Purpose Campaings Brasil Ltda., poderia manter-se com apenas um scio at o julgamento final do mandado de segurana. Na prtica, essa deciso liminar apenar impediu que a Junta Comercial do Rio de Janeiro JUCERJA, em cumprimento ao art. 1.033, inc. IV, do Cdigo Civil, promovesse a dissoluo daquela impetrante sob o argumento de no ter sido a pluralidade societria recomposta no prazo legal de 180 (cento e oitenta) dias.32 Dessa forma, ainda no se tem notcia sobre deciso judicial que tenha efetivamente autorizado a constituio de EIRELI por pessoa jurdica, mas em breve o Poder Judicirio deve ser chamado a pronunciar-se sobre esse polmico tema que divide a doutrina brasileira.

32 O dispositivo da deciso liminar em comento segue transcrito: Diante do acima exposto, DEFIRO a liminar pretendida, determinando que a Autoridade Impetrada, mantenha a singularidade acionria da 2 Impetrante at deciso final do presente processo, sem qualquer risco de dissoluo e/ou efeito jurdico semelhante/similar, ou mesmo situao de irregularidade, com a perda da responsabilidade limitada at o limite das quotas subscritas e integralizadas, sob pena de multa nica de R$ 100.000,00 (cem mil reais).

Ordo Vocatus, ESA-GO, v. 1, n. 1, 2012

29

3.7.3 Explorao da rentabilidade de direitos autorais


O 5 do art. 980-A do Cdigo Civil autoriza a constituio de EIRELI para a prestao de servios que envolvam a explorao da rentabilidade de direitos autorais (regulados pela Lei n. 9.610/1998), cedidos ou que sejam do prprio autor-instituidor. Segue o teor do dispositivo em comento:
Art. 980-A. omissis [...] 5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional.

Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Independentemente caracterizao mera ftica de do que elemento a

da de

empresa, interessante notar que basta a declarao atividade intelectual exercida com esses contornos para sujeit-la ao regime do Direito de Empresa. Nesse exato sentido, o Enunciado 54 das Jornadas de Direito Civil, organizadas pelo Conselho da Justia Federal, dispe que: caracterizador do elemento empresa a declarao da atividade-fim, assim como a prtica de atos empresariais. O mesmo posicionamento comungado por Gladston Mamede, que aduz bastar a mera declarao do intuito de empresa, intuito de empresrio ou inteno de empresa para que seja aceito o registro empresarial na Junta Comercial, independentemente de prova do exerccio ftico da empresa:
Ao registrar-se na Junta Comercial [...]

Porm,

totalmente

criticvel

autorizao especfica contida no 5 do art. 980A, porque sem sentido prtico, haja vista que j existente em termos genricos no pargrafo nico do art. 966, tambm do Cdigo Civil. que o pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil, a princpio, exclui as atividades intelectuais, que podem ser de natureza cientfica, artstica ou literria, do regime do Direito de Empresa. Porm, o mesmo dispositivo autoriza a submisso ao Direito de Empresa quando tais atividades intelectuais forem exercidas como elemento de empresa, seno veja-se:

30

Frederico Garcia PINHEIRO Empresa individual de responabilidade limitada, p. 10-35

ele [o empresrio] assumiu esse intuito de empresa, confessou essa empresarialidade, deu-lhe conformao jurdica, no sendo lcito a ningum pretender contest-la, tornla coisa controversa (res controversa): uma ao declaratria negatria (ou negativa) de empresarialidade deve ser extinta por impossibilidade jurdica do pedido. [...] Com o registro, ele exteriorizou o intuito empresrio, a inteno de empresa: disse do seu horizonte, que estabelecer, ainda que passo a passo, uma atividade econmica organizada, por mais que nfima em seu nascedouro.33

mediante a criao de pessoa jurdica autnoma, da espcie EIRELI. Porm, preciso esclarecer que no possvel a limitao da responsabilidade pessoal desse profissional liberal no-advogado por atos praticados no exerccio da profisso, sendo possvel limitar apenas a responsabilidade por dvidas operacionais da pessoa jurdica empresarial

Portanto,

quem

exerce

atividade

(sociedade empresria ou EIRELI). Alis, essa limitao da responsabilidade por dvidas operacionais tambm possvel quando se tratar de sociedade simples que adote a limitao da responsabilidade dos scios (art. 997, inc. VIII, do Cdigo Civil).35

intelectual, seja de natureza cientfica, artstica ou literria, incluindo atividades relacionadas explorao econmica de direitos
34

autorais

regulados pela Lei 9.610/1998, pode se registrar na Junta Comercial como empresrio individual, sociedade empresria ou EIRELI, independentemente da demonstrao da efetiva existncia do elemento de empresa. A nica exceo feita a essa regra quanto ao exerccio da advocacia, em razo da vedao legal extrada de diversos dispositivos da Lei 8.906/1994 (Estatuto de Advocacia da OAB). Assim, afigurase totalmente incua a autorizao do 5 do art. 980-A do Cdigo Civil. Na prtica, exceo do advogado, o profissional liberal que exerce atividade intelectual (de natureza cientfica, artstica ou literria) poder optar pela afetao patrimonial
33 Direito Empresarial Brasileiro, v. 01, p. 36. 34 A propsito, o Enunciado n. 473 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal esclarece que: A imagem, o nome ou a voz no podem ser utilizados para a integralizao do capital da EIRELI.

3.7.4 EIRELI simples e sua ilegalidade Com inspirao no permissivo do 5 do art. 980-A do Cdigo Civil, que nada inovou no ordenamento jurdico, vrios requerimentos de registro de EIRELI tm sido apresentados a Cartrios de Registro de Pessoas Jurdica, e no s Juntas Comerciais. Alguns desses cartrios tm

35 Sobre o tema, vide o teor Enunciado n. 474 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal: Os profissionais liberais podem organizar-se sob a forma de sociedade simples, convencionando a responsabilidade limitada dos scios por dvidas da sociedade, a despeito da responsabilidade ilimitada por atos praticados no exerccio da profisso.

Ordo Vocatus, ESA-GO, v. 1, n. 1, 2012

31

aceitado registrar essa EIRELI simples, que no seria submetida ao regime jurdico do Direito de Empresa, semelhana da sociedade simples. Porm, preciso destacar que no h previso legal para a criao de EIRELI simples, tendo em vista que a EIRELI uma pessoa jurdica empresarial, qual se aplica subsidiariamente as regras da sociedade limitada ( 6 do art. 980-A do Cdigo Civil). Logo, no h previso legal para se aplicar EIRELI as regras da sociedade simples, salvo quando inexistir dispositivo especfico das sociedades limitadas. Assim, na omisso do art. 980-A do Cdigo Civil, deve-se aplicar EIRELI as regras sobre a sociedade limitada e, apenas subsidiariamente a essas regras, teria lugar eventual regra sobre a sociedade simples (art. 1.053 do Cdigo Civil). Mesmo inexistindo previso legal, alguns Cartrios de Registro de Pessoas Jurdicas aceitaram registrar EIRELI simples. Atenta a essa situao e com intuito arrecadatrio, a Receita Federal promoveu a regulamentao da atribuio de CNPJ a essa bizarra EIRELI simples o que acaba por incentivar que mais Cartrios de Registro de Pessoas Jurdicas aceitem registros de EIRELI simples.

3.8 Nome empresarial


Assim como no regime jurdico da sociedade limitada (art. 1.158 do Cdigo Civil), o nome empresarial da EIRELI poder ser uma firma ou uma denominao. Porm, em vez de consta ao final a expresso limitada ou sua abreviatura (Ltda.), necessrio que conste a expresso EIRELI, que justamente a abreviatura de empresa individual de responsabilidade limitada. Nesse sentido, vide o teor do 1 do art. 980-A do Cdigo Civil:
Art. 980-A. omissis 1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada. [...]

Destaque-se que andou mal o Legislador ao fazer referncia denominao social, haja vista que a EIRELI no uma sociedade. Melhor teria sido se mencionasse apenas denominao. Pois bem, considerando que o 6 do art. 980-A do Cdigo Civil determina a aplicao das regras que tratam da sociedade limitada, quando compatveis, conclui-se que a firma somente poder ser utilizada quando a EIRELI for instituda por pessoa natural e,

32

Frederico Garcia PINHEIRO Empresa individual de responabilidade limitada, p. 10-35

nesse caso, dever ser composta pelo nome de tal pessoa natural ( 1 do art. 1.158 do Cdigo Civil). J a denominao pode ser utilizada tanto pela EIRELI instituda por pessoa natural, quanto por aquela instituda por pessoa jurdica (nominada de subsidiria integral). Deve a denominao designar o objeto da empresa e, excepcionalmente, pode fazer referncia ao nome da pessoa que a instituiu (2 do art. 1.158 do Cdigo Civil). O maior trao caracterstico da denominao, contudo, a necessria utilizao de alguma expresso de fantasia, alm dos demais elementos acessrios referidos acima (objeto da empresa e expresso EIRELI). Para arrematar, imperioso alertar que a utilizao do nome empresarial da EIRELI, com omisso da expresso EIRELI ao final, implica na responsabilidade solidria e ilimitada do seu administrador ( 3 do art. 1.158 do Cdigo Civil).

Civil).36 O administrador dever ter capacidade para tanto, isto , deve ter capacidade civil e no ser legalmente impedido de exercer essa funo (art. 972 c/c 1 do art. 1.011 c/c 6 do art. 980-A, todos do Cdigo Civil). Sendo plenamente devidamente assim, que ou o afigura-se incapaz, representado, admissvel assistido

institua EIRELI, com a nomeao de terceiro para exercer a sua administrao ( 3 do art. 974 c/c 6 do art. 980-A do Cdigo Civil). Destaque-se que o incapaz no pode ser empresrio individual, mas s continuar empresa que j era antes exercida, desde que seja autorizado judicialmente (art. 974 do Cdigo Civil). Porm, o incapaz pode constituir EIRELI, pois esta uma pessoa jurdica que necessita podendo de ser ter um administrador, indicado

terceiros para exercer tal funo.

3.9 Administrao
A administrao da EIRELI pode ser conferida a terceiro indicado pelo instituidor ou a este ltimo mesmo, desde que seja pessoa natural. Assim, no h que se falar em pessoa jurdica administradora (inc. VI do art. 997 c/c caput do art. 1.053 c/c 6 do art. 980-A, todos do Cdigo

36 H quem defenda que a pessoa jurdica possa ser administradora de sociedade limitada e, portanto, de EIRELI, haja vista que o inc. VI do art. 997 do Cdigo Civil, que exige ser o administrador uma pessoa natural, um dispositivo aplicvel exclusivamente s sociedades simples. Porm, vrios desses defensores tambm aduzem que, ainda que a pessoa jurdica seja administradora de uma sociedade limitada ou EIRELI, deve ser indicado uma pessoa natural responsvel.

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33

3.10 Transformao de registro


A partir da vigncia da Lei

seno veja-se:
Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: [...] IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; [...] Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a transformao do registro da sociedade para empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo.

12.441/2011, a empresa pode ser exercida por empresrio individual, EIRELI ou sociedade empresria. E quem j exerce empresa sob alguma dessas trs estruturas jurdicas registrveis pode, eventualmente, transformar-se em alguma das outras. Essa transformao de que ora se trata tem sido chamada de transformao de registro,37 visando no ser confundida com a clssica transformao societria conceituada no caput do art. 220 da Lei n. 6.404/76, segundo o qual: A transformao a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro. Sobre a transformao de registro, destaque-se que o pargrafo nico do art. 1.033 do Cdigo Civil, com nova redao conferida pela Lei 12.441/2011, esclarece que no h que se falar em dissoluo de sociedade quando houver concentrao de todas as cotas sob a titularidade de uma nica pessoa, ainda que por prazo superior a 180 (cento e oitenta) dias, desde que o nico titular requeira a transformao da sociedade em empresrio individual ou EIRELI,
37 Sobre o tema, vide o teor Enunciado n. 465 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal: A transformao de registro prevista no art. 968, 3, e no art. 1.033, pargrafo nico, do Cdigo Civil no se confunde com a figura da transformao de pessoa jurdica.

Ademais, o 3 do art. 980-A do Cdigo Civil bem elucidativo ao dispor que: A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao. Portanto, no resta dvida quanto s amplas possibilidades de transformao de registro dos sujeitos que exercem empresa (empresrio individual, EIRELI e sociedade empresria). Ademais, respeitados os requisitos legais da forma empresarial resultante da transformao de registro, basta a alterao do registro na Junta

34

Frederico Garcia PINHEIRO Empresa individual de responabilidade limitada, p. 10-35

Comercial para que tal transformao produza seus regulares efeitos (arts. 1.113 e 1.114 c/c 6 do art. 980-A, todos do Cdigo Civil). Esses efeitos, contudo, bom frisar, no podero promover modificao ou prejudicar, em qualquer caso, os direitos dos credores pr-existentes (art. 1.115 c/c 6 do art. 980-A, ambos do Cdigo Civil).

individual de responsabilidade limitada dessa forma haveria pelo preservao Cdigo dos Civil. princpios bsicos da teoria jurdica da empresa adotada Ademais, totalmente incua a autorizao para a constituio de EIRELI para explorar os reflexos econmicos de direitos autorais. Porm, preciso reconhecer que, na prtica empresarial, a nomenclatura o que menos importa. Nessa seara, relevante a diminuio de custos e riscos com o propsito de incentivar o ingresso de mais agentes empresariais no mercado. verdade que no h empresa sem risco. Porm, tambm verdade que quanto mais a legislao diminuir os riscos de perda patrimonial daqueles que se aventuram a produzir ou circular bens ou servios para o mercado, mais pessoas sero estimuladas a exercerem empresa. A afetao patrimonial, com limitao da responsabilidade, admitida h muito tempo com relao a vrios tipos de sociedades, em especial as sociedades limitadas e annimas. Mas, s com a vigncia da Lei 12.441/2011 tambm passou a ser admitida para aqueles que no querem se juntar a algum scio. Nesse sentido, a EIRELI vem suprir uma antiga e injustificvel lacuna na legislao brasileira. Como alternativa sistemtica do

CONCLUSO
O regime jurdico da EIRELI,

institudo pela Lei 12.441/2011, passvel de algumas crticas. Uma dessas crticas quanto instituio de um piso para o capital inicial, que no pode ser inferior a 100 (cem) salrios mnimos, haja vista que igual restrio no imposta s sociedades e, ademais, poder ser facilmente contornada na prtica. J quanto s nomenclaturas adotadas, algumas delas no se enquadram bem na dogmtica jurdica. Sendo a EIRELI uma nova modalidade de pessoa jurdica, no justificada a utilizao de nomenclaturas exclusivas das sociedades, como capital social e denominao social. Por outro lado, sendo um sujeito de direito autnomo, com direitos e obrigaes prprios, deveria o Legislador ter nominado-a de empresrio individual de responsabilidade limitada ou empreendedor

Ordo Vocatus, ESA-GO, v. 1, n. 1, 2012

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empresrio

individual,

Lei

12.441/2011

autorizou a pessoa natural a constituir apenas uma nica pessoa jurdica do tipo EIRELI. Entretanto, no restringiu a quantidade de pessoas jurdicas ou subsidirias integrais que podem ser constitudas por outra pessoa jurdica. preciso ressaltar que as pessoas jurdicas tambm podem constituir EIRELI, situao que corresponde instituio de subsidiria integral, tal qual j admitido h muito tempo pelos arts. 251 e 252 da Lei 6.404/76. Por ltimo, espera-se que esse novo instrumento posto disposio do segmento empresarial seja amplamente utilizado e, com isso, conseqentemente, mais empresas sejam iniciadas e movimentem a economia brasileira de forma positiva, ajudando no progresso social.

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