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Direito Comercial 1 Semestre 2012/2013 Concepes de direito comercial Evoluo histrica do direito mercantil: o direito comercial enquanto corpo

ou sistema normativo autnomo tendo por funo regular a actividade mercantil surgiu apenas na poca medieval (sc. XII). Era uma poca de fraco poder poltica central caracterizado por um ressurgimento do comrcio, onde os grandes comerciantes, organizados em corporaes, passaram a constituir a classe econmica dominante. Estavam assim reunidas as condies para os mercadores criarem um direito especial do comrcio. Fontes deste direito eram os costumes mercantis ( prticas contratuais), os estatutos das corporaes dos mercadores e a jurisprudncia dos tribunais consulares (compostos por comerciantes designados pelas corporaes, estes tribunais tiveram papel relevante na interpretao, aplicao e desenvolvimento das normas consuetudinrias e estatutrias). O medievo direito comercial italiano marca assim o incio do direito comercial, um direito criado pelos mercadores para regular as suas actividades profissionais e por eles aplicado ( foi um direito de cariz subjectivo). No entanto, aos poucos este direito foi recebendo caractersticas objectivistas, como os membros das corporaes foram sujeitos jurisdio consular por qualquer acto relativo ao comrcio que efectuassem (mesmo tratando-se de actos isolados estranhos ao ramo do comrcio por ele praticado); depois admitiu-se que os no comerciantes demandassem os comerciantes nos tribunais consulares. Alm das comunas italianas, tambm a Catalunha e a Frana contriburam para a formao e desenvolvimento do direito comercial. Da actividade da corporao mercantil martima e do tribunal martimo de Barcelona resultou um complexo de normas de direito martimo que se difundiu por toda a europa. Em Portugal, na poca medieval, no se formou nenhum ramo autnomo jurdico regulador das relaes comerciais. Nos primeiros tempos da monarquia (at finais do sc. XII), os reis emitiram poucas leis gerais, nenhuma dela de cariz mercantil. O comrcio era assim regulado pelo costume, forais, parcas disposies do cdigo visigtico e de direito cannico. Contudo h que realar o papel de Portugal medieval no desenvolvimento dos seguros (mtuos) martimos. Porque no se registou a autonomizao do direito comercial em Portugal? - Foi implantada desde cedo uma centralizao rgia forte; - Intervinham consideravelmente na actividade comercial membros da casa real, nobres, ordens religiosas, ordens militares. As associaes de tipo corporativo tiveram nos primeiros sculos da monarquia um significado reduzido. - As feiras nunca alcanaram grande projeco.

Na poca moderna com a centralizao monrquica, os mercadores deixam de intervir directamente no desenvolvimento do direito comercial. As corporaes dos comerciantes so reguladas e controladas pelo Estado; os tribunais de comrcio deixam de ser emanao da autonomia corporativa e passam a rgos estaduais; os costumes so ultrapassados pelas leis no campo das fontes do direito mercantil. Fruto destes tempos so as companhias coloniais privilegiadas, uma espcie de antecessor das modernas sociedades annimas, caracterizadas pela limitao da responsabilidade dos scios e a diviso do capital social em aces transmissveis. Em Portugal o grande desenvolvimento do comrcio externo provocado pelas descobertas martimas no foi acompanhado de um movimento legislativo-comercial. No entanto, os modelos estrangeiros das companhias coloniais foram implantados desde a primeira metade de seiscentos. O Code de Commerce DE 1807 marca o incio da etapa contempornea da evoluo do direito comercial. Este cdigo passa a qualificar os comerciantes como aqueles que fazem da prtica de actos de comrcio profisso, e como comerciais uma srie de actos que no tm de ser praticados por comerciantes (carcter objectivo). Os nossos cdigos comerciais oitocentistas filiam-se no sistema objectivo. Diversas convenes internacionais tm unificado os sistemas jurdico-mercantis nacionais em sectores especficos. Por exemplo, as convenes de Genebra de 1930 e 1931 estabeleceram leis uniformes em matria de letras e livranas e em matria de cheques. Os tratados constitutivos das organizaes internacionais de integrao (Ex: Comunidades europeias) e as normas emanadas dos respectivos rgos vo unificando e harmonizando o direito comercial dos Estados-membros. Nas ltimas dcadas, o movimento de uniformizao tem-se acentuado no campo das relaes comerciais internacionais, no intervindo directamente na disciplina das relaes comerciais internas. Por outro lado, tem-se desenvolvido um direito uniforme de origem no estadual. Um direito feito de usos e costumes do comrcio internacional que por vezes so reduzidos a escrito e compilados. Neste mbito voltamos portanto a encontrar um direito feito por comerciantes e por eles aplicado (como na idade mdia), falando-se assim da moderna lex mercatria. Noo de direito comercial portugus no existe um conceito unitrio de direito mercantil com valia universal. Circunscrevendo-nos ao quadro jurdico nacional possvel definir direito comercial como o sistema jurdico-normativo que disciplina de modo especial os actos de comrcio e os comerciantes. Dentro do direito privado, e em face do direito civil (direito privado comum), o direito comercial especial , aplicvel somente a certos sujeitos, objectos ou relaes, mas sem excluir a aplicabilidade do direito civil enquanto direito comum e subsidirio. Ora, o comrcio em sentido jurdico abarca no apenas o comrcio em sentido econmico, mas tambm industrias e servios; e os actos jurdico-mercantis no se situam somente nos domnios do comrcio economicamente entendido (Ex: arts. 230, 366; 394 C.Com.). Tendo Heck por percursor, a concepo empresarialista do direito mercantil teve grande repercusso nalgumas legislaes e na doutrina europeia. Porm, o empresarialismo estrito ( o direito comercial como simples direito das empresas) foi perdendo fora a partir dos anos 50. Contudo, na Alemanha, reputados autores continuam a apoiar esta tese. o caso de K.

Schmidt que considera que no centro do direito comercial est, no o comerciante, mas a empresa ( e o respectivo titular), regulando esse direito o estatuto dos sujeitos das empresas, o lado objectivo destas (os negcios sobre elas) e as relaes interempresariais; e no se trata apenas das empresas tidas pelo HGB por comerciais, o autor alarga o campo de aplicao do direito mercantil a empresrios no comerciantes, atravs do recurso analogia. O direito comercial portugus actual, alm de admitir comerciantes no empresrios, regula actos de comrcio espordicos que no tm que ver com empresas mercantis e cuja disciplina no poder dizer-se determinada por interesses ligados empresarialidade. exemplo disso os actos ocasionais da fiana (101 C.Com.); mandato (231 C.Com); emprstimo (394 C.Com); penhor ( 397 C.Com); depsito (403 C.Com); aluguer ( 481 C.Com) Assim sendo, o prof. Coutinho de Abreu qualifica direito comercial como direito dos actos de comrcio e dos comerciantes, embora em regra estejam ligados s empresas comerciais. O problema da autonomia do direito comercial : vo-se incorporando no direito civil regras e caractersticas ou princpios tradicionais do direito mercantil, princpios como o reforo do crdito, o da maior proteco da confiana (ligado aos deveres de registo), o da celeridade (liberdade de forma ou exigncia dela), o da certeza nas transaces ( brevidade de prazos de prescrio , de reclamao por vcios), o da presuno de onerosidade (no mandato e no depsito). Tal comercializao representa simultaneamente o triunfo do direito comercial (ao impor as suas regras ao direito civil) e, quando acabada, a morte substancial do mesmo direito (no havendo mais disciplina especial e submetendo-se os actos de comrcio ao mesmo regime dos actos civis o direito comercial torna-se direito comum). O professor Coutinho de Abreu tece as seguintes concluses a) aceitvel a concepo do direito comercial como direito das empresas, como fenmeno plural. b) Os contratos comerciais no podem ser identificados com os contratos de empresa. Existem contratos comerciais sem que nenhuma das partes seja empresrio no exerccio da respectiva actividade. c) Alguns contratos unilateralmente de empresas, ainda que qualificveis como comerciais tm disciplina peculiar e autnoma no enraizada nas lgicas da comercialidade. o caso dos contratos de trabalho e de consumo. d) Mesmo para os contratos de empresa bilaterais no existe hoje disciplina inteiramente unitria. e) A eventual reafirmao da autonomia do direito comercial no passar principalmente por configura-lo como direito privado externo-contratual das empresas.

Olhando para Portugal, as nossas leis mantm ainda um regime especial comum aos actos de comrcio em geral. No obstante, numa perspectiva de reforma, ser aconselhvel promover uma maior unificao legislativa do direito das obrigaes e dever consolidar-se a harmonizao do estatuto de empresrios diversos e do regime de diversas espcies empresariais.

Fontes do direito comercial portugus : - Fontes externas destacam-se as convenes internacionais (as normas constantes de convenes regularmente ratificadas vigoram na ordem interna aps a sua publicao oficial e enquanto vincularem internacionalmente o Estado portugus art.. 8 n2 CRP) e os regulamentos e directivas da comunidade europeia (v. art.. 288 do TFUE e art.. 8 n3 da CRP). Embora de valor infraconstitucional, as normas da generalidade das convenes internacionais e as citadas normas de direito supranacional prevalecem sobre a lei ordinria interna. - Fontes internas avultam as leis e regulamentos . A CRP contm algumas regras atinentes ao direito comercial. Por exemplo os arts. 61; 81 al. f); 82; 85; 61. Mas as principais fontes do direito comercial so as leis ordinrias, cabea das quais havemos de situar o cdigo comercial . Tambm a jurisprudncia e a doutrina so fontes do direito comercial. Com efeito, as decises judiciais participam na criao ou constituio do direito. Por sua vez, a doutrina releva principalmente enquanto dogmaticamente complementar. Os usos e os costumes, apesar de hoje muitssimo menos significativos, so ainda de alguma importncia. Apesar de no constarem do art.. 3 do C. Com, eles podem manifestar regras jurdicas. Aplicao da lei civil a matria mercantil : segundo o art.. 3 C.Com, a lei civil aplicvel a questes comerciais e deste preceito se poderia concluir ser a legislao civil fonte de direito comercial, mas esta concluso no seria correcta, pois sendo o direito comercial direito privado especial, lgico que o direito civil, enquanto direito privado comum intervenha na disciplina de matrias mercantis quando o normativo especial se revele insuficiente. O direito comercial apresenta-se como um ordenamento especial e fragmentrio, aberto ao recurso directo ao direito comum na disciplina das situaes e relaes mercantis. Nem todas as omisses de regulamentao legal-mercantil significam verdadeiras lacunas. Algumas dessas omisses esto de acordo com o plano da lei comercial. Assim acontece com respeito caracterizao bsica de tipos contratuais, ao regime geral dos negcios jurdicos (arts. 217 294 do CC) e dos contratos (art.. 405 - 456 CC). Actos de comrcio Art.. 2 C. Com na primeira parte do artigo esto contemplados os actos objectivamente comerciais e na segunda os subjectivamente comerciais. O prof. Ferrer Correia (Lies de direito comercial 1995) diz-nos que no que refere aos actos subjectivamente comerciais, h uma presuno (jris tantum) de que os actos a referidos tm conexo com o comrcio dos seus agentes, ligam-se sua complexa actividade mercantil. Art.. 2. (1 Parte ACTOS OBJECTIVOS): Sero considerados actos de comrcio todos aqueles que se acharem, especialmente, regulados neste Cdigo ------- art.101., art.. 230., art. 231., art.344., art. 362., art. 366., art. 394., art. 397., art. 403. art. 463., art.477., art. 480.,art. 481. e ss. H que considerar aqui 3 tipos de actos: a) Actos simultaneamente regulados na lei civil e na lei comercial;

b) Actos exclusivamente regulados no Cdigo Comercial c) Actos regulados na legislao comercial extravagante posterior ao Cdigo Comercial Actos que devem a sua qualidade de actos de comrcio circunstncia de se acharem regulados em determinado diploma. Exemplos - todos os do artigo 463. do Cdigo Comercial; o contrato de seguro Decreto-Lei n. 72/2008, que revogou o artigo 425. do Cdigo Comercial; os actos praticados pelos Bancos artigo 362.; o contrato de transporte mercantil art.. 366. Cdigo Comercial; os emprstimos de coisas destinadas a acto mercantil art.. 394. Cdigo Comercial. Art.. 2. CCom (2 Parte ACTOS SUBJECTIVOS): e alm deles todos os contractos e obrigaes dos comerciantes, que no forem de natureza exclusivamente civil, se o contrrio do prprio acto no resultar. Presumem-se comerciais todos os contractos e obrigaes dos comerciantes, com duas excepes: no sero comerciais os actos que pela sua natureza no se conexionam com o comrcio exclusivamente civis; e no sero comerciais os actos que, em concreto, no se conexionam com a actividade comercial do seu autor. Actos que so comerciais por serem praticados por comerciantes, pois presume-se estarem ligados a uma empresa mercantil. Exemplo: Um merceeiro compra uma furgoneta a um agricultor, declarando destinar-se ao transporte de mercadorias de e para a sua mercearia aqui resulta do prprio acto a sua ligao com o comrcio, o acto um acto de comrcio. Mas se ele, ao comprar a furgoneta, declara que a utilizar como caravana nas frias? aqui resulta do prprio acto a sua no conexo com o comrcio, o acto no mercantil.

Significado do art.. 230 do C. Com no quadro dos actos de comrcio: uma corrente doutrinria entende que as empresas a previstas significam o mesmo que empresrios; as empresas seriam pessoas singulares ou colectivas que se propusessem praticar os actos de comrcio enumerados no artigo. Para outra corrente, tais empresas no so mais do que sries ou complexos de actos comerciais objectivos. Enquanto outros actos so considerados isoladamente, os previstos no art.. 230 so comerciais porque praticados em srie. Norma delimitadora da matria mercantil o art.. 1 do C.Com: A lei comercial rege os actos de comrcio sejam ou no comerciantes as pessoas que neles intervm. E esses actos so logo previstos no art.. 2, 1 parte do C.Com. O prof. Coutinho de Abreu v as empresas do art.. 230 como conjuntos ou sries de actos objectivamente comerciais enquadrados no quadro de organizaes de meios pessoais ou reais. Qualificao de actos de comrcio por analogia : a admissibilidade do recurso analogia legis no levantar grandes dvidas. J o mesmo se no dir analogia jris. Com efeito, esta significa a disciplina de casos omissos atravs da aplicao de princpios gerais obtidos atravs de indues logico-generalizadoras de uma srie de normas legais. Quem defenda a existncia

de um conceito unitrio de acto de comrcio coerentemente defender o recurso analogia jris (extrair do sistema normativo mercantil o principio geral unitrio de acto de comrcio , h que aplica-lo aos casos omissos). Contudo, rejeitando um conceito unitrio de acto comercial, no ser possvel extrair vrios princpios gerais de vrios grupos de normas qualificadoras. Qual a relevncia desta qualificao ? Regra da solidariedade nas obrigaes comerciais: Art.. 100. do CCom. Nas obrigaes comerciais os coobrigados so solidrios, salva estipulao em contrrio. Regime de responsabilidade dos bens do casal por dvidas resultantes de actos de comrcio d) do Artigo 1691. do Cd. Civil. So FORMALMENTE Comerciais os actos praticados na observncia de esquemas previstos pelo legislador (ex.: subscrio de uma letra de cmbio). So SUBSTANCIALMENTE Comerciais os actos que tm a ver com o comrcio em sentido jurdico. UNILATERALMENTE comerciais so negcios bilaterais que apenas so comerciais relativamente a uma das partes (art.. 99 C. Com.). BILATERALMENTE comerciais so negcios bilaterais que so comerciais em relao a ambas as partes. So actos de comrcio autnomos os qualificados de mercantis por si mesmos, independentemente de ligao a outros actos ou actividades comerciais. So actos de comrcio acessrios os que devem a sua comercialidade ao facto de se ligarem ou conexionarem a actos mercantis (ex.: fiana). PRTICA : Partindo da noo tradicional do Direito Comercial como o direito do comrcio identifique quais as actividades, de entre as actividades a seguir apresentadas, que cabem na acepo de comrcio, indicando se o sentido da sua comercialidade econmico ou jurdico. A decide vender os produtos obtidos na explorao da sua propriedade rural. Resposta - considerando o art. 230. C.Com e 464/2 C.Com, NO uma actividade juridicamente comercial. F dedica-se ao artesanato enquanto sua irm G explora uma fbrica de sapatos. Resposta - Artesanato Partindo da noo de comrcio em sentido econmico no podemos integrar o artesanato como fazendo parte do Direito Comercial, contudo uma anlise, ACTUAL e casustica do art.. 230./1 C.Com, conduz-nos a interpretar que juridicamente, poder ser considerada uma actividade regulada pelo Direito Comercial. Fbrica de Sapatos Cabe na ntegra no art.. 230. /1 C.Com, logo uma actividade juridicamente comercial, ainda que no economicamente comercial Industria Transformadora.

Actos de comrcio puros e mistos: designam-se por actos puros os actos de comrcio bilateralmente comerciais, do ponto de vista dos intervenientes, ou seja, quando ambas as partes so comerciantes. Pelo contrrio, so chamados actos mistos os que apenas so unilateralmente comerciais em razo de quem os pratica, isto , por ser comerciantes apenas uma das partes intervenientes. Exemplo: um comerciante compra a um agricultor determinado bem por ele produzido apenas a compra comercial, e se o contrrio do prprio acto no resultar. A questo que se coloca relativamente aos actos em que a comercialidade unilateral consiste em saber qual o regime jurdico a aplicar; ora, a resposta encontra-se no disposto no artigo 99 do Cdigo Comercial, o qual explicita que mesmo face a actos de comrcio unilaterais, se aplicar a lei comercial quanto a todos os contraentes, com excepo das disposies que s forem aplicveis quele ou queles por efeitos dos quais o acto mercantil, ficando, porm, todos sujeitos jurisdio comercial. Em suma, a lei comercial aplica-se ao acto unilateralmente comercial, e ao comerciante aplicam-se ainda todas as disposies legais especficas. Juros comerciais: o art. 102. do C.Com. estabelece a regra do decurso e contagem de juros em todos os dbitos comerciais, sobretudo os de carcter pecunirio. Os juros podero ser legais ou convencionais, conforme decorram de norma legal ou resultantes de estipulao das partes, respectivamente. H que distinguir ainda Juros Remuneratrios ou Compensatrios de Juros Moratrios, correspondendo os primeiros remunerao de um mtuo e os segundos tidos como uma indemnizao pelo prejuzo causado ao credor pela mora do devedor no cumprimento de uma obrigao (art. 806. do C.C). As convenes de juros em negcios comerciais esto sujeitas s limitaes decorrentes dos art. 559.-A e 1146. do C.C. represso da usura -, por fora do 2. do art.102 do C.Com. O art. 559 do C.C prev a fixao da taxa de juros legal, remetendo a sua fixao para a portaria conjunta dos Ministros da Justia e das Finanas (portaria n. 291/2003 de 8 a Abril de 2003), que fixou a taxa de juro em 4 %. Esta taxa aplicvel aos juros legais isto , cuja obrigao seja determinada por norma legal e aos estipulados sem determinao de taxa ou quantitativo isto , destinada a suprir a omisso das partes de fixar o montante de juros convencionais, quer sejam compensatrios quer moratrios. Esta taxa de juros legal do C.C aplica-se tambm, em principio, aos juros comerciais por fora do art. 3 C.Com., isto , da aplicao subsidiria do regime da lei civil. No entanto o 3 do art. 102 C.Com. prev que seja fixada por portaria conjunta dos ministros das Finanas e Justia uma taxa supletiva de juros moratrios relativos aos crditos das (empresas comerciais, singulares ou colectivas), a qual ter um valor mnimo, fixado nos termos do 4 do art.102 a taxa de juro em vigor 8%. Esta taxa de juros aplicvel aos juros determinados por norma legal ou aos que tenham sido convencionados sem determinao de taxa ou quantitativo. Concluso: a taxa fixada nos termos dos 3 e 4 do art. 102 C.Com. aplicvel aos juros moratrios provenientes de actos de comrcio dos quais o credor seja comerciante pessoa singular ou colectivo.

A taxa fixada nos termos do art. 559 C.C aplicvel aos casos em que sejam provenientes de actos de comrcio: designadamente, juros compensatrios e juros moratrios dos quais o credor no seja um comerciante. Os comerciantes Os sujeitos das relaes jurdico-mercantis: as relaes jurdico-mercantis podem estabelecerse tanto entre comerciantes como entre no comerciantes (Cd. Com., art.. 1.), tanto entre pessoas singulares como entre pessoas colectivas (trate-se ou no de sociedades comerciais). Pelo que s pessoas colectivas diz respeito, a disposio que define a doutrina aqui aplicvel a do art.. 17. do C. Com.: O Estado, o distrito, o municpio e a parquia no podem ser comerciantes, mas podem, nos limites das suas atribuies, praticar actos de comrcio, e quanto a estes ficam sujeitos s disposies deste cdigo. A mesma disposio aplicvel s misericrdias, asilos e outros institutos de beneficncia e caridade.

Condies da atribuio da qualidade de comerciante : as condies de que depende a aquisio da qualidade de comerciante em nome individual vm referidas no n. 1. do art.. 13., segundo o qual so comerciantes as pessoas que, tendo capacidade para praticar actos de comrcio, fazem deste profisso. Ou seja, comerciante todo aquele que consagra total ou parcialmente a sua actividade explorao da indstria mercantil, em vista de obter lucros. Este conceito estrutura-se em duas bases fundamentais : capacidade e profissionalidade do exerccio do comrcio. Capacidade - dos arts. 14/1 e 17 CCom, resultam restries capacidade comercial sem fim lucrativo e de Direito Pblico. Quanto capacidade de exerccio, dever ter-se em conta o art.. 7 CCom, que enuncia dois princpios fundamentais: o da liberdade de comrcio e o da coincidncia entre a capacidade civil e a capacidade comercial. A plena capacidade comercial depende de uma pessoa singular ou colectiva ter capacidade civil e no estar abrangida por alguma norma que estabelea uma restrio ao exerccio do comrcio. Podem os menores e os demais incapazes ser comerciantes? O art.. 13/1 CCom, ao exigir capacidade para a prtica de actos de comrcio, pretende referir-se capacidade jurdica de exerccio, aludindo ainda ao carcter profissional do comrcio. Assim, parece que no pode conceber-se o exerccio de uma profisso por um incapaz: o prprio conceito de profisso e, no caso, a circunstncia de ela se traduzir numa contnua e habitual prtica de actos e negcios jurdicos, afigura-se incompatvel com a situao jurdica de incapacidade. No entanto, podem os incapazes realizar actos comerciais atravs dos seus representantes em nome e por conta daqueles. Isto, evidentemente, desde que os representantes obtenham a autorizao judicial eventualmente necessria, face aos arts. 1889 e 1938 CC. Exemplo: o CC consente que o pai, precedendo autorizao judicial, no s continue a explorao do estabelecimento comercial que o filho haja recebido por sucesso ou doao, como at adquira um estabelecimento em nome do filho (art.. 1889., n. 1, alnea c)). E o mesmo consentido ao tutor quer no caso da tutela de menores

(art.. 1938., n.1, alneas a) e f)), quer no da tutela de interditos (cfr. art. 139.) . No caso dos interditos, a autorizao do tribunal ser tambm necessria, por analogia com o disposto no art.. 1938., n. 1, alneas a) e f), para o tutor explorar, em nome do incapaz, o estabelecimento comercial explorado pelo menor antes do decretamento da interdio. O menor ou o interdito podero adquirir esta qualidade quando o comrcio for exercido em seu nome, nos termos em que o Cdigo Civil o permite . S no sero considerados comerciantes, em face do art. 13., n. 1., assim interpretado, o menor ou o interdito que exeram o comrcio por si, ou em nome de quem o comrcio exercido por outrem que no o representante legal ou pelo representante legal sem precedncia de autorizao judicial. Exerccio profissional - Pressupe e concretiza-se atravs da prtica de actos de comrcio, mas no qualquer prtica: s a prtica em termos de profisso. a) No basta a prtica de actos de comrcio isolados ou ocasionais para se adquirir a qualidade de comerciante, indispensvel a prtica regular, habitual, sistemtica, de actos de comrcio; b) No basta a prtica, mesmo que habitual de quaisquer actos de comrcio. Nem todos estes actos tm a mesma potencialidade de atribuir a quem os pratique a qualidade de comerciante; c) indispensvel, para que haja profissionalidade, que o indivduo pratique os actos de comrcio de forma a exercer como modo de vida uma das actividades econmicas que a lei enquadra no mbito do direito mercantil; d) Deve entender-se como indispensvel que a profisso de comerciante seja exercida de modo pessoal, independente e autnomo, isto , em nome prprio, sem subordinao a outrem; e) indispensvel que o comerciante organize factores de produo com vista produo das utilidades econmicas resultantes de uma daquelas utilidades econmicas que a lei considera como comerciais. Significa isto que comerciante para o direito quem exerce como um modo de vida aquele particular tipo de actividade econmica que a actividade mercantil. Requer-se que o exerccio do comrcio represente para o agente um fim em si mesmo, um fim, de certa maneira, autnomo, no subordinado. No , todavia, necessrio que se faa do comrcio profisso nica nem profisso principal, basta que o comrcio seja uma das profisses do indivduo. Pessoas colectivas: 1. Sociedades comerciais: prescreve ainda o art. 13 do C.Com que so comerciantes as sociedades comerciais (n2). Nos termos do art. 1 n2 do CSC, so sociedades comerciais aquelas que tenham por objecto a prtica de actos de comrcio e adoptem o tipo de sociedade em nome colectivo, de sociedade por quotas, de sociedade annima em comandita simples ou de sociedade em comandita por aces. As sociedades comerciais de que tratamos adquirem a qualidade de comerciantes pelo menos a partir do momento em que adquirem personalidade jurdica (cfr. 5 CSC). No necessrio portanto que pratiquem primeiro quaisquer actos de comercio compreendidos no seu objecto.

O CSC no n4 do art. 1 permite que as sociedades que tenham exclusivamente por objecto a prtica de actos no comerciais adoptem um dos tipos ou formas das sociedades comerciais, sendo-lhes aplicvel o regime deste cdigo. As sociedades civis de tipo ou forma comercial, porque lhes falta um dos requisitos das sociedades comerciais (no tm objecto comercial, no se propem exercer nem exercem actividade mercantil), no so sociedades comerciais. Logo, no so comerciantes; o art. 13 n2 do C.Com qualifica de comerciantes somente as sociedades que sejam comerciais. 2. Outras pessoas colectivas : o caso das entidades pblicas empresariais (EPE) e entidades empresariais locais (EEL), dos agrupamentos complementares de empresas (ACE), agrupamentos europeus de interesse econmico (AEIE) e cooperativas, quando tais pessoas colectivas tenham objecto comercial. Segundo alguns autores, as pessoas referidas no n 1 do art. 13 do C.Com referemse s pessoas singulares ou fsicas e no s pessoas colectivas ou jurdicas. Todavia, para o prof. Coutinho de Abreu em rigor, as pessoas tanto podem ser singulares como colectivas e a prpria legislao comercial emprega aquele substantivo, sem qualquer adjectivao para abranger tambm as pessoas colectivas (ex.: arts. 68 n1; 75; 344; 368 C.Com). Portanto, nada h no art. 13 n1 do C.Com que impea as EPE e EEL de serem comerciantes. S-lo-o quando as respectivas empresas so comerciais. Os ACE e os AEIE, que tambm no so sociedades (sobretudo por no terem escopo lucrativo), so comerciantes quando tenham objecto comercial, cabendo igualmente no art. 13 n1 do C.Com. As cooperativas so comerciais apenas quando tm por objecto a prtica de actos comerciais, sendo assim comerciantes ( art. 13 n2 C.Com). Embora no qualificveis hoje como sociedades, nada impede que as cooperativas com objecto comercial sejam consideradas comerciantes. Deve entender-se que estas diversas pessoas colectivas adquirem a qualidade de comerciantes pelo menos a partir do momento em que passam a gozar de personalidade jurdica. Sujeitos no qualificveis como comerciantes : no so comerciantes as pessoas que exercem uma actividade agrcola, valendo aqui um conceito amplo de agricultura, que compreende a actividade agrcola em sentido estrito e tradicional. Veja-se os arts. 230 n1 e 2 , 464 n 2 e 4 do C.Com. Tambm no so comerciantes os artesos. O art. 230 n1 (1 parte) e 464 n3 exclui do comrcio a actividade artesanal industrial-transformadora exercida directamente pelos artesos (oleiros, ferreiros, latoeiros). Por sua vez, as actividades artesanais de outro tipo, quando exercidas directamente pelos artesos (electromecnicos, estucadores, cabeleireiros, etc.) tambm no so comerciais. Os profissionais liberais tambm no so comerciantes. Alm de os actos tpicos das actividades respectivas no so qualificadas legislativamente de mercantis. Prximo dos profissionais liberais temos uma srie de trabalhadores autnomos igualmente no comerciais. o caso dos escultores, pintores, cientistas, msicos. As actividades prprias destas pessoas no so legalmente qualificadas de mercantis (230 n3 C. Com).

As pessoas colectivas pblicas territoriais (art. 17 C.Com)pode praticar actos de comrcio at de forma habitual e sistemtica, mas nem por isso adquirem a qualidade de comerciantes. Quanto s pessoas colectivas pblicas de tipo institucional, exceptuando as EPE, tambm no so comerciantes. O Estado mencionado no art. 17 deve ser interpretado extensivamente de maneira a abarcar estas pessoas colectivas pblicas que prosseguem uma administrao estadual indirecta ou uma administrao autnoma. Sujeitos legalmente inibidos da profisso de comrcio : 1. Entidades colectivas segundo o art. 14 C. Com, proibida a profisso do comrcio/ 1. s associaes ou corporaes que no tenham por objecto interesses materiais. Respeitando os limites da sua capacidade jurdica (abrange todos os direitos e obrigaes necessrios ou convenientes prossecuo dos seus fins art. 160 CC), tais associaes, actuando atravs dos competentes rgos, tm capacidade de exerccio para praticar actos mercantis (arts. 7 e 17 C.Com). Ainda que exeram o comrcio, ele no dever ser exercido a ttulo de profisso. As associaes de fim desinteressado no podem ser comerciantes . As associaes de fim interessado ou egostico mas ideal (associaes recreativas, culturais, desportivas, etc.) podem praticar actos de comrcio e exercer o comrcio. Suponha-se uma associao recreativa que, entre outras coisas, explora um negcio de bar. o exerccio do comrcio um meio para a prossecuo dos fins de natureza ideal caracterizadores das associaes. Em rigor, portanto, estas entidades no fazem do comrcio profisso. As associaes de fim interessado ou egostico de cariz econmico no lucrativo sero comerciantes quando exeram actividade comercial (uma associao mutualista explorando uma caixa econmica ou farmcia). Mas ainda aqui as associaes no fazem propriamente profisso do comrcio, as actividades comerciais por elas desenvolvidas so acessrias das actividades e finalidades principais . E se uma associao de algum destes tipos passar a dedicar-se exclusivamente ao exerccio de uma actividade mercantil, a fazer do comrcio profisso? A actividade de uma tal associao est fora da sua capacidade jurdica (art. 160/1 CC), pelo que so nulos os respectivos actos (294, 295 CC) e a associao deve ser extinta a pedido do ministrio pblico ou de qualquer interessado ( 182 n2 al.b) e art. 183/2 CC o seu fim real no coincide com o fim legalmente permitido). E no adquirir a qualidade de comerciante antes da extino, pois esta qualidade no poder fundar-se na prtica sistemtica de actos nulos. 2. Pessoas singulares algumas incompatibilidades So exemplos de incompatibilidades os presentes nos arts 253 do C.Com; 180/1, 254/1, 398/3, 428, 477 do CSC; art. 13/1 da L21/85, de 30 de Julho; art. 81/1 da L 47/86; art. 1/2 da L 28/95, de 18 Agosto; art. 3 da L 64/93; art. 4 da L 64/93. Uma pessoa proibida por lei de comerciar mas que viole a proibio comerciante, porque as pessoas em questo tm capacidade para praticar actos de comrcio e fazem deste profisso os requisitos do art. 13/1 esto cumpridos. Por outro lado, porque no so nulos, anulveis ou ineficazes os actos ou actividades comerciais de tais pessoas. As referidas incompatibilidades visam possibilitar ou potenciar o

desempenho efectivo e eficiente de certos cargos ou funes. Por isso as sanes cominadas para a violao das proibies legais no afectam a validade e eficcia do exerccio do comrcio; so de outra ordem : responsabilidade civil (cfr. CCom, art. 253; CSC, arts. 180/2, 254/5, 398/5, 428), penas disciplinares (cfr. L 21/85, arts. 85 e ss; L47/86, art. 166), destituio com justa causa (cfr. CSC arts. 254/5), perda de mandato, destituio judicial, etc. Situaes duvidosas quanto aquisio da qualidade de comerciante: Mandatrio comercial, a doutrina entende que no so comerciantes, so sujeitos que a ttulo profissional executam um mandato comercial com representao. Mandato mercantil, traduz-se na execuo do mandato, pratica um conjunto de actos (um ou mais) de comrcio, realizados pelo mandatrio comercial, produzem efeitos jurdicos na esfera jurdica do mandante representado (art. 231; 258 CCom). Gerente (arts. 248 a 250 CCom): quem em nome e por conta de um comerciante trata do comrcio desse comerciante, no lugar onde esse comerciante tenha ou pea para actuar. Tem um poder de representao (art. 249 CCom), um poder geral e compreensivo de todos os actos pertencentes e necessrios ao exerccio do comrcio para que tenha sido dado, no so comerciantes. Auxiliares de comrcio (art. 256 CCom): so encarregados de um desempenho constante em nome e por conta dos comerciantes de algum (s) dos ramos de trfico. Caixeiros (art. 257 CCom): so empregados do comerciante, encarregados de funes vrias. O poder de representao do caixeiro (e dos auxiliares) um poder de representao menor que dos gerentes (arts. 258 e 259 CCom). Comissrios (dos comerciantes) art. 266 CCom, contractos de comisso, art. 268 CCom): o comissrio pratica os actos para o comitente, repercutem-se na esfera jurdica do comissrio, que fica o titular dos bens adquiridos. Se o comissrio, praticar actos de forma comercial, faz do comrcio profisso para efeitos do art. 13 CCom, irrelevante se ele os pratica para ele ou por conta de outrem ele comerciante fica obrigado pela prtica dos seus actos. Mediadores: pessoa colectiva ou singular, que servem de elo de ligao entre diversos sujeitos jurdicos, promove a celebrao de negcios entre duas pessoas. Executam actos de comrcio, a sua actividade est includa no art. 230/3 CCom. Correctores: actualmente os correctores so sociedades corretoras constitudas sob a forma de sociedade annima. Tais sociedades so comerciais (art. 1/2 CSC) e, consequentemente, comerciantes (art. 13/2 C.Com). N verdade, alm da forma, elas tm um objecto mercantil. Farmacuticos : os farmacuticos realizam sistematicamente compras e vendas comerciais de medicamentos. Vendem nas suas farmcias medicamentos comprados com o intuito de os revender (arts. 463/1 e 3 do C.Com.). Assim sendo, os farmacuticos so comerciantes (arts. 230/1 C.Com.). Scios de responsabilidade limitada : os scios das sociedades comerciais por quotas e annimas no so comerciantes. Comerciantes so as prprias sociedades (art. 13 n2 C.Com), so elas que atravs dos rgos respectivos, exercem o comrcio. No se verifica o mesmo consenso a respeito dos scios de responsabilidade ilimitada, mais concretamente dos scios das sociedades (comerciais) em nome colectivo (175 CSC) e dos

scios comanditados das sociedades em comandita (art. 465/1 CSC).Para o prof. Coutinho de Abreu, a responsabilidade dos scios subsidiaria da da sociedade, e os credores dos scios no podem executar as partes destes nas sociedades (arts. 175/1; 183/1; 465/1; 474 CSC); e estas sociedades constituem sujeitos distintos dos scios, agindo estes em nome delas (art. 191, 192, 470, 474, 478 CSC). Em suma, comerciantes so as sociedades, no os scios de responsabilidade ilimitada. Sociedades comerciais sem personalidade jurdica: as sociedades comerciais gozam de personalidade jurdica a partir da data do registo definitivo do acto pelo qual se constituem (art. 5 CSC). Tambm as sociedades comerciais no constitudas nos termos do cdigo comercial (art. 104/2 e 107 C.Com.), chamadas por isso irregulares no podem chegar a adquirir a qualidade de comerciantes, por isso mesmo que no constituem pessoa jurdica, nos termos do art. 108, no podendo assim adquirir a qualidade de comerciante. O art. 13 tambm considera comerciantes as sociedades comerciais, mas preciso atender a que essa qualidade s pode pertencer s sociedades que estejam constitudas conforme os preceitos da lei. Para Coutinho de Abreu as sociedades comerciais sem personalidade jurdica podem ser comerciantes porque o n 2 do art. 13 do C.Com diz serem comerciantes as sociedades comerciais; porque apesar de no serem pessoas colectivas, tais sociedades tm capacidade de gozo e exerccio suficiente para praticarem actos de comrcio; porque os scios destas sociedades, quando exercem o comrcio, fazem-no em nome das respectivas sociedades (cfr. Arts. 36/2 do CSC; 996-997 do CC; arts. 38 e 174/1 e) do CSC); e finalmente, porque so as sociedades em causa e no os scios, que devem cumprir as obrigaes especificas dos comerciantes previstas no art. 18 C.Com.. Comunidades conjugais: os cnjuges casados em regime de comunho geral ou de adquiridos so muitas vezes co-titulares em comunho ou mo comum de uma empresa comercial. Se apenas um deles gere ou administra a empresa, s ele comerciante. Mas se os dois administram a empresa, deve entender-se que ambos so comerciantes . Mesmo quando a direco da empresa exercida principalmente por um dos cnjuges pode o outro praticar actos de administrao ordinria relativamente mesma. Se o fizer de forma habitual e sistemtica, igualmente comerciante. Comunidades de herdeiros : integrando uma herana j aceite (2050 CC), mas indivisa (2101 CC), uma ou mais empresas comerciais, administrada pelo cabea de casal (2079 CC), quem comerciante? So os herdeiros enquanto titulares em comunho ou mo comum da herana, enquanto comunidade de herdeiros. Entidades colectivas : segundo o art. 14 do C. Com., proibida a profisso do comrcio : / s associaes ou corporaes que no tenham por objecto interesses materiais. Respeitados os limites da sua capacidade jurdica (todos os direitos e obrigaes necessrios ou convenientes prossecuo dos seus fins art. 160 CC; 294, 295 CC nulidade resultante da prtica de actos fora da capacidade), tais associaes tm capacidade de exerccio para praticar actos mercantis (arts. 7 e 17 C.Com.). Veda-se o estatuto de comerciante s citadas associaes, ainda que exeram comrcio , ele no dever ser exercido a ttulo de profisso Obrigaes dos comerciantes : O princpio da consensualidade ou liberdade de forma (art. 219 CC) por vezes aplicado de forma mais extensa no mbito do direito comercial: aqui o

intuito de promover as relaes mercantis, protegendo o crdito e a boa-f, leva a promover a simplicidade da forma. Solidariedade - nas obrigaes comerciais, salvo estipulao em contrrio, os coobrigados so solidrios (art. 100 CCom), a menos que se trate de actos de comrcio unilaterais, nos quais no h solidariedade para os obrigados em relao aos quais o acto no for comercial (art. 100 nico CCom). Este regime constitui a ressalva constante da 2 parte do art. 99 CCom, e tem por escopo o reforo do crdito, que constitui um dos princpios inspiradores do Direito Comercial. As obrigaes comerciais podem ser: Singulares Plurais *co-obrigados]: Parcirias [art. 513 CC]: regra geral - cada um deve responder pela dvida na sua quota-parte e o cumprimento da obrigao, por um dos devedores, no exonera os restantes perante o mesmo credor. Solidrias [art. 100]: regra especial, quando resulte da lei ou da vontade das partes o cumprimento da obrigao, por um dos devedores, exonera os restantes perante o mesmo credor. Responsabilidade do casal - No tocante s dvidas contradas pelos cnjuges, o disposto no art. 1690/1 CC diz-nos que qualquer dos cnjuges tem legitimidade para contrair dvidas sem o consentimento do outro. No caso das dvidas contradas no exerccio do comrcio pelo cnjuge comerciante, o legislador inverteu o nus da prova: de forma implcita, presume que elas foram contradas pelo comerciante em proveito comum do casal. E, portanto, estabelece que s no ser assim se for provado que as dvidas no foram contradas em proveito comum do casal. A lei no se basta com o j apontado regime do art. 1691/1-d CC, para a proteco dos interesses dos credores dos comerciantes, a bem do prprio comrcio. Vai mais alm, pois o art. 15 CCom, determina que: as dvidas comerciais do cnjuge comerciante presumem-se contradas no exerccio do seu comrcio. Se um credor de um comerciante fizer prova de que a dvida comercial e o devedor comerciante, presume-se que a dvida foi contrada por este no exerccio do comrcio e, portanto, a dvida da responsabilidade de ambos os cnjuges (arts. 1691/1-a e 1695 CC; art. 15 CCom). Para afastar este regime preciso que o cnjuge do comerciante ou mesmo este: Ilida a presuno do art. 15 CCom, provando que a dvida do comerciante, apesar de ser comercial, no foi contrada no exerccio da actividade comercial daquele; Ou, em todo o caso, ilida a presuno implcita no art. 1691/1-d CC, provando que a dvida no foi contrada em proveito comum do casal. Dividas Comunicveis [art. 1691-1d) e 1695 CC e art. 15]: responsabilizao de ambos os cnjuges se as dvidas foram contradas em proveito comum[bastando para o facto a inteno, lato sensu, e no o proveito em termos patrimoniais] ou se no vigorar o regime de separao de bens, respondem os bens comuns do casal e, na falta ou insuficincia destes, os bens prprios de cada um, solidariamente.

Dividas Incomunicveis [art. 1692 e 1696 CC]: responsabilizao do cnjuge a que respeitam se as dvidas foram contradas em proveito prprio ou se vigorar o regime de separao de bens, respondem os seus bens prprios e, subsidiariamente, a sua meao nos bens comuns. A firma - o comrcio executado sob uma designao nominativa, que constitui a firma. Num sentido objectivo, a firma um sinal distintivo do estabelecimento comercial. Num sentido subjectivo, a firma um sinal distintivo do comerciante o nome que ele usa no exerccio da sua empresa: o nome comercial do comerciante (art. 18 CCom). Constituio da firma - A firma consoante os casos, pode ser formada com o nome de uma ou mais pessoas (firma-nome), com uma expresso relativa ao ramo de actividade, aditada ou no de elementos de fantasia (firma-denominao ou simplesmente denominao), ou englobar uns e outros desses elementos (firma mista). As firmas dos comerciantes individuais (art. 38/1 e 3 RNPC): tem de ser composta pelo seu nome completo ou abreviado para identificao, no podendo colocar em regra a abreviao de um s vocbulo; pode ter expresses ou siglas; pode aditar uma alcunha ou expresso alusiva actividade comercial. O art. 40 RNPC, estabelece o estabelecimento individual de responsabilidade limitada. As sociedades comerciais podero ter a aluso actividade comercial (art. 177/1 CSC). Segundo o art. 200 CSC, a firma das sociedades por cotas deve ser formada com ou sem sigla, nome completo ou abreviado de todos ou alguns dos scios, tem de ter sempre o aditamento Lda. Tem de dar a conhecer quanto possvel o objecto da sociedade (art. 10/3 CSC). Deve aludir ao objecto social. Vale integralmente para as Sociedades Annimas (art. 275 CSA) e para as sociedades em comandita, a firma tem de ser composta pelo nome completo ou abreviado por todos os scios comanditados (art. 467 CSC). Princpios gerais da constituio de firmas : a) Princpio da verdade (art. 32 RNPC) A firma deve corresponder situao real do comerciante a quem pertence, no podendo conter elementos susceptveis de a falsear ou de provocar confuso, quer quanto identidade do comerciante em nome individual e ao objecto do seu comrcio. b) Princpio da novidade (art. 33 RNPC) Marca a prioridade da firma j registada ou licenciada procurando evitar surgir outra firma com a mesma denominao da existente. c) Princpio da exclusividade (art. 35 RNPC) A firma goza dum mbito territorial de proteco, no necessariamente o mbito nacional. No comerciante individual, se ele usar o seu nome, o mbito de proteco correspondente territorial da conservatria onde est registado (art. 38/4 RNPC). Se ele aditar ao nome uma expresso distintiva j pode ser reconhecida extenso em todo o territrio nacional. A firma das Sociedades Comerciais goza de um mbito nacional de proteco (art. 37/2 RNPC). Os arts. 39 e 40 RNPC, estendem a outros empresrios individuais a responsabilidade limitada as regras fundamentais relativas ao comerciante individual. e) Princpio da unidade

O comerciante deve gerir a sua actividade sob uma nica firma. O empresrio individual no pode usar mais do que uma firma (art. 38/1 RNPC). A lei permite a transmisso da firma (art. 44 RNPC), mas para isso que preencher determinados requisitos: Transmisso tem que ocorrer em conexo com a transmisso do estabelecimento (art. 44/4 RNPC); Acordo das partes nesse sentido (negcio entre vivos); A indicao tem que ser dada ao novo titular de que sucedeu ao antigo titular; A subsistncia do estabelecimento adquirido, exigindo-se a indicao da transmisso (art. 38/2 RNPC). Por transmisso mortis causa (art. 38/2 RNPC), os sucessores tambm devem continuar gerir o estabelecimento. A lei exige que haja/impe uma conexo da firma ao estabelecimento para que a continuidade na identificao no se torne enganosa. Formalizao da firma - O Estado em relao s firmas passou a ter uma tutela administrativa (essencialmente), por isso necessrio que as pessoas tenham um certificado de admissibilidade de firma ou de denominao. O certificado serve para atestar que os requisitos esto preenchidos, deste certificado que depende tudo, escritura pblica, elementos destinados constituio de pessoas colectivas de responsabilidade limitada (art. 54/1 RNPC). A consequncia da no existncia do certificado a nulidade (art. 55 RNPC), tambm a modificao do objecto da sociedade obriga a um novo certificado (art. 54/2 RNPC). Escriturao: Noo consiste no registo ordenado e sistemtico em livros e documentos de factos relativos actividade mercantil dos comerciantes, tendo em vista a informao deles e de outros sujeitos. Organizao da escriturao nos termos do art. 30 do C.Com, o comerciante pode escolher o modo de organizao da escriturao mercantil, bem como o seu suporte fsico. Significa isto que o comerciante determinar o nmero e a sistematizao dos livros. Impe-se verdade e clareza nos registos do que entra, do que sai e do que permanece no patrimnio mercantil. O carcter no secreto da escriturao mercantil o art. 41 do C.Com afirma a possibilidade de autoridades analisarem se o comerciante organiza ou no devidamente a sua escriturao mercantil. O art. 42 permite a exibio judicial por inteiro em questes de sucesso universal, comunho, sociedade e insolvncia. Por fora do art. 43/1 do C.Com, pode proceder-se a exame judicial limitado nos livros e documentos dos comerciantes, a requerimento das partes ou oficiosamente. Fora probatria da escriturao comercial o art. 44 do C.Com estabelece um regime especial quanto fora probatria dos livros de escriturao mercantil, quando invocados nos processos judiciais entre comerciantes e por factos do seu comrcio. Os livros irregularmente arrumados ou escriturados fazem prova contra o comerciante a quem pertenam; mas a outra parte que deles queira beneficiar deve igualmente aceitar os assentos que lhe forem prejudiciais. Os livros regularmente arrumados fazem prova no s contra o respectivo comerciante, mas tambm a seu favor.

Prestao de contas o n4 do art. 18 do C.Com continua a dizer que os comerciantes so obrigados a dar balano, e a prestar contas. Os membros do rgo de administrao devem elaborar e submeter anualmente aos rgos competentes da sociedade o relatrio de gesto, as contas do exerccio e demais documentos de prestao de contas previstos na lei (arts. 65; 189/3; 246/1 e); 263/2; 376/1 a); 454; 474; 478; 508-A do CSC). Se os documentos de prestao de contas no forem apresentados atempadamente, pode qualquer scio requerer ao tribunal que se proceda a inqurito (art. 67/1 CSC) nos termos do art. 67 do CSC. Conservao dos documentos de escriturao os comerciantes so obrigados a arquivar os documentos respeitantes escriturao mercantil, bem como a correspondncia emitida e recebida pelo perodo de dez anos (art. 40 C.Com). O prazo conta-se a partir da data do ltimo assento ou lanamento. Todavia, liquidando-se uma sociedade, o prazo de conservao de cinco anos e deve contar-se a partir da data da deliberao que aprova o relatrio e as contas finais dos liquidatrios e designa o depositrio dos livros e demais documentos de escriturao (cfr. Art. 157/4 do CSC). Inscries no registo comercial o registo comercial publicita certos factos respeitantes a determinados sujeitos, tendo em vista a segurana do trfico ou comrcio jurdico (art. 1 C.R.Com). Os factos e entidades sujeitos a registo so os previstos na lei ( arts. 1 a 10 al. f) do CRC). Nos termos do n3 do art. 18 do C.Com, devem os comerciantes fazer inscrever no registo comercial os actos a ele sujeitos. Sujeitos a registo obrigatrio so os mencionados no art. 15 C.R.Com.. Resulta desse art. 15 que os factos relativos a comerciantes individuais esto sujeitos a registo facultativo. H duas formas de registo : o registo por transcrio e o registo por depsito (art. 53-A C.R.Com). O primeiro consiste na extracO dos elementos que definem a situao jurdica das entidades sujeitas a registo constantes dos documentos apresentados (53-A, 2). O segundo consiste no mero arquivamento dos documentos que titulam factos sujeitos a registo (53A,3). O registo efectua-se em regra a pedido dos interessados (principio da instncia); s assim no nos casos de oficiosidade previstos na lei (art. 28/1 C.R.Com). O carcter pblico do registo revela-se no facto de qualquer pessoa poder pedir certides dos actos de registo e dos documentos arquivados (art. 73/!). Por outro lado, alguns actos de registo so obrigatoriamente publicados (arts. 70 e ss). Efeitos do registo o registo por transcrio definitivo constitui presuno de que existe a situao jurdica, nos precisos termos em que definida (art. 11 do C.R.Com). As presunes de exactido derivadas do registo so em regra ilidveis (cfr. Art. 350 CC). Efeito central do registo ser ele requisito de eficcia dos factos em relao a terceiros. Em regra, os factos sujeitos a registo mas no registados so eficazes entre as partes ou seus herdeiros (art. 13/1 C.R.Com). No o so, porm, relativamente a terceiros. De modo geral, podemos dizer que terceiro quem no seja parte no facto sujeito a registo, seu herdeiro ou representante (arts. 13/1; 14 C.R.Com). Contudo, casos h em que o registo constitutivo, ou seja, requisito de eficcia absoluta, no produzindo o facto no registado efeitos em relao s partes ou a terceiros (art. 13/2 C.R.Com.).

Regime de atrasos de pagamentos das transaces comerciais: A directiva exige que o credor possa obter um ttulo executivo num prazo mximo de 90 dias sempre que a dvida no seja impugnada. O presente diploma (DL n. 32/2003, de 17/2) facilita ao credor a obteno desse ttulo, permitindo-lhe o recurso injuno, independentemente do valor da dvida. Esta possibilidade justifica que se estabelea uma vacatio legis de 30 dias neste aspecto particular. Assim, o seu artigo 1. - Objecto, refere que transposta para a ordem jurdica interna a Directiva n. 2000/35/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 29 de Junho, a qual estabelece medidas de luta contra os atrasos de pagamento nas transaces comerciais. Por sua vez, o artigo 2. - mbito de aplicao, dispe que ele aplicvel a todos os pagamentos efectuados como remuneraes de transaces comerciais, sendo no entanto excludos os contratos celebrados com consumidores, os juros relativos a outros pagamentos que no os efectuados para remunerar transaces comerciais e os pagamentos efectuados a ttulo de indemnizao por responsabilidade civil, incluindo os efectuados por companhias de seguros. O artigo 3. - Definies, preconiza, para efeitos daquele diploma, que se entende por Transaco comercial, qualquer transaco entre empresas ou entre empresas e entidades pblicas, qualquer que seja a respectiva natureza, forma ou designao, que d origem ao fornecimento de mercadorias ou prestao de servios contra uma remunerao. Por sua vez, o nmero 1 do artigo 4. - Juros e indemnizao, estabelece que os juros aplicveis aos atrasos de pagamento das transaces previstas naquele diploma so os estabelecidos no Cdigo Comercial. Estabelece, depois, o nmero 2 deste articulado, que sempre que do contrato no conste a data ou o prazo de pagamento, so devidos juros, os quais se vencem automaticamente, sem necessidade de novo aviso: a) 30 Dias aps a data em que o devedor tiver recebido a factura ou documento equivalente; b) 30 Dias aps a data de recepo efectiva dos bens ou da prestao dos servios quando a data de recepo da factura ou de documento equivalente seja incerta; c) 30 Dias aps a data de recepo efectiva dos bens ou da prestao dos servios quando o devedor receba a factura ou documento equivalente antes do fornecimento dos bens ou da prestao dos servios; d) 30 Dias aps a data de aceitao quando esteja previsto um processo mediante o qual deva ser determinada a conformidade dos bens ou servios e o devedor receba a factura ou documento equivalente antes dessa aceitao. Finalmente, o nmero 3 deste artigo 4., estipula que o credor pode provar que a mora lhe causou dano superior aos juros referidos no nmero 1 e exigir a indemnizao suplementar correspondente. Vejamos, agora, o que se encontra preconizado no artigo 5. - Clusulas nulas. No seu nmero 1 afirmado que nas transaces comerciais previstas naquele diploma so nulas as clusulas contratuais que, sem motivo atendvel e justificado face s circunstncias concretas: a) Estabeleam prazos excessivos para o pagamento; e, b) Excluam ou limitem, de modo directo ou indirecto, a responsabilidade pela mora. O nmero 2 refere que nos casos previstos no nmero anterior, os contratos mantm-se, vigorando na parte afectada as normas supletivas aplicveis, com recurso, se necessrio, s regras de integrao dos negcios jurdicos, e, no nmero 3, encontra-se prescrito: Quando a nulidade afecte a clusula que prev o prazo de pagamento, aplicam-se os prazos previstos no

n. 2 do artigo anterior, salvo se o juiz, atendendo s circunstncias do caso, estabelecer prazo diverso. Finalmente, os nmeros 4 e 5 estabelecem que a invocao da nulidade pode ser feita judicial ou extrajudicialmente, devendo, neste caso, ser efectuada por escrito, com a devida fundamentao, e que as clusulas nulas referidas neste artigo, sendo clusulas contratuais gerais, podem ser objecto da aco inibitria prevista no Decreto-Lei n. 446/85, de 25 de Outubro, o qual estabelece o regime das clusulas contratuais gerais, aplicando-se os respectivos artigos 25. a 34., com as necessrias adaptaes. Dispe o n. 3 do artigo 102. do Cdigo Comercial que a taxa de juros moratrios relativamente aos crditos de que sejam titulares empresas comerciais, singulares ou colectivas, fixada por portaria conjunta dos Ministros das Finanas e da Justia. Na redaco que lhe foi conferida pelo Decreto-Lei n. 32/2003, de 17 de Fevereiro, o artigo 102. do Cdigo Comercial contm igualmente um n. 4, que dispe que tal taxa de juro no poder ser inferior ao valor da taxa de juro aplicada pelo Banco Central Europeu sua mais recente operao principal de refinanciamento efectuada antes do 1. dia de Janeiro ou de Julho, consoante se esteja, respectivamente, no 1. ou 2. semestre do ano civil, acrescida de 7%. C. Civil: artigos 559. e 804. a 807.. Estabelecimento comercial Estabelecimento: o estabelecimento comercial , para MENEZES CORDEIRO, o conjunto de coisas corpreas e incorpreas [art. 425] devidamente organizadas para a prtica de comrcio. Nestes termos, corresponde unidade funcional cujo objectivo a obteno de lucro atravs da conquista de clientela. Corresponde, grosso modo, a uma ideia de empresa sem o elemento humano e de direco. A noo de estabelecimento comercial no tem de coincidir com a da empresa no CIRE, nem com o conceito do art. 230 do C.Com.: existe estabelecimento comercial sempre que um determinado conjunto de bens e direitos sirva essencialmente para desenvolver uma certa actividade econmica, sem prejuzo de ser ainda necessrio juntar-lhe outros meios acessrios. No apenas uma unidade econmica, uma empresa, embora possa participar de ambas as coisas. Uma empresa pode ter vrios estabelecimentos. No compreende s as mercadorias e o local. Inclui os crditos, dbitos, as patentes, as marcas, o nome comercial, o know-how, etc. No so as coisas singularizadas que contam, mas a unidade formada pelo conjunto e pelas potencialidades do conjunto. Estamos aqui perante um conceito normativo cuja identidade se revela atravs da funcionalidade econmica e destino, comercial, industrial, ou agrcola, ou outro fim empresarial licito. Elementos: 1) Elementos activos - conjunto de direitos e de outras posies equiparveis afectas ao exerccio do comrcio. a) Coisas corpreas - Bens materiais relativos a imveis e mveis. b) Coisas incorpreas - Propriedade industrial, prestaes provenientes de posies contratuais.

c) Clientela - conjunto real ou potencial de pessoas dispostas a contratar com o estabelecimento. O nosso ordenamento consagra o direito clientela, direito do estabelecimento, abrangendo a clientela certa e clientela potencial, pode ser deferido por aces de concorrncia desleal que tutelam elementos gerais da empresa. d) Aviamento: resulta da aptido funcional do estabelecimento e a soma dos elementos que o componham. A unificao de todos os elementos. Para COUTINHO DE ABREU trata-se de um bem jurdico novo. 2) Elementos passivos - adstries ou obrigaes contradas pelo comerciante, no exerccio do comrcio. frequente, em negcios de transmisso, limit-los ao activo, no incluindo o passivo no estabelecimento. Transmisso do estabelecimento: 1) Transmisso definitiva - trespasse, regime excepcional. 2) Transmisso temporria - cesso de explorao, regime geral. Trespasse: consiste na transmisso definitiva da titularidade do estabelecimento comercial, no seu todo, sem perda de aptido funcional [do aviamento, etc.]: trata-se de um nico negcio jurdico, mediante uma nica escritura. Segundo MENEZES CORDEIRO e OLIVEIRA ASCENSO, a transmisso de um estabelecimento com perda do aviamento, consiste na transmisso de um estabelecimento incompleto. Est regulado no CC [art. 1112 CC] mas considerado legislao comercial, mxime acto comercial em sentido objectivo, por razes histricas e pela sua natureza: proteco do interesse e do desenvolvimento comercial. No h qualquer necessidade de consentimento do senhorio [art. 1112-1aCC], bastando a mera comunicao [art. 1112-3 CC] pelo locatrio originrio, no prazo de quinze dias [art. 1038 g) CC]: facto que sustenta a sua natureza de proteco do interesse comercial. Forma: escrita [art. 1112-3 CC]. Durante muito tempo, a forma exigida para o trespasse foi a escritura pblica. Depois de 2000 passou a exigir-se simples escrito. Hoje deve entender-se que o simples escrito continua como forma necessria. O art. 1112 n3 CC refere-se literalmente transmisso da posio de arrendatrio, mas tambm abrange a transmisso da posio de arrendatrio para continuao do exerccio de profisso. A transmisso de firma (que no pode ser feita sem a transmisso do estabelecimento) exige escrito (art. 44 n1 e 4 do RRNPC); a transmisso da marca ou logotipo exige escrito (arts. 31 n5 e 6; 304-P n3 CPI). A violao do dever de comunicao constitui fundamento do direito de resoluo do contrato [art. 1083-2 e) CC] e de indemnizao por responsabilidade obrigacional [art. 798 CC]. O senhorio tem direito de preferncia no trespasse por venda ou dao em cumprimento [art. 1112-4 CC], permitindo-lhe uma vantagem potencial. Se preferir, extingue-se o contrato por confuso de esferas jurdicas: o senhorio no pode ser simultaneamente senhorio e locatrio.

Dever de no concorrncia do trespassante com o trespassrio: dever que decorre da boa-f, mxime, do dever de lealdade. Quando violado, gera responsabilidade pscontratual nos termos dos princpios da culpa post pactum finitum, segundo MENEZES CORDEIRO. Se as partes afastarem o dever de no concorrncia, convencionam, geralmente, uma remunerao proporcional. Evidencia a importncia da clientela enquanto elemento activo do estabelecimento. Preconiza a observncia de limites: Materiais: a nova actividade do trespassante no pode ser semelhante. Espaciais: com respeito com a circunscrio geogrfica da actividade. Temporais: observncia do prazo de consolidao do novo estabelecimento, geralmente de trs ou dois anos [jurisprudncia]. Havendo perda do aviamento do estabelecimento, com o trespasse, aplicar-se- o regime geral da cesso de explorao infra: o contrato celebrado transmite meramente o direito pessoal de gozo sobre o prdio, e no o estabelecimento no seu todo, por desmantelamento, vg. Nestes termos, h que interpretar restritivamente o disposto no art. 1112-2 a) CC, considerando que o limite que traa a distino entre trespasse e mera cesso de explorao reside na perda de aviamento, e no na mera transmisso de utenslios e de mercadorias. Cabe ao senhorio fundamento de resoluo do contrato pelo exerccio, no prdio, de outro ramo de comrcio sem o seu consentimento [art. 1112-2 b) CC], norma que pretende obstar simulao de trespasse, nos casos de transmisso do espao e no do estabelecimento. Se existe verdadeiro trespasse, mas outro destino foi dado ao prdio, h fundamento do direito de resoluo do contrato nos termos dos arts. 1038 c),1083-1c) e 1112-5 CC e consequente indemnizao por responsabilidade obrigacional [art. 798 CC].

Elementos transmitidos : transmitem-se, num plano interno [entre o trespassante e o trespassrio] o Direito de propriedade sobre mveis e imveis; Direito pessoal de gozo relativo ao arrendamento; Direito firma, com consentimento escrito do titular [art. 44 RNPC]; o nome do estabelecimento, logtipo e insgnias [art. 31-4 Cdigo de Propriedade Industrial]; as posies contratuais; Contrato de trabalho: por mero efeito da lei, com vista proteco do trabalhador, a parte mais fraca as dvidas transmitem-se segurana social; Contrato de fornecimento: as situaes jurdicas exploracionais transmitem-se tacitamente, segundo OLIVEIRA ASCENSO; Direitos de crdito, sem consentimento do devedor [art. 577 CC]; Aviamento e clientela: factores que influenciam decisivamente o valor do estabelecimento e que, sendo este transmitido, vo com ele; Dvidas, com consentimento do credor [art. 595 CC], excepto quando se trate de dvidas exploracionais, indissociveis do estabelecimento [segundo OLIVEIRA ASCENSO transmitem-se tacitamente]. A soluo adoptada deve ser intermdia: nem pela transmisso em bloco das mesmas, pela difcil especificao de todas, nem pela transmisso das dvidas uma a uma, pela exigncia que importaria. Transmitem-se ainda, num plano externo (entre trespassrio e terceiros) Cesso da posio contratual [art. 424 CC] com consentimento; Cesso de crditos [art. 577 CC], sem consentimento. Cesso da explorao: consiste na transmisso temporria do gozo do estabelecimento como um todo, a ttulo oneroso [locao de estabelecimento+ ou gratuito *comodato de

estabelecimento]. Trata-se do regime geral previsto no art. 424 CC, a aplicar quando se considere afastada a possibilidade de trespasse, a ttulo excepcional, ou quando este, a existir, resulte em perda do aviamento do estabelecimento: a cesso de explorao afasta o regime restritivo do arrendamento. Traos gerais do regime da locao: a) Necessidade de consentimento [art. 424 CC e art. 1059]. No existindo qualquer consentimento, h fundamento de resoluo do contrato e indemnizao por responsabilidade obrigacional [arts 1047 e 1083 e 798 CC]. b) Existncia de um estabelecimento comercial [ou tratar-se- de puro arrendamento]: a falta de um dos elementos estruturais do estabelecimento, aquando da cesso, determina a sua converso legal em arrendamento. c) Forma: escrita [art. 1112-3, por remisso do art. 1109 CC]. d) Observncia das obrigaes do locatrio [art. 1038 CC]. e) O no consentimento do senhorio e a inobservncia das obrigaes do locatrio constituem fundamento do direito de resoluo do contrato pelo senhorio: vg pelo exerccio, no prdio, de outro ramo do comrcio sem o seu consentimento [art. 1112-2 b)]: norma que pretende obstar simulao de trespasse. f) O direito resoluo do contrato e consequente indemnizao por responsabilidade obrigacional encontra-se consagrado nos arts 1047, 1083 e798 CC. g) Quando o estabelecimento se encontre instalado em local arrendado a locao no carece de autorizao do senhorio, mas deve ser-lhe comunicada no prazo de um ms [art. 1109-2 CC].Quando o locatrio no transmita a titularidade do direito pessoal de gozo sobre o estabelecimento, mas to-s faculte o seu gozo a um terceiro, deparamo-nos com a denominada sublocao do estabelecimento, nos termos seguintes [art. 1060 CC]: 1. No h cesso da posio contratual do locatrio original, a favor do sublocatrio [o locatrio mantm o seu direito pessoal de gozo, neste caso, embora faculte o gozo da coisa ao sublocatrio]. O regime da sublocao [art. 1060] caracteriza-se por: Dever de comunicao *art. 1038 g) e 1061 CC+ Violao do dever de comunicao constitui causa de resoluo do contrato e de indemnizao por responsabilidade obrigacional [arts 1083 e 798 CC]. Quando a sublocao verse sobre imveis, dispe o regime do subarrendamento [art.1088 CC]: Necessidade de autorizao do senhorio, por escrito [art. 1038 f) e 1088 CC].

Contratos comerciais A associao em participao: o contrato atravs do qual uma pessoa se associa actividade econmica exercida por outra pessoa, ficando a primeira a participar nos lucros ou nos lucros e nas perdas que desse exerccio resultarem para a segunda (art. 21 do DL231/81, de 28 de Julho). Esta figura implica dois sujeitos, um deles (normalmente comerciante) que obtm o financiamento e mantm o exclusivo controlo da sua actividade, sendo o nico a surgir nas relaes externas (associante)

e outro, que no tem de exercer actividade comercial, que realiza um investimento remunerado na actividade do primeiro (associado). A associao em participao no tem personalidade jurdica. Perante terceiros, o associante surge como nico titular e dono do negcio, s ele intervm no trfico jurdico e portanto s em relao a ele se constituem direitos e obrigaes perante terceiros. Elementos: a) Fim comum- o associante obtm lucros no interesse quer do prprio associante, quer do associado, traduzindo-se essa obteno e posterior participao nos lucros no fim comum das partes. A participao nas perdas pode ser excluda por clusula do contrato (art.21/2 do DL 231/81). b) Contribuio do associado- pode ser dispensada caso as partes convencionem a participao do associado nas perdas (art.24/2 do DL 231/81). A contribuio do associado deve ingressar no patrimnio do associante quando consista na constituio ou transmisso de um direito (24/4). Quanto contribuio do associado, atende-se ao regime da mora fixado no art. 24/5, a aplicar em conjugao com as regras gerais do incumprimento temporrio culposo (em particular a indemnizao moratria nos termos do art. 804/1 do CC, e a inverso da regra do risco, nos termos do art.807 do CC). Forma: nos termos do art. 23, o contrato de associao em participao no est sujeito a forma especial (contrato consensual), excepto se a natureza dos bens que constituem a contribuio do associado exigir forma especial para a transmisso (ex.: imvel). Em todo o caso, a inobservncia da forma devida no implica a nulidade de todo o negcio, desde que se possa proceder sua converso (293 CC). Caso tal seja possvel, o contrato considerado vlido, ainda que no valha como ttulo de transmisso dos bens que caream de forma especial, valendo como mero ttulo de constituio de direitos pessoais de gozo sobre os mesmos. Por outro lado, h certas clusulas que apenas se podem provar por documento escrito: as clusulas de excluso da participao do associado nas perdas, e as que, quanto a estas perdas, estabelecem a responsabilidade ilimitada do associado (23/2 do DL formalidade ad probationem). Participao nos lucros e nas perdas: nesta matria vale o contratualmente acordado pelas partes (art.25/1, 2 parte do DL). Nos casos em que as partes apenas regulam o modo de participar nos lucros ou nas perdas, aplica-se o critrio de participao nos lucros participao nas perdas e vice-versa (art.25/2 do DL). Caso as partes nada convencionem a este respeito, e se as contribuies do associante e do associado tiverem sido avaliadas, a participao do associado nos lucros e nas perdas ser proporcional ao valor da sua contribuio. Se as contribuies no tiverem sido avaliadas, a participao do associado ser em metade dos lucros e das perdas, sem prejuzo de uma eventual reduo judicial dessa participao, a pedido do interessado (art. 25/3 do DL). Deveres do associante: alm dos demais deveres legais, o associante tem os deveres previstos no art. 26 (deveres gerais) e no art. 31 (deveres relativos prestao de contas). Extino da associao em participao: extingue-se por fora das circunstncias contratualmente previstas e dos factos referidos no art. 27.

No caso de extino por denncia (art. 30; art. 27/1 al.f do DL), distingue-se consoante o contrato tenha sido celebrado por tempo determinado ou indeterminado. No primeiro caso, estes Contratos s podem ser extintos unilateral e antecipadamente com base em justa causa (30/ 1 e 2). No segundo caso, podem ser denunciados pelas partes a todo o tempo, uma vez decorridos dez anos sobre a data da celebrao do contrato (30/4). Antes de decorridos os dez anos, as partes podem sempre resolver o contrato, caso se verifique uma causa de resoluo. Consrcio: o contrato pelo qual duas ou mais pessoas singulares ou colectivas que exeram uma actividade econmica se obrigam entre si a, de forma concertada, realizar certa actividade ou efectuar certa contribuio com o fim de prosseguir um determinado objecto (art.1 do DL 231/81, de 28 de Julho). Trao fundamental deste regime que no d origem a um novo ente jurdico (no tem personalidade jurdica) e nem sequer a um patrimnio autnomo. O contrato de consrcio regulado pelo DL 231/81, nos arts. 1 a 20. Elementos: a) Sujeitos- o consrcio exige a pluralidade de sujeitos (sendo a unipessoalidade superveniente causa de extino do consrcio, por fora do art.11/1 al.d). Com base nesta relao de confiana entre os consorciados, fala-se de uma boa-f qualificada (art. 8 e 10). b) Objecto- com a celebrao do contrato, os consorciados assumem reciprocamente a obrigao de concertao das suas actividades ou contribuies tendo em vista a prossecuo do objecto fixado (que se reconduz s actividades fixadas no art. 2). Por fora desta obrigao reciproca, os consorciados tornam-se credores e devedores uns dos outros (plano interno), sem prejuzo de assumirem tambm obrigaes perante terceiros (plano externo). c) Fim comum- a respeito do art. 2 do DL, discute-se se esta norma estabelece uma tipologia taxativa (Raul Ventura), exemplificativa (L. Ferreira Leite), ou delimitativa (O. Ascenso permitindo o recurso analogia). Forma- est sujeito a simples forma escrita, excepto se implicar uma transmisso e esta carecer de forma mais solene. Em todo caso, a inobservncia da forma s provoca a nulidade total do contrato quando no seja possvel converter o negcio de transmisso num simples negcio de cesso da utilizao do bem (art.3). Modalidades de consrcio: art. 5 Consrcio interno- aquele em que as actividades ou bens so fornecidos a um dos membros do consrcio e s este estabelece relaes com terceiros; ou as actividades ou bens so fornecidos directamente a terceiros por cada um dos membros do consrcio, mas sem expressa invocao desta qualidade. Sendo convencionada a participao nos lucros ou nas perdas, aplica-se o regime da associao em participao (art. 25, ex vi art. 18) quanto determinao da participao dos consorciados nos lucros e nas perdas. O art. 18 aplica-se apenas aos consrcios internos previstos na alnea a) desta norma, porque nos consrcios previstos na alnea b) no h, por natureza, quaisquer lucros ou perdas a partilhar.

Consrcio externo: as actividades ou os bens so fornecidos directamente a terceiros por cada um dos membros do consrcio, com expressa invocao dessa qualidade. O contrato de consrcio externo pode prever a criao de um conselho de orientao e fiscalizao composto por todos os membros do consrcio (art. 7), aplicando-se na falta de regulao sobre o funcionamento deste rgo, as disposies supletivas do art. 7/2. Por outro lado, o contrato deve designar um dos consorciados como chefe do consrcio (art. 12), ao qual competir exercer as funes internas e externas que lhe forem contratualmente atribudas. No sendo nada definido no contrato, aplica-se as funes supletivamente previstas no art. 13. A denominao do consrcio externo tambm objecto de regulao expressa no art. 15/1, 1 parte. Quanto repartio dos valores e produtos obtidos com a actividade do consrcio, aplicam-se os arts. 16 e 17. O art. 16 (aplicvel quanto ao objecto do consrcio um dos previstos nas alneas b) e c) do art. 2) dispe sobre a distribuio dos valores recebidos de terceiros. O art. 17 dispe sobre a repartio do produto da actividade do consrcio pelos seus membros, quando o respectivo objecto for o previsto nas alneas d) e e) do art. 2. Sobre as relaes com terceiros, regem os arts. 15/1, 2 parte, aplicvel quando estejam em causa obrigaes singulares, e 19, aplicvel quando se trate de obrigaes plurais, o que suceder se todos os consorciados celebrarem um determinado contrato com um terceiro, directamente ou atravs de representante (art. 14 - quanto atribuio de poderes de representao). O art. 19/3 estabelece o regime aplicvel aos casos de responsabilidade extracontratual. Dispe o art. 19 (exclui a presuno do art. 100 do C.COM) que nas obrigaes plurais no se presume a solidariedade activa ou passiva dos membros do consrcio. Por conseguinte, cada membro do consrcio responsvel pelas obrigaes que assume individualmente no mbito do contrato de consrcio. Nos termos do art. 513 do CC, haver que aferir, caso a caso, se a solidariedade resulta da vontade das partes (por conveno expressa ou tcita no contrato) ou das circunstncias do contrato (solidariedade tcnica).

Representao: - Uma actuao em nome de outrem: o representante deve agir esclarecendo a contraparte e os demais interessados que o faz para que os efeitos da sua representao surjam na esfera do representado. - por conta dele: o representante, alm de invocar agir em nome de outrem, deve faz-lo no mbito da autonomia privada daquele. Actua como o prprio representado poderia, licitamente, faz-lo. - e dispondo o representante de poderes para o fazer.

Representao legal: conjunto de esquemas destinados a suprir a incapacidade dos menores. Representao orgnica: as pessoas colectivas so representadas, em princpio, pela administrao (163 CC) Representao voluntria: a que tenha na sua base a concesso, pelo representado e ao representante, de poderes de representao. O negcio jurdico celebrado pelo representante em nome do representado, nos limites dos poderes que lhe competem, produz os seus efeitos na esfera jurdica do representado (258). A repercusso dos negcios na esfera do representado imediata (opera no preciso momento em que o negcio ocorra) e automtica (no se exige qualquer outro evento para que ela funcione). Pela teoria do dono do negcio, apenas a vontade do representado teria relevncia. Pela teoria da representao, contaria to s a vontade do representante (art.259- O CC combinou ambas as teorias). Parte-se da teoria da representao, admitindo porm que a vontade do representado possa ter contribudo para o resultado final. A m-f do representado (259/2 CC) prejudica sempre, mesmo que o representante esteja de boa-f e vice-versa. O destinatrio da conduta tem, nos termos do art. 260/1 CC, o direito de exigir que o representante, dentro de um prazo razovel, faa prova dos seus poderes (doutro modo, a representao no produzir efeitos). Constando os poderes de representao de um documento, pode terceiro requerer uma cpia dele, assinada pelo representante (260/2). - Procurao geral: permite ao representante a prtica de uma actividade genrica, em nome e por conta do representado (1159/1 CC). - Procurao especial: destina-se prtica de actos especficos (1159/2 CC). A lei pressupe que sob a procurao exista uma relao entre o representante e o representado, em cujos termos os poderes devam ser exercidos (265/1). A efectiva concretizao dos poderes implicados por uma procurao pressupe um negcio nos termos do qual eles sejam exercidos: o negcio-base. Normalmente, o negcio-base ser um contrato de mandato. Nesta altura, a prpria lei manda aplicar ao mandato as regras prprias da procurao (1178 e 1179 CC) O art. 265/1 e 2 do CC prev trs frmulas param a extino da procurao: a renncia do procurador (sem prejuzo da livre irrenunciabilidade do procurador, este poder ter de indemnizar se causar danos e a sua responsabilidade advier do negcio-base; vg. 1179 e 1172 CC) ; a cessao do negcio base (implica o termo da procurao, excepto se outra for a vontade do representado); a revogao pelo representado (265/2; 1179; 1172). Havendo modificaes ou revogao da procurao, devem elas ser levadas ao conhecimento de terceiros por meios idneos (266). Nos restantes casos de extino de procurao, no se refere um dever expresso de dar a conhecer aos terceiros; no obstante, elas no podem ser opostas ao terceiro que sem culpa as tenha ignorado (266/2).

Segundo a teoria da aparncia jurdica, a procurao extingue-se efectivamente; todavia, merc da aparncia e para tutela de terceiros, ela mantm alguma eficcia (POSIO ADOPTADA no art. 266). Segundo a teoria do negcio jurdico, a procurao s se extingue quando a sua cessao seja conhecida pelos terceiros a proteger. - Procurao tolerada: algum admite, repetidamente, que um terceiro se arrogue seu representante. Quando isto sucede, reconhece-se ao representante aparente, autnticos poderes de representao (mas no estamos perante uma procurao consubstancialmente negociada). - Procurao aparente: algum arroga-se representante de outrem, sem conhecimento do representado. Porm, o representado deveria ter prevenido esta situao (negligncia do representado) Para CANARIS este esquema operaria apenas no direito comercial, facultando nos outros sectores uma mera responsabilidade por danos de confiana. Em qualquer dos casos teria de se exigir a boa-f por parte de terceiro protegido ( a tutela no opera quando ele conhea da falta de procurao). REGIME: no direito portugus, fora de qualquer previso especfica, a confiana s protegida atravs da boa-f ou do abuso de direito. Assim, no admitimos a procurao tolerada nem a procurao aparente. Todavia, o terceiro que seja colocado numa situao de acreditar na existncia de uma procurao, poder ter proteco sempre que a falta de procurao constitua abuso de direito. REGIME COMERCIAL DO MANDATO: 231 C.COM: d-se mandato comercial quando alguma pessoa se encarrega de praticar um ou mais actos de comrcio por mandato de outrem. O mandato comercial s pode autorizar actos no mercantis por declarao expressa. 233 C.COM 266 C.COM: o mandato sem representao diz-se comisso, ao que se infere que o mandato, em direito comercial, tem sempre poderes de representao. 242 C.COM Em todos os domnios omissos, tm aplicao a titulo subsidirio e nos termos do art. 3 C.COM, as regras referentes procurao civil. Mandato comercial: Disposies gerais: arts. 231 a 247 do C.COM. Dos gerentes, auxiliares e caixeiros: arts. 248 a 265 do C.COM. Da comisso: arts. 266 a 277 C.COM. No mandato comercial, o mandatrio obriga-se a praticar um ou mais actos jurdicos, por conta de outrem. A particularidade aqui que tais actos tm natureza comercial (231 C.COM). O mandato comercial presume-se oneroso (232 C.COM) e a remunerao acordada pelas partes ou, na falta de acordo, pelos usos da praa onde o mandato for executado. O mandatrio deve, no mbito do contrato (1261 e ss CC): Praticar os actos envolvidos de acordo com as instrues recebidas ou segundo os usos de comrcio (238 C.COM).

Informar o mandante de todos os factos que o possam levar a modificar ou revogar o mandato (239 C.COM). Avisar o mandante da execuo do mandato, presumindo-se que ele ratifica quando no responda imediatamente, mesmo que exceda os seus poderes (240 C.COM). A pagar juros do que deveria ter entregue, a partir do momento em que no o haja feito (241 C.COM). Por seu turno, o mandante deve: Fornecer ao mandatrio os meios necessrios execuo do mandato, salvo conveno em contrrio (243 C.COM). Pagar-lhe, nos termos ajustados, ou segundo os usos da praa (232/1 C.COM). Reembolsa-lo de despesas e compens-lo (234; 243; 246 C.COM). A revogao e a denncia no justificadas do mandato do lugar a indemnizao (245 C.COM) Especificidades: Art. 234 a 237 C.COM: no caso de o mandato envolver a remessa, ao mandatrio, de mercadorias. 244 C.COM: na pluralidade de mandatrios. 247 C.COM: estabelece privilgios creditrios mobilirios especiais a favor do mandatrio comercial. Comisso: um contrato de mandato comercial sem representao, nos termos do art. 266 C.COM. Ao contrato de comisso, como mandato que , aplicam-se as regras gerais dos arts.267 e 268 C.COM, excepto no que diz respeito representao. O comissrio dever depois transmitir para o comitente o que, por conta deste, haja adquirido. O comissrio no responde perante o mandante e, salvo pacto ou uso em contrrio, pelo cumprimento das obrigaes de terceiro (269 C.COM). A consequncia de violao ou excesso dos poderes de comisso correm pelo comissrio (arts. 270 e 271 C.COM). O comissrio deve agir com prudncia (272 CCOM), optimizando os meios destinados a prosseguir o interesse do mandante (274 CCOM). O CCOM estipula certos deveres de escriturao (273, 275 276, 377). A violao deles traduz a inobservncia do mandato, com as consequncias legais. Concesso: O concessionrio obriga-se a comprar uma certa quantidade de produtos e a revend-los durante certo perodo de tempo. H uma obrigao de celebrar sucessivos Contratos de compra e venda entre o concedente e o concessionrio; o concedente obriga-se a vender os produtos e o concessionrio a adquiri-los. A obrigao de vendas futuras no um dever lateral que impende sobre o concedente, pois uma obrigao principal. O concedente transfere para o concessionrio o risco inerente distribuio. O concessionrio age em nome prprio e por conta prpria na distribuio que venha a realizar. Este contrato opera em reas que exigem investimentos significativos e que o produtor dos bens ou servios a distribuir no queira ou no possa, ele prprio, efectuar.

Na concesso, um produtor fixa, com um distribuidor (concessionrio) um quadro de distribuio que se norteia pelos seguintes parmetros: Um comerciante (concessionrio) insere-se na rede de distribuio de um produtor; Adquire o produto em jogo, junto do produtor e obriga-se a vend-lo, em seu prprio nome, na rea do contrato. O contrato de concesso no tem base legal directa. Trata-se de um contrato assente na autonomia privada. O seu regime resultar da interpretao e integrao do texto que tenha sido subscrito pelas partes. No que as partes tenham deixado em aberto, haver que recorrer analogia com o regime da agncia (art. 4 do prembulo do DL 178/86, de 3 de Julho). Caractersticas: Finalidade de distribuio de produtos de marca, intermediao de venda; Contrato duradouro; Determinao de zona geogrfica; Exclusividade. Objecto: distribuio de bens, pressupondo a celebrao de outros Contratos que viabilizam a distribuio (s coisas e no servios). Regime: O concessionrio tem de revender os bens numa zona e em determinadas condies. O concessionrio tem de orientar a actividade empresarial em funo da finalidade do contrato de concesso (no interesse do concedente). O concedente tem de fornecer ao concessionrio os meios necessrios para o exerccio da actividade. Contrato de cooperao. Aplicao das regras da agncia, nomeadamente no que respeita cessao do contrato. Antnio Pinto Monteiro: O concessionrio age em seu nome e por conta prpria, adquire a propriedade da mercadoria e corre o risco da comercializao. Obriga-se a prestar assistncia ps-venda aos clientes, mediante pessoal especializado e meios tcnicos idneos , consentindo em orientar a sua poltica comercial tendo em conta as directrizes emanadas pelo concedente e o preo por que os revende ao pblico. Franquia (franchising): Uma pessoa, o franquiador, concede a outra, o franquiado - a utilizao de marcas, nomes ou insgnias comerciais; - a utilizao de patentes, tcnicas empresariais ou processos de fabrico; - assistncia, acompanhamento e determinados servios; - mercadorias e outros bens, para a distribuio. O xito da franquia hoje reconduzido a trs factores: - s possibilidades abertas pela publicidade, no tocante divulgao de marcas e de estilos de vida; - mobilidade crescente dos consumidores, facilitando uma oferta uniforme de bens; - ao aumento dos seus rendimentos. O contrato de franquia atpico, totalmente dependente da autonomia privada. Ele pode apresentar elementos prprios da agncia ou da concesso, surgindo como o mais complexo dos Contratos de distribuio.

Franquia de servios: pela qual o franqueado oferece um servio sob a insgnia, o nome comercial ou mesmo a marca do franqueador, conformando-se com as directrizes deste ltimo (EX: Avis ou Hertz, no domnio da locao de automveis; Mac Donalds). Franquia de produo: pela qual o prprio franqueado fabrica, segundo as indicaes do franqueador, produtos que ele vendo sob a marca deste (EX: Coca-cola faculta a confeco da bebida por todo o mundo). Franquia de distribuio: pela qual o franqueado se limita a vender certos produtos num armazm que usa a insgnia do franqueador (EX: Pronuptia, venda ao pblico de trajes de noiva com o timbre parisiense; Benetton). Obrigaes do franqueador: - Facultar ao franqueado o uso de uma marca, insgnia ou designao comercial na comercializao de produtos ou servios por este adquiridos ou fabricados. - Auxiliar o franqueado no lanamento e na manuteno de certa actividade empresarial, munindo-o dos conhecimentos tcnicos ou produtos necessrios. - Facultar ao franqueado tcnicas ou processos produtivos de que o franqueador teria o exclusivo. - Fornecer os bens ou servios que, porventura, o franqueado deva distribuir. Direitos do franqueador: - uma certa retribuio calculada, muitas vezes como percentagem do produto de vendas ou correspondente ao produto de certas aquisies que o franqueado se poder obrigar a fazerlhe. - Poderes de fiscalizao quanto s especificaes e qualidades do produto vendido sob suas marcas, insgnias ou designaes comerciais. - Poderes de aprovao ou fiscalizao no tocante a pontos de venda, sua configurao e demais circunstancialismos. - Poderes no domnio da cesso da posio contratual e da renovao do contrato. - direito de receber a contrapartida dos bens ou servios que fornea. Direitos do franqueado: - O uso de marcas, insgnias ou nomes comerciais do franqueador; - A utilizao de conhecimentos, tcnicas empresariais ou modos de fabrico pertena do franqueador. - O auxilio do franqueador no lanamento, manuteno e desenvolvimento da sua actividade, no que toca a indicaes. - Fornecimentos acordados. Obrigaes do franqueado: - Pagamento de certas retribuies ou aquisio, junto do franqueador, de certos produtos; - Lanamento e desenvolvimento da sua actividade dentro de certa circunscrio; - Manuteno das qualidades dos servios ou dos produtos franqueados; - Sigilo no tocante a conhecimentos adquiridos do franqueador; - Comparticipao em despesas de publicidade; - A certas clusulas de no-concorrncia. Os Contratos de franquia so fixados unilateralmente pelos franqueadores que, muitas vezes, recorrem para o efeito de clusulas contratuais gerais. Pe-se assim o problema da tutela do

franqueado. partida, a doutrina entende que, embora economicamente subordinado, o franqueado juridicamente autnomo, no se justificando por isso uma tutela de tipo laboral. Impor-se-ia no entanto a tutela da agncia. Assim, haver que procurar no campo da agncia, regras aplicveis directamente ou por analogia. O contrato de franquia deve ser conjugado com as regras da concorrncia, de onde se conclui o seguinte: - Apenas perante o contexto econmico, contrato a contrato e clausula a clausula, ser possvel, perante as leis da concorrncia, formular um juzo de ilicitude. - So lcitas as clusulas destinadas a evitar que o saber-fazer e a assistncia, concedidas ao franqueado, venham a aproveitar a concorrentes. - So lcitas as clusulas que organizem o contrato e a fiscalizao, de modo a preservar a identidade e a reputao da marca, da insgnia ou do nome do franqueador. - So restritivas da concorrncia as clusula que impliquem reparties de mercados ou prfixaes de preos (excepto os casos previstos no art. 85/3 T. Roma). Regime: Um dos aspectos que pode suscitar dvidas respeita independncia do franquiado. Muitas vezes acorda-se no sentido de o franquiador fiscalizar a actividade da contraparte, designadamente verificando a quantidade de produtos em armazm ou mesmo a contabilidade do licenciado. Se esse controlo for realizado a ponto de pr em causa a liberdade empresarial do franquiado, pode-se questionar a qualificao do contrato como franquia, na medida em que se aproxima de um contrato de prestao de servios ou at de um contrato de trabalho (Romano Martinez). A franquia pode estabelecer-se por via de uma relao directa ou mediante recurso a uma figura subcontratual. Por vezes o franquiador celebra um contrato de franquia com um franquiado principal, o qua, por sua vez, como subfranquiador, ajusta Contratos de subfranquia. O contrato de franquia, apesar de atpico, est sujeito ao regime geral dos Contratos, valendo em relao a ele os princpios comuns como o da boa-f, tanto na celebrao como na execuo. A este propsito refere-se que ao contrato de franquia aplicam-se as clusulas contratuais gerais sempre que estejam preenchidas as condies da sua aplicabilidade. Assim, a tutela da parte mais fraca fica sujeita ao regime comum. Alm da responsabilidade do franquiado, nos termos gerais, pode ser responsabilizado o franquiador em sede de responsabilidade do produtor (DL 383/89 de 6 Novembro). Discute-se tambm se no se aplica, com as necessrias adaptaes, o regime da agncia, nomeadamente indemnizao de clientela em caso de cessao do vnculo. Em suma, o contrato de franquia, em tudo o que no tenha sido licitamente regulado pelas partes, rege-se pelas regras gerais dos Contratos. Antnio Pinto Monteiro: O franquiador passa a controlar e a dirigir, atravs de empresas independentes, a distribuio dos bens, como se fosse uma sua filial a agir, mas sem os pesados custos e riscos inerentes a tal situao. Permite-lhe alm disso zelar pela qualidade dos servios, uniformizar as condies de venda e difundir o seu nome, insgnias e a marca dos produtos. O franquiado, por seu turno, beneficia logo partida da possibilidade de comercializar bens j conhecidos do pblico, utilizando a marca e demais sinais distintivos de uma grande empresa,

de dimenso internacional, poupando investimentos que de outro modo teria de suportar, sem os riscos sempre inerentes ao lanamento de novos produtos ou servios. O seu regime jurdico resultar do acordo das partes, competindo a estas definir os direitos e obrigaes de cada uma, a durao do contrato, as formas de cessao e as respectivas indemnizaes, etc. Trata-se normalmente de Contratos celebrados por tempo determinado, mas prev-se a sua renovao automtica, salvo prvia declarao em contrrio. A denncia do contrato, se tiver sido celebrado sem prazo, s pode exercer-se uma vez comunicada dentro de um prazo razovel (aplicao analgica do regime da agncia). Havendo fundamento para a resoluo da concesso ou franquia (por fora de uma vlida clausula resolutiva ou nos termos gerais), o contrato cessar atravs de declarao extrajudicial, onde se apontam os motivos desta atitude ( porque a resoluo carece de ser motivada). Quanto aos direitos de indemnizao aplica-se o regime normal: indemnizao pelos danos sofridos em virtude de falta de pr-aviso; indemnizao pelos danos causados pelo incumprimento (ou cumprimento defeituoso). Terminado o contrato, tanto o franquiado como o concessionrio devem abster-se da prtica de actos de concorrncia, havendo conveno vlida neste sentido. Aplica-se analogicamente o regime da agncia ( Dl 178/86), devendo-se apurar em cada caso se pode afirmar-se uma analogia de situaes que justifique e legitime esta aplicao a este respeito aplica-se a indemnizao de clientela quando j existe uma clientela pr-constituda onde o franquiado ou o concessionrio constituem factor de atraco de clientela. DL 178/86 Comentado Agncia Art. 1: a) Obrigao de o agente promover a celebrao de Contratos envolvendo toda a complexa e multifacetada actividade material, de prospeco dos mercados, de angariao de clientes, de difuso dos produtos e servios, de negociao, etc., que antecede e prepara a concluso dos Contratos, mas no qual o agente j no intervm. O contrato de agncia, no confere por si s, ao agente, poderes para celebrar Contratos. Este limita-se a fomentar a sua concluso e a prepar-los, mas no lhe cabe a celebrao dos Contratos que promove, excepto se lhe tiverem sido concedidos os poderes indispensveis para tal. Mesmo que o agente esteja autorizado a celebrar Contratos,, tratar-se- de simples actividade acessria, complementar da obrigao principal de promover a celebrao de Contratos. b) Por conta da outra parte a lei disciplina a relao interna entre o agente e o principal, que uma relao duradoura que surge por fora do contrato de agncia. Ora, o agente, no exerccio da sua actividade e de acordo com a sua funo, actua sempre por conta do principal. Isto significa que os efeitos dos actos que pratica se destinam ao principal, se repercutem ou projectam na esfera jurdica deste. O prof. Janurio Gomes discute se actuar por conta de outrem no significar, ao mesmo tempo, actuar no interesse desta pessoa. O agente um colaborador do principal, representa-o economicamente, devendo cooperar com ele em ordem realizao plena do fim contratual. A agncia por isso um contrato de gesto de interesses alheios e, nessa medida, um contrato de colaborao ou de cooperao (Carlos Lacerda Barata).

Em suma, o agente actua por conta e no interesse do principal. Diferentemente, o concessionrio e o franquiado, no mbito dos respectivos Contratos, actuam por conta prpria. J o comissrio, actua por conta do comitente. c) Autonomia ao contrrio do trabalhador, juridicamente subordinado entidade patronal, atravs de contrato de trabalho, ficando sob a autoridade e direco desta (1152 CC), o agente independente e actua com autonomia. No so por isso considerados agentes os caixeiros-viajantes; os agentes de seguros; e os agentes de vendas. Tal como no so agentes para os efeitos deste diploma, as filiais ou sucursais de empresa (ser o caso de muitas denominadas agncias bancrias). certo que a autonomia do agente, em face do principal, no absoluta, pois ele deve conformar-se s orientaes recebidas, adequar-se poltica econmica da empresa, prestar regularmente contas da sua actividade. Mas estas e outras obrigaes do agente no devem prejudicar, no essencial, a sua autonomia (art.7). d) Estabilidade o agente colaborador da empresa e exerce a sua actividade de modo estvel, tendo em vista no uma operao isolada, antes um nmero indefinido de operaes. Os contraentes podem vincular-se por um perodo de tempo determinado, ou nada convencionarem a este respeito, presumindo-se neste caso que o contrato foi celebrado por tempo indeterminado, salvo se se tiverem vinculado com vista obteno de determinado escopo, em que o prazo , assim determinvel (art. 27). O facto de o contrato ter sido celebrado por tempo determinado ou indeterminado releva quanto s formas de cessao do mesmo (art.26 e 28). No se confunde assim a agncia com o contrato de mediao, apesar de em ambos algum actuar como intermedirio, preparando a concluso do contrato. O mediador, ao contrrio do agente, actua com imparcialidade e s ocasionalmente, quando solicitado para certo acto concreto. e) Retribuio esta caracterstica que mostra tratar-se de contrato oneroso. Esta determina-se com base no volume de negcios conseguido pelo agente, assumindo um carcter varivel sob a forma de comisso ou percentagem calculada sobre o valor dos negcios obtidos (art. 15 e 18). O art. 1/2 no altera a natureza consensual do contrato nos termos gerais do art. 219 CC. Por razes de segurana, atribui-se a qualquer dos contraentes o direito irrenuncivel de exigir do outro a assinatura de um documento com o contedo do contrato e de eventuais aditamentos e modificaes. Se o contrato, por deciso das partes, for reduzido a escrito, fica sujeito a registo (art. 10 al. d) do C. Registo Comercial). O registo far-se- na conservatria na rea da situao da sede ou do estabelecimento do agente (26/4 do C. Registo Comercial). Art. 2 - Agente com representao: 1. O contrato de agncia no confere ao agente poderes para ser ele prprio a concluir os Contratos, no gozando este de poderes de representao. Mas nada impede que a outra parte atribua ao agente poderes de representao, ao celebrar o contrato de agncia em momento posterior, desde que, em qualquer caso, a autorizao para concluir Contratos esteja reduzida a escrito (art. 22 e 23).

2. Problema que pode colocar-se se o agente, a quem tenham sido concedidos poderes para celebrar Contratos gozar tambm do poder de decidir por si, se o contrato ou no de concluir, e em que termos, ou se tal poder de deciso compete ao principal. O que parece de aceitar que a atribuio de poderes para celebrar Contratos, nos termos do art. 2/1, por si s, no conferir ao agente esse poder de deciso. Seguindo a posio de Baldi, ao poder de representao do agente nas relaes com terceiros no corresponde um poder de gesto nas relaes internas, uma vez que a deciso continua a pertencer ao principal. Ou seja, mesmo que o agente esteja autorizado a celebrar Contratos, tratar-se- de funes acessrias e complementares da obrigao principal de promover a celebrao de Contratos. 3. A agncia distingue-se do contrato de concesso porque, apesar de manterem algumas afinidades (art. 24 e 33), o concessionrio, ao contrrio do agente, actua em seu nome e por conta prpria, adquire a propriedade da mercadoria, comprando ao fabricante ou ao fornecedor mercadorias para revender a terceiros. A concesso um contrato-quadro que faz surgir entre as partes uma relao obrigacional complexa por qual uma das partes, o concedente, se obriga a vender outra (o concessionrio) e esta a comprar-lhe, para revenda, determinada quota de bens, aceitando certas obrigaes. No dispondo o contrato de concesso um regime jurdico prprio, cabe saber qual a disciplina aplicvel. A resposta a esta questo o regime da agncia. 4. O facto de o agente no gozar de poderes de representao no obsta a que lhe possam ser apresentadas reclamaes ou outras declaraes respeitantes aos negcios concludos por seu intermdio, que o agente poder satisfazer ou encaminhar para o principal. 5. O art.2/3 dispe ao agente, ainda que no goze de poderes de representao, legitimidade para requerer providncias indispensveis e urgentes em ordem a acautelar os interesses do principal. Para o prof. Janurio Gomes, o agente goza aqui de uma restrita legitimidade processual activa, assim como legitimidade em relao a providncias extra-processuais. Art. 3 - Cobrana de crditos: 1. S se a outra parte o tiver autorizado por escrito, quer no prprio contrato de agncia, quer em momento posterior que o agente poder cobrar crditos (art. 23). Essa necessidade de reduzir a escrito a concesso de poderes de cobrana de crditos prende-se com razes de transparncia e de segurana.~ 2. O n2 estabelece uma presuno iuris tantum, ilidvel mediante prova em contrrio. O agente que tiver procedido cobrana de crditos sem a necessria autorizao coloca o cliente numa situao de prestao a terceiro (art. 3/3), que em princpio no extinguir a sua obrigao em face do principal, nos termos do art. 770 do CC (excepto os casos do art. 23). 3. Se o agente tiver sido encarregado da cobrana de crditos, goza do direito a uma comisso especial (art. 13 al.f). Art. 4 - Agente exclusivo:

1. Direito de exclusivo a favor do agente a depender do principal, que ter de lhe conceder essa qualidade por escrito. O principal no est impedido de utilizar, ainda que dentro da mesma zona, outros agentes para o exerccio de actividades concorrentes. Por seu turno, o agente, no silncio do contrato, est impedido de exercer, por conta prpria ou por conta de outrem, actividades concorrentes. O princpio da boa-f e a obrigao de o agente zelar pelos interesses da outra parte dificilmente tolerariam que aquele pudesse exercer actividades concorrentes sem o consentimento prvio do principal (art. 6). O agente s beneficia deste direito de exclusivo, havendo acordo escrito das partes. O principal, contudo, pode exigir que o agente se abstenha de prticas concorrentes, mesmo que o contrato seja omisso a tal respeito. 2. Observe-se que a qualidade de agente exclusivo no obsta a que o principal utilize outros agentes, desse que se trate de ramo diverso daquele que foi confiado ao primeiro ou fora do crculo de clientes do agente exclusivo. 3. Da conjugao dos arts. 4 e 16/2 resulta que nada obsta a que o principal, sem interveno prvia do agente exclusivo, possa celebrar, em certos termos, Contratos na zona reservada do agente, ou com clientes pertencentes ao crculo que lhe foi confiado, desde que se restrinja aos Contratos que os clientes lhe proponham directamente e desde que se trate de uma actuao espordica e ocasional. Art. 5 - Subagncia: 1. A lei permite o recurso a subagentes, excepto conveno em contrrio. A possibilidade de utilizao de subagentes decorre da caracterstica da autonomia. O agente disfruta da liberdade de ser ele prprio a determinar o contedo, o modo e o tempo da sua actividade, a decidir sobre a organizao, designadamente sobre a utilizao ou no de empregados prprios ou do recurso a subagentes. 2. O n2 manda aplicar subagncia, com as devidas adaptaes, as normas do contrato de agncia. O subagente o agente do agente. Art. 7- Obrigaes do agente: 1. Trata-se de uma enumerao meramente exemplificativa. O agente deve acatar as instrues da outra parte, sobretudo quando digam respeito poltica comercial da empresa ou ao objecto do contrato. Se referidas sua organizao e mtodo de trabalho, porm as mesmas podero no significar mais do que meras sugestes. 2. As obrigaes das alneas b), c) e d) decorrem da obrigao essencial do agente ter de promover a celebrao de Contratos. o agente, pelo seu conhecimento directo e pessoal do pblico consumidor, quem est em condies ideais de prestar as informaes indispensveis sobre as possibilidades do mercado, sobre as reaces da clientela, sobre o estado da concorrncia, sobre o estado da concorrncia (obrigaes complementares). 3. Quanto aos deveres de informao e de esclarecimento, eles no esto na estrita dependncia do correspondente pedido do principal. O agente obrigado a prest-los, por sua iniciativa, sempre que as circunstncias o justifiquem, segundo um padro de boa gesto. De entre estas informaes destacam-se as que respeitam solvabilidade dos clientes.

Art. 8 - obrigao de segredo: 1. O agente no pode, tanto na vigncia do contrato, como aps o seu termo, utilizar em benefcio prprio ou revelar a terceiros, segredos da outra parte adquiridos nas condies referidas na norma. 2. A relao de colaborao que o une ao principal, os deveres de lealdade e cooperao que o agente deve observar impem-lhe esta obrigao de segredo, permitindo ao principal pedir a correspondente indemnizao, nos quadros da responsabilidade pscontratual, se o agente no a acatar. Art. 9 - obrigao de no concorrncia: se o agente tiver assumido a obrigao de no concorrncia, goza do direito a uma compensao, nos termos do art. 13 al.g). Art. 10 - Conveno del credere: 1. O agente assume a garantia, em face do principal, do cumprimento das obrigaes do cliente. O principal passa a dispor de aco contra o agente, que fica assim responsvel pelo no cumprimento do contrato 2. Conforme estatui o art. 13 al. f), o agente tem, nestes termos, direito a uma comisso especial. 3. A conveno del credere uma figura especial do contrato de comisso (art.269; 266; 268 CCOM). Contudo, no contrato de agncia, a conveno exigem sempre acordo das partes. Esta conveno explica-se pela necessidade de o principal se prevenir contra uma eventual ligeireza do agente, obrigando-o a uma certa prudncia em relao a certos clientes e negcios. 4. discutida a natureza jurdica da conveno del credere. Para uns tratar-se- de uma garantia assumida pelo agente em face do principal, respeitante ao comportamento do cliente por si angariado (Almeida Costa). Para outros (Baldi) estamos perante uma clusula penal a qual sancionaria uma eventual negligncia do agente que angarie maus clientes. Art. 11 - Impossibilidade temporria: facultar outra parte a adopo atempada das medidas que ela achar convenientes, uma vez colocada perante a impossibilidade temporria de o agente exercer, em toda a plenitude, a sua actividade (art. 6). Art. 16 - direito comisso: 1. Relativamente aos Contratos celebrados antes do termo da vigncia do contrato de agncia, o art. 16/1 estende o direito comisso no s aos Contratos promovidos pelo agente, como igualmente aos Contratos concludos com clientes por si angariados (ainda que no se trate de agente exclusivo), dado que o principal poderia, para evitar o pagamento da comisso, ser tentado a substituir-se ao agente, negociando, ele prprio, com os clientes angariados por aquele. 2. O art. 16/2 mantm a comisso do agente exclusivo, mesmo que se trate de Contratos em cuja negociao ele no interveio, uma vez concludos com pessoas pertencentes zona ou crculo de clientes reservado ao agente. Deve-se continuar a entender que este direito cede perante conveno em contrrio, apesar da letra da lei

no fornecer apoio claro neste sentido. O direito comisso do agente exclusivo no est dependente de o facto de os Contratos serem concludos com clientes por si angariados, basta que se tratem de pessoas pertencentes ao crculo de clientes que lhe fora reservado. 3. Quanto aos Contratos celebrados s aps o termo da relao de agncia, desde que sejam celebrados dentro de um prazo razovel subsequente ao seu termo (n3), faz depender o direito comisso de prova, pelo agente, de a concluso dos mesmos ficar a dever-se a si prprio (ou porque foi o agente a negocia-los, ou porque foi ele a prepara-los), ficando a sua concluso final a dever-se actividade desenvolvida pelo agente. Art. 19 - Falta de cumprimento: 1. Trata-se de um direito que no pode ser prejudicado por conveno em contrrio (art. 11/3 da directiva). O principal que, nestas condies viesse a escudar-se no no cumprimento do cliente, pretendendo furtar-se ao pagamento da comisso incorreria em venire contra factum prprium. 2. Nos termos do art. 30 al. a), este comportamento do principal pode vir a justificar a resoluo do contrato de agncia. Art. 20 - Despesas: 1. Decorrendo da autonomia caracterstica do contrato de agncia, as despesas do agente ficam a seu cargo ( a lei permite estipulao em contrrio). Este artigo refere-se apenas s despesas do agente pelo exerccio normal da sua actividade. J ter direito a reembolso por despesas ligadas a actividades especiais, sob instruo ou com o consentimento do principal. Art. 22- Representao sem poderes: 1. O negcio concludo por um agente com falta de poderes ineficaz em relao ao principal, se no for por ele ratificado (268/1 CC). Exige-se que o principal avise, de imediato, o cliente da sua recusa em ratificar o negcio. No tendo cumprido este dever, no prazo de cinco dias aps o conhecimento da celebrao do negcio e do seu contedo essencial, este tem-se por ratificado, desde que o terceiro tenha actuado de boa-f (o silncio meio declarativo art. 218 CC). Art. 23 - Representao aparente: 1. A questo resolvida nos termos gerais dos arts. 268/1 e 770 do CC, por fora do disposto no art. 22/1 e 3/3. 2. No entanto, o art. 23 estabelece uma clusula geral que visa tutelar a boa-f de terceiros, desde que a confiana do cliente na representatividade do agente ou na legitimidade deste para efectuar a cobrana de crditos se funde em razes objectivas e ponderosas, associadas ao prprio comportamento do principal. Verificados os pressupostos de que depende a relevncia jurdica da representao aparente, o negcio considera-se eficaz (o mesmo vale para a cobrana de crditos). Se a actuao do agente configurar um caso de abuso de representao, a tutela do terceiro de boa-f decorre do art. 269 CC. Art. 24 - Formas de cessao:

1. Embora consagradas a respeito da agncia, estas formas de cessao do contrato e respectivo regime podero aplicar-se, por analogia, a outros Contratos como o de concesso e o de franquia. Art. 27 - Durao do contrato: 1. A transformao que aqui se fala representa uma renovao, pois de um novo contrato que se trata , o outro caduca pelo decurso do prazo, ainda que prosseguindo a relao contratual anterior. 2. No caso de no ter sido fixado qualquer prazo, o contrato presume-se celebrado por tempo indeterminado. 3. Pode acontecer que as partes, aps o decurso do prazo (art. 26 al.a)), continuem a cumprir o contrato. Neste caso, o contrato considera-se transformado em contrato por tempo indeterminado. Trata-se de um novo contrato concludo tacitamente, mas que prossegue a relao contratual anterior. A ratio desta norma impedir que o contrato de agncia, depois de renovado, possa vir a cessar sem necessidade de pr-aviso (art. 28/4), como sucederia se ainda estivssemos perante contrato por tempo determinado. 4. No se aplica o art. 27/2 se as partes, tendo celebrado um contrato por tempo determinado, estipularem elas prprias que o contrato se prorrogar por perodos sucessivos, salvo se alguma das partes comunicar outra que no quer esta prorrogao. Em situaes deste tipo, o contrato continua a ser por tempo determinado, cessando, no termo do prazo inicial ou sucessivo, por caducidade (salvo se for resolvido de acordo com o art. 30). Trata-se de uma situao em que o silncio vale como declarao negocial de prorrogao do prazo inicialmente previsto (218 CC). 5. Decorre do exposto que a caducidade por decurso do prazo se restringe aos Contratos celebrados por tempo determinado. Art. 33 - Indemnizao de clientela: 1. Trata-se de uma compensao devida ao agente, aps a cessao do contrato e que acresce a qualquer outra indemnizao a que haja lugar, pelos benefcios que o principal continua a auferir com a clientela angariada pelo agente. 2. No se trata em rigor de uma verdadeira indemnizao, at porque no est dependente de prova, pelo agente, dos danos sofridos. Mesmo que o agente no sofra danos, haver um enriquecimento do principal que legitima e justifica a compensao. 3. Quanto aos benefcios a auferir pelo principal (alnea b), no se mostra necessrio que eles j tenham ocorrido, bastando que seja provvel que eles se venham a verificar. No se exige que seja o prprio principal a explorar directamente o mercado, podendo conseguir estes benefcios atravs de outro agente, de um concessionrio ou filial, etc. O que interessa que o principal continue a usufruir da actividade do seu ex-agente. 4. No que respeita alnea c), a lei pretende evitar acumulaes. A existir um acordo, a compensao devida ao agente verificar-se- por via convencional. nula qualquer renncia antecipada indemnizao de clientela (809 CC). Mas j parece de aceitar o acordo prvio sobre o montante da indemnizao de clientela, assim como o acordo celebrado aps o termo da relao contratual.

5. A morte do agente (art. 26 al. c)) no obsta a que a indemnizao de clientela possa ser exigida pelos herdeiros. 6. Mas a indemnizao ainda se justifica se o contrato tiver cessado por iniciativa do agente ou por iniciativa da outra parte, fundada em incumprimento do agente ou em circunstncias a este imputveis? Este problema resolvido pelo art. 33/3. No entanto, isto no prejudicar o eventual recurso ao instituto do enriquecimento sem causa (art. 473 CC). 7. O art. 33/4 consagra o prazo de um ano, contado a partir da cessao do contrato, para que se comunique ao principal que se pretende receber a indemnizao de clientela, dispondo o agente, a partir da, de um novo prazo de um ano para intentar a respectiva aco judicial, caso no tenha havido acordo. 8. A indemnizao de clientela aplica-se tambm em casos de coligao de Contratos (de agncia e concesso comercial, por exemplo), ou com um contrato misto, a que seja de aplicar parcial ou totalmente em conformidade com as regras que disciplinam estes Contratos, o regime da agncia. Mas esta indemnizao poder ainda beneficiar outros sujeitos sempre que a analogia se verifique (concesso e franquia). Isto porque o contrato de concesso envolve uma actividade e um conjunto de tarefas similares agncia, estando os contraentes unidos por uma relao de estabilidade e de colaborao. Para alm disso, o concedente, de um ponto de vista econmico, fica normalmente ligado clientela no termo do contrato. 9. Afigura-se que a actividade da concesso e agncia, por si s, no ser susceptvel de justificar essa analogia. A situao j ser diferente se tais sujeitos desempenharam funes, cumpriram tarefas, e prestaram servios idnticos aos que recaem sobre o agente, em termos em que se considere que eles prprios constituram um importante factor de atraco de clientela. Neste caso, aplica-se analogicamente a indemnizao de clientela. Contratos bancrios Mtuo: o mtuo surge definido no art. 1142 CC como uma modalidade de emprstimo. A especificidade do mtuo relativamente ao comodato est no seu objecto: dinheiro ou outra coisa fungvel. No mtuo, diversamente do comodato, o muturio torna-se proprietrio das coisas mutuadas, conforme estabelece o art. 1144 CC. O mtuo apresenta-se assim como um contrato real quoad effectum, sendo transferida a propriedade das coisas mutuadas para o muturio, a pretenso do mutuante, findo o prazo acordado a de exigir o tantundem. O muturio no tem de restituir o dinheiro emprestado, tem de pagar uma quantia correspondente ao capital (e juros se os houver) mutuado. O tipo legal correspondente ao mtuo civil puro continua a ser real quoad constitutionem. No se verificando a entrega do dinheiro, no caso de o contrato ser real, a reaco da contraparte s pode basear-se no incumprimento do contrato preliminar de mtuo; se, ao invs, existir mtuo, o problema de estrito cumprimento da obrigao de entrega resultante do contrato. Sendo o mtuo consensual, o contrato bilateral (de outro modo unilateral) j que do mesmo emerge o dever de entrega ao muturio do quid mutuado.

Resulta do art. 282 CC e do art. 1146/1 CC, que considera usurrio o contrato de mtuo em que sejam estipulados juros anuais que excedam os juros legais, acrescidos de 3% ou 5%, conforme exista ou no garantia real. H que considerar ainda o art. 559-A CC sobre juros usurrios. O mtuo civil presume-se oneroso em caso de dvida, conforme dispe o art. 1145/1 CC. Sendo o mtuo oneroso, h que aplicar o regime estabelecido no art. 559 CC relativo taxa de juros, havendo tambm que considerar o regime do art. 560 CC sobre o anatocismo. Do art. 1143 CC resulta que o mtuo tanto pode ser formal quanto consensual. Assim, o mtuo de valor igual ou inferior a 2.500 euros consensual, mas j ser formal se for superior. Assim, sendo o mtuo de valor superior a 2.500 euros e no superior a 25.000 euros, a forma exigida um documento escrito, mas a lei basta-se com a assinatura do muturio. Sendo o mtuo de valor superior a 25.000 euros, necessria escritura pblica ou documento particular autenticado para a validade do contrato. Realce-se, no entanto, que sendo convencionada taxa de juro superior legal, o art. 559/2 CC, aplicvel por fora do art. 1145 CC, exige que tal conveno seja reduzida a escrito. Quanto ao prazo do mtuo, vale aqui a liberdade contratual. H, porm, uma previso para a situao em que as partes no tenham estipulado um prazo. Circunscrevendo-nos ao emprstimo de dinheiro ou de coisas fungveis diversas de cereais ou outros produtos rurais. No primeiro caso (1148/1 CC) a obrigao dos muturios s se vence 30 dias aps a exigncia do seu cumprimento. Sendo o mtuo oneroso, o art. 1148/2 CC dispe que qualquer das partes pode denunciar o contrato com uma antecedncia mnima de trinta dias. No caso de o mtuo ser gratuito, faz sentido que o muturio no tenha de dar prazo algum ao mutuante para pagar (paga quando quiser), mas d-se o prazo de 30 dias, em afastamento do regime geral das obrigaes puras (art. 805/1 CC). Voltando ao mtuo oneroso, nas situaes em que tenha sido fixado prazo, o art. 1147 CC presume tal prazo estipulado a favor de ambas as partes, mas admite que o muturio possa antecipar o pagamento, satisfazendo os juros por inteiro. A presuno estabelecida no 1147 CC iuris tantum: parte a quem a mesma no interesse, caber a correspondente iliso. Mtuo bancrio: o mtuo oneroso que tem por objecto dinheiro, sendo mutuante um banco que, nos termos dos seus estatutos, tenha capacidade para conceder crdito. O mtuo bancrio integra-se no emprstimo do art. 362 CCom, que considera comerciais todas as operaes de bancos tendentes realizao de lucros sobre numerrio, designadamente emprstimos, descontos e aberturas de crdito. A circunscrio ao mtuo civil oneroso resulta do facto de o mtuo bancrio ser, por natureza, oneroso, tal qual, de resto, o mtuo mercantil em geral (395 CCom). Parece-nos que no campo bancrio est implementada a prtica de dispensar a entrega do dinheiro mutuado como requisito para que o contrato se considere celebrado. Na verdade, nos emprstimos bancrios, a disponibilizao de dinheiro feita atravs do crdito na conta e o banco s credita na conta aps a celebrao do contrato (consensual). Quanto forma, h que ter em conta o disposto no art. 396 C.Com., que admite todo o gnero de prova. A LCC (Lei 133/2009) impe a reduo a escrito dos contratos de crdito (art. 12) aos consumidores; e por outro lado, o regime do art. 396 C.Com. tambm aplicvel aos emprstimos bancrios quando a contraparte seja um comerciante.

Abertura de crdito: mencionado no art. 362 do C.Com. como uma das operaes de banco. O contrato de abertura de crdito um contrato legalmente atpico, conquanto nominado. A abertura de crdito est presente quando a lei alude genericamente a contratos de crdito, expresso que abrange cabea, o mtuo e a abertura de crdito. A LCC (133/2009) no menciona expressamente a abertura de crdito, mas ela est presente na definio de contrato de crdito (alnea c) do art. 4/1), desde logo na referncia que a feita ao contrato de utilizao de carto de crdito. J. G. Pinto Coelho definia abertura de crdito como a operao pela qual o banco se obriga a fornecer capitais ao seu cliente at ao limite de certa quantia, e dentro de certo perodo de tempo. A abertura de crdito o contrato atravs do qual o banco se obriga a ter disposio da outra parte uma soma em dinheiro por um dado perodo de tempo ou por tempo indeterminado. Mas o que disponibilizado, na realidade, crdito, nos termos e condies contratados. Uma instituio de crdito no abre, na realidade, crdito sem um limite mximo (plafond). Dentro desse plafond podero existir sub-plafonds para dinheiro, emisso de garantias, ou para pagamentos documentrios. Quanto aos limites temporais, a abertura de crdito tipicamente celebrada por um determinado prazo, prorrogvel ou no. Mas nada impedir que o seja por tempo indeterminado. Definiramos assim o contrato de abertura de crdito como o contrato atravs do qual o banco disponibiliza crdito ao cliente, atravs de dinheiro ou da sua assinatura at um determinado montante e por um perodo de tempo determinado ou determinvel. Abertura de crdito simples: o limite fixado constitui o mximo de utilizao possvel, somando as vrias utilizaes. Abertura de crdito em conta corrente: o limite fixado constitui o mximo de utilizao possvel a cada momento, em funo do saldo da conta corrente da abertura de crdito. Ainda que o creditado atinja o limite de utilizao, pode reutilizar o crdito na medida dos pagamentos que efectue (revolving credit). A posio do creditado , em princpio, potestativa. Quando no utilize o capital, o creditado no devedor dos respectivos juros, sendo no entanto, usual, a fixao de uma comisso de imobilizao (o creditado paga, atravs dessa comisso, a segurana de ter capitais sua disposio que no utiliza). A partir do momento em que utilize o capital, a comisso de imobilizao perde a sua razo de ser, passando a remunerao do banco a traduzir-se em juros. A abertura de crdito um contrato consensual, sinalagmtico, oneroso e consensual no sentido de no ser formal. Diverso da abertura de crdito o contrato-quadro de concesso de crdito, no qual as partes acertam os termos da concesso de crdito no futuro, atravs de contratos especficos. Os contratos de crdito especficos celebrados ao abrigo do contrato-quadro sero, normalmente contratos de mtuo, mas podem tambm revestir a natureza de aberturas de crdito. S nos casos em que a prestao do banco de dare, que a abertura de crdito pura, no sentido de que independe da celebrao de futuros negcios com terceiros.

Nos demais, em que o banco, atravs de assinaturas se vincula perante terceiros, o incumprimento do dever de celebrar tais contratos seguir o regime do contrato promessa (culpa in contrahendo). Desconto bancrio: partida, o desconto pressupe que um sujeito seja titular do direito de crdito incorporado num efeito comercial, normalmente letras de cmbio, direito esse que no se encontra vencido. Atravs do desconto, o banco descontador antecipa ao respectivo titular, portador legitimo do ttulo, a quantia literalmente inscrita no efeito, deduzida de juros compensatrios e comisses, atravs de endosso para o banco, que assim assume a qualidade de titular do direito no mesmo incorporado, direito esse que pode exercer contra os obrigados cambirios entre os quais o descontrio-endossante. A taxa de desconto a taxa a aplicar nas operaes de desconto: a quantia liquida abonada ao descontrio ser a que resulta deduzindo importncia do efeito os juros ( taxa de desconto) e os encargos. O desconto bancrio consubstancia, assim, uma antecipao de fundos, deduzindo ao valor inscrito no efeito, os juros e as comisses. O desconto apresenta-se como uma operao de banco, designada no art. 362 C.Com. como tendo natureza comercial. Nos termos do art. 5/1 do DL 344/78 de 17 Novembro, nas operaes de desconto de letras, extracto de facturas e warrants, as instituies de crdito podero cobrar a importncia dos juros antecipadamente, por deduo do valor nominal dos efeitos. Ao antecipar o montante dos efeitos, com as dedues assinaladas, o descontador concede crdito ao descontrio, em funo do efeito. A doutrina e a jurisprudncia vm a um mtuo, com autonomia bastante para que o banco descontador possa exigir o pagamento das quantias pela via do emprstimo, em alternativa cambiria. Resulta do exposto estarmos perante um contrato legalmente atpico, mas socialmente tpico, correspondendo assim a um tipo contratual autnomo. O desconto tem natureza consensual. No que respeita forma, a natureza autnoma e unitria do desconto aponta no sentido da consensualidade. No obstante, a praxis bancria , tal qual, de resto, nos demais contratos de crdito, no sentido da reduo a escrito. A especial ligao do adiantamento de capital ao endosso do efeito leva a maioria da doutrina nacional a ver o desconto como um emprstimo em termos de negcio misto. Acontece, porm, que o banco, perante a recusa do obrigado cambirio na data do vencimento do efeito, exige o pagamento ao descontrio. Salva a identificao de um dever de cobrana por parte do banco descontador, este estar simplesmente autorizado a cobrar o efeito, podendo optar, no caso de recusa de pagamento na data do vencimento, por executar o obrigado cambirio ou agir contra o descontrio, tendo, ento, libera electio entre agir pela via cambiria ou pela do emprstimo. Penhor: Penhor mercantil: o regime comum do penhor, tal como consta do CC, serve apenas como referncia geral. Na verdade, o penhor considerado como uma actividade industrial, estando sujeito a regimes especiais (668 CC).

O penhor comercial surge quando a dvida garantida proceda de acto comercial (397; 398; 399 CCOM). Nos termos do art. 399 CCOM, a efectiva entrega da coisa vem a ser dispensada no penhor mercantil. Hugo Ramos Alves penhor como direito real de garantia: O penhor um direito real de garantia porque o titular da garantia v-se investido num direito incorporado sobre certas coisas, em funo da garantia do direito de crdito, de modo a lograr a realizao do valor de troca e satisfazer o crdito na observncia do disposto relativamente preferncia nesta situao. Ou seja, mesmo nos casos em que o credor no exerce qualquer poder directo sobre a coisa, pode fazer valer contra todos a preferncia na satisfao do crdito. Adicionalmente, o direito onera a coisa, seguindo-a em todas as suas vicissitudes (direito de sequela). Ttulos de Crdito Caractersticas: o ttulo de crdito desde logo um documento (art. 368 CC). Trata-se de um documento probatrio, constitutivo e dispositivo. Ele um documento necessrio para a constituio, exerccio e transferncia do direito documentado. O ttulo de crdito desempenha ainda uma funo dispositiva do direito documentado, ou seja, a titularidade ou posse do documento imprescindvel para que este direito possa ser exercido e transferido. Questo complexa saber se os ttulos de crdito podem ser apresentados em formato electrnico. A emergncia de um fenmeno de desmaterializao destes ttulos tem levado a doutrina nacional e estrangeira a sustentar um alargamento da noo clssica de ttulo de crdito aos prprios documentos electrnicos. O ttulo de crdito depois um documento que incorpora direitos privados de natureza vria. O direito encontra-se incorporado no prprio documento, de tal modo que a posse do documento que decide da titularidade do prprio direito, falando-se por isso de direito cartular. Ficciona-se a incorporao, o ttulo de crdito passa ento a constituir coisa mvel que apta a circular clere e seguramente de mo em mo. A posse do documento passa a ser condio necessria e suficiente para o exerccio cartular, isto , a posse habilita o respectivo portador a exercer o direito nele incorporado e o verdadeiro titular est impedido de o exercer enquanto no estiver na posse do documento (arts. 34 e 38 da LULL, art. 28 da LUC). Depois, a posse do documento tambm condio necessria e suficiente para o cumprimento da correspectiva obrigao cartular (art. 40 n3 da LULL, e art. 35 da LUC). O direito cartular diz-se literal no sentido em que o teor literal do documento que define e delimita exclusivamente o respectivo contedo. Pela positiva, significa isto que o contedo, extenso e modalidades do direito cartular so aqueles que decorrem das declaraes objectivas constantes do ttulo. O legislador estabeleceu um conjunto de menes formais que devem obrigatoriamente constar do documento sob pena de o mesmo no produzir os seus efeitos prprios. Pela negativa, sero irrelevantes quaisquer convenes extracartulares, no podendo ser invocados quaisquer factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito cartular que no constem do prprio texto do documento. Uma vez emitidos regularmente, os ttulos de crdito valem nos termos deles contantes (art. 17 da LULL, 22 da LUC, 373 e 375 do CCom). Esta caracterstica da literalidade, no absoluta. Assim, por exemplo, as aces so ttulos dotados de uma literalidade indirecta na medida em que, no lugar de mencionarem todos os

direitos e deveres cartulares, se limitam a uma remisso genrica e implcita para o contrato de sociedade (art. 276 CSC). Por outro lado, a literalidade no afasta a relevncia das regras legais supletivas e hermenuticas (arts. 2, 35, 36, 37 e 76 da LULL e arts. 2 e 26 n4 da LUC). Alm de que, na fixao do sentido e alcance dessas declaraes, no podem deixar de ser aplicveis as regras gerais em matria de interpretao e integrao das declaraes negociais (arts. 236 a 239 do CC). O portador legitima do ttulo , simultaneamente, titular de um direito cartular autnomo (relativamente aos negcios subjacentes) e de um direito autnomo sobre o prprio ttulo (relativamente aos portadores anteriores). No primeiro dos sentidos (autonomia do direito cartular), tal significa dizer que o direito do portador do ttulo autnomo e independente em face dos negcios fundamentais que lhe estiveram na origem. No podem ser opostos ao portador do ttulo as excepes decorrentes do negcio fundamental (arts. 17 e 77 da LULL e art. 22 da LUC). No segundo dos sentidos (autonomia do direito sobre o titulo), tal significa que o direito do portador sobre o prprio ttulo um direito autnomo em face dos direitos dos portadores anteriores. Cada portador do ttulo que legitime a sua posse havido como titular de um direito autnomo nascido ex novo nas suas mos, no lhe sendo oponveis as excepes procedentes de posses ou portadores anteriores do mesmo ttulo (art. 16 da LULL e art. 21 da LUC). Exemplo: A emite um cheque ao portador a favor de B, que lhe furtado por C, o qual o transmite a D, que nada sabe do que se passou. A posse do portador actual (D) prevalecer sobre a do portador originrio, no lhe sendo oponvel a ilegitimidade do portador intermdio. Tais autonomia e inoponibilidade do direito do portador no so absolutas, cedendo em caso de m-f ou culpa grave (art. 16 n2 da LULL e art. 21 da LUC). Tipologias: Ttulos privados e pblicos: os ttulos pblicos so aqueles que so emitidos pelo Estado ou por outras entidades pblicas legalmente habilitadas para tal no exerccio de uma actividade pblica ( o caso dos bilhetes do tesouro ou dos ttulos de divida pblica art. 483 CCom). Os ttulos privados so os emitidos por pessoas singulares ou colectivas privadas ( o caso das letras de cmbio, das livranas, dos cheques, das obrigaes, ou dos extractos de facturas). Ttulos creditcios, reais e corporativos: os ttulos creditcios so aqueles que incorporam exclusivamente um direito de crdito a uma prestao pecuniria ( o caso, por exemplo, das letras de cmbio). Os ttulos reais so aqueles que incorporam direitos reais sobre coisas, em geral mercadorias ( o caso das guias de transporte). Os ttulos corporativos so aqueles que incorporam um direito de propriedade corporativa ou participao social, ou seja, a posio jurdica complexa inerente qualidade de membro de uma corporao social ( o caso das aces das sociedades annimas e em comandita por aces). Apenas os ttulos creditcios e os ttulos reais podem constituir ttulos executivos para efeitos do art. 46 n1 al. c) do CPC, o qual pressupe a existncia de documento particular, assinado pelo devedor, constituindo a obrigao pecuniria.

Ttulos nominativos, ordem e ao portador: os ttulos nominativos so aqueles que so endereados pelo emitente a uma pessoa determinada e cujo regime de circulao exige a interveno do emitente do ttulo e do seu titular ( o caso das aces tituladas nominativas de uma sociedade annima). Os ttulos ordem so aqueles que sendo tambm endereados pelo emitente a pessoa determinada, circulam mediante endosso ( o caso da letra art. 11 n1 da LULL- e da livrana- art. 77 n2 da LULL). Os ttulos ao portador so aqueles que no identificam o seu titular, circulando por mera tradio ou entrega real ( o caso das aces ao portador no depositadas - art. 101 n1 do CVM). O regime de circulao imperativamente fixado pela lei para cada tipo de ttulo. Por outro lado, o regime de circulao no necessariamente imutvel, podendo ser convertidos ao longo do tempo. Finalmente, este regime geral pode sofrer vrias entorses, designadamente nos casos de circulao imprpria (ocorre quando o titulo circula de acordo com as regras comuns de transmisso) e nos casos de circulao irregular (que se verifica quando o titulo entrou em circulao margem da vontade do seu titular ou de qualquer transmisso vlida vg. Furto). Ttulos abstractos e causais: os ttulos abstractos so aqueles que so aptos a desempenhar uma pluralidade de causas jurdico-econmicas, no fazendo qualquer meno ao negcio fundamental concreto e permanecendo independente deste. Os ttulos causais so aqueles que se destinam a realizar uma especfica causa ou negcio tpico, predeterminados na lei, ficando, em maior ou menor medida, dependentes das vicissitudes do negcio subjacente. Desde logo, todos os ttulos de crdito so, em certa medida, abstractos, pois visam justamente conferir ao seu titular um novo direito a partir de um direito substantivo preexistente; e causais, pois surgem ex nihilo, tendo sempre em si subjacente um determinado negcio causal. O que se pretende salientar que a relao do ttulo com a causa pode ser uma relao de maior (ttulos abstractos) ou menor (ttulos causais) independncia. Ttulos individuais e em massa: os ttulos individuais so aqueles que so emitidos singularmente (um a um), sendo infungveis e destinando-se a ser tomados por uma s pessoas ( o caso das letras, livranas, cheques). Os ttulos em massa so aqueles que so emitidos massivamente, sendo em regra fungveis e destinando-se a ser tomados por uma pluralidade de pessoas indeterminadas ( o caso tpico das aces art. 279 do CSC e 109 do CVM). Os ttulos em massa deram origem a um novo instrumento juscomercial, o valor mobilirio. Pode assim afirmar-se que as aces e obrigaes so instrumentos jurdico-comerciais bifrontes, constituindo simultaneamente ttulos de crdito, mas tambm valores mobilirios (art. 373 n1 e 2 do CC). Regime Jurdico. A relao cartular: 1. A tipicidade: a emisso de um ttulo de crdito origina o nascimento de uma relao jurdica especfica, a relao cartular. Propendemos a considerar que dever aqui

prevalecer um princpio geral de liberdade de criao de novos ttulos tpicos ou atpicos (406 CC). Trata-se todavia de um princpio geral e no absoluto pois a liberdade negocial encontrar-se- sempre balizada pelos limites decorrentes da lei geral. 2. Constituio: o acto constitutivo do ttulo de crdito reveste a natureza de uma declarao unilateral de vontade dirigida pelo emitente a um sujeito determinvel (511 CC). Os ttulos de crdito tm a sua emisso constitutiva do negcio cartular, normalmente subjacente a um certo negcio fundamental ou extracartular (vg. Venda). Por isso, a subscrio de um ttulo de crdito pressupe um acordo celebrado entre os respectivos emitente e destinatrio tendente incorporao dos direito e obrigaes fundamentais num documento abstracto chamado conveno executiva. Mas nem sempre assim o ser, necessariamente. Por vezes, podem existir ttulos de crdito aos quais no subjaz nenhum negcio fundamental, so os chamados ttulos de favor que designam aqueles que so subscritos pelo emitente com vista a facilitar a circulao do ttulo ou a concesso de crdito a outrem. Outras vezes, existindo negcio fundamental, pode no ter havido conveno executiva, assim sucede quando seja a prpria lei a impor a titulao de direito subjectivo preexistente. Finalmente, debatida a questo do momento do nascimento da relao cartular: Teoria da criao a relao cartular torna-se imediatamente perfeita com a mera subscrio do ttulo. A simples impresso e assinatura so suficientes para fazer nascer os direitos e obrigaes cartulares dele constantes, ficando apenas a eficcia dependente da entrega do ttulo ao credor cartular. Maioria da doutrina a relao cartular apenas se torna perfeita quando, para alm da lavra do ttulo, este colocado em circulao (art.. 29 da LULL). 3. Contedo: a emisso de um ttulo de crdito tem em si subjacente um determinado negcio ou relao jurdica fundamental. Coloca-se assim o problema da eventual coexistncia dessas duas relaes jurdicas (cartular e fundamental). Na falta de acordo expresso, entende-se que ambas as relaes subsistiro (859 CC) que dispe que a vontade de contrair nova obrigao em substituio da antiga deve ser expressamente manifestada. Por outro lado, os ttulos de crdito, enquanto ttulos de formao sucessiva, so ttulos que constituem e incorporam tipicamente uma pluralidade de relaes cartulares em resultado de uma diversidade de sujeitos e de actos cartulares. Ora, consoante os actos, tais relaes podem classificar-se em relaes imediatas e relaes mediatas. As primeiras ligam sujeitos cartulares que so simultaneamente sujeitos da relao subjacente. As ltimas so aquelas que opem um determinado sujeito cartular a todos os demais intervenientes na circulao do ttulo (vg. A relao entre sacador e endossado). 4. Exerccio de circulao: os ttulos de crdito, uma vez emitidos, do origem a uma relao jurdica cartular, dotada de vida e disciplina prpria, a qual fonte de direitos e obrigaes. Os ttulos desempenham uma funo de legitimao activa para o portador, pelo que a posse de um ttulo de crdito habilita ou legitima o respectivo portador a exercer o

direito nele incorporado, mesmo quando aquele no seja o titular do direito (arts. 34, 38 da LULL; art. 28 da LUC; art. 13 da LULL; art. 14 da LUC). Por exemplo, no caso de conflito entre o possuidor de uma letra, livrana ou cheque e aquele que destes tenha sido injustamente desapossado, prevalece o direito do portador actual, que no ser obrigado a restituir o ttulo excepto em caso de m-f ou culpa grave (art. 16 e 77 da LULL e art. 21 da LUC). Os ttulos desempenham ainda uma funo de legitimao passiva para o devedor, ou seja, o devedor se desonera validamente da respectiva obrigao cartular mediante o cumprimento perante o portador legtimo do ttulo, no tendo de indagar sobre a verdadeira e material titularidade. Por exemplo, o sacado ou obrigado que paga uma letra a quem se apresenta como portador fica desobrigado, sem que lhe possa ser oposta qualquer eventual ilegitimidade material do credor (art. 40 n3, art. 77 da LULL; art. 35 da LUC). Alm disso, os ttulos de crdito so coisas mveis destinadas a girar no trfico jurdico de acordo com regras prprias de circulao. So trs essas regras: a aposio do pertence no ttulo e registo da transmisso junto do emitente, o endosso do ttulo (titulo ordem), ou a mera entrega manual do ttulo (titulo ao portador). 5. Extino: a extino dos ttulos de crdito ocorre com o cumprimento da prestao cartular (762 CC), sem prejuzo de outros eventos extintivos especiais, tais como a prescrio (art. 70 e 71 da LULL e art. 52 e 53 da LUC) ou a ineficcia (resultante da lei, declarao judicial ou at do prprio emitente). Por vezes, o direito cartular sobrevive extino fsica do prprio ttulo de crdito. No decurso da sua vida, circulando de mo em mo, possvel que o ttulo de crdito se extravie ou se perca. Ora, desaparecido o ttulo, desaparece o documento cuja posse necessria para o exerccio e transmisso da relao cartular. A legislao portuguesa resolve o problema com a figura da reforma dos ttulos de crdito. A reforma dos ttulos de crdito rege-se pelo disposto nos artigos 1069 a 1073 do CPC e contempla a destruio de ttulos (1069) e os ttulos perdidos ou desaparecidos (1072). Em princpio, so reformveis todos os ttulos independentemente do seu regime de circulao. A desmaterializao dos ttulos de crdito: traduz-se genericamente na progressiva substituio do seu suporte fsico tradicional por suportes de natureza informtica ou digital. Segundo alguma doutrina, o conceito de ttulo de crdito dotado de elasticidade suficiente para albergar o fenmeno da desmaterializao, o qual representa essencialmente uma oportunidade para a revisitao e reconstruo dogmtica deste instrumento. Outra doutrina v nesta situao uma crise dos ttulos de crdito (Engrcia Antunes). A letra de cmbio Noo e elementos: a letra de cmbio um ttulo de crdito pelo qual o emitente (SACADOR) d uma ordem de pagamento a outrem (SACADO) para pagar a um terceiro beneficirio (TOMADOR), ou ordem deste, uma determinada quantia em dinheiro. Desde logo, o sacador o sujeito que emite a letra de cmbio. O saque assim o negcio que cria o titulo, consistindo numa ordem de pagamento que o sacador d ao sacado e a obrigao do sacador uma simples obrigao de garantia pela aceitao e pagamento da letra, atravs

do qual o sacador promete ao tomador que o sacado aceitar e pagar a letra na data e termos convencionados, obrigando-se ainda, caso este no o faa, a pagar ele prprio. Por seu turno, o tomador o beneficirio da referida ordem de pagamento. O tomador pode cobrar a letra na data do seu vencimento ou, endossar a letra a um terceiro. O endosso assim o negcio jurdico cambirio que faz a letra circular e a obrigao do endossante , talqualmente a do sacador, uma obrigao de garantia pela aceitao e pagamento da letra, com uma nica diferena de que, se o sacador garante todos os signatrios da letra, o tomador ou qualquer outro endossante apenas se obriga em face dos posteriores portadores da mesma. Enfim, o sacado o destinatrio da ordem de pagamento dada pelo sacador. Torna-se necessrio que o sacado aceite a letra. O aceite assim o negcio cambirio atravs do qual o sacado se vincula a pagar a letra na data do vencimento. Caso o sacado recuse o aceite ou o pagamento, o portador da letra, lavrando o competente protesto, poder efectivar de imediato as obrigaes cambirias de garantia, responsabilizando solidariamente o sacador, endossantes, ou avalistas pelo respectivo pagamento. Requisitos: os requisitos formais encontram-se no art. 1 da LULL. A falta de alguma destas menes cartulares acarreta a consequncia e que o escrito no produzir efeitos como letra (art. 2 da LULL). Sublinhe-se ainda que o ttulo pode ser objecto de duplicatas (emisso de saques em mltiplas vias arts. 64 e 65 da LULL) e de cpias (art. 67 da LULL). A inobservncia das menes obrigatrias sancionada com o vcio da inexistncia, ressalvados casos excepcionais em que tal falta possa ser suprida pela lei. O documento a que falte uma das menes legais obrigatrias no pode ser havido como letra, mas possvel a sua converso num outro negcio jurdico sempre que rena os respectivos requisitos (293 CC), podendo valer como quirgrafo (376 CC documento particular probatrio da obrigao fundamental subjacente) ou em titulo executivo (art. 46 n 1 al. c) do CPC - documento que legitima o seu titular ao exerccio de aco executiva no cambiria pela quantia pecuniria contra quem nela figure como devedor). Das menes facultativas so exemplos as clusulas no ordem (que probem o endosso: art. 11 n2 e 15 n2 da LULL), as clausulas no aceitvel (que probem a apresentao ao aceite: art. 22 n2 da LULL), as clausulas sem despesas ( que dispensam o protesto: art. 46 da LULL), as clausulas de juros (art. 5 da LULL), as clausulas para cobrana ( que criam o endosso por procurao: art. 18 da LULL), as clusulas de domiciliao (art. 4 da LULL), etc. . Menes obrigatrias: insero da palavra letra no texto cartular (art. 1/1 da LULL). A letra deve conter um mandato puro e simples de pagar uma quantia determinada (art. 1/2 da LULL). A letra deve enunciar uma ordem de pagamento incondicionada, no podendo o sacador sujeitar essa ordem a condio, sob pena da sua nulidade (era. 2 da LULL). Por outro lado, tal ordem de pagamento deve ter por objecto uma quantia pecuniria. Finalmente, a quantia pecuniria deve consistir num montante exacto expresso em moeda em curso legal, sendo este montante usualmente indicado, de forma cumulativa, em algarismos e por extenso (art. 6 da LULL). Em terceiro lugar, a letra deve conter o nome do sacado (art. 1 n3 daLULL).

Em quarto lugar, a letra deve mencionar a poca de pagamento (1/4 LULL). As modalidades de vencimento vm taxativamente fixadas no art. 3 da LULL. Assim sendo, a indicao na letra da poca de pagamento tem de reconduzir-se a uma das quatro formas tpicas previstas na lei, sendo nulas as letras que prevejam modalidades atpicas ou mistas de vencimento. Todavia, a falta de indicao absoluta da modalidade de vencimento j no acarreta a invalidade da letra, presumindo-se que a letra pagvel vista (art. 2/2 LULL). Uma quinta meno obrigatria consiste no lugar de pagamento (art. 1/5 LULL), entendendo-se por lugar de pagamento um endereo ou morada especifica contendo todos os elementos relevantes. A indicao do local do pagamento pode ser directa (referencia expressa) ou indirecta ( consistindo na falta daquela, no lugar designado ao lado do nome do sacado art. 2/3 LULL). Modalidade particular a chamada letra domiciliada (art. 4 LULL), que indica como local de pagamento o domicilio de terceiro, geralmente um banco. Outra meno o nome do tomador (art. 1/6 LULL). admissvel que o tomador seja o prprio sacador (3/1 LULL), caso em que basta a expresso pague-se a mim ou minha ordem ou equivalente. Uma penltima meno consiste na indicao da data e lugar do saque (art. 1/7 LULL). A falta de indicao da data torna a letra invlida, a falta de indicao do lugar do saque faz presumir que este ser o designado ao lado do nome do sacador (2/4 LULL), apenas originando a invalidade da letra se tambm este no existir. Finalmente, necessria a assinatura do sacador (1/8 LULL). No so admissveis as assinaturas de cruz ou outras formas de subscrio (art. 7 LULL). Podem todavia existir outras modalidade especiais de assinatura, como o caso da assinatura por procurao (art. 8 LULL) ou a assinatura a rogo (373 n 1 e 4 CC). A letra em branco: documento que, no contendo todas as menes obrigatrias essenciais referidas no art. 1 da LULL, possua j a assinatura de, pelo menos, um dos signatrios cambirios, acompanhado de um acordo expresso ou tcito de preenchimento futuro das menes em falta. Nos termos do art. 10 LULL, necessria a observncia de trs requisitos essenciais: que do documento conste j a palavra letra (sendo proibida a letra totalmente em branco); que o documento contenha a assinatura de, pelo menos, um dos obrigados cambirios; que o subscritor cambirio haja firmado, com o sujeito a quem a letra foi entregue um acordo destinado a fixar os termos de preenchimento futuro das menes em falta. A letra em branco, sendo vlida, apenas produzir os seus efeitos prprios como letra com o seu preenchimento integral. A violao do pacto de preenchimento origina o preenchimento abusivo (10 LULL). Neste caso, o portador mediato de boa-f pode exigir o pagamento da letra de qualquer obrigado cambirio, no lhe podendo ser oposta a excepo do preenchimento abusivo, restando a este ultimo accionar os seus prprios garantes (49 LULL) ou civilmente o sujeito que violou o pacto de preenchimento ( 799 CC). Os negcios jurdico-cambirios:

Saque: negcio cambirio originrio, graas ao qual a letra nasce. Trata-se de uma declarao unilateral e abstracta feita pelo emitente do titulo (sacador), que tem por contedo expresso uma ordem de pagamento dirigida ao sacado para que este pague uma quantia pecuniria determinada ao tomador ou ordem deste. A obrigao do sacador uma obrigao de garantia pela aceitao e pelo pagamento da letra. O sacador responder pelo aceite e pelo pagamento da letra por parte do sacado (9/1 LULL). O sacador pode exonerar-se da sua garantia de aceite da letra. Mediante a aposio nesta da clusula de letra no aceitvel, o sacador desresponsabiliza-se por qualquer eventual recusa de aceite por parte do sacado (art. 43/1 LULL) O mesmo j no sucede quanto sua garantia de pagamento da letra: o sacador ser sempre responsvel perante o portador por tal pagamento, sendo qualquer clusula exoneratria tida pura e simplesmente como no escrita (art. 9/2 LULL). Via de regra, o saque uma ordem de pagamento dada por uma pessoa (sacador) e dirigida a outra (sacado) em favor de um terceiro (tomador). Modalidades especiais: saque ordem do prprio sacador (3/1 LULL O sacador e o tomador coincidem); saque sobre o prprio sacador ( 3/2 LULL surge associada aos pagamentos entre sucursais e outras divises sem personalidade jurdica de uma empresa); saque por ordem e conta de um terceiro (3/3 LULL- sobretudo utilizada por empresrios que pretendem evitar a m imagem associada a quem coloca muitas letras em circulao); saque plural (uma letra sacada por uma pluralidade de sacadores, tornando-os co-obrigados solidrios, podendo qualquer um deles ser accionado em via de regresso pela totalidade da quantia). Sendo a letra de cmbio um titulo de crdito, a sua transmisso faz-se mediante endosso (483 CCom; 11/1 LULL). Sempre que a letra seja sacada com a aposio de um clausula no ordem ou outra equivalente, que probe o endosso, ela s transmissvel pela forma de uma cesso ordinria de crditos (art. 11/2 LULL). A transmisso da letra no endossvel investe o cedente numa mera responsabilidade pela existncia e exigibilidade do crdito (587 CC). O direito do concessionrio o mesmo direito do cedente, sendo oponveis quele todas as excepes pessoais que o devedor pudesse opor a este (585 CC). Aceite: o negcio jurdico-cambirio, de natureza unilateral e abstracta, pelo qual o sacado aceita a ordem de pagamento que lhe foi dirigida pelo sacador e se obriga a pagar a letra no vencimento ao tomador ou ordem deste. Se o sacado aceita a letra ele torna-se o obrigado cambirio em via principal e a ele caber sempre o dever de pagar a letra aceite (28/1 e 2; 49 LULL). Se o sacado recusa o aceite, isto abre caminho ao protesto por falta de aceite e o portador da letra fica legitimado a exigir de imediato o pagamento integral da mesma ao sacador ou demais obrigados em via de regresso (43 LULL). A letra deve ser apresentada pelo portador ao aceite, no domicilio do sacado, at data do seu vencimento (21 LULL), podendo o sacador estipular que o aceite apenas se verifique aps certa data ( 22/3 LULL) e o sacado solicitar uma segunda apresentao (24 LULL). Quanto sua natureza, a regra de que a apresentao facultativa . Existem todavia duas excepes a esta regra : o aceite obrigatrio ( obrigatoriedade resultante da

vontade dos subscritores cambirios- art. 22/1 e 4 LULL- ou ter origem na prpria lei23 LULL); e aceite proibido ( art. 22/2 LULL). A declarao de aceite consiste numa declarao cambiria escrita e assinada pelo sacado em qualquer parte da letra (25/1 LULL), no sendo em principio datada, excepto se se tratar de letra a certo termo de vista ( 25/2 LULL). Por outro lado, o aceite deve ser puro e simples (26/1 LULL), pois o aceite condicionado ou modificado proibido, equivalendo a uma recusa de aceite (art. 26/2 e 43/1 LULL), embora no seja nulo. Endosso: o negcio cambirio que faz circular o titulo. uma declarao jurdica de caracter unilateral e abstracto, pela qual o tomador ou qualquer outro portador posterior (endossante) transmite a letra e todos os direitos dela emergente a um terceiro (endossado). O tomador de uma letra no obrigado a aguardar pela data do respectivo vencimento para se fazer pagar, podendo, antes disso, endossar a mesma a um terceiro. O endosso exprime-se atravs da mera assinatura do endossante aposta no verso do titulo, podendo ou no ser acompanhada de declarao expressa (art. 13/1 LULL). O endosso pode ser realizado pelo tomador, por qualquer portador legitimado por uma srie ininterrupta de endossos. E pode ser realizado a favor de qualquer terceiro estranho cadeia cambiria do sacado (11/3 LULL). O endosso transmite os direitos cambirios, garante a aceitao e pagamento da letra, e legitima a posse do portador. Modalidades de endosso que se encontram destitudas de eficcia translativa: endosso por procurao (apenas confere ao endossado o direito a cobrar a quantia cambiria em nome e por conta do endossante art. 18 LULL) e endosso em garantia ( investe o endossado na posio de credor cambirio pignoratcio art. 19 LULL). Graas ao endosso, o endossante garante que a letra vai ser aceite e paga pelo sacado e que, se no o for, ele prprio a pagar. Modalidades especiais: endosso com clausula sem garantia (exonera o endossante da sua responsabilidade de aceite 15/1 LULL), endosso com clausula no ordem ( exonera o endossante da sua responsabilidade cambiria apenas em face dos endossados mediatos 15/2 LULL), e do endosso com clausula sem protesto ( torna mais onerosa a responsabilidade cambiria do endossante, ao dispensar o portador de lavrar protesto por falta de aceite 46 LULL). Finalmente, o endosso legitima a posse do endossado no sentido em que, sendo a legitimidade do portador de uma letra aferida pela existncia de uma srie ininterrupta de endossos (16/1 LULL), aquele se presumir como sendo o seu titular legitimo. Aval: uma pessoa (avalista) garante o pagamento da letra por parte de um dos seus subscritores (avalizado). O aval assim uma obrigao cambiria que tem a finalidade de garantir a obrigao cambiria idntica e preexistente de um signatrio da letra de cmbio. A obrigao do avalista autnoma, subsistindo mesmo no caso de a obrigao do avalizado ser nula por qualquer razo que no um vicio de forma (32/2 LULL).

A obrigao do avalista solidria, respondendo este a par dos demais subscritores pelo pagamento integral da letra (47/1 LULL). A obrigao do avalista tem projeces plurilaterais (32/3 LULL). A declarao de aval deve ser escrita (mediante a expresso bom para aval) e assinada pelo avalista no verso da letra ou em folha anexa (31/1 e 2 LULL). O aval pode ser nominativo ou em branco (31/4 LULL), total ou parcial (30/1 LULL), singular ou plural (consoante dado por ou a favor de um nico ou vrios sujeitos). Pode ser avalista qualquer terceiro ou subscritor cambirio (30/2 LULL). E pode ser avalizado qualquer dos subscritores da letra, desde que seja responsvel pelo pagamento da letra (30/1 LULL). O avalista responde perante as mesmas pessoas e na mesma medida em que responde o avalizado, podendo prevalecer-se ou ser-lhe opostas quaisquer vicissitudes da obrigao do ltimo (32/2 LULL). Finalmente, a responsabilidade do avalista solidria com a dos demais obrigados cambirios (47/1 LULL). Pagando a quantia cambiria ao portador, o avalista fica investido numa posio de credor, podendo ressarcir-se em via de regresso contra o avalizado e ainda todos os subscritores que garantiam este. Vencimento: a letra de cmbio tem quatro modalidades de vencimento: vista, a certo termo de vista, a certo termo de data, e em data determinada ( 33/1 LULL). As letras vista so letras que se vencem na data da respectiva apresentao (34 LULL). As letras a certo termo de vista so as que se vencem decorrido o prazo nelas previsto, contado a partir da data do respectivo aceite ou protesto por falta de aceite (35 LULL). As letras a certo termo de data so letras que se vencem decorrido o prazo nelas previsto contado a partir da data da sua emisso. As letras pagveis em data fixa so letra que se vencem no dia nelas estipulado. Estas modalidades de vencimento so taxativas. A estipulao de modalidades de vencimento atpicas acarreta a nulidade da letra (33/2 LULL). Pagamento: relativamente ao seus requisitos, assoma o dever de apresentao a pagamento por parte do portador da letra. Tal apresentao feita ao sacado (55/1; 38/2; 27/1 LULL). As letras vista devem ser apresentadas a pagamento no prazo de um ano a contar da data da sua emisso (34 LULL); j as demais modalidades devem ser apresentadas a pagamento no dia do seu vencimento ou nos dois dias teis seguintes (38 LULL). Por seu turno, a letra deve ser apresentada no lugar do pagamento (1/5 LULL - na falta de indicao expressa aplica-se o art. 2/3 LULL). O incumprimento de apresentao a pagamento acarreta as consequncias dos arts. 53/1 e 42 LULL. O pagamento ser realizado pelo aceitante e caso este no o faa, o pagamento poder ainda ser realizado pelo interveniente (nos casos de aceite e pagamento por interveno: 59 e 61 LULL) e, em via de regresso, pelo sacador, endossantes e avalistas (43/1 LULL). Ocaso o portador de uma letra j paga fique na sua posse e a transmita a um terceiro de boaf, o sacado arrisca-se a pagar de novo o dbito (16 LULL); no ltimo caso, o sacado pode

exigir que, alm de lhe ser dada quitao, se faa meno expressa na letra do pagamento parcial realizado (39/3 LULL). O pagamento pode ser feito na data de vencimento, mas tambm antes dessa data, sempre com o consentimento do portador (40/1 LULL) e por conta e risco do sacado (40/2 LULL). O pagamento tem um efeito liberatrio do pagamento para o sacado (40/3 LULL), exigindo-se que o devedor haja verificado a legitimidade formal do portador (arts. 16 e 40/3 LULL) e que haja efectuado o pagamento na data do vencimento cambirio (40/2 LULL). Para alm disso, o pagamento tem o efeito de fornecer o direito do sacado a exigir que o titulo lhe seja entregue (39/1 LULL), o direito de regresso de qualquer outro signatrio que haja pago a letra sobre os respectivos garantes (49 LULL), etc. . Protesto: consiste num acto jurdico formal, efectuado perante um notrio, destinado a certificar a falta de aceite ou do pagamento da letra por parte do sacado (art. 44 e 36 LULL). O protesto por falta de aceite constitui a certificao formal da recusa do aceite da letra do sacado (art. 21 e 44/2, 3 e 4 LULL). O principal efeito reside na conservao dos direitos do portador contra os obrigados cambirios em via de regresso (46; 53 e 54 LULL). Interveno: consiste numa vicissitude juscambiria relativa quelas letras que so aceites ou pagas por terceiro no lugar de um dos obrigados cambirios (art. 55 a 63 LULL). A funo primacial da figura consiste em evitar o exerccio prematuro do direito de regresso por parte do portador da letra. Via de regra, o aceite devido pelo sacado ( 21 LULL), sendo que a recusa do aceite legitima o portador a, mediante protesto, exercer o seu direito de aco mesmo antes do vencimento ( 43/ 3 LULL); e ainda que o pagamento devido pelo aceitante (38 LULL), cuja recusa permite quele portador accionar, tambm lavrando protesto, todos os demais obrigados cambirios (43/2 LULL). Como forma de evitar semelhante desfecho, a lei permitiu que qualquer dos obrigados cambirios possa designar um terceiro para, em caso de necessidade, aceitar ou pagar a letra ao portador (art. 55/1 LULL). Aces cambirias: so aces destinadas a exercer judicialmente os direitos cambirios. A aco cambiria directa pode ser exercida pelo portador contra o sacado/aceitante sempre que este tenha recusado o pagamento da letra ao portador na data do respectivo vencimento ( aco cambiria de regresso - art. 43 LULL) . O principio da solidariedade passiva de todos os obrigados cambirios encontra-se no art. 47 LULL. Na aco proposta contra o devedor, o portador pode pedir o pagamento da quantia cambiria, acrescido de juros remuneratrios, dos juros moratrios legais, e das despesas incorridas (48 LULL). Excepes cambirias: o subscritor de uma letra que haja sido objecto de uma aco judicial cambiria pode defender-se atravs de excepes cambirias., ou seja, determinados factos impeditivos ou extintivos que tornem improcedente a pretenso do autor portador da letra.

As excepes absolutas so oponveis por qualquer devedor cambirio ao portador da letra. Por exemplo, inexistncia da letra por falta das menes legais obrigatrias (art. 1 e 2 da LULL). As excepes relativas decorrem das relaes extracartulares que apenas podem ser opostas por determinados devedores (art. 53 LULL). Extino: pelo pagamento (762 CC); pela prescrio (70 e 71 LULL); pela ineficcia; e pela destruio ou perda da letra. Prescrio: tais direito prescrevem no prazo de 3 anos a contar da data do vencimento ( contra o aceitante), de 1 ano a contar do protesto ou do vencimento (do portador contra os endossantes ou o sacador), ou de 6 meses a contar do accionamento ou do pagamento do endossante (70 LULL do endossante contra os demais endossantes ou sacador). A prescrio dos direitos de um sujeito cambirio no afecta os demais (art. 71 LULL).

A livrana Noo: um titulo de crdito pelo qual o emitente (subscritor) promete incondicionalmente o pagamento a determinada pessoa (tomador), ou ordem desta, de uma quantia certa em dinheiro. A livrana incorpora uma promessa incondicional e directa de pagamento (por esta livrana pagarei). A livrana institui uma relao cartular que possui originariamente apenas dois sujeitos, o subscritor ( que emitiu o titulo e fez a promessa de pagamento) e o tomador ( beneficirio do pagamento prometido e a quem o titulo entregue). O regime jurdico da livrana consta dos artigos 75 a 78 da LULL. O regime da livrana ser regulado pelas normas dos artigos 1 e segs. da LULL, com as necessrias adaptaes impostas pelas particularidades da relao cartular por aquela instituda. As menes obrigatrias encontram-se no art. 75 LULL e a respectiva inobservncia acarreta a inexistncia de uma livrana nos termos do art. 76 da LULL, ressalvados os casos especiais em que tal falta possa ser suprida pela lei (art. 76 n2 a 4 LULL). So aplicveis s livranas as normas comuns relativas ao endosso (arts. 11 a 20 da LULL), vencimento (arts. 38 a 42 LULL), direito de aco por falta e pagamento (arts. 43 a 54 da LULL), pagamento por interveno (arts. 59 a 63 LULL), cpias (arts. 67 a 68 LULL), alteraes (art. 69 LULL), prescrio (70 e 71 LULL), e contagem de prazos (arts. 72 a 74 LULL), alm de outras disposies singulares sobre matrias vrias (arts. 4, 5, 6, 8, e 10 LULL). H duas normas especiais previstas no art. 78 LULL. Dispem elas que o subscritor da livrana responsvel da mesma forma que o aceitante da letra, ou seja, o subscritor obrigado directo de pagamento do titulo, no dispondo de um direito de regresso contra os seus demais e eventuais signatrios. O Cheque Noo: um titulo de crdito atravs do qual o emitente (sacador) ordena a uma instituio de crdito (sacado), onde dispe de fundos disponveis para o efeito (proviso), o pagamento vista de determinada quantia pecuniria a favor de si prprio ou de terceiro (tomador).

Ele pode circular ordem, mas tambm ao portador, podendo ser emitido sem identificao do seu titular e ser transmitido por mera tradio ou entrega real. Deve conter um conjunto de menes obrigatrias (art. 1 LUC), sob pena de no poder valer como tal (art. 2 LUC). As menes obrigatrias so: a insero da palavra cheque; depois, um mandato puro e simples para pagar uma quantia determinada (art. 36, e 9 da LUC); o nome de quem deve pagar (art. 3 e 54 LUC); o lugar do pagamento (art. 2/2 e 3 LUC); a data e o lugar do saque; a assinatura de quem passa o cheque (sendo ainda de admitir a assinatura por procurao - art. 11 LUC - e por conta de terceiro art. 6/2 LUC). A inobservncia destes requisitos sancionada com a inexistncia, ressalvados os casos excepcionais em que tal possa ser suprida pela lei (art. 2/2 e 4 LUC). O documento que carea de uma ou mais menes legais obrigatrias no pode sequer ser havido como cheque de todo (art. 2/1 LUC), mas ele pode valer como simples quirgrafo (376 CC documento particular probatrio da obrigao fundamental subjacente). Outra situao a do cheque em branco, ou seja, o cheque que, no contendo todas as menes legais obrigatrias, esteja j assinado pelo sacador e haja acordo expresso ou tcito com o tomador para o seu preenchimento futuro. O saque o negcio jurdico originrio graas ao qual o cheque emitido. Consiste numa declarao unilateral feita pelo emitente do titulo (sacador) e dirigida ao banco (sacado) que tem por contedo expresso uma ordem de pagamento de quantia certa a favor de terceiro (tomador). Condio prvia do saque a existncia de uma proviso e de uma conveno e cheque (art. 3 LUC). A obrigao do sacador uma obrigao de garantia do pagamento, sendo qualquer clausula exoneratria tida como no escrita (art. 12 LUC). O saque pode ser emitido a favor de uma pessoa determinada (cheque ordem art. 5 LUC); ele pode ser sacado em favor de um terceiro ou do prprio sacador, embora j no se admita que seja sacado sobre o prprio sacador, ressalvado o caso especial do cheque-bancrio (art. 6 LUC). A transmisso do cheque opera atravs de endosso (art. 14/1 LUC) ou, no caso dos cheques ao portador, mediante a sua simples entrega material (art. 16/2 LUC). O endosso pode ser realizado pelo tomador ou por qualquer portador legitimado por uma srie ininterrupta de endossos (art. 19 LUC) e a favor de qualquer terceiro, do prprio sacador, de outro obrigado (art. 14/4 LUC) ou, excepcionalmente, do prprio sacado (art. 15/5 LUC). Objectivamente, ele exprime-se mediante a assinatura do endossante aposta no verso do titulo (art. 15/ 1 e 2; 16; e 17/2 LUC). O endosso transmite os direitos incorporados no cheque (17/1 LUC), constitui o endossante numa obrigao de garantia de pagamento do cheque (18/1 LUC) e valida a posse do endossado (art. 19 e 21 LUC). O cheque pode ainda circular segundo modalidades imprprias: o caso dos cheque sacados com clausula no ordem ou com endosso tardio (arts. 14/2 e 24 LUC), de cheques transmitidos inter vivos atravs de penhora (857 CPC) ou mortis causa por sucesso (art. 33 LUC). O cheque pode ser objecto de aval, atravs do qual uma pessoa (avalista) garante o seu pagamento por parte de um dos seus subscritores (arts. 25 a 27 LUC).

O cheque sacado sem proviso ou sem acordo prvio da instituio bancria sacada vlido, embora irregular, dando origem consequente responsabilidade civil e penal. No existe uma relao cambiria entre sacado e portador, pois o primeiro no pode ser accionado em via de regresso (art. 40 LUC), nem pode aceitar (4 LUC) ou avalizar (25 LUC) o cheque. O cheque um titulo pagvel vista, cujo vencimento ocorre na data da sua apresentao, ainda quando a data de emisso seja posterior (28 LUC), devendo ser apresentado pelo portador dentro do prazo de oito dias a contar da sua data de emisso (arts. 29 e 32/2 LUC) e deve ser pago pelo banco sacado, excepto quando ultrapassado o prazo de apresentao (caso em que o banco pode, embora no deva, pagar art. 32/2, 34 e 35 LUC). No caso de falta de pagamento devido, o portador pode exercer judicialmente os seus direitos atravs de aco cambiria contra o sacador, endossantes ou outros co-obrigados (art. 40 , 41, 43, 44, 45, 46, 47LUC). Modos de extino: em primeiro lugar temos a revogao, ou seja, a faculdade que assiste ao sacador de, mediante emisso de uma contra-ordem ao sacado para este no pagar, privar o cheque dos seus efeitos prprios (32 LUC). A prescrio extingue os direitos cambirios no prazo de 6 meses a contar da data da sua apresentao ou pagamento (52 LUC). A resciso o poder-dever do banco sacado, com fundamento na quebra de confiana, privar este do direito de emitir cheques. Cheque cruzado: aquele que mediante a aposio de duas linhas paralelas, na face do ttulo, apenas pode ser pago pelo sacado a uma instituio de crdito ou a um cliente do sacado ou a uma instituio de crdito designada (art. 37 e 38 LUC). Cheque para depositar em conta: previsto no art. 39 LUC, aquele que, mediante aposio de clausula para levar em conta, deve ser necessariamente depositado na conta bancria do portador, no admitindo o pagamento em numerrio. Cheque visado: aquele em que, mediante aposio da meno visto realizada pelo banco do sacado, assegura que o saque tem proviso, bloqueando a quantia respectiva na conta bancria do sacador. Cheque bancrio: quele que sacado por um banco sobre si prprio, sendo usualmente emitido a pedido de um cliente do banco e visando assegurar o respectivo pagamento ao portador (art. 6 n3 da LUC).