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MDULO I: DERECHO Y PERSONAS FSICAS

1.1. EL DERECHO PRIVADO


Nocin Ya se ha estudiado en la materia Introduccin al Derecho que el Derecho en sentido objetivo, como conjunto de normas jurdicas se divide en ramas para su mejor aplicacin a los hechos concretos a solucionar. Se ha distinguido la nocin de Derecho Pblico y Derecho Privado y se ha dicho que el Derecho Privado atae a las relaciones entre los particulares o entre stos y el Estado, siempre que este ltimo acte en su calidad de particular. Entre las ramas del Derecho Privado en esta materia se encuentran las ramas de Derecho Civil y Derecho Comercial. Actualmente existe una fuerte tendencia a la unificacin de ambas ramas por compartir problemticas que caen bajo la regulacin de ambas. Sin embargo, el Derecho Civil contina siendo la rama madre que proporciona solucin al resto de las ramas del Derecho Privado. Evolucin del derecho privado en el siglo XX. Causas Histricamente se reconocen dos concepciones para construir el derecho comercial: a) Una subjetiva, que rigi durante la Edad Media. Desde esta concepcin, que parta del comerciante, el derecho era el los burgueses, puesto que en esa poca eran los principales comerciantes; se conformaba con las normas y usos surgidos en las ferias y mercados locales; naci de los usos y costumbres de quienes comerciaban (comercio entendido principalmente como intercambio de mercaderas con nimo de lucro), en esa poca los principales comerciantes eran los burgueses. Y b) Una objetiva que rigi a partir de la Revolucin Francesa hasta comienzos del siglo XX; esta segunda concepcin, parta del acto de comercio para determinar si una relacin es o no comercial y determinaba que lo ms importante es qu se hace y no quin lo hace. Finalmente, aparece una tercera concepcin que perdura hasta nuestros das y que considera al derecho comercial como el derecho de la empresa, se retorna a una concepcin subjetiva pero sustituyendo la figura del comerciante como cimiento del derecho comercial por la nocin de empresa y manteniendo la concepcin objetiva cuando se estudian los actos de comercio, es decir que combina las dos anteriores. Segn Pizarro y Vallespinos1, esta evolucin dinmica tambin se puede proyectar al Derecho Civil generndose lo que se llama comercializacin del derecho civil Cuestiones actuales. Tendencia a la unificacin legislativa. Como se dijo antes existe una tendencia a la unificacin legislativa por la nueva problemtica que ha ido apareciendo en las ramas del Derecho Civil y Comercial y que abarca ambas ramas. Especficamente esta identificacin se da en el mbito patrimonial ya que la nocin

Pizarro, Ramn Daniel. Vallespinos, Carlos Gustavo. Instituciones de Derecho Privado. Obligaciones. Editorial Hammurabi S.R.L.Buenos Aires.1999. Tomo I. Pg.122

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de patrimonio de afectacin ha generado numerosas relaciones en las que se cruzan las normas civiles y comerciales. En este sentido Pizarro y Vallespinos2 mencionan tres cuestiones importantes que influyen en esta tendencia a la unificacin legislativa, por un lado la evolucin o cambios en las categoras de familia, persona y patrimonio. Por otro lado la aparicin de numerosas ramas del Derecho Privado con situaciones que antes estaban reguladas por el Derecho Civil y que hoy poseen autonoma. Adems la actualidad demuestra que la distincin entre Derecho Pblico y Privado pasa a ser una cuestin metodolgica ms que de disciplina dado que ambas divisiones toman entre s instituciones propios de la otra. De esta manera, segn Pizzarro y Vallespinos3, el derecho civil se convierte en una suerte de derecho residual, en un derecho viejo, cuya importancia se desvanece da a da. Tendencias actuales, como se dijo antes, intentan unificar el derecho comercial con el civil ya que prcticamente ha desaparecido la autonoma Segn los autores citados: 4 Se busca, de tal

modo, edificar las bases del nuevo derecho privado patrimonial, que englobe al derecho civil patrimonial y al derecho comercial sobre parmetros mas amplios, propios de un derecho comn: un derecho general y no meramente residual...

1.2.-EL DERECHO CIVIL Nocin


El Derecho Civil, es la rama madre del derecho privado y proporciona soluciones a aquellas cuestiones que no las encuentran en sus propias regulaciones. Siguiendo a Buteler Cceres5 se pude definir al Derecho civil como Es el derecho comn que regula integralmente la

situacin de la persona, dentro de la comunidad, ya mirada en si misma y a travs de cuanto le es inherente, ya mirada dentro del ncleo familiar dentro del cual se integra y perfecciona, ya mirada como titular de un patrimonio, ya proyectada ms all de la muerte a travs de la transmisin hereditaria. Esta definicin merece un anlisis detallado, a saber: Es el derecho comn: esto por todo lo expuesto anteriormente, es la rama madre de las
dems ramas del derecho privado y proporciona soluciones al resto, en el derecho privado se aplica la resolucin de problemas por analoga; por lo tanto el derecho civil los regula de manera supletoria Que regula integralmente la situacin de la persona dentro de la comunida d: el Derecho Civil estudia a la persona en dos aspectos, uno temporal que comprende desde el momento de su existencia a partir de la concepcin hasta luego de su muerte con la regulacin sucesoria. El otro aspecto es el material y que se enfoca en las relaciones de las personas con respecto a los roles que cumple en su vida en sociedad. La regula en si misma y en cuanto a lo que le es inherente: en este aspecto el estudio se centra en los aspectos ms puros de la persona y la estudia en su faz extrapatrimonial. Estudia la persona y sus derechos humanos que son los que tienen por objeto la persona en s misma. Entre estos derechos humanos (tambin denominados personalsimos) se encuentran cinco generaciones que surgen segn el momento histrico en el que la persona se encuentra. Las cinco generaciones son: 1) los derechos civiles y polticos
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Pizarro, Ramn Daniel. Vallespinos, Carlos Gustavo. Op cit. Pgs 115 y ss Pizarro, Ramn Daniel. Vallespinos, Carlos Gustavo. Op.cit. Pg.116 4 Pizarro, Ramn Daniel. Vallespinos, Carlos Gustavo. Op.cit. Pg.116 5 Buteler Cceres, Jos A. Manual de Derecho Civil. Parte General. Crdoba. - Advocatus 2000. Pag.29

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(derivados de la libertad), 2) los derechos sociales (derivados de la igualdad), 3) los derechos colectivos (tambin llamados difusos) que derivan de la solidaridad, 4) el derecho a ser diferente, que deriva del reconocimiento a la autonoma y los objetores de conciencia y 5) el derecho a la identidad biolgica, este ltimo deriva de la nueva era que nos encontramos viviendo y en la que el descubrimiento del genoma humano implica una necesidad de proteccin especial en aras de la intimidad y dignidad de la persona. Adems se reconocen cinco categoras de derechos humanos: 1) derecho a la vida, 2) derecho a la integridad corporal, 3) derecho a la integridad moral, 4) al reconocimiento de la propia individualidad,y 5) al libre desenvolvimiento de la personalidad... cada categora surge respecto de las generaciones anteriormente mencionadas. Mirada dentro del ncleo familiar dentro del cual se integra y perfecciona: en este caso se estudia a la persona en su rol dentro de la familia, se estudian principalmente los derechos potestativos que son la Patria potestad (relacin de los padres con los hijos), la Tutela (relacin del tutor con sus pupilos) y la Curatela (relacin del curador con su asistido incapaz). Adems se estudian institutos como el matrimonio, el divorcio y sus efectos, entre otros. Mirada como titular de un patrimonio: se estudian aqu las cuestiones relativas al patrimonio y su composicin. Tanto los bienes materiales que son las cosas; como los inmateriales o llamados tambin derechos patrimoniales, que son los derechos creditorios (llamados tambin obligaciones o derechos personales), los derechos reales y los derechos intelectuales. En este sentido tiene gran importancia la figura del contrato como manera ms frecuente de relacionarse de las personas. Ya proyectada ms all de la muerte a travs de la transmisin hereditaria: en este caso se estudia todo lo relativo a la regulacin de las sucesiones, que es el aspecto patrimonial que sobrevive a la persona misma para proyectarse en sus herederos

1.3. EL CDIGO CIVIL. Resea histrica El autor. El mtodo Fuentes


El Cdigo Civil Argentino fue elaborado por Dalmacio Vlez Sarsfield, quien tuvo a su cargo la redaccin de tan ambicioso proyecto. Vale la pena aqu transcribir una sntesis que realiza Julio Csar Rivera6 al respecto: a) Antecedentes biogrficos: Vlez Sarsfield vio la luz el 18 de

febrero de 1800 en Amboy, valle de Calamuchita, provincia de Crdoba. Fue el decimosexto hijo de Dalmacio Vlez Baigorri y Rosa Sarsfield Palacios, segunda esposa de ste, habindose producido su nacimiento despus de la muerte de su progenitor. Despus de la instruccin bsica, en 1818 se inscribe en el primer curso de leyes y en 1820 egresa como bachiller. Luego hace su pasanta en el estudio de Dmaso Gigena. En 1823 ya viaja a Buenos Aires, y en 1824 contrae matrimonio con Paula Piero.b) Su carrera poltica: Ya en 1824 comienza su vida poltica, pues es designado diputado por la provincia de San Luis al Congreso reunido en Buenos Aires en diciembre de ese ao. Pero su real carrera poltica se desarrolla con posterioridad a Caseros. As, Vlez es diputado a la Legislatura de Buenos Aires en 1852, ministro de Gobierno del Estado de Buenos Aires bajo los gobernadores Alsina y Obligado, ministro de Hacienda durante la presidencia de Mitre (1863) y ministro del Interior durante la presidencia de Sarmiento (1868 a 1871).Durante estos mismos aos trabaj con Acevedo en el Cdigo de Comercio y redact solo el Cdigo Civil.Se advierte pues la notable actividad y la enorme influencia que tuvo en ese perodo tan importante de la historia nacional.Es decir que Vlez Sarsfield fue mucho ms que un jurista.Fue un hombre pblico, que dedic gran parte de su vida a los asuntos de Estado. Ello se manifiesta, a nuestro juicio, en la grandeza de su Cdigo, donde ms all de la extensin desmesurada o de los errores
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Rivera, Julio Csar. Instituciones de derecho civil. Parte general. Tomo I .Citar: Lexis N 9202/005180

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metodolgicos, debe destacarse que las ideas que lo inspiraban lo convirtieron en lo que con justicia se llam "Cdigo de la libertad" y en el motor del desarrollo de la Nacin.c) Su formacin jurdica: Despus de la cada del gobierno de Rivadavia, Vlez Sarsfield abri estudio jurdico en Buenos Aires, ejerci la ctedra universitaria y sobre todo profundiz sus estudios. Prueba de ello es que pocos aos despus, en 1834, publica las Instituciones de Derecho Real de Espaa del jurista guatemalteco Jos Mara Alvarez, a las que prologa, rectifica errores de cita, le hace comentarios y le aade como apndice cinco estudios propios.En el mismo 1834 publica tambin el Prontuario de Prctica Forense del salteo Manuel Antonio de Castro. Como en la obra anterior, Vlez corrige citas y agrega otras nuevas. Ambas fueron material de estudio durante largos aos.En 1854 public Derecho Pblico Eclesistico, y de la misma poca es El Gobierno de la Iglesia del Estado Oriental, as como un memorial titulado Discusin de los ttulos de Chile en las tierras del Estrecho de Magallanes. Estos son trabajos que tenan una finalidad esencialmente poltica, y estaban destinados a sostener argumentaciones en disputas internacionales.Muchos otros trabajos jurdicos produjo Vlez antes de su intervencin en la codificacin. As, public en la Revista de Legislacin y Jurisprudencia, entre otros "Posesin de herencia", "Nulidades absolutas y relativas", "Si los pleitos acaban o no por la descontinuacin de tres aos", etctera.
Un cdigo es una unidad sistemtica, por ello es necesario analizar brevemente el mtodo seguido por nuestro Vlez Sarsfield. El Cdigo comienza con dos ttulos preliminares: "De las leyes" y "De los modos de contar los intervalos del Derecho". Luego contina con cuatro libros: 1. El Libro I se denomina "De las personas", y trata de las personas en general en la primera seccin, y "De los derechos personales en las relaciones de familia" en la segunda. 2. El Libro II se denomina "De los derechos personales en las relaciones civiles", y all se regulan las obligaciones, los hechos y actos jurdicos y los contratos. 3. El Libro III trata de los derechos reales 4. El Libro IV se denomina "De los derechos reales y personales. Disposiciones comunes", y comprende las sucesiones, los privilegios y la prescripcin. Julio Csar Rivera7 formula una crtica al mtodo sosteniendo: Debe sealarse que el mtodo

de Vlez, que sigui en ello mucho a Freitas, es muy superior al del Cdigo francs, donde las materias estn dispuestas de manera ciertamente arbitraria. Pero, a pesar de ello, se le critic a Vlez la errnea ubicacin del ttulo de los hechos y actos jurdicos, metido entre las obligaciones y los contratos, cuando en realidad tiene una aplicacin general a todo el ordenamiento como l mismo lo dice en la nota puesta al comienzo de la Seccin. Tambin ha sido materia de crtica la ubicacin del captulo de las cosas, con el que comienza el Libro III, siendo que ellas no son slo el objeto de los derechos reales, sino tambin de otras situaciones o relaciones jurdicas .Puede concluirse sealando que los cdigos del siglo XX, particularmente a partir del alemn, han incorporado una Parte General, y ello se reflej en los proyectos de reforma de Bibiloni, de la Comisin de 1936 y de 1954.
Entre las fuentes del Cdigo Civil se puede mencionar al Derecho Romano, el Derecho vigente, el Cdigo Napolen y sus exgetas, Freitas, y el Derecho cannico entre otras8
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Rivera, Julio Csar. Op.cit. Citar: Lexis N 9202/005180 Citar: Lexis N 9202/005180 .Rivera Julio Csar. Op,.Cit. a) El Derecho Romano: Lafaille dice que son cinco las fuentes, de las cuales la primera es el Derecho Romano, y no slo el legislado sino el de los tratadistas que Vlez conoca bien. As, nuestro codificador cita de manera continua en sus notas a Vinnio, Heinecio, Cujas. Y tambin fue un estudioso de los romanistas de la poca, como Maynz, Mackeldey, Molitor, Ortolan y sobre todo Savigny, a cuya influencia general sobre el Derecho a travs de su escuela histrica ya nos hemos referido.Por otro lado Vlez fue un

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1.4. EL DERECHO COMERCIAL Concepto Caracteres


El Derecho Comercial como rama del derecho privado carece de definicin propia como se sostuvo anteriormente, sus nociones se apoyan en dos aspectos, uno subjetivo que es el que estudia el comerciante como persona fsica que realiza actos de comercio; y otro objetivo que es el que estudia los actos de comercio en general. Dentro de estos actos de comercio se encuentra la nocin de empresa (que puede ser unipersonal o una sociedad comercial) y su importancia radica en que actualmente se est perfilando el Derecho Empresario como rama autnoma, con sus caractersticas propias y regulaciones particulares. Actualmente varios autores ya hablan del anlisis econmico del derecho, como reflejo de la realidad empresaria y los contratos de colaboracin empresaria.

1.5. EL DERECHO SUBJETIVO Concepto .Teoras


Los derechos subjetivos son los contenidos de las relaciones jurdicas. Para definirlos existieron distintas teoras9 y actualmente la mayora de los autores, entre ellos Buteler Cceres10,

eximio conocedor de las Partidas, y de all tambin que el Derecho Romano sea fuente indirecta, como lo es tambin a travs del Cdigo Napolen.b) El Derecho vigente: En segundo lugar, el Derecho vigente, comprendiendo el Derecho hispnico, el indiano y el patrio. Muchas veces Vlez no ha hecho citas del Derecho vigente, y de los usos y costumbres del pas, porque lo consideraba conocido por aquellos a quines el Cdigo Civil se diriga. Pero en particular ha sido muy importante su conocimiento de las Partidas, como lo han demostrado los trabajos de Allende.c) El Cdigo Napolen y sus exgetas: En tercer trmino, el Cdigo Napolen y sus comentaristas. Entre ellos Vlez cita reiteradamente al alemn Zachariae, sus continuadores alsacianos Aubry y Rau, Troplong, Toullier, Demolombe, Duranton, Marcad, Merlin, Mourlon, el belga Laurent. Y tambin Pothier, considerado como uno de los precursores del Cdigo Napolen, conocedor de las "costumbres", aparece tambin citado con frecuencia, particularmente en obligaciones y contratos.Adems de los grandes tratados, Vlez conoci tambin trabajos monogrficos que cita, como el de Chardon para los vicios de simulacin, fraude y dolo; Martou y Mourlon para los privilegios; y otros trabajos de Proudhon, Chabot, Coin Deslisle y Vazeille.Por lo dems, muchos cdigos de la poca, algunos de ellos casi copia del Cdigo Napolen, han sido fuentes por l trabajadas. As, los cdigos sardo, toscano, de Parma, de las Dos Sicilias, el de Holanda, el Cdigo de Luisiana, el Cdigo de Vaud, el del Estado de Nueva York y hasta el italiano de 1865.Vlez tambin trabaj con cdigos de los Estados alemanes, como los de Sajonia, Baviera y Wurtenberg.d) Freitas: la cuarta fuente en que abrev Vlez fue Freitas, cuya calidad cientfica es innegable. Lafaille apunta que Freitas fue un espritu particularmente equilibrado en materia jurdica y de ideas muy progresistas. Por lo dems, fue un gran conocedor de la obra de Savigny. Su mtodo fue seguido por Vlez en gran medida.e) Otras fuentes: Un quinto grupo est constituido por otros cdigos, como el de Baviera, el chileno de Bello, el Proyecto de Cdigo Civil para Espaa de Garca Goyena, el Proyecto de Acevedo para la Repblica Oriental del Uruguay, el Cdigo austraco de 1811; y algunas obras doctrinarias menos citadas como las de Story, Gregorio Lpez, etctera.f) El Derecho cannico: El Derecho cannico tambin tuvo influencia particularmente en materia de Derecho de familia y matrimonio. Vlez adopt el matrimonio cannico como nico vlido, y probablemente ste haya sido el ms grande error del Cdigo, pues imposibilitaba la celebracin del matrimonio a los no catlicos. Ello motiv que pocos aos despus se sancionara la Ley de Matrimonio Civil, 2393 9 Citar: Lexis N 9202/005180 .Rivera Julio Csar. Op,.Cit DOCTRINA DE LA VOLUNTAD: Una doctrina atribuida originariamente a Savigny, pero que ha sido desarrollada por Winscheid sostiene que el derecho subjetivo es un poder atribuido por el ordenamiento jurdico a una voluntad.Esto tendra dos significados: por un lado representa el tener derecho a un cierto comportamiento, acto u omisin por parte de todas las personas o de una persona determinada frente al titular. Dice Winscheid que la ley dicta una norma de conducta que pone a disposicin de aqul en cuyo favor se ha dictado tal norma, dejando al beneficiario la facultad de hacer uso o no de ella. Si, por ejemplo, alguien me fotografa, yo tengo derecho a exigir que esa fotografa no se publique o a solicitar indemnizacin en caso de que ya lo haya sido. De este modo es la voluntad del beneficiario la que resulta determinante para la puesta en ejecucin de las reglas que prohben la captacin y la difusin de la imagen de las personas.En otro sentido, la voluntad juega el rol de ser decisiva para la creacin de ciertos derechos o para su supresin o modificacin; as, el propietario tiene el derecho de vender o de alquilar, y el acreedor tiene el derecho de ceder su crdito. De este modo la voluntad es la que

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definen al derecho subjetivo como la facultad de obrar y de exigir con miras a la satisfaccin de un inters honesto y justo, digno de la tutela jurdica. De dicha definicin resulta la caracterstica esencial de este derecho y que es la de ser un poder o facultad, es la herramienta que proporciona el ordenamiento jurdico (Derecho objetivo) para que las personas puedan defenderse y relacionarse, grficamente son como espadas que poseen las personas para hacer valer su posicin ante una situacin determinada. Elementos y clasificacin. Los derechos subjetivos poseen tres elementos: sujeto, objeto y causa, esto como consecuencia de que reflejan las relaciones jurdicas. El sujeto son las personas que poseen estos derechos, el objeto es aquello sobre lo que recae cada uno de los derechos y la causa eficiente es el motivo generador de cada uno de ellos. En esta materia se estudiar cada uno de estos elementos mencionados por lo que se deja su profundizacin para ms adelante.

produce los efectos previstos en las normas jurdicas que regulan la transmisin de la propiedad o de la cesin de crditos.. DOCTRINA DEL INTERS: Ihering ha criticado la doctrina de la voluntad y ha desarrollado la idea de que el derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido. Seala este autor que los elementos que constituyen los principios del Derecho son dos: uno sustancial, en el que reside el fin prctico del derecho y que es la utilidad, la ventaja, la ganancia asegurada por el derecho; el otro formal, que se refiere a ese fin nicamente como medio, a saber la proteccin del Derecho, que es la accin judicial. El inters es lo que constituye el principio del derecho, al que se une la accin judicial que es la cubierta protectora del derecho. DOCTRINAS MIXTAS: Numerosos autores posteriores han descubierto que en realidad los elementos de la voluntad y del inters no se contraponen ni se excluyen sino que por el contrario se complementan.Por eso, con algunos matices, se sostiene generalmente que el derecho subjetivo es el poder atribuido a la voluntad para la satisfaccin de intereses jurdicamente protegidos. Este concepto es generalmente aceptado en la doctrina nacional como representativo de la idea del derecho subjetivo. DOCTRINAS NEGATORIAS a) Origen: Las doctrinas negatorias que nacieron al amparo del ambiente positivista y sociologizante del siglo XIX, buscaron el derecho no en la voluntad, sino en un orden objetivo, sea el que fuere: sociedad, Estado, organizacin econmica o solidaridad.b) Tesis de Duguit : La primera de las doctrinas negatorias de la existencia de los derechos subjetivos fue elaborada por un jurista francs llamado Len Duguit, a quien se ha calificado de corifeo del positivismo sociolgico.Para este autor no existen derechos sino solamente deberes emanados del ordenamiento jurdico.As, no hay derechos del hombre que puedan existir antes que el derecho objetivo, ni hay derechos posteriores al derecho objetivo, es decir que nazcan de l. De este modo concluye en que no puede reconocerse la existencia de un derecho a la vida o de un derecho a la propiedad, sino que el sujeto, la persona humana que goza de la vida o de la propiedad, estn colocados en una situacin objetiva y general creada por el derecho objetivo.En consecuencia, no hay derechos, sino situaciones que pueden ser activas o pasivas y si esa situacin es violada, se abrir paso a una accin en beneficio de la persona interesada o de cualquier otra designada por el derecho objetivo.Un autor (Dabin) seala que en realidad si bien la concepcin de Duguit responde a su afirmacin de que es imposible definir la esencia del derecho subjetivo por una razn metafsica, no hace sino sustituir una expresin, derecho subjetivo, por otra que es la de situacin activa o pasiva que tambin puede ser objetiva o subjetiva.c) Doctrina de Kelsen : La segunda doctrina negatoria ha sido la desarrollada por el profesor Hans Kelsen, quien pretende excluir del mundo jurdico todo lo que no sea puramente normolgico. De all que todo lo que sea teologa, moral, poltica, sociologa, economa, es -en la doctrina de Kelsen- metajurdico, extrao al Derecho. En realidad la idea de Kelsen es que el Estado y el orden jurdico son una sola y misma realidad: el Estado no es ms que un sistema de normas y slo hay norma jurdica en el Estado y por el Estado.Desde tal perspectiva se comprende, dice Dabin, que no puede haber lugar para un derecho subjetivo concebido como prerrogativa del individuo, bien fuera del Estado, bien en relacin con el Estado.En consecuencia, para Kelsen el derecho objetivo no crea sino deberes; y cuando excepcionalmente el Estado reconoce al sujeto alguna prerrogativa, tampoco deja de encontrar su origen en el derecho positivo.d) Opinin de Larenz: En una primera etapa de su produccin jurdica, el gran profesor alemn Larenz sostuvo que el derecho subjetivo haba dejado de ser un concepto central del Derecho, siendo sustituido por la nocin de situacin jurdica, que es la posicin del miembro de la comunidad en el orden de vida de esta ltima, o lo que es igual, en el orden jurdico. Esta tesis, desarrollada por Larenz en 1934 era en realidad una herramienta del nacionalsocialismo alemn de la poca 10 Buteler Cceres, Jos A. Op. Cit. Pg.52

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A su vez estos derechos se clasifican en diferentes categoras. Se encuentran primero dos grandes grupos: 1) los derechos subjetivos extrapatrimoniales o que importan a la persona y 2) los derechos subjetivos patrimoniales o que importan al patrimonio En el primer grupo se encuentran dos categoras: a) los denominados iura in persona ipsa o derechos sobre la propia persona, que son los derechos humanos o tambin denominados personalsimos, que se consideran innatos. Y b) los denominados iura in persona aliena o derechos sobre la persona ajena, que son los denominados derechos potestativos, que importan las relaciones de familia (Patria potestad, tutela o curatela). En el segundo grupo se encuentran los derechos personales o derechos creditorios u obligaciones y que implican la facultad de un sujeto acreedor de exigir de otro deudor el cumplimiento de una conducta o prestacin debida; adems se encuentran los derechos reales que importan la relacin de las personas con las cosas y por ltimo los derechos intelectuales que importan la proteccin del ingenio humano, entre estos se encuentran los derechos de autor, las marcas y las patentes. Grficamente se pueden representar estos derechos de la siguiente manera:

Derechos humanos O personalsimos Extrapatrimoniales Derechos Potestativos DERECHOS SUBJETIVOS Derechos creditorios, Obligaciones o Derechos personales Patrimoniales Derechos reales
D. De autor Marcas Patentes Patria potestad Tutela curatela

Derechos intelectuales

-LA RELATIVIDAD DE LOS DERECHOS El abuso del derecho en el Derecho Civil y en el Derecho Comercial El art. Art. 1071 del Cdigo Civil dice: El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.

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Este artculo se refiere al abuso del derecho como causa generadora de responsabilidad civil11, tal es su importancia. Se protege el ejercicio regular, pero Qu implica este ejercicio?, al hablar de regularidad en realidad lo que el legislador tuvo en mira es la finalidad teleolgica de la norma y pone lmites al ejercicio de los derechos haciendo hincapi en que deben ser ejercidos segn lo que se quiso proteger en el momento de crear ese derecho. Por ejemplo: la Patria Potestad se define como el conjunto de deberes y derechos que tienen los padres respecto de sus hijos , entre los derechos est la potestad disciplinaria que tienen los padres, pero esto no implica que pueda ser ejercida abusivamente, es decir, disciplinar admite lmites normales y no admite maltratos fsicos ni psquicos con los hijos. Este pensamiento es coherente con la definicin estudiada de derecho subjetivo, la facultad de obrar y de exigir con miras a la satisfaccin de un inters honesto y justo, digno de la tutela jurdica; ese digno de tutela se refiere a la proteccin mencionada.

2. LA PERSONA EN GENERAL
En este punto comienza el anlisis del primer elemento de la relacin jurdica que es la persona., como titular de los derechos subjetivos que son el contenido de dicha relacin. El estudio comenzar por el concepto de persona para luego continuar con sus atributos

2.1. Persona
Persona, hombre y sujeto del derecho: Nociones y distinciones,

La nocin de persona es muy importante para nuestro sistema jurdico ya que posee una cantidad de connotaciones necesarias para comprender su proteccin. Para nuestra ley la nocin de persona se encuentra en el Art. 30 del Cdigo Civil que dice. Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones .Profundizando este concepto se lo puede desarmar en las siguientes expresiones: todo ente: esto se refiere al sustrato o esencia de la persona, ente implica la nocin de existencia o ser, solo de esa manera se puede clasificar a la persona como fsica o de existencia visible o jurdica o de existencia ideal. susceptible: se refiere a la nocin de capacidad de derecho como aptitud para adquirir derechos (y sus correlativas obligaciones obviamente). Lo importante es que esta capacidad forma parte de la definicin misma de persona, es decir, ninguna persona puede carecer de esa aptitud, se tiene esa capacidad desde la concepcin (en el caso de las personas fsicas) o desde su constitucin (en el caso de las personas jurdicas) Por ello se puede deducir que la palabra persona hace referencia a la personalidad jurdica, que es grficamente como la capa o proteccin envolvente y que forma una especie de barrera para cualquier hecho que vaya en contra de los derechos que se posee. Por ejemplo un beb que an no ha nacido, por lo menos el derecho a la vida tiene, entre otros tantos. En cambio hombre hace referencia al sustrato o soporte biolgico de las personas de existencia visible, y que para estar protegido necesita de esa personalidad jurdica

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Se entiende la responsabilidad civil como la obligacin de reparar el dao injustamente causado

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Por ltimo, la expresin sujeto de derecho se refiere a las personas cuando estn interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn dando vida a un contrato (cuando se compra una gaseosa en un kiosco se est interactuando en un contrato de compraventa). Grficamente es la persona en movimiento.

2.2. LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONA Concepto. Naturaleza


La persona para ser concebida como tal posee atributos, que son las cualidades esenciales de la persona, le son inherentes y son concebidas a priori de la persona; es decir que comienzan con su existencia. No son derechos ni deberes, son eso: cualidades inherentes a la calidad de la persona; no se adquieren luego, son contemporneos a la persona y su existencia y la acompaan toda su vida protegindola e identificndola. Estos atributos son para la persona fsica: nombre, capacidad, estado y domicilio. Para la persona jurdica son nombre, capacidad, domicilio y patrimonio. La diferencia entre los atributos de uno y otro tipo de persona se refiere precisamente a esa clase de persona que puede prescindir de alguno o no. El estado es privativo de las personas fsicas, ya que solo de ellas se puede predicar un rol en la sociedad (estado civil, por ejemplo : soltero) o en la familia (estado en la familia, por ejemplo: estado de hijo). En cambio con el patrimonio ocurre algo diferente, la nocin clsica de patrimonio ya se encuentra superada y actualmente prevalece la nocin finalista de patrimonio. En consecuencia, y parafraseando a Buteler12, solo respecto de las personas jurdicas se pude sostener que el patrimonio es un atributo de las personas, solo esa categora de personas dependen de su patrimonio para existir, necesitan tener bienes; eso no pasa con las personas fsicas que an sin bienes siguen siendo personas para el Derecho. Esta conclusin de Buteler se basa en que la nocin de persona depende de los atributos que posea, sino tuviera atributos no sera persona. Un ejemplo de ello se ve en la historia, en la poca de la esclavitud o en la Alemania nazi, en la que las personas eran consideradas cosas u objetos de experimentos, en estos lamentables ejemplos se puede deducir que las personas no tenan atributos (o al menos no la capacidad de derecho)

2.3. NOMBRE. Nocin. Clases y distinciones Naturaleza jurdica


El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del resto. Est compuesto por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o apelativo ) y el apellido (o cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones diferentes, el nombre de pila individualiza a la persona en su familia y el apellido la individualiza en la sociedad. Respecto de su naturaleza jurdica existen varias teoras13, Buteler adhiere a la de la naturaleza compleja que es la receptada en el art. 1 de la ley 18248 que dice: toda persona
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Buteler Cceres, Jos A. Op.cit. pag.62. Citar: Lexis N 9202/010380.Rivera Julio Csar. Op,.Cit NATURALEZA JURDICA. En doctrina se han elaborado distintas tesis para explicar la naturaleza jurdica del nombre. A saber: a) Tesis de la propiedad: Fue sostenida fundamentalmente en Francia; considera que el nombre es el ms sagrado de los derechos de propiedad. Se critic tal idea por cuanto no se puede disponer del bien de ninguna manera, lo que va en contra del "ser" mismo de la propiedad; carece de cualquier vinculacin o proximidad con una verdadera propiedad, por lo que ha sido totalmente abandonada (Jestaz).b) Tesis del derecho de la personalidad: Gran parte de la doctrina actual entiende que el nombre es un "derecho o un bien de la personalidad". El nombre al ser utilizado como forma de distinguir al individuo, es un atributo esencial de la personalidad. La identidad personal es el derecho a ser "igual a s mismo y distinto a los dems", y el nombre es un elemento imprescindible al servicio de la identidad; por ende integra el derecho de la personalidad.c) Tesis del derecho subjetivo extrapatrimonial:Segn Spota el nombre es un atributo de la personalidad y un derecho subjetivo intelectual y extrapatrimonial que forma parte de los "derechos individuales juntamente con el nombre comercial y con la propiedad intelectual e industrial aunque distinguindose de estos ltimos por el ya

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natural tiene el derecho y el deber de usar el nombre y apellido que le corresponde de acuerdo a las disposiciones de la presente ley. Por lo tanto es un derecho-deber, por eso es inherente a la calidad de persona.

Nombre de pila. Los elementos del nombre se adquieren de manera diferente14, segn la ley 18.248 (citada al pie de pgina) se adquiere por la inscripcin en la partida de nacimiento correspondiente segn el procedimiento ah indicado. El art. 3 de dicha ley establece algunas limitaciones: ARTCULO 3.- El derecho de elegir el nombre de pila se ejercer libremente, con la salvedad

de que no podrn inscribirse:1) Los nombres que sean extravagantes, ridculos, contrarios a nuestras costumbres, que expresen o signifiquen tendencias polticas o ideolgicas, o que susciten equvocos respecto del sexo de la persona a quien se impone.2) Los nombres extranjeros, salvo los castellanizados por el uso o cuando se tratare de los nombres de los padres del inscripto, si fuesen de fcil pronunciacin y no tuvieran traduccin en el idioma nacional. Queda exceptuado de esta prohibicin el nombre que se quisiera imponer a los hijos de los funcionarios o empleados extranjeros de las representaciones diplomticas o consulares acreditadas ante nuestro pas, y de los miembros de misiones pblicas o privadas que tengan residencia transitoria en el territorio de la Repblica.3) Los apellidos como nombre.4) Primeros nombres idnticos a los de hermanos vivos.5) Ms de tres nombres. Las resoluciones denegatorias del Registro de Estado Civil sern recurribles ante el Tribunal de Apelaciones en lo Civil dentro de los quince das hbiles de notificadas. ARTCULO 3 bis.Podrn inscribirse nombres aborgenes o derivados de voces aborgenes autctonas y latinoamericanas, que no contraren lo dispuesto por el artculo 3, inciso quinto, parte final .
De estas disposiciones hay varias que ya no se aplican por el paso del tiempo y por los usos y costumbres, s se mantiene la limitacin de ms de tres nombres, los nombres ridculos (y que

sealado carcter extrapatrimonial".d) Tesis de la institucin de polica civil:Una importante corriente sostiene que el nombre debe ser considerado una institucin de polica civil o institucin general de orden pblico; es impuesto por la ley en forma obligatoria a los fines de identificar a los individuos. Entienden sus sostenedores que la tutela jurdica del nombre no autoriza a hablar de un verdadero derecho subjetivo, porque si bien hay derecho a la reparacin, este derecho no deviene del nombre mismo sino del resultado lesivo.Se afirma que el hecho de la transmisin del apellido a los descendientes tampoco permite considerar que estemos frente a un derecho por cuanto la transmisin surge como consecuencia de la ley.Se critica esta tesis por ser deshumanizante, ya que limita la funcin del nombre a un mero instrumento de clasificacin y control.e) Tesis del atributo de la personalidad y la situacin jurdica objetiva:Pliner ha distinguido entre el nombre en s mismo y los derechos que de l surgen. Entiende que el nombre en s mismo es un atributo de la personalidad porque le sirve al sujeto como signo exterior individualizante.En cuanto a los derechos que emanan del nombre no los considera derechos subjetivos porque no puede ser libremente modificado y, por lo tanto, los engloba en la nocin de "situacin jurdica objetiva".f) Tesis de la institucin compleja:Entienden sus sostenedores que es tanto un derecho de la personalidad como una institucin de polica civil. ste es el criterio receptado por la ley 18248.g) Tesis del derecho de familia:Sus exponentes parten de considerar que la familia posee personalidad jurdica y que uno de los "derechos de la familia" es el del nombre.Las crticas que se le hacen se basan en que esta idea slo explica al apellido, pero no al nombre; y que, por otra parte, no justifica el supuesto en que el nombre no est basado en un vnculo de filiacin sino en la atribucin administrativa.
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LEY 18.248.ARTCULO 2.- El nombre de pila se adquiere por la inscripcin en el acta de nacimiento. Su eleccin corresponde a los padres; a falta, impedimento o ausencia de uno de ellos, corresponde al otro o a las personas a quienes los progenitores hubiesen dado su autorizacin para tal fin. En defecto de todo ello pueden hacerlo los guardadores, el Ministerio Pblico de Menores o los funcionarios del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.Cuando una persona hubiese usado un nombre con anterioridad a su inscripcin en el Registro, se anotar con l siempre que se ajuste a lo prescripto en el artculo 3.

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cuando fueran puestos pueden ser modificados) y los nombres extranjeros no conocidos que deben justificarse. Apellido El apellido posee un rgimen diferente, ste se adquiere por pertenecer a un grupo familiar, al respecto la ley 18.248 tambin regula su adquisicin, esta ley fue modificada en el ao 2010 por la Ley 26618 Hijos matrimoniales ARTICULO 37. Sustityese el artculo 4 de la Ley 18.248, el que quedar redactado de la siguiente forma: Artculo 4: Los hijos matrimoniales de cnyuges de distinto sexo llevarn el primer apellido del padre. A pedido de los progenitores podr inscribirse el apellido compuesto del padre o agregarse el de la madre. Si el interesado deseare llevar el apellido compuesto del padre, o el materno, podr solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los DIECIOCHO (18) aos. Los hijos matrimoniales de cnyuges del mismo sexo llevarn el primer apellido de alguno de ellos. A pedido de stos podr inscribirse el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera el primer apellido o agregarse el del otro cnyuge. Si no hubiera acuerdo acerca de qu apellido llevar el adoptado, si ha de ser compuesto, o sobre cmo se integrar, los apellidos se ordenarn alfabticamente. Si el interesado deseare llevar el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera el primer apellido, o el del otro cnyuge, podr solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los DIECIOCHO (18) aos. Una vez adicionado el apellido no podr suprimirse. Todos los hijos deben llevar el apellido y la integracin compuesta que se hubiera decidido para el primero de los hijos.

Hijos extramatrimoniales: son aquellos nacidos de una unin de hecho, sea temporal o permanente, ARTCULO 5.- El hijo extramatrimonial reconocido por uno solo de sus

progenitores adquiere su apellido. Si es reconocido por ambos, sea simultnea o sucesivamente, adquiere el apellido del padre. Podr agregarse el de la madre, en la forma dispuesta en el artculo anterior. Sin embargo, si el reconocimiento del padre fuese posterior al de la madre, podr, con autorizacin judicial, mantenerse el apellido materno cuando el hijo fuese pblicamente conocido por ste. El hijo estar facultado tambin, con autorizacin judicial, para hacer la opcin dentro de los dos aos de haber cumplido los dieciocho aos, de su emancipacin o del reconocimiento paterno, si fuese posterior. Si la madre fuese viuda, el hijo llevar su apellido de soltera.
Hijos hurfanos: son aquellos respecto de los que se desconoce el origen y no se sabe la identidad (por ejemplo en el caso de bebs abandonados) . Al respecto dispone la ley: ARTCULO 6.- El oficial del Registro del Estado Civil anotar con un

apellido comn, al menor no reconocido, salvo que hubiese usado apellido, en cuyo caso se le impondr ste. Si mediare reconocimiento posterior, el apellido se sustituir por el del progenitor que lo reconociere, en la forma ordenada en el artculo anterior. Si fuese conocido por el apellido inscripto, estar facultado para mantenerlo, de acuerdo con las reglas del mismo artculo. Toda persona mayor de dieciocho aos que careciere de apellido podr pedir ante el Registro del Estado Civil la inscripcin del que hubiese usado.

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Hijos adoptivos: ARTICULO 41. Sustityese el artculo 12 de la Ley 18.248, el que quedar redactado de la siguiente forma: Artculo 12: Los hijos adoptivos llevarn el apellido del adoptante, pudiendo a pedido de ste, agregarse el de origen. El adoptado podr solicitar su adicin ante el Registro del Estado Civil desde los DIECIOCHO (18) aos. Si mediare reconocimiento posterior de los padres de sangre, se aplicar la misma regla. Cuando los adoptantes fueren cnyuges, regir lo dispuesto en el artculo 4. Si se tratare de una mujer casada con un hombre cuyo marido no adoptare al menor, llevar el apellido de soltera de la adoptante, a menos que el cnyuge autorizare expresamente a imponerle su apellido. Si se tratare de una mujer o un hombre casada/o con una persona del mismo sexo cuyo cnyuge no adoptare al menor, llevar el apellido de soltera/o del adoptante, a menos que el cnyuge autorizare expresamente a imponerle su apellido. Cuando la adoptante fuere viuda o viudo, el adoptado llevar su apellido de soltera/o, salvo que existieren causas justificadas para imponerle el de casada/o. Apellido del cnyuge15: ARTICULO 38. Sustityese el artculo 8 de la Ley 18.248, el que quedar redactado de la siguiente forma: Artculo 8: Ser optativo para la mujer casada con un hombre aadir a su apellido el del marido, precedido por la preposicin de. En caso de matrimonio entre personas del mismo sexo, ser optativo para cada cnyuge aadir a su apellido el de su cnyuge, precedido por la preposicin de. ARTICULO 39. Sustityese el artculo 9 de la Ley 18.248, el que quedar redactado de la siguiente forma: Artculo 9: Decretada la separacin personal, ser optativo para la mujer casada con un hombre llevar el apellido del marido. Cuando existieren motivos graves los jueces, a pedido del marido, podrn prohibir a la mujer separada el uso del apellido marital. Si la mujer hubiera optado por usarlo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario o que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocida por aqul y solicitare conservarlo para sus actividades. Decretada la separacin personal, ser optativo para cada cnyuge de un matrimonio entre personas del mismo sexo llevar el apellido del otro. Cuando existieren motivos graves, los jueces,a pedido de uno de los cnyuges, podrn prohibir al otro separado el uso del apellido marital. Si el cnyuge hubiere optado por usarlo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario o

Ley 18.248. ARTCULO 8.- Ser optativo para la mujer casada, aadir a su apellido el del marido, precedido por la preposicin "de".ARTCULO 9.- Decretada la separacin personal, ser optativo para la mujer llevar el apellido del marido.Cuando existieren motivos graves, los jueces, a pedido del marido podrn prohibir a la mujer separada el uso del apellido marital. Si la mujer hubiere optado por usarlo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario, o que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocida por aqul y solicitare conservarlo para sus actividades.ARTCULO 10.- La viuda est autorizada para requerir ante el Registro del Estado Civil la supresin del apellido marital.Si contrayere nuevas nupcias perder el apellido de su anterior cnyuge.ARTCULO 11.- Decretada la nulidad del matrimonio, la mujer perder el apellido marital. Sin embargo, si lo pidiere, ser autorizado a usarlo, cuando tuviera hijos y fuese cnyuge de buena fe. Igual criterio regir respecto de los matrimonios disueltos por aplicacin del artculo 31 de la ley 14394, respecto de la cnyuge inocente que no pidi la disolucin del vnculo.
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que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocida/o por aqul y solicitare conservarlo para sus actividades. ARTICULO 40. Sustityese el artculo 10 de la Ley 18.248, el que quedar redactado de la siguiente forma: Artculo 10: La viuda o el viudo est autorizada/o para requerir ante el Registro del Estado Civil la supresin del apellido marital. Si contrajere nuevas nupcias, perder el apellido de su anterior cnyuge. Adquisicin y cambio de nombre. Prueba. Seudnimo. Los nombres pueden ser rectificados, pero se debe seguir un procedimiento especial al respecto. Dispone la ley 18.248: ARTCULO 15.- Despus de asentados en la partida de

nacimiento el nombre y apellido, no podrn ser cambiados ni modificados sino por resolucin judicial, cuando mediaren justos motivos. El director del Registro del Estado Civil podr disponer de oficio o a pedido de parte, la correccin de errores u omisiones materiales que surjan evidentes del texto de la partida o de su cotejo con otras.. Obviamente, estas resoluciones son apelables.
El seudnimo no es el verdadero nombre sino es el que las personas se ponen a s mismas de manera voluntaria. Generalmente cumple una funcin identificadora especial protectora de la verdadera identidad o para identificarse en un medio en especial. Los seudnimos tambin se protegen pero para ello es necesaria su inscripcin en el Registro Nacional de Derechos de Autor y gozan de toda la proteccin de la ley. Proteccin del nombre. Acciones En la ley 18.248 proporciona a las personas tres acciones para proteger el nombre de una persona: accin de reclamacin o reconocimiento de nombre, accin de impugnacin, contestacin o usurpacin de nombre y accin de supresin de nombre. Accin de reclamacin o reconocimiento de nombre: ARTCULO 20.- La persona a

quien le fuere desconocido el uso de su nombre, podr demandar su reconocimiento y pedir se prohba toda futura impugnacin por quien lo negare; podr ordenarse la publicacin de la sentencia a costa del demandado Accin de impugnacin de nombre: ARTCULO 21: Si el nombre que pertenece a una persona fuese usado por otra para su propia designacin, sta podr ser demandada para que cese en el uso indebido, sin perjuicio de la reparacin de los daos, si los hubiese Accin de supresin de nombre: ARTCULO 21 (2 prrafo)Cuando fuere utilizado maliciosamente para la designacin de cosas o personajes de fantasa y causare perjuicio moral o material, podr demandarse el cese del uso y la identificacin de los daos. En ambos casos, el juez podr imponer las sanciones que autoriza el artculo 666 bis del Cdigo Civil
Segn las Dras Lloveras de Resk, Bertoldi de Fourcade y Bergoglio 16 En sentido estricto, la

primera es una accin de reclamacin por desconocimiento del nombre; la segunda, de impugnacin por usurpacin del nombre; la tercera es tambin de impugnacin por usurpacin. La diferencia radica en que, en la segunda, el nombre se emplea para designar a otra persona y en la tercera, para designar objetos o personajes de fantasa
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Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Lecciones de Derecho Civil. Personas naturales y jurdicas. Ed. Advocatus. Crdoba. 1991.Pg.20

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2.4. -EL NOMBRE DE LAS PERSONAS JURDICAS Nocin. Rgimen legal. Prueba
En las personas jurdicas el nombre tambin las individualiza y adems., como las personas jurdicas obran a travs de sus representantes, funciona para que los actos realizados por ellos se imputen a la persona jurdica. Es esencial para su desarrollo y el logro de sus fines sociales. Las personas jurdicas, como se ver mas adelante, no son todas iguales sino que se clasifican, a continuacin se presenta un esquema de una clasificacin bsica para nuestro derecho civil:
Estado nacional, Provincial y Municipal De carcter pblico Entes autrquicos Iglesia Catlica PERSONAS JURDICAS Asociaciones Sin fines de lucro De carcter privado Con fines de lucro Sociedades civiles

Fundaciones

Sociedades comerciales

Al respecto es importante tener en cuenta que segn el tipo de persona que sea ser la regulacin aplicable: Fundaciones: se les aplica lo dispuesto en la ley 19.863. que establece en su art. 31 que en acto constitutivo debe estar el nombre de la fundacin Asociaciones: se encuentran reguladas por el Ttulo I, seccin I, del libro I del Cdigo Civil. Dependen del Estado para funcionar, de esta manera el encargado de dar dicha autorizacin (en general es la Direccin de Inspeccin de Personas Jurdicas) es el que fijar los requisitos para el nombre (siempre entre los requisitos de su constitucin) Sociedades comerciales: se encuentran reguladas por la ley 19.550 y puede tener denominacin (nombre de fantasa que generalmente se aplica a las sociedades con responsabilidad limitada, por Ej.: Granix S.A), o razn social (figura el nombre de todos o algunos de los socios y la poseen generalmente las sociedades de responsabilidad ilimitada; por ej: Bentez e hijos.S.C.); ambas deben constar en el contrato social.

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Sociedades civiles: regulada en los artculos 1655, 1656, 1678, y particularmente en los arts. 1679 y 168017 del Cdigo Civil.

2,5 .EL NOMBRE COMERCIAL


El nombre comercial lo poseen las empresas unipersonales (o comerciante en sentido estricto , que no tiene diferenciado su patrimonio de empresa y el personal), y se adquiere por el uso durante un ao sin oposicin. Este es importante porque identifica al comercio a tal punto que es tomado como parte de una operacin denominada transferencia de fondo de comercio como requisito de identificacin; no es necesaria su inscripcin como tal. Sin embargo puede registrarse como marca si el posicionamiento de la empresa es importante.

2.6 -DOMICILIO Concepto .Distinciones. Caracteres. Importancia y efectos


El domicilio es el atributo de las personas que permite establecer el centro de sus relaciones jurdicas, es ah donde podrn ser notificadas resoluciones al respecto por ejemplo. Por ello tomamos la definicin proporcionada por Buteler18 en la que nos dice que Domicilio es el asiento jurdico de las personas o el lugar donde el derecho considera que la persona tiene el centro de sus relaciones. Posee un elemento objetivo que es la residencia en un lugar determinado y un elemento subjetivo que es el nimo o voluntad de habitar ah. Clases. El domicilio se clasifica de la siguiente manera:

Art.1679.- Ninguna sociedad puede conducir sus negocios en nombre de una persona que no sea socio; pero una sociedad establecida fuera del territorio de la Repblica, puede usar en ella el nombre all usado, aunque no sea el nombre de los socios. Art.1680.- El nombre de una sociedad que tiene sus relaciones en lugares fuera del territorio de la Repblica, puede ser continuado por las personas que han sucedido en esos negocios y por sus herederos, con el conocimiento de las personas, si viven, cuyos nombres eran usados 18 Buteler Cceres, Jos A. Op.cit. pag.72.
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Real General Legal DOMICILIO Origen Especial

Cada clase encuentra su definicin en el Cdigo Civil Domicilio general o Real: Art. 8919. El domicilio real de las personas, es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. Para este tipo de domicilio es necesario reunir los dos elementos, el objetivo y el subjetivo (que se refleja en la capacidad de derecho y de hecho, aunque sea relativa) o Legal: Es el que la ley, en general ante la falta de alguno de los elementos presume que la persona tiene. Art. 90:El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente, y as: 1 Los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares, tienen su domicilio en el lugar en que deben llenar sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de simple comisin; 2 Los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestando aqul, si no manifestasen intencin en contrario, por algn establecimiento permanente, o asiento principal de sus negocios en otro lugar; 3 El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las leyes o por el Gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuviesen un domicilio sealado; 4 Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos para slo la

En el Cdigo Civil rigen una serie de disposiciones que se pueden aplicar a este tipo de domicilio: Art. 91. La duracin del domicilio de derecho, depende de la existencia del hecho que lo motiva. Cesando ste, el domicilio se determina por la residencia, con intencin de permanecer en el lugar en que se habite. Art. 92. Para que la habitacin cause domicilio, la residencia debe ser habitual y no accidental, aunque no se tenga intencin de fijarse all para siempre. Art. 93. En el caso de habitacin alternativa en diferentes lugares, el domicilio es el lugar donde se tenga la familia, o el principal establecimiento. Art. 94. Si una persona tiene establecida su familia en un lugar, y sus negocios en otro, el primero es el lugar de su domicilio.
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ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad; 5 Los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tuviesen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual; 6 Los incapaces tienen el domicilio de sus representantes; 7 El domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su sucesin; 8 Los mayores de edad que sirven, o trabajan, o que estn agregados en casa de otros, tienen el domicilio de la persona a quien sirven, o para quien trabajan, siempre que residan en la misma casa, o en habitaciones accesorias

De origen_: Art. 89 2 parte El domicilio de origen, es el lugar del domicilio del padre, en el da del nacimiento de los hijos.

Es importante tener en cuenta que el verdadero atributo de las personas es el domicilio real, pero solo se puede tener una de las clases, o se tiene el real o se tiene el legal; en ese sentido es nico. Adems este domicilio es mutable , es decir que se puede cambiar20, ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo un menor que cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o un cambio en la su situacin (por ejemplo: una persona que es designada en un puesto de Funcionario pblico y que requiere trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio legal)

Domicilio especial: esta clase de domicilio no es un atributo de la persona, solo lo es el general en todas sus clasificaciones. Este domicilio se puede constituir convencionalmente (por ejemplo en la celebracin de un contrato) o por encontrarse la persona en una situacin determinada como ser por ejemplo que contraiga matrimonio (domicilio conyugal), que trabaje en relacin de dependencia (domicilio laboral), , que sea parte en un juicio (domicilio procesal). Es decir que es temporario en principio y se termina cuando la situacin finaliza. Por eso no se puede decir que ste sea un atributo de las personas, sino que puede faltar. Segn Alterini21, en esta clasificacin se distingue el domicilio comercial que es aquel que tiene el comerciante para el desempeo de sus actividades. Las sociedades tambin poseen este tipo de domicilio, y es el de la jurisdiccin en el que se encuentra constituida; adems puede tener una sede diferente donde funciona. Por ltimo distingue el caso de las sociedades irregulares o de hecho22 que tienen su domicilio en la sede social o lugar del establecimiento principal. Efectos El domicilio produce efectos de suma importancia en la prctica, por ejemplo define el lugar en el que sern vlidas las notificaciones de las relaciones que establezca las personas, por
Art. 97. El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser coartada ni por contrato, ni por disposicin de ltima voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de la traslacin de la residencia de un lugar a otro, con nimo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento. Art. 98. El ltimo domicilio conocido de una persona es el que prevalece, cuando no es conocido el nuevo. .Art. 99. El domicilio se conserva por la sola intencin de no cambiarlo, o de no adoptar otro. 21 Alterini Atilio Anbal - Derecho Privado.3* edicin - Buenos Aires. - Abeledo Perrot. - 1997..Pg.136 22 Sociedades irregulares son aquellas que tienen uno de los tipos previstos por la ley 19.550 pero que no se han inscripto en el Registro Pblico de Comercio; y las de hecho no tienen contrato, ni inscripcin, ni tipo.
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ejemplo: las notificaciones para los juicios, lugar de pago de las deudas, las notificaciones por mora en las deudas, decisivo en los casos de divorcio, etc.

2.7.ESTADO CIVIL. Concepto. Efectos Proteccin. Prueba


El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la posicin o rol que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o en una familia, por ejemplo estado de padre, de hijo, etc. Este atributo es necesario, indisponible y nico, es decir no se pueden tener dos estados correlatos a la vez ( por ejemplo no ser casado y soltero al mismo tiempo, no ser padre e hijo al mismo tiempo). Se relaciona con los otros atributos porque por ejemplo en el matrimonio (estado: casado) los esposos tienen limitaciones entre s para ciertos contratos; o por ejemplo los padres no pueden contratar con sus hijos sometidos a Patria Potestad. Adems si se logra el reconocimiento de un hijo extramatrimonial por el padre, este reconocimiento cambia el estado del hijo reconocido y del padre que reconoce. Por ello se dice que los efectos de este atributo son importantes a la hora de los reclamos patrimoniales o de deberes correspondientes al estado que se posea, para lo cual la ley establece una serie de normas que lo protegen, por ejemplo a las personas les reconoce dos acciones: De reclamacin de estado: que son acciones que persiguen un reconocimiento (por ejemplo las acciones de filiacin) De impugnacin de estado: que son acciones que persiguen un desconocimiento de un estado ostentado hasta entonces (por ejemplo la que le corresponde al padre con respecto al hijo nacido en matrimonio y que no es suyo)

2.8. CAPACIDAD. -Nocin. Clases


La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se expuso anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de persona, la capacidad de derecho siempre est presente, y siempre relativa. El correcto estudio y la internalizacin de este concepto es esencial para entender el resto de la materia y el resto de las dems materias codificadas y no codificadas. Todo nuestro sistema se basa en las capacidades, por lo tanto es conveniente prestar especial atencin en este tema. Existen diferentes tipos de capacidades, la de derecho que es atributo de la persona y la de hecho no lo es porque le puede faltar. Adems existen las incapacidades, que, en general se refieren a la ausencia de capacidad. Cada tipo de capacidad posee a su vez estas incapacidades. A continuacin se ver en detalle cada una de las capacidades para su correcta comprensin Capacidad de derecho: Concepto La capacidad de derecho tambin se llama capacidad de goce y se refiere al grado de aptitud de las personas fsicas y jurdicas para ser titulares de derechos y obligaciones. Esta capacidad es relativa, es decir: no se posee de manera total ni falta de manera total. Nadie, por el

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solo hecho de ser persona puede carecer de ella, pero su lmite para ser titular de derechos no solo est en los derechos de los dems sino tambin en el inters pblico. Se encuentra regulada en el Cdigo Civil23 y, como se dice en la definicin, la poseen tanto las personas jurdicas como las fsicas. Incapacidad de derecho. Las mal llamadas incapacidades de derecho en realidad son incompatibilidades o prohibiciones que la ley prev en casos concretos para evitar un dao al inters pblico. En estos casos las personas en determinadas situaciones no pueden contratar con determinadas personas ni respecto de determinados bienes. Obviamente, al igual que la capacidad de derecho, estas incapacidades alcanzan a las personas fsicas y jurdicas. El fin concreto de estas prohibiciones es ese, proteger el inters pblico y castigar al incapaz para evitar que cometa actos o hechos que puedan ser perjudiciales para otras personas. Estas incapacidades tambin son relativas, no pueden ser absolutas porque sino la persona carecera totalmente de derechos. La consecuencia de celebrar estos actos es la nulidad, el acto puede ser nulo o anulable y de nulidad absoluta o relativa (sobre estos efectos o consecuencias se volver mas adelante. Bsicamente no producen efectos, son invlidos. Otra caracterstica de este tipo de incapacidades es que no se encuentran sistematizadas sino que estn comprendidas en varias normas diseminadas en el Cdigo Civil. El siguiente esquema grafica este tipo de incapacidades:

Art. 31. Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos, o contraer las obligaciones que este Cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes. Art. 32. Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. Art. 52. Las personas de existencia visible son capaces de adquirir derechos o contraer obligaciones. Se reputan tales todos los que en este Cdigo no estn expresamente declarados incapaces.
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Con determinadas personas

Padres con hijos bajo P.Potestad (art.279) Tutores con sus pupilos (art.450 inc 3) Curadores con sus asistidos (art.475) Cnyuges entre s (arts.1358,1807,1820)

Prohibiciones de Contratar

Respecto de Determinados bienes

Mandatario respecto de los bienes de su mandante Jueces respecto de los bienes bajo su litigio Albaceas con los bienes de las testamentarias a su cargo Religiosos profesos, comerciantes fallidos respecto de contratos onerosos

Respecto de Ciertos contratos

En todos los casos expuestos en el esquema se presenta o un estado de impotencia patrimonial (caso de los contratos), o un estado de confianza (respecto de determinados bienes), o se protege el inters de terceros (caso de las prohibiciones respecto de determinadas personas debido a que se encuentra en juego una funcin o un rol) Capacidad de hecho: Concepto Esta capacidad no es atributo de la persona, se la denomina tambin capacidad de ejercicio o de obrar, y se define como la aptitud o grado de aptitud de las personas fsicas para ejercer los derechos de los que se es titular o para ejercer por s los actos de la vida civil . Es decir que en este caso s se pudieron adquirir ciertos derechos por la capacidad de derecho, pero por alguna situacin en especial no se los puede ejercer sino es a travs de un representante. Esta capacidad puede ser absoluta o relativa o faltar de manera absoluta o relativa, precisamente porque se trata del ejercicio de derechos ya adquiridos. En este caso, a diferencia del anterior, la incapacidad persigue la proteccin del titular de esos derechos porque le falta voluntad (o carece de salud mental o le falta la madurez suficiente como para comprender los actos a celebrar); estas personas en general tienen afectado el discernimiento. He ah que solamente se las puede predicar respecto de las personas fsicas, porque las personas jurdicas al no entrar en esta categora se relacionan con el mundo externo a travs de sus representantes. La capacidad de hecho se adquiere a los 18 aos segn ley 26579 del ao 2009. Incapacidad de hecho: Concepto En estos casos, como ya se dijo antes, lo que se pretende es proteger al incapaz complementando su falta de capacidad con un representante que la posea. Si se carece de ella entonces los actos celebrados no son vlidos.

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A diferencia de las incapacidades de derecho, estas incapacidades s se encuentran reguladas sistemticamente, y bsicamente son: Incapacidades absolutas: art. 54: Tienen incapacidad absoluta: o 1 Las personas por nacer; o 2 Los menores impberes; o 3 Los dementes; o 4 Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito Incapacidades relativas: art.55: Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. Se dice bsicamente porque adems de estas personas existen otras que tambin carecen de capacidad de hecho. Pero antes de ver estos supuestos es necesario tener en claro que para nuestro sistema el menor impber es aquel mayor de 0 aos y menor de 14 aos; y el menor adulto es el comprendido entre los 14 y 18 aos. Los incapaces de hecho absolutos no pueden realizar ningn acto de la vida civil, los incapaces relativos s pueden realizar algunos actos; en ambos supuestos la regla es la incapacidad, y la excepcin de la capacidad. Por ejemplo24, los menores de ms de 10 aos pueden adquirir la posesin de un inmueble y la mujer menor de 14 aos que est embarazada puede casarse con dispensa judicial. Adems en la vida cotidiana los incapaces absolutos de hecho realizan actos de la vida diaria como por ejemplo trasladarse en colectivo (eso es celebrar un contrato de transporte), o comprar en un supermercado (contrato de compraventa), entre otros; esto obviamente porque se trata de actos en los que se encuentra comprometido un escaso monto de dinero y son habituales en este tipo de incapaces. Por eso la mayora de los autores sostiene que esta clasificacin ha quedado obsoleta de acuerdo a la poca en la que se vive. Los actos celebrados en contra a estas disposiciones son nulos de nulidad relativa (porque pueden ser confirmados) Respecto de los dementes y sordomudos que no saben darse a entender por escrito, para ambos rigen las mismas disposiciones. Al respecto el Cdigo Civil dispone: Art. 140.Ninguna persona ser habida por demente, para los

efectos que en este Cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente verificada y declarada por juez competente.
Para ello se establece el procedimiento para el llamado juicio de insana ; por eso debe estar comprobado que se cumplen los requisitos para ser considerado demente y estos se encuentran en el art. 141. que dispone: se declaran incapaces

por demencia las personas que por causa de enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes. Es esencial que se
cumplan ambas condiciones. Para comenzar este procedimiento es esencial tener en cuenta lo dispuesto por los siguientes artculos: o 142. La declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino a solicitud de parte, y despus de un examen de facultativos.

24

Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Lecciones de Derecho Civil. Personas naturales y jurdicas. Ed. Advocatus. Crdoba. 1991. Pag.117

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o o

. 143. Si del examen de facultativos resultare ser efectiva la demencia, deber ser calificada en su respectivo carcter, y si fuese mana, deber decirse si es parcial o total. 144. Los que pueden pedir la declaracin de demencia son:1 El esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente. (Inciso incorporado por art. 2 de la Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.)2 Los parientes del demente;3 El Ministerio de Menores;4 El respectivo cnsul, si el demente fuese extranjero;5 Cualquiera persona del pueblo, cuando el demente sea furioso, o incomode a sus vecinos.

A su vez, nuestro Cdigo limita la posibilidad de la solicitud de la declaracin de demencia, en sus artculos: 145.Si el demente fuese menor de catorce aos no podr pedirse la declaracin de demencia., esto porque a esa edad an es incapaz absoluto de hecho. Y el art. 146. Tampoco

podr solicitarse la declaracin de demencia, cuando una solicitud igual se hubiese declarado ya improbada, aunque sea otro el que la solicitase, salvo si expusiese hechos de demencia sobrevinientes a la declaracin judicial.
Respecto del procedimiento en s en su articulado expresa: art. 147.

Interpuesta la solicitud de demencia, debe nombrarse para el demandado como demente, un curador provisorio que lo represente y defienda en el pleito, hasta que se pronuncie la sentencia definitiva. En el juicio es parte esencial el Ministerio de Menores. Esto es porque este procedimiento es
muy delicado y el curador ad litem ser quien cuide que el procedimiento se lleve adelante en debida forma. Se toman previsiones tales como las dispuestas en el art. 148. Cuando la demencia aparezca notoria e

indudable, el juez mandar inmediatamente recaudar los bienes del demente denunciado, y entregarlos bajo inventario, a un curador provisorio, para que los administre. Y en el art. 149. Si el denunciado como demente fuere menor de edad, su padre o su madre o su tutor ejercern las funciones del curador provisorio.
Los efectos de la sentencia son de cosa juzgada solo en sede civil, no en el resto de los fueros, disponiendo adems en el art. 152. Tampoco constituye cosa

juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se trata en los artculos precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hubiese hecho lugar a la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que lo hubiese condenado como si no fuese demente el procesado.
La incapacidad de los dementes puede cesar, al respecto dispone el Cdigo en su art. 150. La cesacin de la incapacidad por el completo

restablecimiento de los dementes, slo tendr lugar despus de un nuevo examen de sanidad hecho por facultativos, y despus de la declaracin judicial, con audiencia del Ministerio de Menores. Al respecto es necesario aclarar el problema
de los intervalos lcidos, estos no son momentneos, sino que se supone que implican una cesacin total del estado de incapacidad, el establecimiento de estos intervalos (como presupuesto de que la enfermedad ha cesado) es fundamental para definir la validez de los actos celebrados.

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El mismo procedimiento se establece para los sordomudos que no se saben dar a entender por escrito, ya que constituye un supuesto de demencia. Situaciones especiales. Al margen de las incapacidades mencionadas, se encuentra una serie de situaciones especiales que no entran en las clasificaciones anteriores. Estos supuestos son: La interdiccin civil del penado: se refiere a los que han sido condenados a penas de ms de tres aos de prisin, esta categora de personas no puede ejercer la Patria Potestad. Pero adems tiene algunas incompatibilidades de derecho, no puede ser tutor, ni curador, ni testigo en instrumento pblico. El religioso profeso: es el que ha realizado el voto de pobreza, por lo tanto carece de patrimonio propio, en realidad es una incompatibilidad de derecho porque no pueden celebrar contratos a ttulo oneroso porque no tienen respaldo econmico, esto es consecuencia del principio general que sostiene que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores. El comerciante fallido: es aquel que ha sido sometido a un proceso de quiebra y ha sido inhibido en consecuencia, tampoco posee patrimonio por lo que no podr celebrar vlidamente actos a ttulo oneroso. La consecuencia del proceso de quiebra es que el sometido al mismo resulta desapoderado de sus bienes, en consecuencia tendr esta limitacin, la celebracin de actos sobre los bienes desapoderados (estos a partir de la apertura del proceso de quiebra pasan a ser administrados y dispuestos por el sndico de la quiebra). Tambin tiene incompatibilidades de derecho, no puede ser tutor, curador y en algunas ocasiones tampoco puede administrar los bienes de sus hijos menores. Los inhabilitados del art. 152 bis del Cdigo: al respecto este art. Dispone, Podrn inhabilitarse judicialmente:1 A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio.2 A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo 141 de este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio.3 A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Solo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes. Por ello el Cdigo dispone que se les nombre un curador para poder disponer de sus bienes por actos entre vivos y , excepcionalmente, para asistirlos en los actos de administracin cuando as lo disponga la sentencia. Adems dispone que se apliquen en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin. Contraposicin y diferencias entre capacidad de derecho y de hecho

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En este punto es conveniente analizar un cuadro comparativo, este cuadro (reproducido textualmente) es propuesto por las autoras25 de Lecciones.. y se toma como referente por su excelente contenido acadmico y su calidad didctica:

Dimensiones Esencia

Incapacidad de derecho Falta de aptitud para ser titular de derechos (se le prohbe celebrar un acto singular) Personas fsicas o jurdicas Necesitad de proteger ciertos intereses valiosos Siempre relativa Pblico o privado Contra incapaz Inters ajeno a la persona del incapaz No posee No posee Acto nulo Nulidad absoluta o relativa No poseen Territorial

Personas Fundamento

Alcance Inters protegido Direccin Institucin Remedio Clases Sancin Violacin Sistematizacin Ley aplicable

Incapacidad de hecho Falta de aptitud para celebrar los actos jurdicos de la vida civil (un conjunto de actos) Personas fsicas Imposibilidad fsica o moral de obrar por ausencia de voluntad jurdica Absoluta o relativa Siempre privado A favor del incapaz Inters en la persona del incapaz Representante necesario o asistente Absoluta o relativa Acto nulo Siempre nulidad relativa S poseen Arts.54 y 55 Del domicilio

3-LAS PERSONAS FISICAS 3,1. Nocin. Comienzo de su existencia


Las personas fsicas comienzan su existencia cuando son concebidas, en este punto nos encontramos con dos problemas a resolver: 1) a partir de cundo se considera que hay concepcin y 2) si esa persona concebida y no nacida es una persona diferente a su madre, es decir: si tiene identidad e individualidad.

3.2. Las personas por nacer Concepto. La concepcin. Concepto. Importancia jurdica
La cuestin del comienzo de la existencia (primer problema a resolver) se encuentra en discusin debido a la normativa que regula el tema, al respecto tenemos las normas de la Constitucin Nacional , las del Pacto de San Jos de Costa Rica de los derechos Humanos (como tratado incorporado a la Constitucin en 1994) y las del Cdigo Civil , entre otras. Es positivo ver este tema como objeto de debate porque en definitiva es el que va a determinar a partir de cuando se es persona, es decir, a partir de cuando la persona por nacer posee personalidad jurdica y goza de la proteccin de la ley.
25

Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Op. Cit. Pag. 118

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Es necesario entonces realizar un anlisis de algunos artculos de la normativa citada y analizar su influencia en la temtica objeto de este primer problema: Cdigo Civil: segn nuestro Cdigo Civil en su art. Art. 70: Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre. En este aspecto el Cdigo ya le reconoce personalidad jurdica al concebido, por lo tanto posee capacidad de derecho Adems el art. 63 dice: Son personas por nacer las que o habiendo nacido estn concebidas en seno materno, este artculo establece claramente que el por nacer es una criatura diferente a la madre, con individualidad e identidad propia. Esta criatura tiene una conformacin biolgica propia, basada simplemente en una conformacin gentica diferente a la de sus padres. Buteler26 le agrega otra cuestin, ya de tipo filosfica, y que es que la persona tiene alma, y sostiene que es la parte sustancial que le falta a la realidad biolgica. Pacto de San Jos de Costa Rica: en su artculo 4 dice: Derecho a la vida : 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. Constitucin Nacional: tambin protege la situacin de la persona por nacer facultando al Congreso a dictar leyes que la protejan27 Convencin de los derechos del nio: (ratificada en nuestro pas) en su art. 2 dice: "...debe interpretarse por nio todo ser humano desde el momento de su concepcin y hasta los 18 aos No quedan dudas de que la persona lo es a partir del momento de la concepcin, y el anlisis de la normativa citada puede ser interpretada en dos sentidos: una postura que sostiene que la concepcin comienza en el seno materno y otra que dice que la concepcin puede empezar fuera del seno materno, por ejemplo cuando la criatura ha sido concebida por medios artificiales como se ver a continuacin. La discusin no se encuentra zanjada de manera alguna, todo depende de la interpretacin que realicen los autores. S es claro que nuestro Cdigo dice que comienza en el seno materno, por
26 27

Buteler Cceres, Jos A. Op.cit. pag.85 Citar: Lexis N 9202/006723. Rivera, Julio Csar .Uno de los temas ms espinosos que abord la Convencin Constituyente de 1994 fue el del comienzo de la vida por la incidencia que una definicin de la Constitucin hubiese tenido sobre la cuestin del aborto.De all que finalmente se incorpor un texto que atribuye al Congreso de la Nacin la competencia para: "Dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del nio en situacin de desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del perodo de enseanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia" (inc. 23 , art. 75 CN).Se trata de un texto d e compromiso en el que la idea de inicio de la vida y proteccin de la persona por nacer desde la concepcin, ha sido sustituida por la tutela desde el embarazo, condicin que obviamente es de la madre y no del nasciturus. Ello no obsta a que ciertas interpretaciones tiendan a equiparar -a los efectos jurdicos- los trminos concepcin y embarazo (Barra) y se sostenga que de todos modos la proteccin constitucional de la vida desde la concepcin encuentra fundamento en el ya citado Pacto de San Jos de Costa Rica , que tiene jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22 , CN)

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lo tanto la persona del nasciturus es diferente a la persona de la madre, por lo tanto posee individualidad e identidad. La procreacin asistida Este tema no es menor respecto de la realidad actual que nos encontramos viviendo. Las tcnicas de procreacin asistida son un medio para ayudar a las parejas que tienen problemas de infertilidad ( o esterilidad) o infecundidad (falta de capacidad para retener al embrin en el tero). Estas tcnicas plantean nuevos problemas jurdicos a resolver, por ejemplo la situacin jurdica del embrin concebido y an no implantado en el tero; adems de los pilares biolgicos y matrimoniales que la mayora de las veces no coinciden. Es importante destacar que al respecto existe un gran vaco legislativo y que estas tcnicas por usos y costumbres en nuestro pas se aplican generalmente en parejas casadas. Estas tcnicas bsicamente pueden ser dos: La Inseminacin artificial: se realiza en el cuerpo de la mujer, insertando los gametos masculinos a travs de una cnula para que lleguen mas fcilmente a las trompas de falopio La Fecundacin extracorprea: se realiza fuera del cuerpo de la mujer, los gametos femeninos y masculinos se extraen de ambos padres y la concepcin se realiza en un matraz de laboratorio con una tcnica especial. Una vez blastomerado (es decir, dividido celularmente) el embrin est en condiciones de ser implantado en el tero o congelado hasta que la pareja decida implantarlo. Si es implantado en el tero puede desarrollarse normalmente hasta su nacimiento. A su vez, ambas pueden presentar otra problemtica, que son los pilares para determinar de quien es la paternidad o maternidad. El siguiente cuadro grafica la afirmacin anterior: Aportantes y tcnicas Inseminacin Artificial Fecundacin extracorprea Pilar biolgico Pilar jurdico (si nace dentro del matrimonio) Hijo matrimonial Hijo matrimonial

Ambos padres aportan los gametos Un 3 donante varn aporta su gameto Una 3 donante mujer aporta su gameto

Homloga

Homloga

Hijo biolgico del matrimonio Hijo biolgico de otro varn e hijo de la mujer de la pareja Hijo biolgico de otra mujer e hijo del varn de la pareja

Heterloga

Heterloga

Dos 3 donantes aportan sus

En este caso no se da porque el procedimiento se realiza en el cuerpo de la mujer con sus propios vulos En este caso no se da porque el

Heterloga

Hijo matrimonial

Heterloga

Hijo biolgico de varn y mujer

Hijo matrimonial

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vulos

procedimiento se realiza en el cuerpo de la mujer con sus propios vulos Se pueden presentar dos problemas:

diferentes a la pareja

1) Que el padre que ha dado su consentimiento para que se realice el procedimiento con un donante luego desista. En este caso varios autores coinciden en aplicar la teora de los actos propios y sostener que una vez que se consinti ya no se puede desdecir; sin embargo la ley nada dice y el padre cuenta con la accin de impugnacin de paternidad, con lo que el hijo de matrimonial pasa a ser extramatrimonial. O que la madre sea la que luego desconozca ese hijo que es fruto biolgico de una tercera donante. En esta situacin se debe tener en cuenta que para nuestro sistema jurdico madre es la que da a luz, es decir que la maternidad se prueba con el certificado de parto. Para ella cabe la misma solucin que para el padre. 2) Que en el caso de la fecundacin extracorprea (tambin conocida como fecundacin in Vitro ) resulten ms de un embrin y no se implanten todos en el tero, Qu pasa con los sobrantes? A esos se los congela, y si luego los padres no van a buscarlo para implantarlo? A esto es lo que se denomina un verdadero vaco legal. Ese embrin es persona? Si lo es entonces se debera pensar en su destino; si no lo es, entonces el destino es el de una cosa. Esta cuestin no se resuelve aqu sino en los espacios de discusin bioticos -Plazos de embarazo.Presunciones legales. Nuestro Cdigo Civil proporciona las indicaciones en el artculo 76 que dice la poca de la concepcin de los nacidos vivos queda fijada entre el mximo y el mnimo de la duracin del embarazo . Y en el artculo 77 establece el mximo de trescientos das y el mnimo de ciento ochenta das, excluido el da del nacimiento . En consecuencia, sin contar el da del parto, se cuentan trescientos das hacia atrs y luego ciento ochenta das, tambin hacia atrs. En el perodo de ciento veinte das que hay entre uno y otro trmino, la ley presume que se ha producido la concepcin. Tal como se encuentra expresado en este artculo, este resulta un clculo no tan claro, por eso es ms simple decir que se presume que la poca de la concepcin se encuentra en los primeros 120 das de los 300 das del embarazo sin contar la fecha de parto . Grficamente:

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Total: 300 das

Tiempo de embarazo Mnimo 180 das

Tiempo de embarazo Mximo 300 das

Presuncin: poca de la Concepcin: Primeros 120 das

Conocer la poca de la concepcin es esencial por los efectos que produce, en cuanto es determinante de la filiacin y esto produce varias consecuencias: la pertenencia a una familia determinada y el consecuente derecho a ser reconocido por el progenitor que no lo ha hecho (en su caso), la generacin de deberes de conducta tales como alimento, vivienda, vestido, educacin y esparcimiento; adems de generar en el nasciturus la vocacin hereditaria respecto de quien es su padre o madre o ambos. Adems determina el comienzo de la vida humana, esto es importante porque el nasciturus tiene capacidad de derecho a partir de su concepcin, su status jurdico es ese, es persona. Qu sucede entonces con los concebidos por medios de las tcnicas de reproduccin asistida? Esta es una respuesta pendiente como se dijo anteriormente, por el momento se encuentra vigente la legislacin del Cdigo Civil. Es importante destacar que esta presuncin sobre la poca de la concepcin se denomina presuncin legal, por ello se admite, en caso de encontrarse en disputa la filiacin prueba en contrario, aqu entrarn en juego las pruebas biolgicas y las que surjan con el avance de la ciencia.

Representacin: comienzo y fin. El nacimiento: Concepto. Prueba El Cdigo civil establece al respecto en su art. 57: Son representantes de los incapaces:1 De las personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre;2 De los menores no emancipados, sus padres o tutores; 3 De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre. Por lo tanto los representantes de la persona por nacer sern sus padres o el progenitor que lo haya reconocido, a falta de capacidad de ellos sern a su vez sus representantes tal como lo establece la ley. Esta representacin de personas por nacer cesa con el nacimiento por vida, a partir de entonces empieza la representacin de los menores. Si no nace con vida, se considera como si nunca hubiera existido (esto es para evitar conflicto de derechos)

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Una cuestin importante es que se considera que la criatura naci con vida aunque hubiera vivido aunque fuera solo unos segundos antes de fallecer, se considera que en este caso s existi y hubo persona, por lo tanto, ha adquirido todos los derechos que le correspondan por filiacin. Como esto puede originar conflicto de derechos (por ejemplo: desplazamiento de la condicin de heredero de alguien) entonces se prevn medios de prueba para demostrar esta situacin de haber vivido aunque sea un momento; al margen de las pruebas tradicionales la prueba fundamental en este caso es la pericial.

3.3. -LOS DERECHOS HUMANOS. Concepto. Distincin con los derechos personalsimos Naturaleza jurdica Caracteres.
Estos derechos, mencionados al comienzo, son especiales, las autoras de Lecciones.. 28 se adhieren con buen criterio a la postura de que estos derechos son derechos subjetivos de carcter especial. Su objeto es la persona misma y tienden a protegerla integralmente, por ello se las ha clasificado en la categora de derechos subjetivos extrapatrimoniales. Acerca de la evolucin y realidad de estos derechos se remite a lo tratado anteriormente cuando se los enumer y se expuso sobre las cinco generaciones segn su orden de aparicin. Recepcin legislativa .Enunciacin ejemplificativa: Derecho a la vida, a la integridad fsica, a la integridad espiritual, a la libertad, a disponer del propio cuerpo, a disponer del propio cadver, a la intimidad, a la honra, a la propia voz y a la imagen. Otros derechos humanos . En la actualidad la tendencia a su proteccin por la legislacin es importante, de hecho, la reforma de la Constitucin de 1994 incorpor con jerarqua de 1 rango el Pacto de San Jos de Costa Rica de Derechos Humanos, Tambin se encuentran diseminados en algunas normas del Cdigo Penal y el Cdigo Civil, de hecho en la nota del art. 2312 (a cuya lectura se remite) Vlez Sarsfield reconoce que hay una categora de derechos que protegen la libertad, el honor y el cuerpo de una persona. Adems el art.1071 bis recepta el derecho a la intimidad, este artculo dice: El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena, publicando retratos, difundiendo

correspondencia, mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos, o perturbando de cualquier modo su intimidad, y el hecho no fuere un delito penal, ser obligado a cesar en tales actividades, si antes no hubieren cesado, y a pagar una indemnizacin que fijar equitativamente el juez, de acuerdo con las circunstancias; adems, podr ste, a pedido del agraviado, ordenar la publicacin de la sentencia en un diario o peridico del lugar, si esta medida fuese procedente para una adecuada reparacin. Adems otras normas tambin se refieren a estos derechos, por
ejemplo la Ley Nacional de transplantes que regula los derechos a disponer del propio cuerpo y del propio cadver. A continuacin se expone brevemente el contenido de algunos de los derechos tomando como base lo expuesto por las autoras de Lecciones.. y Alterini29 Las autoras mencionadas los agrupan en dos categoras:
28

Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Op. Cit. Pgs. 80 y ss
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Alterini Atilio Anbal.Op.Cit.Pag 113

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Los derechos espirituales o incorporales o Derecho a la intimidad: ya se expuso sobre este derecho al mencionar su recepcin en el art. 1071 bis de nuestro Cdigo Civil, este derecho se refiere al derecho a mantener la vida privada sin que los otros interfieran. Las personas poseen este derecho que tendr mas reducida su esfera de acuerdo al grado de actuacin o funcin pblica que posean, mientras ms pblica sea la imagen de la persona ms reducida ser la esfera de proteccin, pero siempre la conservan. Por ello algunas personas reconocidas o famosas han iniciado acciones para proteger su derecho a la intimidad cuando la prensa ha invadido tal esfera. o Derecho a la imagen: este derecho obsta a la reproduccin por cualquier medio no autorizado por la persona duea de esa imagen y esta cuestin se halla protegida por la legislacin de los derechos intelectuales. Se reconocen ciertas excepciones a la reproduccin sin autorizacin que es en el caso de que sea con fines cientficos, didcticos, o si es de inters pblico. Es esencial comprender que este derecho se refiere a la representacin externa de la persona. o Derecho al honor: se refiere al honor objetivo, es decir al concepto de las otras personas tienen de uno. Este derecho es esencial para la vida de las personas, su proteccin se extiende a aspectos tales como por ejemplo las acciones de proteccin del nombre (porque en realidad lo que se protege es el honor que es el reflejo del aspecto interno de la persona); tambin da lugar a las acciones penales como la injuria y la calumnia. La injuria procede cuando alguien afecta el honor de una persona con dichos que la degradan, la calumnia consiste en la falsa imputacin de un delito. o A la actividad creadora: estos son los derechos de autor, que se protegen a travs de la Ley de Propiedad Intelectual, n 11.723 y que protegen el fruto del ingenio humano. Estos derechos se reflejan en el patrimonio tambin y se encuentran comprendidos en los derechos intelectuales que son patrimoniales. Los derechos corporales o Derecho a la vida: este derecho se encuentra profusamente protegido y se refleja al impedimento de obrar contra la propia vida y sobre la vida de los dems. Este derecho actualmente se encuentra en grandes discusiones bioticas debido a que existen fallos que lo contraponen con el derecho a la dignidad, por ejemplo cuando se permite a la persona que (siendo capaz o por se objetor de conciencia) se niegue a recibir tratamiento mdico para preservar su dignidad. Es sumamente importante esta categora porque se posee (al igual que los dems derechos humanos) desde que se comienza a ser persona para el Derecho. Tal es el avance de la proteccin a la vida que se castiga la tentativa de suicidio o la pasividad mortal del huelguista de hambre. o Derecho a la integridad fsica: da derecho a rechazar agresiones corporales, esto reconoce excepciones: por ejemplo cuando se consiente una operacin quirrgica, esta implica una agresin corporal necesaria para preservar la vida o calidad de vida de la persona que la consiente (por s o por representantes) o Derecho a disponer del propio cuerpo: temas relacionados con este derecho son los que tienen que ver con el transplante de rganos entre

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vivos o el derecho a someterse a ciertos tratamientos mdicos, o el derecho a someterse a investigaciones sobre seres humanos (siempre que est debidamente informado , que no sea una muestra sesgada y que no implique un riesgo para su vida; cuestiones que en la prctica no se presentan muchas veces). Otro tema polmico relacionado con este derecho es la maternidad subrogada, que es el caso de que una mujer decida portar en su vientre un hijo que biolgicamente es de una pareja, esto es perfectamente posible debido a las tcnicas de fecundacin extracorprea, pero su posibilidad biolgica no implica su posibilidad jurdica, siendo este un tema de gran discusin en la actualidad y que no queda solo en la discusin terica sino que es una prctica que se realiza. Derecho a disponer del propio cadver: este derecho abarca no solo la disposicin sobre el destino del cuerpo luego de la muerte en lo que se refiere a la inhumacin, sino tambin el destino a los fines de ser donante de rganos. Actualmente en Argentina, se es donante por ley, por lo que si alguien no desea estar comprendido en esta situacin se debe manifestar expresamente y esto se hace constar en el DNI de las personas. El ente regulador de las cuestiones relativas a los transplantes es el INCUCAI en nuestro pas.

Esta enumeracin es solo a los fines didcticos y meramente ejemplificativa, ya que los derechos humanos son ms y cada uno abre (como los citados) a amplias discusiones relacionadas con las disposiciones de cada pas con respecto a estos derechos y relacionadas con los avances de la ciencia al respecto, por ejemplo lo relacionado con el genoma humano.

3.4.-PRUEBA DE LA EXISTENCIA Y DE LOS ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS FISICAS-El Registro Civil. Las partidas El Documento Nacional de Identidad: valor y alcance
Al respecto dispone el Cdigo Civil en su ttulo V en su articulado: o o Artculo 79:El da del nacimiento, con las circunstancias del lugar, sexo, nombre, apellido, paternidad y maternidad, se probar en la forma siguiente: Artculo 80:De los nacidos en la Repblica, por certificados autnticos extrados de los asientos de los registros pblicos, que para tal fin deben crear las municipalidades, o por lo que conste de los libros de las parroquias, o por el modo que el Gobierno nacional en la Capital, y los gobiernos de provincia determinen en sus respectivos reglamentos. Artculo 81: De los nacidos en alta mar, por copias autnticas de los actos que por ocasin de tales accidentes, deben hacer los escribanos de los buques de guerra y el capitn o maestre de los mercantes, en las formas que prescriba la respectiva legislacin. Artculo 82: De los nacionales nacidos en pas extranjero, por certificados de los registros consulares, o por los instrumentos hechos en el lugar, segn las respectivas leyes, legalizados por los agentes consulares o diplomticos de la Repblica. Artculo 83: De los extranjeros en el pas de su nacionalidad, o en otro pas extranjero, por el modo del artculo anterior. Artculo 84: De los hijos de los militares en campaa fuera de la Repblica, o empleados en servicio del ejrcito, por certificados de los respectivos registros, como fuesen determinados en los reglamentos militares.

o o o o o

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o o o

o o

Artculo 85 No habiendo registros pblicos, o por falta de asiento en ellos, o no estando los asientos en la debida forma, puede probarse el da del nacimiento, o por lo menos el mes o el ao, por otros documentos o por otros medios de prueba. Artculo 86: Estando en debida forma los certificados de los registros mencionados se presume la verdad de ellos, salvo sin embargo, a los interesados el derecho de impugnar en todo o en parte las declaraciones contenidas en esos documentos, o la identidad de la persona de que esos documentos tratasen. Artculo 87: A falta absoluta de prueba de la edad, por cualquiera de los modos declarados, y cuando su determinacin fuere indispensable se decidir por la fisonoma, a juicio de facultativos, nombrados por el juez. Artculo 88: Si nace ms de un hijo vivo en un solo parto, los nacidos son considerados de igual edad y con iguales derechos para los casos de institucin o sustitucin a los hijos mayores.

Si se lee atentamente cada artculo se puede deducir que: las partidas son el medio de prueba por excelencia, siempre que sean emitidas por oficiales pblicos con competencia para tal fin o que por las circunstancias en las que se encuentren estn autorizados a emitirlas (por ejemplo en el caso de los capitanes de buques). Adems que el Registro de la Capacidad Civil y Estado de las personas se encuentra organizado a nivel municipal. Que cada documento puede ser impugnado respecto de su falsedad total o de alguno de los datos (a esto se llama rectificacin) bajo circunstancias especficas. Cada persona posee un Documento Nacional de Identidad que es emitido por el Registro correspondiente y que es un instrumento pblico (se prueba por si mismo) y el nico vlido para acreditar la identidad de las personas. Solo as se explican las campaas que en la actualidad se realizan para facilitar las gestiones para los indocumentados. Las partidas son las que prueban la capacidad de hecho (en referencia a la edad), el estado civil de las personas (partidas de matrimonio) y el domicilio se refleja a travs de la actualizacin del mismo en el DNI. Adems el domicilio tambin se encuentra, en el caso de las personas fsicas, relacionado con su capacidad.

3.5. FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS FISICAS .Muerte. Rgimen legal


Las personas fsicas terminan su existencia con la muerte. Pero este concepto tampoco se encuentra ajeno a las discusiones porque existen diferentes conceptos de muerte y eso es importante a los fines de establecer cuestiones tales como las disposiciones de la sucesin hereditaria y aquellas relativas al derecho a disponer del cadver. Estos supuestos y tomando como base a las autoras30 de Lecciones.. son: o Muerte comprobada: al respecto establece el Cdigo Civil en el Artculo 103: Termina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas. La muerte civil no tendr lugar en ningn caso, ni por pena, ni por profesin en las comunidades religiosas.. La llamada muerte natural se presenta cuando han cesado tres funciones: la del pulmn, la del corazn y la del cerebro. Pero relacionada con esta se encuentra la muerte clnica que es esencial para tomar la decisin respecto de ser donante de rganos, al respecto la Ley

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Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Op. Cit. Pgs. 100 a 104

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Argentina de Transplantes necesita que se cumplan los requisitos de muerte irreversible , es decir la cesacin irreversible de las funciones cerebrales lo que llevar necesariamente a la cesacin de las otras dos funciones. Esta comprobacin para proceder a la ablacin se realiza segn lo indicado por la ley , que toma los recaudos suficientes para obtener el grado de certeza sobre esta irreversibilidad (por ejemplo la elaboracin de una foja quirrgica, actualmente en algunos casos la filmacin de los procedimientos, la intervencin de especialistas en el tema, signos que deben comprobarse, entre otras cuestiones. o Muerte presunta: esta se presenta ante la ausencia. Pueden existir distintos tipos de ausencia, se entiende por tal cuando se ha perdido totalmente la nocin o datos del paradero de una persona durante un tiempo prolongado o cuando la persona se haya encontrado en circunstancias en las que se presume su muerte. Es importante aqu recordar lo expuesto inicialmente sobre la importancia de la determinacin de la muerte y su momento por la cantidad de mecanismos legales que desata este hecho. En este supuesto existen tres situaciones: o Ausentes con domicilio ignorado: en este primer supuestos a las personas se las debe citar por edictos en lo casos de que la persona deba presentarse ante la justicia para un hecho determinado. Actualmente estos casos son numerosos, y en este sentido, y hasta una nueva noticia, los medios de comunicacin colaboran en estas citaciones de los juzgados en caso de desaparicin de personas. o Ausentes con bienes en estado de abandono: la ausencia se da durante un tiempo prolongado y la persona no ha dejado disposicin alguna respecto de la administracin de sus bienes31. En este caso se designa a tal efecto un curador ad bona (o de bienes) quien los administrar hasta la reaparicin de la persona Ausentes con presuncin de fallecimiento: este supuesto implica la declaracin de muerte en algunos casos de ausencia, las hiptesis de este caso son dos32 Caso ordinario: la persona falta de su domicilio durante tres aos a partir del momento en que se tuvo la ltima noticia de la persona. El da que se presume que esta persona ha fallecido es el ltimo da del 1 ao y medio de su desaparicin. Casos extraordinarios: Casos de sucesos o empresas de riesgo de muerte: estos son sucesos que necesariamente pueden provocar la muerte de una persona, por ejemplo explosin, incendio, inundacin, revolucin, enfrentamiento armado. O casos en los que la persona realiza un emprendimiento riesgoso por ejemplo explorar en una zona peligrosa. El da presuntivo de muerte es el da o poca del suceso; y se comienza el proceso para dicha declaracin a los dos aos de acaecido el hecho Casos de accidentes areos o martimos: en estos casos es necesario que no se hayan tenido noticias de esta persona durante los ltimos 6 meses a partir del da en que el hecho ocurri (si fue una catstrofe conocida) o pudo haber ocurrido. El da que se presume la muerte es el del ltimo da en que se tuvo noticias de la aeronave o el buque.

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Ley 14.394 Ley 14.394. arts. 22, 23 y 27

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La ley 14.394 determina el procedimiento para la declaracin de muerte presunta y sus efectos son, sintticamente, los siguientes: Efectos sobre los bienes: Periodo de prenotacin: la citada ley dice en su Art. 28. Dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el testamento que hubiese dejado el desaparecido. Los herederos al da presuntivo del fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores, recibirn los bienes del ausente, previa formacin del inventario. El dominio de los bienes del presunto fallecido se inscribir en el registro correspondiente, con la prenotacin del caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial. La predotacin se realiza por ejemplo en el Registro de la Propiedad, o Registro de la Propiedad del Automotor. Y sus efectos se encuentran regulados en el Art. 29. Si hecha la entrega de los bienes se presentase el ausente o se tuviese noticia cierta de su existencia, aquella quedar sin efecto. Si se presentasen herederos preferentes o concurrentes preferidos que justificasen su derecho a la poca del fallecimiento presunto, podrn reclamar la entrega de los bienes o la participacin que les corresponda en los mismos, segn el caso. Sin perjuicio de lo dispuesto en los Artculos 1.307 y siguientes del Cdigo Civil, en los casos precedentes se aplicar a los frutos percibidos lo dispuesto respecto a los poseedores de buena o mala f Periodo de dominio pleno: luego de los cinco aos desde el da de la muerte presunta o a los 80 aos del nacimiento del presuntamente fallecido los herederos y legatarios pasan a tener el dominio pleno, es decir, pasan a ser verdaderos propietarios de los bienes. Esta es una cuestin sometida a una hiptesis y que es la reaparicin de la persona; si los bienes continan en poder de los herederos o legatarios podr reclamarlos, si ya han salido de su poder reclamar su valor, siempre en el estado en el que se hallen , esto se encuentra en el art. 30: Transcurridos cinco aos desde el da presuntivo del fallecimiento, u ochenta aos desde el nacimiento de la persona, quedar sin efecto la prenotacin prescrita pudiendo desde ese momento disponerse libremente de los bienes. Queda concluida y podr liquidarse la sociedad conyugal

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Efectos sobre el matrimonio: el otro cnyuge podr contraer nuevo matrimonio, si la persona luego reaparece no se invalida este ltimo matrimonio. Si no contrae matrimonio su estado sigue siendo el de casado.

3.6. El COMERCIANTE Concepto. Sistemas legislativos Reglas del Cdigo de Comercio. Adquisicin y prdida de esa calidad. Clasificacin.
El comerciante se ve en este mdulo por ser una persona fsica con cualidades especiales por la profesin que ejerce, esencial para el intercambio econmico. Su regulacin se encuentra en el Cdigo de Comercio que en su art. 1 dice: La ley declara comerciantes a todos los

individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual.
De acuerdo a esta definicin, se puede inferir que las condiciones que la ley impone son: a. b. c. d. capacidad legal para contratar ejercer actos de comercio ejercicio por cuenta propia habitualidad

A continuacin, se detallar cada una de esas condiciones: a- Capacidad legal para contratar: se refiere a la capacidad (aptitud) para ejercer el comercio de modo habitual, no para realizar actos aislados, en ste ltimo caso rige las normas de capacidad del derecho civil (ser mayor de 18 aos). Con respecto al ejercicio del comercio, la regla es que puede ejercer el comercio toda persona que tenga la libre administracin de sus bienes, conforme el art. 9 del cdigo de comercio. La ley 26579 ha derogado expresamente la emancipacin comercial. Art. 4. Se derogan los artculos 10 , 11 y 12 del Captulo II, Ttulo I, del Libro I del Cdigo de Comercio. Especficamente y ya en el mbito del Derecho Comercial se consideran incapaces para ejercer el comercio a las siguientes personas (todas tienen en comn impotencia patrimonial o falta de discernimiento o salud mental para administrar sus bienes, tal como se estudi anteriormente en el punto de capacidad): Incapacidades Los incapaces absolutos: personas por nacer, menores impberes, dementes declarados, sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Los incapaces relativos: menores pberes o adultos.

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Los condenados: a pena privativa de la libertad de ms de 3 aos de duracin.

Asimismo, existen personas que si bien son capaces, tienen prohibido o le es incompatible ejercer el comercio:
Prohibiciones Art. 24

Los interdictos (los inhabilitadostoxicmanos, ebrios, prdigoscuando por sentencia se los declara tales, no pudiendo desde ese momento disponer de sus bienes) Los quebrados que no hayan obtenido la rehabilitacin (son las personas a las que se le ha declarado la quiebra, tambin llamados fallidos)

Incompatibilidades Art. 22

las rdenes religiosas los clrigos de cualquier orden los jueces (en la jurisdiccin donde ejercen sus funciones)

b) Ejercer actos de comercio: este es un requisito indispensable para adquirir la calidad de comerciante. En el Mdulo 2 se desarrollar el tema acto de comercio, por ejemplo uno de los actos de comercio es realizar actos de corretaje o remate. c) Ejercicio por cuenta propia: se puede actuar a nombre propio o ajeno segn se haga conocer al tercero contratante que se acta por s o en nombre ajeno, es decir, se hace referencia a lo externo (por ejemplo: el profesional acta en su propio nombre o dice a quien representa, as actan las inmobiliarias), en cambio, actuar por cuenta propia o ajena atiende a un aspecto interno, el del inters de la persona por quien se acta. d) Profesin habitual: la profesin supone el hbito (el ejercicio continuo), caracterizado por la idea de lucro, de modo tal que constituye su medio de vida, su costumbre, su actividad diaria.

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3.7 . El estatuto personal del comerciante: Obligaciones comunes Matrcula. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio .Otros Registros.
El art. 33 del Cdigo de Comercio expresa: Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligacin de someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil. Entre estos actos se cuentan: 1. La inscripcin en un registro pblico, tanto de la matrcula como de los documentos que segn la ley exigen ese requisito; 2. La obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios a tal fin; 3. La conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante, as como la de todos los libros de contabilidad. Esta obligacin rige por el trmino de 10 aos. 4. La obligacin de rendir cuentas en los trminos de ley Esta obligacin r ige solamente en el caso de que se acte por cuenta de otra persona, por ejemplo cuando se reciben mercaderas en consignacin.

A continuacin se detalla de manera sinttica dos de esas obligaciones: 1. Matrcula Es la inscripcin que se hace en el Registro Pblico de Comercio para: ser reconocido como comerciante y disfrutar de los beneficios y ventajas que otorga la ley rubricar los libros de modo que den fe de lo que registran y puedan ser atizados en juicio 2. Libros: Diario: en l se asientan las operaciones que se vayan realizando en forma cronolgica Inventario y Balances: en l se asienta una descripcin de todo lo que el comerciante tiene dentro de su comercio respecto de dinero, bienes, crditos entre otros. El inventario es el asiento de los bienes y cosas pertenecientes al comerciante en una fecha determinada. El balance representa el resumen de las anotaciones contables y sirve para sintetizar la situacin general del negocio Los libros deben ser rubricados y foliados (este trmite se realiza en tribunales al igual que la matriculacin, ya que el juez ordena su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; el trmite de inscripcin lo hace un abogado Adems, los comerciantes tienen la obligacin de rendir cuentas en forma anual, cuando se realiza cualquier gestin de negocios ajenos as como tambin procede cuando la gestin implique al mismo tiempo un inters propio y otro ajeno o parcialmente ajeno. Por ejemplo si el corredor inmobiliario acta representando al dueo de los inmuebles que alquila, le debe rendir cuentas a ste de su administracin. Y existe un deber, no mencionado expresamente en este artculo, que es el de someterse a todas las otras leyes del trfico mercantil. Esto implica someterse a los requerimientos locales para ejercer el comercio; por ejemplo: deber conseguir las

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habilitaciones municipales correspondientes, se deber inscribir en el ANSES si tiene empleados, deber darse de alta en la AFIP para tributar, y en DGR para Ingresos Brutos, adems de cumplir con ciertas obligaciones adicionales si es que se dedica a rubros especiales, por ejemplo si es un supermercado deber someterse a las normas del Cdigo Alimentario Argentino y tener el alta de Bromatologa, entre otras obligaciones. En sntesis, las obligaciones del comerciante van ms all del Cdigo, tambin se refieren a lo que las otras regulaciones le exigen por ser tal.

4. LA INCAPACIDAD 4.1. La incapacidad


Remitimos en este punto a lo tratado en la parte de capacidad y su relacin con las incapacidades de hecho y de derecho, que por una razn didctica ya ha sido tratado en forma completa de manera comparativa.

4.2. LA PROTECCION LEGAL DE LOS INCAPACES.


El Cdigo organiza el rgimen de representacin de los incapaces en los artculos 57 y 59 como ya se vio anteriormente. Segn Rivera33 existen dos conceptos que responden al grado de capacidad de aquel a quien estn destinados: la representacin y la asistencia. o En el sistema de la representacin, contenido en los arts. 57 y 59 el incapaz es suplido por su representante legal para cada acto que deba realizar, excepto aquellos de contenido personalsimo (por ejemplo: casarse). Sus caracteres son: necesaria, legal y conjunta (en este caso tambin estarn representados por el Ministerio de menores e incapaces, institucin que ejercer la representacin de manera promiscua es decir, representando a la misma vez a los intereses del menor y los del Estado) En el sistema de la asistencia, inhabilitado s ejerce personalmente sus derechos, pero la voluntad jurdica relevante para el otorgamiento de un acto jurdico, se integra con la del curador, quien expresa su asentimiento para la realizacin del acto. El alcance de la asistencia se limita a suplir al asistido en los actos declarados por sentencia, que pueden ser solo de administracin o comprender tambin los de disposicin.

Ambos sistemas pueden ser controlados judicialmente, ya que el incapaz no puede cuidarse a s mismo y en algunos casos sus representantes pueden ocasionarles daos en su persona y en sus bienes.

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Citar: Lexis N 9202/007571 Rivera, Julio Csar

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Quines pueden ser representantes? Ya se ha visto en el art. 57 quienes pueden serlo, pero es necesario un anlisis sinttico de cada uno de los tres casos: 1) En el caso de las personas por nacer los representantes sern sus padres y en caso de incapacidad sus curadores. 2) En el caso de los menores: sus padres sern los representantes y ante su incapacidad, o privacin de Patria Potestad o fallecimiento de stos ser el Tutor que designe el juez. Los arts. 398 y 39934 regulan la tutela de manera especfica 3) Dementes y sordomudos: sus representantes sern los curadores designados judicialmente Ambas instituciones terminan cuando la incapacidad cesa ; y en el caso de que se pruebe que los representantes les ocasionaron daos a sus representados o que sus intereses se encuentren contrapuestos, pueden ser suplidos por otras personas

4.3. Los menores


Como se mencion anteriormente, los menores son incapaces de hecho, si su edad se encuentra en la franja entre los 0 y 14 aos ser incapaz absoluto, si su edad se comprende entre los 14 y 18 aos ser menor adulto. Ambos supuestos implican situaciones diferentes. Respecto de la capacidad de los menores impberes ya se ha mencionado anteriormente los supuestos que abarca esta incapacidad absoluta y su falta de relacin con la realidad actual Respecto de la situacin jurdica del menor adulto, sta merece algunas consideraciones35: o Principio general: es la incapacidad y la excepcin es la capacidad. Esta excepcin abarca algunos actos: o Actos que necesitan autorizacin: estos actos pueden necesitar la autorizacin de :

Art. 398. No pueden ser tutores:1 Los menores de edad;2 (Texto segn ley 23647 V). Los mudos;2 (Texto originario). Los ciegos, los mudos.3 Los privados de razn;4 Los que no tienen domicilio en la Repblica;5 Los fallidos, mientras no hayan satisfecho a sus acreedores;6 El que hubiese sido privado de ejercer la patria potestad;7 Los que tienen que ejercer por largo tiempo, o por tiempo indefinido, un cargo o comisin fuera del territorio de la Repblica; 8 (Derogado por ley 11357 ),8 (Texto originario). Las mujeres, con excepcin de la abuela, si se conservase viuda.9 El que no tenga oficio, profesin o modo de vivir conocido, o sea notoriamente de mala conducta;10 El condenado a pena infamante;11 Los deudores o acreedores del menor por cantidades considerables;12 Los que tengan, ellos o sus padres, pleito con el menor por su estado, o sus bienes;13 El que hubiese malversado los bienes de otro menor, o hubiese sido removido de otra tutela;14 Los parientes que no pidieron tutor para el menor que no lo tena;15 Los individuos del ejrcito y de la marina que se hallen en actual servicio, incluso los comisarios, mdicos y cirujanos;16 Los que hubiesen hecho profesin religiosa.. Una reforma elimina a los ciegos de estas prohibiciones. Art. 399. Nadie puede ejercer las funciones de tutor, ya sea la tutela dada por los padres o por los jueces, sin que el cargo sea discernido por el juez competente, que autorice al tutor nombrado o confirmado para ejercer las funciones de los tutores. 35 Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Op. Cit. Pgs. 138 a 140
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Ambos padres: ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad ; salir del pas; estar en juicio civil Solo la de aquel que ejerce la Patria Potestad: dejar la casa de sus padres, obligar su persona y donar sus bienes. Del juez: contraer deudas urgentes para sus necesidades, demandar a sus padres por alimentos Actos que pueden realizar sin autorizacin: estar en juicio civil ( cuando sea demandado), penal (como imputado) y laboral (como demandado o demandante), reconocer hijos), trabajar (a partir de los 16 aos), ejercer profesin con ttulo habilitante (cada vez son menos estos supuestos por las sucesivas reformas del sistema educativo), administrar y disponer (esto incluye donar) libremente de los bienes adquiridos con el fruto de su trabajo, ser mandatario-

4.4. Los emancipados


La Ley 26579 implcitamente al establecer la mayora de edad a los 18 aos deroga el Instituto de la emancipacin. No obstante en los artculos que a continuacin se citan se podr observar que se menciona la emancipacin por matrimonio; la doctrina considera que solamente estos artculos se estaran refiriendo al caso en que un menor sin tener habilitacin de edad para contraer matrimonio, esto es no tener 18 aos, fuera autorizado por el juez a contraer matrimonio. o Art. 131.- Los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil, con las limitaciones previstas en el artculo 134. Si se hubieran casado sin autorizacin no tendrn hasta la mayora de edad la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de los menores.

Art. 132.- La invalidez del matrimonio no deja sin efecto la emancipacin, salvo respecto del
cnyuge de mala fe para quien cesa a partir del da en que la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada. Si algo fuese debido al menor con clusula de no poder percibirlo hasta la mayora de edad, la emancipacin no altera la obligacin ni el tiempo de su exigibilidad. o Actos que no pueden realizar los emancipados: Nunca: Al respecto dispone el Art. 134. Los emancipados no pueden ni con autorizacin judicial: 1 aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito;2 hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito;3 afianzar obligaciones.. El primer supuesto comprende el caso del menor sometido a tutela y que para ser emancipado necesita que el juez que la otorg revise la situacin patrimonial del mismo, el tutor debe rendir cuentas sobre esta situacin y el nico que puede aprobarla es el juez. El tercer supuesto les prohbe a los menores ser garantes debido a que se podra poner en riesgo su patrimonio. Solo con autorizacin: al respecto dispone el Art. 135. Los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad. En este caso s pueden entonces administrar, y solo bajo las circunstancias descriptas disponer, es decir, vender los bienes. Esto es lgico porque, a diferencia de la donacin, con la venta ingresa dinero a cambio como precio percibido, en consecuencia el

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patrimonio no disminuye (la sujecin a autorizacin garantiza que se va a controlar la proporcionalidad del valor del bien y el precio percibido a cambio)

5. Los dementes e inhabilitados


Este tema fue ya tratado en el punto de la capacidad a cuya lectura remitimos.

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