Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Relator do Acordo n ..., da ... Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do Estado Cear.

Autos n ...

Pedro Henrique, j qualificado, nos autos da Apelao em epgrafe, por seu advogado que esta subscreve, no se conformando com o venerando acordo que, por votao no unamime, que negou provimento ao recurso, vem, respeitosamente perante Vossa Excelncia, dentro do prazo legal, opor EMBARGOS INFRINGENTES, com fundamento no artigo 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal.

Requer seja o presente recebido e processado, com as inclusas razes.

Termos em que, Pede Deferimento.

Fortaleza, data ...

Advogado ... OAB n ...

RAZES DE EMBARGOS INFRINGENTES EMBARGANTE: PEDRO HENRIQUE EMBARGADA: Justia Pblica Recurso n ..., da ... Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado Cear.

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA, DUTO PROCURADOR DE JUSTIA.

Em que pese o indiscutvel saber jurdico da Colenda Cmara Criminal deste Egrgio Tribunal de Justia, impe-se a reforma do v. acrdo, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas. 1 - DOS FATOS. Pedro Henrique foi regularmente processado, pelo juiz de direito da 8 Vara Criminal de Fortaleza, como incurso nas penas do art. 155, caput, c/c art. 14, II, ambos do CP. Foi, ao final, condenado a cumprir pena de 4 meses de recluso, em regime inicial fechado, em virtude da reincidncia, pela condenao anterior por delito de estelionato, negando-se, pela mesma razo, a substituio da priso por pena privativa de direitos. Consta dos autos que Pedro Henrique, punguista, tentou subtrair para si a carteira da vtima, colocando a mo no bolso desta. A defesa de Pedro Henrique interps recurso de apelao, ao qual se negou provimento, por maioria de votos, vencido o desembargador que votou pela absolvio, tendo em vista se tratar de caso de atipicidade por crime impossvel.

2) DO DIREITO. Permissa maxima venia, o EMBARGANTE, manifesta suas congratulaes ao desembargador, cujo voto foi vencido, ao reconhecer o remansoso posicionamento doutrinrio e jurisprudencial concernente ao crime impossvel no que respeita (Relator) que acolhe a tese apresentada pelo EMBARGANTE, e que pretendemos, a partir de ento, corrobor-lo nos embasamentos que se seguem. 1. CRIME IMPOSSVEL Segundo reluz dos elementos de prova coligidos no decorrer da demanda, temos que o delito imputado ao embargante considerado pelo pretrios ptrios, como crime impossvel, na medida em que o recorrente foi flagrado, quando ainda se encontrava com a mo no bolso da vtima, sendo que o ru no logrou xito em bater a carteira da mesma porqu esta no portava o referido objeto, consoante depreende-se pelo depoimento prestado por esta as fls. Ora, tendo a ao desencadeada pelo ru sido controlada pela vtima, desde a primeira hora, aliado ao fato de o embargante no ter encontrado a carteira que

procurava, tem-se, por incontroverso, que a conduta pelo mesmo encetada, longe est de configurar o delito de furto, antes se subsume ao crime impossvel. Frente a tal peculiaridade, inexistiu crime, por ausncia de tipificao, seguindose, aqui a dico do artigo 17 do Cdigo Penal. Quando a res permanece protegida, tornando absolutamente ineficaz o emprego adotado pelo agente, surge a figura da tentativa impossvel. Ve-se no presente caso que a pretensa res furtiva sequer encontrava-se com a vtima, pois segundo dito pela mesma estava em casa, logo no saiu em nenhum momento da esfera de disponibilidade . O acusado de nada teve posse devido no ter encontrado o que pretendia furtar, circunstncia que caracteriza o crime impossvel. Nos termos do que dispe o artigo 17 do Cdigo Penal Brasileiro, a tentativa inidnea no punvel. A teoria acolhida pelo legislador a objetiva, exigindo ao objetivamente perigosa para o bem jurdico. Nestes termos, a punibilidade da tentativa exige ao capaz de produzir o resultado tpico. No basta a inteno do agente; preciso que o bem jurdico protegido corra algum risco (teoria objetiva). Assim, a tentativa se castigaria pela elevada possibilidade da produo do injusto do resultado. Ademais, ao faltar o injusto do resultado, a teoria objetiva leva atenuao penal obrigatria. Analisada a teoria objetiva, conclui-se que adotada pelo nosso legislador, visto que menciona o incio da execuo do tipo e tambm a atenuao da pena para o crime tentado. No caso dos autos, em decorrncia da vtima no portar carteira , resta afastada a possibilidade de ao passvel de resultado tpico, pois com a busca da rs o crime nunca chegaria ao seu final. Nestes termos, aplicvel a tese defendida pelo nobre desembargador da tentativa inidnea, ou crime impossvel previsto no artigo 17, 2. Parte do CP. DA REINCIDNCIA Noutro giro, inadmissvel, tenha o embargante agravada sua pena pela reincidncia, haja vista, que pelo delito anterior o ru j foi penalizado, no podendo o mesmo expiar duas vezes pelo mesmo fato - ainda que a exasperao da pena venha dissimulada pela agravante estratificada no artigo 61, inciso I, do Cdigo Penal - sob o risco de incidir-se num bis in idem, flagrantemente inconstitucional. Excelncias, seja garantida a absolvio e a correta apenao nos moldes do Artigo 17, 2a. parte do Cdigo Penal.

Como muito bem observado pelo ilustre Desembargador Revisor, ainda que a condenao seja mantida, no se justifica o aumento realizado pelo MM. Juiz a quo. No h nos autos nenhum elemento que autorize o referido aumento de pena, bem como o crime impossvel, pela atipicidade da conduta no deve ser punido. Alm disso, as demais circunstncias judiciais lhe so favorveis, o que ampara absolvio encontrada pelo ilustre Desembargador vencido. Assim, o voto vencido quem deve prevalecer no novo julgamento a ser realizado perante essa Colenda Cmara. 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer sejam conhecidos e acolhidos os embargos opostos, para absolvio do acusado, bem como, a reduo da pena, caso na seja acolhido o voto vencido, por ser medida de JUSTIA!

Local ..., data ... Advogado ... OAB n ...