1

Apuntes de clases N2. Derecho del Trabajo, 1er semestre, 2013, Universidad Diego Portales, Profesor Csar Toledo Corsi

LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO Los principios del derecho del Trabajo1: De acuerdo a la clsica definicin de AMRICO PL, son las lneas directrices que informan algunas normas e inspiran directa e indirectamente una serie de soluciones, por lo que pueden servir para promover y encauzar la aprobacin de nuevas normas, orientar la interpretacin de las existentes y resolver los casos no previstos.2 Estos principios emanan implcita o explcitamente de las normas positivas.3 Cumplen al menos tres funciones esenciales4, a saber: 1.- Informadora: Inspiran al legislador, sirviendo como fundamento del ordenamiento jurdico; 2.- Normativa: Actan como fuente supletoria, en caso de ausencia de ley, sirviendo como medio de integracin del derecho; 3.- Interpretadora: Operan como criterio orientador del juez o del intrprete; Los principios del Derecho del Trabajo que estudiaremos son los siguientes:5

En gran parte de las explicaciones sobre esta materia nos guiaremos por la obra de JULIO ARMANDO GRISOLA, Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, 2 Edicin actualizada, Editorial Depalma, Buenos Aires, 1999, p. 63 y siguientes. 2 PL RODRGUEZ, AMRICO, Los principios del derecho del Trabajo, Editorial Depalma, 1998, Buenos Aires .
3 4

GAMONAL, SERGIO, Fundamentos de Derecho Laboral, Lexis Nexis, 2008, pg.103. Para Sergio Gamonal. Slo cumplen los principios dos funciones esenciales: interpretativa y de integracin. No acepta la funcin informadora, pues estima que el legislador podra cambiar de orientacin hacia un sistema de proteccin distinto, cumpliendo, as, un rol ms moral que jurdico. (GAMONAL, SERGIO, Fundamentos de Derecho Laboral, ob. cit., pg.103). 5 Para Sergio Gamonal el gran principio del derecho individual del trabajo es el de proteccin, siendo la irrenunciabilidad, la continuidad y la primaca de la realidad slo manifestaciones y caracteres de aqul, ms que un principio en s, ya que su operativa se acerca ms a las reglas que a mximas de optimizacin. (GAMONAL, SERGIO, Fundamentos de Derecho Laboral, ob. cit., pg.104).

1)

El principio protector: Por una parte, consiste este principio en distintas tcnicas dirigidas a equilibrar las diferencias preexistentes entre trabajador y empleador, evitando que quienes se desempean bajo la dependencia jurdica de otros sean vctimas de abusos que ofendan su dignidad, en virtud del poder diferente de negociacin y desequilibrio jurdico y econmico existentes entre ellos. Este principio se manifiesta en tres reglas6:

a)

La regla in dubio pro operario:7 Es una directiva dirigida al intrprete para el caso de existir duda razonable en la interpretacin de una norma. Consiste en que si una norma resulta ambigua y, por ende, puede ser interpretada de varias formas y con distintos alcances, el juez debe, obligatoriamente, inclinarse por la interpretacin ms favorable al trabajador; Condiciones de aplicacin: Que se est en presencia de una duda razonable; Que no est en pugna con la voluntad del legislador. La regla de la norma ms favorable: Aqu la duda se presenta entre dos o ms normas aplicables a una misma situacin jurdica. En este caso el juez debe , necesariamente, inclinarse por aquella que resulte ms favorable al trabajador, aunque sea de jerarqua inferior; La regla de la condicin ms beneficiosa: Esta dispone que, cuando una situacin anterior es ms beneficiosa para el trabajador, se la debe respetar, vale decir, la modificacin, debe ser para ampliar y no para disminuir beneficios. De acuerdo al profesor uruguayo AMRICO PLA, se trata de un criterio por el cual la aplicacin de una nueva norma laboral nunca debe servir para disminuir las condiciones ms favorables en que pudiera hallarse el trabajador.8 Pero el principio protector tambin se encuentra como justificacin de diversas decisiones del poder pblico en mbitos dismiles, destacndose a ttulo referencial, los siguientes: 1) La creacin de la Direccin del Trabajo: La conviccin de la falta de equilibrio de poderes entre las partes del contrato de trabajo explica la creacin de una institucin estatal encargada, entre otras facultades, de la interpretacin de la legislacin laboral, su fiscalizacin y la sancin de las infracciones constatadas; 2) La exigencia de principios especficos en el procedimiento laboral: Tambin el desnivel de poderes justifica la exigencia de ciertos principios que permitan reflejar en el accionar procesal los principios que rigen durante la vigencia de la relacin laboral. El actual procedimiento
6

b)

c)

Sin perjuicio de ello, deben tambin entenderse como manifestaciones del mismo, la existencia de un procedimiento judicial especial, as como la obligacin del empleador de proteger al trabajador, entre otros.
7

Para Sergio Gamonal, se distingue una manifestacin legal (el legislador al regular la relacin laboral debe perseguir equiparar la desigualdad existente entre las partes) de la judicial (la consignada en este texto), GAMONAL, SERGIO, Fundamentos de Derecho Laboral, ob. cit., pg. 106.
8

Citado por GAMONAL SERGIO, ob. cit. p. 140.

laboral, pretendiendo dar cuenta de lo anterior, consigna como principios formativos, los siguientes: a.- Oralidad: Todas la actuaciones procesales sern orales, salvo las excepciones expresamente contenidas en esta ley (art. 425 inciso 2 CT); b.- Publicidad: Los actos procesales sern pblicos y debern realizarse con la celeridad necesaria, procurando concentrar en un solo acto aquellas diligencias en que esto sea posible (art. 428 CT); c.- Concentracin: Los actos procesales sern pblicos y debern realizarse con la celeridad necesaria, procurando concentrar en un solo acto aquellas diligencias en que esto sea posible (art. 428 CT); d.- Inmediacin: Audiencia se desarrolla ntegramente ante el Juez de la causa (art. 427 inc. 1 CT); e.- Impulso procesal de oficio: El tribunal, una vez reclamada su intervencin en forma legal, actuar de oficio...(art. 429 CT) Se manifiesta, entre otras circunstancias al darle facultades al juez para decretar y rechaza prueba mediante resolucin fundada, as como para corregir errores de procedimiento y en la improcedencia del abandono del proceso; f.- Celeridad: Los actos procesales sern pblicos y debern realizarse con la celeridad necesaria, procurando concentrar en un solo acto aquellas diligencias en que esto sea posible (art. 428 CT); g.- Buena fe: Los actos procesales debern ejecutarse de buena fe facultndose al tribunal para adoptar las medidas necesarias para impedir el fraude, la colusin, el abuso del derecho y las actuaciones dilatorias (art. 430 CT); h.- Bilateralidad: En los procedimientos del trabajo primar, entre otros, el principio de la bilateralidad de la audiencia (art. 425 inciso 1 CT). En las citaciones a las audiencias, se har constar que se celebrarn con las partes que asistan, afectndole a la que no concurra todas las resoluciones que se dicten en ella, sin necesidad de ulterior notificacin (art. 426 inciso 1 CT); i.- Gratuidad: Toda actuacin, trmite o diligencia del juicio, realizada por funcionarios del tribunal ser gratuita para las partes. El encargado de la de la gestin administrativa del tribunal ser responsable de la estricta observancia tanto de esta gratuidad como del oportuno cumplimiento de las diligencias (art. 431 CT). Para partes que gocen de privilegio de pobreza, Corporaciones de Asistencia Judicial, de abogado de turno o de sistema que disponga la ley. (faculta adems a postulantes a ejercer defensas orales).En este procedimiento las partes

pueden comparacer con patrocinio de abogado y representadas por persona legalmente habilitada para actuar en juicio (Art. 434 CT) Con todo, se hace necesario una relativizacin del principio protector, pues observar el derecho del Trabajo nicamente desde su perspectiva, pudiera generar conclusiones muy ajenas a aquellas que derivan de la constatacin que se trata de un derecho consustancial al modo de produccin capitalista, morigerndose con ello las expectativas equilibradoras que pretende alcanzar. Para una mejor ilustracin, resultan pertinentes las siguientes expresiones del profesor francs Claude Javillier: Pero es necesario ponerse de acuerdo sobre el concepto mismo de proteccin. Este ltimo supone para su eficacia- que se planteen condiciones econmicas? Lo mejor social para algunos podra ser el enemigo del bien econmico comn? Toda regla de trabajo tiene su contraparte econmica. Pero tras esta constatacin, las divergencias profundas aparecen enseguida. Para unos lo econmico debe condicionar lo social: la proteccin de los asalariados debe estar en estricta relacin con las condiciones econmicas y particularmente con la situacin de la empresa. De otra manera el edificio jurdico termina derrumbndose. Aun peor, la proteccin puede contribuir a un deterioro de la situacin econmica y de esta forma revelarse contraria al inters mismo de los asalariados. Para otros, la proteccin de los asalariados constituye un factor determinante del progreso econmico. El derecho del trabajo puede, entonces, anticiparse sobre la situacin econmica: productividad y competitividad de las empresas pueden acrecentarse por el desarrollo de una proteccin social de los trabajadores. Nuevas tcnicas de gestin de personal, no estn acaso en estrecha relacin con mutaciones tecnolgicas y no impulsan un aumento de la productividad? Estamos hablando de la ambivalencia del derecho del trabajo. Finalmente queda pendiente definir el inters de los asalariados. Es el inters inmediato, la ventaja del momento, el enemigo del bien social que puede revelarse a mediano o largo plazo?O bien no existen intereses de categoras que difieren profundamente los unos de los otros? En esto como en lo dems, ningn eslogan podra pretender imponerse para quien quiere rendir cuenta de la realidad econmica y social.9 2) El principio de la irrenunciabilidad de los derechos laborales: Para MIGUEL MASA el principio de la irrenunciabilidad constituye la garanta de cumplimiento de aquel objetivo esencial del ordenamiento protectorio, dado que quita todo

JAVILLIER, JEAN-CLAUDE, Derecho del Trabajo, Fundacin de Cultura Universitaria, 1edicin, 2007, Uruguay, pgs. 92-93.

efecto a la voluntad del trabajador sea unilateral, sea que se presente bajo la forma de un negocio bilateral- destinada a privarlo de un beneficio reconocido a su favor.10 Como sostiene JUSTO LPEZ el concepto irrenunciabilidad integra dos situaciones diferenciadas, cuales son: a.- La garanta de satisfaccin11: Limita la autonoma de la voluntad en los negocios liberatorios prohibiendo, as, la renuncia a todo crdito adquirido por el trabajador. No se respetara esta garanta si, en el ejemplo que nos da MASA, el trabajador declina en forma expresa la percepcin de un salario correspondiente a un perodo trabajado, es decir, de un crdito incorporado a su patrimonio; b.- La garanta de negociacin12: Se refiere al carcter imperativo de las normas, legales y colectivas, que, por su propia naturaleza, impiden la renuncia a su aplicacin, pues, de este modo, resultaran intiles en la circunstancia de inferioridad negocial en que se encuentra el trabajador frente al empleador.13 Se afectara esta garanta, nuevamente siguiendo el ejemplo dado por MAS, respecto de aquel que acuerda que, para el caso de despido sin causa, recibir una indemnizacin inferior a la estatuida por la norma vigente. La distincin anterior cobra importancia cuando de lo que se trata es de establecer el alcance del principio de irrenunciabilidad en orden al origen de los derechos afectados con la renuncia, segn el tipo de normas de las que provienen, esto es, segn se trate de un derecho reconocido por el orden pblico laboral (generado por una ley o un convenio colectivo de trabajo) o de un derecho que tuvo su causa fuente en el negocio particular. Mientras que la renuncia a derechos adquiridos alcanza a cualquier tipo de beneficio ello sin perjuicio de los negocios liberatorios que en determinadas condiciones son admitidos-, la renuncia hacia el futuro a determinado nivel normativo no alcanza en algunos en algunos ordenamientos como el argentino para la mayora de la doctrina a los derechos nacidos de la autonoma privada que se encuentran por encima del piso mnimo inderogable que estatuye el orden pblico laboral.14 Compartimos con MASA en cuanto a que los derechos adquiridos, protegidos por la garantas de satisfaccin, el principio de la irrenunciabilidad alcanza no slo a los derechos de origen legal o a los provenientes de la voluntad colectiva, sino tambin a los nacidos de la voluntad particular, y que, por tanto, superan el lmite o piso de orden pblico laboral. 15 En
10

MASA MIGUEL, Los principios en el Derecho del Trabajo, en Tratado de De recho del Trabajo, Tomo I, Teora General del Derecho del Trabajo (Mario Ackerman, director; Diego Tosca, Coordinador), Rubinzal-Culzoni Editores, Buenos Aires, 2005, pg.351. 11 PL la denomina renuncia a beneficios ya devengados, que se han convertido en verdaderos derechos de crdito. 12 PL los refiere como renuncia a beneficios y prestaciones futura. 13 Citado por MASA MIGUEL, Tratado de Derecho del Trabajo, Tomo I, Rubinzal -Culzoni Editores, 1 edicin, Buenos Aires, 2005, pgs.352-353. 14 MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 354. 15 MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 359.

cuanto a la irrenunciabilidad de los derechos futuros o en expectativa, que se encontraran amparados por el principio de la irrenunciabilidad por la garanta de negociacin, se discute si alcanza a los que conforman en denominado orden pblico laboral o si nicamente se limitan a aquellos que provienen de la voluntad individual de las partes y que superan los marcos del orden pblico laboral.16 Al respecto es posible observar posiciones doctrinales que, en tanto se trate de una renuncia que deja a salvo los lmites que fijan las normas inderogables, consideran el acto plenamente vlido, siempre que no se halle afectado, claro est, por algn vicio del consentimiento. Otros estiman siempre nula la renuncia al nivel de beneficio alcanzado, aunque provenga exclusivamente del negocio individual, encontrndose finalmente postulados que, sin desconocerle posibilidad de eficacia, entienden que el acto debe presumirse viciado.17 Como afirma LUIS ROA para todo el mundo jurdico queda ms que claro que el principio de irrenunciabilidad impone la inderogabilidad in pejus de los contenidos previstos en la normativa legal y convencional. Eso no se discute. Lo que se discute es el acto alterativo de condiciones de trabajo que sin vulnerar dichos lmites, significa una modificacin in pejus del nivel de beneficios del trabajador18 Fundamentacin del principio: a.- De carcter jurdico-pblico basada en que la mayor parte de las leyes laborales tienden a otorgar al trabajador condiciones mnimas satisfactorias para proteger su vida y su salud, as como de sus familiares; 19 b.- De carcter tutelar, desde el momento que resulta aconsejable estatuir positivamente la irrenunciabilidad , ya que, en caso contrario, la autonoma de la voluntad de las partes podras hacer tabla rasa de todo el derecho del trabajo;20 c.- Para SANTORO-PASSARELLI, uno de sus fundamentos se encuentra en que no sera coherente que el ordenamiento jurdico tutele imperativamente al trabajador, parte dbil del contrato de trabajo y luego dejase sus derechos al arbitrio de la autonoma de la voluntad. 21

16 17

MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 359. MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 359. 18 ROA, LUIS, Irrenunciabilidad de Derechos: Itinerario de un principio general, en Estudios de Teora Crtica de Derecho del Trabajo (Inspirados en Moiss Meik), Editorial Bomarzo Latinoamericana, Buenos Aires, 2006, pgs.252-253.
19

THAYER A. WILLIAM y NOVOA F. PATRICIO , Manual de Derecho del Trabajo, Tomo II, 3 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1998, p.21-22. 20 THAYER A. WILLIAM y NOVOA F. PATRICIO , Manual de Derecho del Trabajo, Tomo II, 3 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1998, p.21-22. 21 Citado por GAMONAL SERGIO, ob. cit. p.142-143.

La forma en que se expresa la renuncia: El modo como se materialice la renuncia no tiene mayor importancia, pues cualquiera sea el contexto en que se exprese unilateral o bilateral, expresa o tcita- la consecuencia no ser otra que la invalidez del acto.22 Oportunidad de la renuncia: La renuncia anticipada, de acuerdo a la doctrina casi uniforme, es invlida. Respecto de la renuncia acaecida con posterioridad al contrato de trabajo tiende a existir una mayor tolerancia, que la ocurrida durante la vigencia de l. Nuestro Cdigo del Trabajo, en su artculo 5 inciso 2 recepciona este principio, al establecer: Los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo. La frase final de la norma recin transcrita no deja indiferente la discusin acerca de la vigencia y extensin de la aplicacin del principio de la irrenunciabilidad, pues parece acotarlo sin remedio, a los lmites temporales del contrato de trabajo, sin importar que ello ocurra en los momentos tal vez de mayor vulnerabilidad del trabajador afectado y, por ende, ms propenso a renunciar a derechos. De ah que para parte de la doctrina se acepte la renuncia ocurrida con posterioridad al trmino del contrato de trabajo.23 Estimamos que los derechos que resultan renunciables despus de haberse terminado el contrato de trabajo son los derechos futuros o en expectativa, como sucede, a no dudar, con el derecho del trabajador a impugnar judicialmente un despido justificado en alguna de las causales de caducidad, en que el goce de la indemnizacin no es ms que una expectativa que encuentra asidero, en la obtencin de la declaracin judicial del despido como injustificado. En modo alguno la referencia final del artculo 5 inciso 2 del Cdigo del Trabajo puede entenderse realizada respecto de derechos ya devengados por el trabajador, aunque se trate de aquellos que superan los mnimos legales. Ser el caso tpico del trabajador al que, al terminar su contrato se le adeudan dos meses de remuneraciones (superiores stas al mnimo legal), las cuales no podrn ser objeto de la renuncia del trabajador, sin faltar al cumplimiento del principio de la irrenunciabilidad. De lo contrario, se desvanecera el carcter imperativo de la obligacin legal de pagar las remuneraciones ntegra y oportunamente.

22 23

MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 356. Aunque sin asumirla expresamente, A. WILLIAM y NOVOA F. PATRICIO , Manual de Derecho del Trabajo, Tomo

III, 5 edicin actualizada, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2008, pg. 23.

En cambio, la doctrina de la Direccin del Trabajo, pareciera limitarse a un concepto ms restringido de la irrenunciabilidad.24 Allende Los Andes, ROA sostiene que frente al acto alterativo, no cabe formular distingos Se trata de una renuncia de derechos alcanzada por el principio impuesto en el ordenamiento laboral, siendo significativas las palabras de MEIK, citadas por aqul, segn las cuales la amenaza del despido opera como factor disciplinante del reclamo: el trabajador silencia su queja, sabe que solo con la muerte del contrato renacer su libertad plena.25 La irrenunciabilidad de los derechos y beneficios pactados colectivamente De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 311 del Cdigo del Trabajo, las estipulaciones de un contrato individual de trabajo, no podrn significar una disminucin de las remuneraciones, beneficios y derechos que correspondan al trabajador por aplicacin del contrato, convenio colectivo o del fallo arbitral por el que est regido. Vale decir y tal como lo sostiene la doctrina de la Direccin del Trabajo, el Cdigo del Trabajo contempla normas sobre irrenunciabilidad de derechos respecto a aquellos que tienen como fuente o ttulo las leyes laborales y, tambin, para dar eficacia y seguridad jurdica al derecho colectivo del trabajo, la ley impide que por la va del acuerdo autnomo de las partes se vean amagados derechos establecidos en el contrato colectivo, convenio colectivo o fallo arbitral, lo que constituye, a su vez, una limitacin a la contratacin individual. (Dictamen DDT N661/41, de 14.03.2002)

Dictmenes sobre aplicacin del principio de irrenunciabilidad: a.- 1) El beneficio de sala cuna, al igual que todos aquellos derechos establecidos por las leyes laborales son, por aplicacin del inciso 2 del artculo 5 del Cdigo del Trabajo, de carcter irrenunciable, por lo que no resulta jurdicamente procedente que la Direccin del Trabajo exima a un empleador de cumplir con la obligacin que le impone el artculo 203 del mismo cuerpo legal. 2) El empleador, en ningn caso, se encuentra liberado de otorgar el beneficio de sala cuna, sino que atendido que tiene la opcin de escoger la modalidad para cumplir su obligacin, si una de esas modalidades se torna imposible, subsistir la posibilidad de

24

As, se ha dictaminado: La irrenunciabilidad de los derechos como medida de prote ccin legal del trabajador, tiene como supuesto la infraccin de alguna disposicin normativa de orden pblico, cuya funcin es la de excluir de la negociacin y del regateo privado un mnimo de beneficios socialmente aceptables, ya sea que dicho mnimo se exprese en una regla de tope mnimo propiamente tal, como por ejemplo, el ingreso mnimo mensual, o, ms bien, en una regla de tope mximo, como por ejemplo, el lmite a la jornada ordinaria semanal. La clusula que establece una franja horaria de ingre so al trabajo de sesenta minutos a eleccin del trabajador, se ajusta a derecho, siendo, a juicio de este Servicio, plenamente compatible con nuestra legislacin laboral. (Dictamen DDT N2.785/058, de 27.07.2007) 25 ROA, LUIS, ob. cit., pg. 258.

solucionarla de acuerdo a otra, persistiendo, por tanto, la obligacin de otorgar el beneficio precisamente en la forma que resulte factible (Dictamen DT N546/34, de 02.02.2004); b.- Es ilegal la exigencia de que el trabajador al momento de la percepcin de sus remuneraciones, firme un documento en el cual renuncie a reclamar ante un eventual desacuerdo con la liquidacin de stas, toda vez que estando vigente la relacin laboral, los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables (Dictamen DT N820/72, de 02.03.2000); c.- Los crditos sociales de las Cajas de Compensacin que se hacen efectivos en sumas distintas a las remuneraciones del trabajador, podrn descontarse directamente por el empleador al trmino de la relacin laboral, si as lo ha pactado voluntariamente el dependiente y manifieste su acuerdo al momento de suscribir el finiquito (Dictamen DT N2.935/83, de 23.07.2003); d.- Se ajusta a derecho clusula de contrato de trabajo mediante la cual las partes pactan una jornada ordinaria semanal que, en los casos previstos en el mismo contrato referido a rendimiento y productividad, puede ser sustituida por otra de menor extensin, tambin previamente determinada en l (Dictamen DT N1.974/127, de 04.05.1998); e.- La clusula del modelo de contrato de trabajo tenido a la vista , suscrito por AFP Planvital como empleador , que se reserva la facultad de otorgar , suspender y modificar a su entero arbitrio incentivos adicionales a la remuneracin pactada , y en la cual el trabajador figura reconociendo que stos no revisten la forma de una clusula tcita, significa renunciar anticipadamente a derechos laborales e incorporar incertidumbre en el pago de las remuneraciones, lo que transgrede los artculos 5 inciso 2 y 10 N4 del Cdigo del Trabajo (Dictamen DT N3.012/056, de 17.07.2008); f.- 1) No se ajustara a la legislacin laboral mandato conferido por los trabajadores a empresa empleadora El Mercurio S.A.P., para prepagar al banco BBVA Banco BHIF, prstamo otorgado a ellos con cargo a la indemnizacin por aos de servicio y otras sumas a pagar al trmino del contrato, por implicar renuncia anticipada de derechos laborales. 2) Concluido el contrato de trabajo, no existira impedimento legal para que el trabajador pueda disponer, en tal ocasin, y con los fines que estime conveniente, de las sumas de dinero que con motivo de tal terminacin le corresponda. 3) Por regla general, la relacin laboral implica obligaciones recprocas para las partes mientras el contrato de trabajo se encuentra vigente, sin perjuicio de lo precisado en este dictamen en cuanto a contrato de mandato suscrito entre las mismas partes. 4) No resulta procedente que el trabajador disponga anticipadamente de derechos laborales que le correspondan al trmino de la relacin laboral, an cuando lo haga a travs de un contrato diferente, de mandato. 5) Los descuentos sobre remuneraciones para hacer pagos a un banco por prstamo de reprogramacin de deudas no hipotecarias de vivienda concedido al trabajador, se encontraran afectos al tope del 15% de la remuneracin total, ya sea que se materialicen durante la vigencia del contrato o a su trmino. 6) El pago efectuado durante el

10

feriado legal es remuneracin, por lo tanto es inembargable, en las condiciones del artculo 57 del Cdigo del Trabajo, en cambio, el pago por feriado proporcional es jurdicamente indemnizacin, por lo que es embargable, si no le resulta aplicable esta disposicin que rige para las remuneraciones. 7) El pago por gratificacin proporcional sera jurdicamente remuneracin, por lo que le regira el artculo 57 del Cdigo del Trabajo, sobre inembargabilidad de las remuneraciones, con las excepciones que la misma disposicin seala. 8) En general, las indemnizaciones que corresponda pagar con motivo del trmino del contrato de trabajo, no quedaran afectas a las normas de inembargabilidad del artculo 57 del Cdigo del Trabajo, por lo que seran embargables sin restricciones de tope legal. 9) La Direccin del Trabajo carece de competencia legal para pronunciarse sobre calificacin de causales de trmino de contrato (Dictamen N4.004/201, de 02.12.2001); Jurisprudencia de los Tribunales: DECIMO PRIMERO: Que en lo que respecta a dicho descuento, alega la demandada que ha pagado la suma de $16.849.184, por cuenta y nombre del actor a la Caja de Compensacin La Araucana, segn mandato e instrucciones dadas por escrito por el actor, constando en efecto de lo expuesto por las partes y los antecedentes allegados a autos, que el actor contrat un crdito social con dicha C.C.A.F., cuyo monto original se ignora, lo mismo que la cantidad de cuotas en que debera enterarse y el monto de cada cuota, contndose slo a efectos probatorios, con un oficio de la C.C.A.F. La Araucana, que da cuenta de las condiciones generales de contratacin, que incluyen un mandato, personal e irrevocable otorgado por el trabajador a su empleador, en trminos del artculo 241 del Cdigo de Comercio, para deducir de sus remuneraciones, indemnizaciones, desahucios o cualquier otra suma que le corresponda percibir a cualquier ttulo en su eventual finiquito, segn proceda, los valores correspondientes al servicio de prstamo solicitado y la totalidad del saldo a que se encontrare reducido el crdito social en caso de finiquito, constando asimismo, del respectivo comprobante allegado por la demandada que esta efectivamente pag en la referida institucin, el 12 de Noviembre de 2009, la suma de $16.360.685, que correspondera segn el reconocimiento efectuado por el actor en la confesional, al saldo del crdito por l contratado. DECIMO SEGUNDO: Que as las cosas, la discusin en cuanto a la procedencia de este pago por cuenta y nombre del actor, se torna en una discusin de carcter jurdico, puesto que no existe mayor discusin en torno a los hechos que la rodean, teniendo en sus extremos esta discusin, por una parte lo dispuesto en el artculo 5 del Cdigo del Trabajo, de acuerdo al cual los derechos laborales son irrenunciables, y es posible aadir al tratarse de normas de orden pblico, indisponibles, por las partes durante la vigencia del contrato, y en el otro extremo encontramos la irrevocabilidad que el artculo 241 del Cdigo de Comercio atribuye al mandato, mandato que en este sentido debe entenderse referido a la orden o autorizacin dada por el trabajador al momento de solicitar el crdito, en orden a que las cuotas se descuenten de sus remuneraciones y otros pagos tales como finiquito. A fin de resolver tal conflicto normativo, es posible considerar, entre otros, los siguientes razonamientos:

11

a) Que la norma del artculo 5 del Cdigo del Trabajo, a diferencia de la contenida en el artculo 241 del Cdigo de Comercio, es de orden pblico, quedando vedado a las partes contratar en contravencin a lo all sealado, lo que hara nula la clusula respectiva del Cdigo de Comercio; b) Que reafirma lo anterior el fin u objeto de las indemnizaciones por despido, que no es un mero fin sancionatorio de un despido injustificado o improcedente o el desincentivar el despido, sino que su fin fundamental est dado por ser un sustituto de la remuneracin del actor durante el tiempo que media entre el trmino de un contrato de trabajo y la celebracin de uno nuevo, de ah el carcter alimentario que cierta doctrina le atribuye, ya que a falta de remuneracin durante el perodo de cesanta bien puede constituirse en la nica fuente de ingresos del trabajador y su familia; c) Que en el mismo sentido, la doctrina reiterada y uniforme de la Direccin del Trabajo ha sostenido que, atendido lo dispuesto en el artculo 5 del Cdigo del Trabajo, que hace explcito el principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales, no procede jurdicamente pactar descuentos de las remuneraciones si se hace con infraccin de las normas laborales vigentes o contra valores del finiquito, estando vigente el contrato de trabajo si ello implica renuncia anticipada de derechos, todo lo cual impide la norma legal citada, estimando por el contrario, que los crditos sociales de las Cajas de Compensacin que se hacen efectivos en sumas distintas a las remuneraciones del trabajador, podrn hacerse efectivos directamente por el empleador al trmino de la relacin laboral, slo si as lo ha pactado voluntariamente el dependiente y manifieste su acuerdo al momento de suscribir el finiquito; (2 JLT de Santiago, 05.04.2010, RIT O-1183-2009) Atenuaciones al principio de irrenunciabilidad: La renuncia al empleo: Ningn obstculo cabe poner a la renuncia al empleo bajo pretexto de salvaguarda del principio de la irrenunciabilidad.26 De lo contrario se afectara el derecho constitucional a la libertad de trabajo que supone reconocerle a toda persona el derecho constitucional para buscar, escoger, obtener, practicar, ejercer o desempear cualquier actividad remunerativa, profesin u oficios lcitos, vale decir, no prohibidos por la ley.27 Sin perjuicio de lo anterior y asumiendo el legislador las prevenciones que genera el desnivel de poder que se evidencia en el contrato de trabajo, el artculo 177 inciso 1 del Cdigo del Trabajo, dispone que la renuncia deber constar por escrito y si el instrumento respectivo no fuere firmado por el interesado y por el presidente del sindicato o el delegado del personal o sindical respectivos o que no fuere ratificado por el trabajador ante el inspector del trabajo o alguno de los otros tres ministros de fe que refiere la norma, no podr ser invocada por el empleador.
26

MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 375. Irureta U., Pedro, Constitucin y Orden Pblico Laboral. Un anlisis del art. 19 N16 de la Constitucin Chilena, Coleccin Investigaciones Jurdicas N9, Universidad Alberto Hurtado, 2006, pg.49.
27

12

Prescripcin y caducidad: La doctrina civil moderna niega que exista una diferencia ontolgica o funcional entre la prescripcin y la caducidad. Ambas son dos modos de ser de un mismo fenmeno jurdico, siendo la caducidad una variante de l caracterizada por una mayor exigencia de certeza en las relaciones jurdicas y por un rgimen jurdico parcialmente distinto al de la prescripcin. La diferencia esencial es que la prescripcin puede suspenderse e interrumpirse, mientras que la caducidad slo puede suspenderse. (Sagardoy, Del Valle y Gil y Gil) La prescripcin consiste en la prdida de un derecho (o ms bien, de la accin para exigirlo) por haberse dejado transcurrir cierto plazo sin ejercerlo. La caducidad, en cambio, no se limita a la prdida de la accin, sino que determina la extincin del propio derecho, operando a diferencia de aqulla, de pleno derecho, produciendo sus efectos aunque el beneficiario no la invoque.28 Se verifica, a no dudar, un conflicto entre la prescripcin y su objetivo de dar certeza jurdica y el principio de la irrenunciabilidad, que se opone a la prdida de derechos por el trabajador, asumiendo que se encuentra aqulla condicionada por el escaso poder de negociacin del trabajador. A partir de lo anterior, respecto de la prescripcin lo que se busca es una interpretacin restrictiva, debindose decidir en caso de duda por aquella solucin que conduzca a la conservacin del derecho, permitindosele el acceso a los beneficios que se irroguen del mismo.29 Por otra parte, la prescripcin slo podr referirse a acciones que procuran el reconocimiento o cobro de un crdito o prestacin, pero no a aquellos derechos o facultades de las que goza el trabajador como consecuencia de otro tipo de deberes legales que impone la normativa. As, como afirma MASA, no resulta prescriptible el derecho a exigir, en cualquier momento, la adopcin de medidas legalmente previstas para prevenir eficazmente los riesgos del trabajo.30 En la prescripcin no hay renuncia, sino omisin del ejercicio del derecho de iniciativa. Se omite ejercer un derecho, sin renunciarlo por ello, pero si la situacin perdura ms all del plazo fijado por la ley, se le priva de eficacia al negrsele por el ordenamiento jurdico aptitud para su reconocimiento y exigencia.31

28 29

MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 375. MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 376. 30 MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 376-377. 31 MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 377-378.

13

Es el imperio legal y no la voluntad del trabajador lo que produce la prdida de la accin para exigir el derecho en el caso de la prescripcin, sin perjuicio de lo cual no puede dejar de advertirse que el componente fctico subyacente en el instituto es la omisin de ejercicio de un derecho durante cierto tiempo, vale decir, una situacin relacionada con la voluntad del sujeto. Siendo as, las consideraciones precedente, afirma MASA, parecen inobjetables en el caso de que el plazo prescriptivo slo se compute una vez extinguido el vnculo laboral, pero no puede desconocerse la limitacin real que experimenta el trabajador para exigir el cumplimiento de derechos desconocidos durante el desarrollo de la relacin, pues los reclamos, sobre todo los intentados por algn medio formal, bien pueden alterar la armona de la vinculacin con el consiguiente peligro de la prdida de la fuente de trabajo para el dependiente.32 Por ello es que en las legislaciones ms consecuentes con el principio de la irrenunciabilidad, el plazo de prescripcin comienza a contabilizarse desde el trmino del contrato de trabajo, tal como ocurri con la legislacin chilena de 1931.33 Sistematizando los fundamentos recin dados, cabe sealar que los plazos de prescripcin laboral deben contabilizarse desde el trmino del contrato de trabajo, no obstante el tenor literal de la ley, por las siguientes razones: a.- No guarda relacin con las normas del derecho comn que suspenden el cmputo del plazo de prescripcin cuando existe una causal objetiva que impide al acreedor accionar por sus derechos (as respecto de menores, dementes, sordomudos), sin que sea bice que por tratarse de una prescripcin de corto tiempo no pueda suspenderse, pues las razones de seguridad jurdica no cabra aplicarse dada la posicin de debilidad del trabajador; b.- No guarda relacin armnica como otras disposiciones, como por ej. El art. 5 inciso 2 que contempla la irrenunciabilidad de los derechos laborales que establece la ley; no podra ampararse la renuncia tcita a derechos; c.- La forma de contar el plazo afectara en su esencia a derechos constitucionales; d.- La norma en comento afecta lo dispuesto en el art. 19 N1 C con relacin al art. 184 CT; e.- Se trata de derechos y no de meras expectativas, existiendo respecto de aqullos el resguardo del art. 19 N24 C. La prescripcin en el Cdigo del Trabajo chileno: El artculo 510 CT dispone las siguientes reglas en materia de prescripcin:
32 33

MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 378. La sentencia 63 de 1966 del Tribunal Constitucional Italiano fall estableciendo que el plazo de prescripcin laboral no corre mientras se encuentre pendiente la relacin laboral, a pesar de existir normas de derecho comn que regulaban la materia. Se funda en que sicolgicamente el trabajador puede ser inducido a no ejercitar sus derechos por la misma razn que puede llegar a renunciarlos, esto es, por el miedo al despido. (citado por Sergio Gamonal)

14

1.- Los derechos regidos por el Cdigo del Trabajo prescriben en el plazo de dos aos contados
desde la fecha en que se hicieron exigibles.

2.- En todo caso, las acciones provenientes de los actos y contratos a que se refiere este Cdigo prescribirn en seis meses contados desde la terminacin de los servicios. 3.- la accin para reclamar la nulidad del despido, por aplicacin de lo dispuesto en el artculo 162, prescribir tambin en el plazo de seis meses contados desde la suspensin de los servicios. 4.- El derecho al cobro de horas extraordinarias prescribir en seis meses contados desde la fecha en que debieron ser pagadas. 5.- Los plazos de prescripcin establecidos en el Cdigo del Trabajo no se suspendern, y se interrumpirn en conformidad a las normas de los artculos 2523 y 2524 del Cdigo Civil, vale decir: a.- Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor, y b.- Desde que interviene requerimiento; Qu se entiende por requerimiento? La jurisprudencia, segn Gamonal, ha aclarado que basta con la sola interposicin de la demanda para que se entienda que ha intervenido requerimiento y que la prescripcin se ha interrumpido. (as, CA Santiago de 4.6.1992). La anterior jurisprudencia haca primar la notificacin (as, CA Santiago, 32.12.1990). Para Thayer y Novoa la interrupcin del plazo de prescripcin se produce por la notificacin de la demanda, pues la voz requerimiento, usado en el art. 2523 N2 CC y en CT, involucra una accin en movimiento que comprende dos aspectos: uno previo de peticin y otro, que es su consecuencia, consistente en poner tal solicitud en conocimiento de la parte afectada. Con todo, la interposicin de un reclamo administrativo debidamente notificado ante la Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los plazos legales suspender tambin la prescripcin, cuando la pretensin manifestada en dicho reclamo sea igual a la que se deduzca en la accin judicial correspondiente, emane de los mismos hechos y est referida a las mismas personas. En estos casos, el plazo de prescripcin seguir corriendo concluido que sea el trmite ante dicha inspeccin y en ningn caso podr exceder de un ao contado desde el trmino de los servicios. A juicio de Gamonal existen situaciones excepcionales derivadas de ciertos derechos laborales sujetos a condiciones suspensivas, que interrumpen natural y legalmente los plazos

15

prescriptivos, por el hecho de que inciden otros entes legales en la estructura de la relacin obligatoria, como sucede con la exigibilidad del feriado por el perodo que se ha estado en uso de licencia mdica. El plazo de prescripcin para el cobro de las cotizaciones por las instituciones previsionales es de cinco aos contados desde el trmino de los servicios (arts. 49 Ley 15.386 y art. 19 DL 3500) Qu sucede con el plazo de prescripcin de gratificaciones devengadas con posterioridad a la expiracin del vnculo contractual? Para Thayer y Novoa se impone la tesis segn la que slo se debe considerar el plazo de prescripcin del derecho, el que a su vez, se cuenta desde el 30 de abril venidero que es la fecha en que el SII aprueba el Balance. Prescripcin y actuacin de la Direccin del Trabajo: Como la prescripcin debe ser alegada y declarada judicialmente, mientras ello no ocurra, los plazos de prescripcin no empecen a la Direccin del Trabajo en su misin fiscalizadora, segn reiterada jurisprudencia administrativa (as dictamen 2682 de 23.06.1983)

La caducidad: La caducidad implica la extincin de un derecho por el hecho objetivo de su falta de ejercicio dentro de un plazo perentorio. (Mario Garrido) Segn la doctrina tradicional, tres son los rasgos que caracterizan a los plazos de caducidad: no ser interrumpibles, ser irrenunciables y aplicables de oficio, pese a lo cual, cuando afecta a un derecho disponible, como sucede con la accin para impugnar el despido, quiebran los caracteres de la irrenunciabilidad. (Sagardoy, Del Valle y Gil y Gil) El CT establece plazos de caducidad en sus arts. 168, 169, 170 y 171, vale decir, con ocasin del tratamiento del despido injustificado, indebido o improcedente, del pago de indemnizaciones que se adeuden al trabajador, de la cancelacin de las indemnizaciones en el caso del desahucio y del despido indirecto. Se trata de un plazo de 60 das hbiles contados desde la separacin respecto de los tres primeros casos o contados desde la terminacin del contrato en el caso del artculo 171 CT. Se trata de un plazo que se extingue por el mero paso del tiempo. El plazo de caducidad se interrumpe en el caso que la demanda se encuentre en etapa de distribucin ante la Corte de Apelaciones, sin que se interrumpa por medio de una demanda interpuesta ante un tribunal incompetente. (Gamonal, refirindose a la jurisprudencia)

16

El plazo de caducidad se suspende cuando el trabajador interponga un reclamo ante la Inspeccin del Trabajo respectiva, plazo que seguir corriendo una vez concluido el trmite ante la Inspeccin, aunque, en ningn caso, podr concurrirse al tribunal, transcurridos 90 das hbiles desde la separacin del trabajador. Otros plazos de caducidad: Art.207 CT Las acciones y derechos provenientes del ttulo que protege la maternidad se extinguirn en el trmino de sesenta das contados desde la fecha de expiracin del perodo a que se refiere el art. 201 CT (1 ao ms 60 das y no seis meses). Art. 12 y 305: Seran plazos de caducidad inconstitucionales para Gamonal; Art. 223: Plazo de caducidad para ajustar los defectos de constitucin y contenido de estatutos sindicales, bajo apercibimiento de disolucin de la organizacin.

Transaccin y renuncia: Compartimos la tesis de AMRICO PL RODRGUEZ,34 segn la cual, en el orden laboral, se suele admitir la transaccin y no as la renuncia, por cuanto la primera supone cambiar un derecho litigioso por un beneficio concreto y cierto, mientras que la renuncia supone simplemente privarse de un derecho cierto, as como porque la transaccin, al ser bilateral, no significa sacrificar gratuitamente ningn derecho, puesto que, a cambio de una concesin, se obtiene siempre alguna ventaja. No cabe suponer como excepciones al principio de la irrenunciabilidad los acuerdos conciliatorios, transaccionales y liberatorios, por cuantos estos, a diferencia de la renuncia, slo pueden recaer sobre derechos litigiosos o dudosos, es decir, sobre pretensiones y no respecto de derechos incuestionados.35 Jurisprudencia de los Tribunales: Cuarto: Que, en la especie, sin embargo, la declaracion consignada en la sentencia recurrida, en orden a disponer la reincorporacion al trabajo que desempe"o para la demandada hasta el dia 28 de febrero de 2.003, no se ha producido ante la falta de solicitud de la actora, sino que resulta contraria a la peticion formulada por ella en su demanda y ajena a la situacion planteada a su respecto, en la medida que la se"ora Mu"oz Almarza solamente pidio se le pagaran las remuneraciones correspondiente al lapso de duracion de su fuero maternal, despues de haber ratificado el finiquito otorgado al termino de la relacion laboral; de haber recibido en ese acto la
34

Citado por MASA MIGUEL, Tratado de Derecho del Trabajo, Tomo I, Rubinzal -Culzoni Editores, 1 edicin, Buenos Aires, 2005, pgs. 356-357. 35 MASA MIGUEL, ob. cit. pg. 379.

17

indemnizacion por a"os de servicios por el cese de dicha relacion basado en necesidades de la empresa demandada y de haber iniciado una nueva prestacion de servicios para otro empleador como docente, en marzo de 2.003. Quinto: Que este planteamiento no contraviene el principio de la irrenunciabilidad de los derechos establecidos por las leyes laborales que consulta el inciso segundo del articulo 5" del Codigo del ramo, en la medida que en el caso de autos la actora acepto y ratifico el finiquito otorgado al termino de su contrato de trabajo, recibiendo sin reservas la indemnizacion respectiva a la expiracion de sus servicios, esto es, opto por esa compensacion pecuniaria e inicio un nuevo desempe"o como docente para un empleador distinto, inmediatamente despues que se hiciera efectiva la terminacion de su contrato con la demandada. Sexto: Que en la situacion sub lite no hubo propiamente renuncia a un derecho, sino la decision de la actora de recibir una indemnizacion por el despido , la que es inconciliable con el pago de remuneraciones correspondiente al tiempo de un fuero, segun lo ha decidido la jurisprudencia recaida en la materia, especialmente si se considera que al contratar sus servicios para otro empleador en el periodo en que habria gozado de fuero maternal, la actora se coloco en la imposibilidad de ser reincorporada a su empleo anterior. Septimo: Que, por otra parte, la actuacion de la demandante de autos, vulnera la doctrina de los actos propios, en cuya virtud a nadie le es licito hacer valer derechos en contradiccion con la conducta observada con anterioridad, si este comportamiento preterito, analizado objetivamente de acuerdo con la ley, induce a estimar que no se invocara aquel derecho o, entre otros aspectos, pugna con el principio de la buena fe, que ciertamente rige en el ambito procesal laboral. (Sentencia E. Corte Suprema, rol 3.707-04, 06.05.2006)

El principio de la irrenunciabilidad y la doctrina de los actos propios : La doctrina de los actos propios responde a la idea segn la cual nadie puede variar de comportamiento injustificadamente cuando ha generado en otros una expectativa de comportamiento futuro.36 Es una derivacin del principio de la buena fe y, especficamente, tomando las palabras del Tribunal Supremo Espaol, se asienta en la confianza que el acto o conducta suscita objetivamente en otras personas.37 El conflicto entre el principio y la doctrina en cuestin, se deriva de aquellos casos en que al trmino de un supuesto contrato de arrendamiento de servicios inmateriales, quien se asume como trabajador en dicha realidad contractual, exigiendo judicialmente que se califique dicho contrato como uno de carcter laboral, exigiendo que se le reconozcan sus derechos en
36

LPEZ MESA, MARCELO, La doctrina de los actos propios: esencia y requisitos de aplicacin, visitado en http://www.javeriana.edu.co/Facultades/C_Juridicas/pub_rev/documents/14LADOCTRINADELOSACTOSPROPIOS_000.pdf 37 Tribunal Supremo de Justicia Espaol, Sala 1, 22.05.2003, citado por LPEZ MESA, MARCELO, ob. cit.

18

materia laboral y de seguridad social, poniendo la atencin en la acreditacin de los vnculos de subordinacin o dependencia, as como en los principios de la irrenunciabilidad y de la primaca de la realidad. Mas, frente a ello, la jurisprudencia de la E. Corte Suprema soslayando los elementos fcticos indiciarios del carcter laboral, niega de raz la posibilidad de concluir el carcter laboral de una relacin asumida por las partes como civil, basndose en la doctrina de los actos propios. La doctrina mayoritaria parece contraria a la tesis de la Corte Suprema, y se funda en que no resulta legtimo que por sobre las normas de orden pblico laboral prevalezca la conducta de las partes o sus creencias, dndole al acuerdo de voluntades en el supuesto que exista, cuando no sea el producto de una imposicin unilateral de una de las partes- primaca sobre la norma de derecho objetivo, como es el caso del artculo 8 del Cdigo del Trabajo.38 CAAMAO, complementando con lo sostenido por UGARTE, sostiene que atendido el carcter imperativo de las normas laborales el cuestionamiento a la naturaleza de la prestacin de servicios debe hacerse exclusivamente desde la perspectiva de los indicios que dan forma al tipo de la subordinacin jurdica. En caso contrario, la jurisprudencia de la Corte Suprema se mueve en el sentido opuesto al principio de la buena fe, pues el empleador adquiere un derecho (ser contratado un contratante civil) en infraccin de las normas legales de orden pblico. 39 A su vez, compartiendo la doctrina de la Corte Suprema, sosteniendo que no slo la voluntad de los contratantes, sino que (muy especialmente) la buena fe emerge como pilar fundamental al que habr que acudir el sentenciador para resolver el conflicto creado. As, producido el desacuerdo el prestador de servicio romper la buena fe para acudir a la subordinacin y dependencia y an a la presuncin de laboralidad voluntariamente desoda al comienzo- en busca de prestaciones que inicialmente saba y acept no le eran aplicables (v. gr. indemnizaciones, feriados, cotizaciones previsionales.40 3) El principio de continuidad de la relacin laboral: El principio, como lo seala GRISOLA, apunta al mantenimiento de la fuente de trabajo: el contrato de trabajo tiene vocacin de permanencia. Alcances de este principio: a.- Preferencia por los contratos de duracin indefinida; b.- Amplitud para la admisin de las transformaciones del contrato;
38

CAAMAO ROJO, EDUARDO, Otra vuelta de tuerca a la jurisprudencia de la Corte Suprema sobre la doctrina de los actos propios en materia laboral, en Estudios Laborales N4, Revista de la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Legal Publishing, 2009, pg.43. 39 CAAMAO ROJO, EDUARDO, Otra vuelta de tuerca, ob. cit., pg. 45. 40 OPAZO MULACK, RAIMUNDO, La doctrina de los actos propios y su procedencia en la solucin de conflictos laborales, en Estudios Laborales N4, Revista de la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de l a Seguridad Social, Legal Publishing, 2009, pg.75.

19

c.- Facilidad para mantener el contrato a pesar de los incumplimientos en que se haya incurrido; d.- Resistencia a admitir la rescisin unilateral del contrato, por voluntad del empleador; e.- Interpretacin de las interrupciones de los contratos como simples suspensiones; f.- Prolongacin del contrato en caso de sustitucin del empleador (Amrico Pl Rodrguez) En nuestra legislacin laboral tiene varias manifestaciones, siendo alguna de ellas las siguientes: a) Artculo 4 inciso 2 del Cdigo del Trabajo : Esta norma dispone que Las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesin o mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de los trabajadores emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo, que mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores.; b) Artculo 127 del Cdigo del Trabajo: No perdern la continuidad de sus servicios aquellos oficiales o tripulantes que hubieren servido al dueo de la nave y que, por arrendamiento de sta, pasaren a prestar servicios al arrendatario o armador; c) Artculo 148 del Cdigo del Trabajo: Al fallecimiento del jefe de hogar, el contrato subsistir con los parientes que hayan vivido en la casa de aqul y continen viviendo en ella despus de su muerte, los que sern solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones emanadas del contrato; d) Artculo 159 N 4 del Cdigo del Trabajo: Esta disposicin, relativa a la terminacin del contrato de trabajo por vencimiento del plazo convenido, manifiesta claramente que la intencin del legislador ha sido fomentar las contrataciones laborales indefinidas, limitando el plazo para los contratos de duracin fija y sealando tres situaciones de hecho que, verificndose, transforman un contrato de plazo fijo en uno indefinido.

() los trabajadores socios del Sindicato de Trabajadores Cooperativa (x).- que fueron traspasados a la Empresa (y), continan afiliados a l, atendido que este traspaso, de acuerdo con lo sealado en el cuerpo del presente informe, fue efectuado bajo el imperio del inciso 2 del artculo 4 del Cdigo del Trabajo, lo cual significa que sus contratos individuales y los derechos y obligaciones que emanan de sus contratos colectivos y aquellos derivados de su afiliacin sindical no se han visto afectados. (Dictamen DDT N5.047/220, de 26.11.2003) Consecuencias prcticas de este principio: a.- Presuncin de duracin indefinida, si nada se dice; b.- Conversin en contrato de duracin indeterminada en caso de prolongacin ms all de la fecha prevista; c.- Contrato de duracin indeterminada al cabo del perodo de prueba;

20

d.- Una sucesin ininterrumpida de contratos de duracin determinada se suele mirar como un contrato de duracin indeterminada; e.- La imposibilidad de convertir un contrato de duracin indeterminada en otro de duracin determinada; (Amrico Pl Rodrguez)

4)

Principio de primaca de la realidad: Este principio, como afirma GRISOLA, otorga prioridad a los hechos, es decir, a lo que efectivamente ha ocurrido en la realidad, sobre las formas o apariencias o lo que las partes han convenido. Por lo tanto, en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos suscritos por las partes o acuerdos celebrados entre ellos, debe darse preferencia a los hechos. Prima, entonces, la verdad de los hechos, sobre la apariencia, la forma o la denominacin que asignaron stas al contrato. Tanto el artculo 9 como 11 CT en relacin a la escrituracin del contrato de trabajo y a la actualizacin del mismo, permiten sostener que los documentos, sea el contrato de trabajo o sus actualizaciones son tributarios de los hechos: la relacin laboral pactado y sus modificaciones en cuanto a validez no dependen del documento escrito, cuyo valor es de ndole probatoria. Pero la primaca de la realidad tambin se manifiesta en aquellos casos en que no hay documentacin (contrato escriturado) que respalde la relacin laboral, caso en el cual ser esta ltima la que contendr los mrgenes del contrato de trabajo. Clusulas tcitas: Una relacin laboral expresada a travs de un contrato de trabajo escriturado, no slo queda enmarcada dentro de las estipulaciones del mismo sino que deben tambin entenderse como clusulas incorporadas al respectivo contrato las que deriven de la reiteracin de un pago u omisin de determinados beneficios, o de prcticas relativas a funciones, jornadas, etc., que si bien no fueron contempladas en las estipulaciones escritas, han sido constantemente aplicadas por las partes durante un lapso prolongado, con la aceptacin diaria o peridica de las mismas, configurando as un consentimiento tcito entre ellas, el cual, a su vez, determina la existencia de una clusula tcita, la que debe entenderse como parte integrante del contrato respectivo. De esta manera, un contrato de trabajo puede contener clusulas expresas, que son aquellas que estn consignadas en el contrato y clusulas tcitas, que son, como ya se dijo, aquella que existiendo en la realidad no aparecen consignadas en el respectivo contrato, encontrndose obligado el empleador a dar cumplimiento cabal a ambas clusulas del contrato.

21

Jurisprudencia judicial y principio de primaca de la realidad: "entre los principios imperantes en materia del Derecho del Trabajo, y que sirven de inspiracin al derecho positivo en esta rama, se encuentra el de la primaca de la realidad que significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de los documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos. (E. Corte Suprema, Rol 21.950, 16.03.1987 ) las cosas se califican jurdicamente, segn su real naturaleza, y no conforme a lo que las partes prediquen de ella (E. Corte Suprema, Rol N 8530, 03.07.1989)

Dictmenes de la Direccin del Trabajo y principio de primaca de la realidad: Una sociedad annima que ha adquirido el activo y pasivo de una corporacin de derecho privado puede ser considerada jurdicamente su sucesora legal, para efectos de la continuidad de los derechos y obligaciones de los trabajadores de sta, sin que sea necesario ante tal evento dar por terminados y finiquitados los contratos de trabajo (Dictamen DT N3.677/278, de 10.08.1998); Los trabajadores que se desempean en Compaa (X), prestan servicios bajo la subordinacin jurdica de la Empresa (Y), debiendo considerarse a esta ltima como el empleador para efectos laborales.(Dictamen DT N1.533/69, de 13.04.2004) Cabe consignar, en este mismo sentido, que un principio fundamental de la legislacin laboral en la materia corresponde a la primaca de la realidad, que consiste en otorgar prioridad a los hechos, es decir, a lo que efectivamente ha ocurrido en la realidad, sobre las formas o apariencias o lo que las partes han convenido. En consecuencia, se ha agregado, que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos suscritos por las partes o acuerdos celebrados entre ellos, debe darse preferencia a los hechos. Prima, entonces, la verdad de los hechos, sobre la apariencia, la forma o la denominacin que asignaron stas al contrato. (Dictamen DT N373/10, de 24.01.2007)

Lecturas complementarias en internet: 1.- OTROLA, PAULO, Los principios formativos del proceso y el rol del Juez en el Proceso Laboral Chileno, en: www.derecho-trabajo.cl/Ponencias/PAULO%20OTAROLA.doc