Typologie Du Rôle Des Intermédiaires Dans Les Transactions Commerciales Internationales 4:11:2009

Typologie du rle des intermdiaires dans les transactions commerciales internationales
RAPPORT FINAL 4 NOVEMBRE 2009
ORGANISATION DE COOPRATION ET DE DVELOPPEMENT CONOMIQUES

LOCDE est un forum unique en son genre o les gouvernements de 30 dmocraties uvrent ensemble pour relever les dfis conomiques, sociaux et environnementaux que pose la mondialisation. LOCDE est aussi l'avant-garde des efforts entrepris pour comprendre les volutions du monde actuel et les proccupations quelles font natre. Elle aide les gouvernements faire face des situations nouvelles en examinant des thmes tels que le gouvernement dentreprise, lconomie de linformation et les dfis poss par le vieillissement de la population. LOrganisation offre aux gouvernements un cadre leur permettant de comparer leurs expriences en matire de politiques, de chercher des rponses des problmes communs, didentifier les bonnes pratiques et de travailler la coordination des politiques nationales et internationales. Les pays membres de lOCDE sont : lAllemagne, lAustralie, lAutriche, la Belgique, le Canada, la Core, le Danemark, l'Espagne, les tats-Unis, la Finlande, la France, la Grce, la Hongrie, lIrlande, lIslande, lItalie, le Japon, le Luxembourg, le Mexique, la Norvge, la Nouvelle-Zlande, les Pays-Bas, la Pologne, le Portugal, la Rpublique slovaque, la Rpublique tchque, le Royaume-Uni, la Sude, la Suisse et la Turquie. La Commission des Communauts europennes participe aux travaux de lOCDE.
Publi sous la responsabilit du Secrtaire gnral de lOCDE. Les opinions et les commentaires exprims dans cette brochure ne refltent pas ncessairement les vues officielles des pays membres de lOCDE.
OCDE 2009
TYPOLOGIE DU RLE DES INTERMDIAIRES DANS LES TRANSACTIONS COMMERCIALES INTERNATIONALES OCDE 2009
Avant-propos
La lutte contre la corruption dans les transactions commerciales internationales figure au premier rang des priorits de lOCDE. Cette lutte passe notamment par la mise en uvre effective de la Convention de lOCDE sur la lutte contre la corruption dagents publics trangers dans les transactions commerciales internationales. Le suivi de cette mise en uvre est en consquence lune des principales missions du Groupe de travail de lOCDE sur la corruption dans le cadre de transactions commerciales internationales. La mise en uvre effective de la Convention ncessite une grande comprhension de la faon doprer en matire de corruption dagents publics trangers. Il faut dabord acqurir cette comprhension pour concevoir des moyens lgislatifs et rpressifs qui permettent de lutter efficacement contre ce phnomne. Lanalyse de la lgislation et des politiques nest en consquence pas suffisante et galement il est important dexaminer ce qui se droule sur le terrain . Au cours des dernires annes, un nombre croissant daffaires ont montr que la corruption dagents publics trangers est trs souvent commise par le biais de tiers : consultants, agents, filiales et entrepreneurs. Ce constat a soulev de nombreuses questions : quel point le recours des intermdiaires est-il rpandu dans les affaires de corruption transnationale ? Quand et comment les intermdiaires agissent-ils ? Que peuvent faire les pouvoirs publics et les entreprises pour lutter contre lutilisation dintermdiaires pour les besoins de corruption transnationale et radiquer cette pratique ? Cest dans cette optique que le Groupe de travail sur la corruption a dcid dentreprendre un exercice de typologie afin dexaminer de manire attentive et systmatique la corruption transnationale par le biais dintermdiaires. En 2008, des experts des secteurs public et priv et de la socit civile des diffrentes Parties la Convention se sont runis et ont procd des changes sur leur exprience en matire de prvention, de dtection et denqute. Dautres tudes et dautres discussions ont t engages par la suite au sein du Groupe de travail. Le prsent rapport, qui est le rsultat de cet exercice clairant et instructif, favorisera, faut-il lesprer, la diffusion des connaissances acquises auprs dun auditoire beaucoup plus vaste. Les auteurs tiennent remercier tout particulirement les personnes qui ont contribu la ralisation de ce rapport, notamment les co-prsidents qui ont pilot lexercice de typologie, Claire Daams (procureur fdral supplant, Suisse) et Puk van der Linde (conseiller en politiques, ministre de lconomie, Pays-Bas). La participation du Secrtariat a t assure par Nicola Ehlermann-Cache, Gwenalle Le Coustumer et William Loo (respectivement analyste de politiques principale, analyste et analyste juridique, Division de lutte contre la corruption, Direction des affaires financires, OCDE).
Table des matires
Introduction .............................................................................................. 7 Chapitre 1. Dfinition et raison dtre dun intermdiaire ................... 9 A. B. C. Dfinition dun intermdiaire ............................................................ 9 Raisons lgitimes de recruter un intermdiaire .............................. 9 Le rle des intermdiaires dans la corruption transnationale ... 10
Chapitre 2. Faon doprer en matire de corruption transnationale par des intermdiaires ......................... 11 A. Les trois principales faons doprer en matire de corruption par des intermdiaires ...................................................................... 11
1. La famille ou les amis dun fonctionnaire, ou encore dautres tiers, agissent en tant quintermdiaires ....................... 11 2. Intermdiaires qui ne fournissent aucun service identifiable ... 11 3. Intermdiaires qui fournissent une combinaison de biens et services lgitimes et illgitimes .................................................. 13
B. Variantes par rapport aux principaux procds ........................... 14
1. Recours plusieurs intermdiaires ................................................. 14 2. Localisation des intermdiaires ....................................................... 15 3. Dsignation dintermdiaires et recours obligatoire des intermdiaires .......................................................................... 15 4. Utilisation des structures dune socit, par exemple des filiales ........................................................................................... 16 5. Comptes dtenus en tant que bnficiaire rel, caisses noires et centres financiers extraterritoriaux ........................................... 17 6. Cas du mandant passif : intermdiaires actifs et intermdiaires imposs par des autorits ................................. 17
C. Conclusion .......................................................................................... 18 Chapitre 3. Problmes soulevs par lutilisation dintermdiaires pour commettre des infractions de corruption transnationale ........................................ 19 A. B. C. D. E. F. G. tat desprit du corrupteur ............................................................... 19 Poursuites concernant dautres infractions comme la falsification comptable ................................................... 20 Difficults causes par lutilisation de filiales ............................... 21 Difficults lies aux centres financiers extraterritoriaux ............ 22 Comptence en matire de poursuites ........................................... 22 Autres problmes ............................................................................... 23 Conclusion .......................................................................................... 24
6 DELIVERING ON THE STRATEGIC RESPONSE
Chapitre 4. Mesures prises par le secteur priv pour rduire les risques de corruption par des intermdiaires ...... 25 A. B. C. Codes de conduite .............................................................................. 25 La dcision de recruter un intermdiaire ....................................... 26 Vigilance exige lors de lengagement dintermdiaires ............. 27
1. 2. 3. 4.
D.
Critres de slection des intermdiaires ........................................ 27 Nomination et contrat ....................................................................... 28 Fonctions et rmunration ............................................................... 29 Surveillance des intermdiaires pendant le droulement du contrat ............................................................... 30
Limportance de la mise en uvre .................................................. 30
Chapitre 5. Rsums dtudes de cas ................................................ 33
Affaire Siemens.......................................................................................... 33 Affaire Titan Corporation ......................................................................... 35 Affaire ABB ................................................................................................. 35 Affaire Baker Hughes ................................................................................ 36 Affaire Hioki ............................................................................................... 37 Affaire Green .............................................................................................. 38 Affaire TSKJ ................................................................................................ 38 Affaire Statoil ............................................................................................. 39 Affaire Blackbox Domestic ....................................................................... 40 Affaire des signatures monnayes ......................................................... 40 Affaire ptrole contre nourriture ............................................................ 41 Affaire de lintermdiaire instigateur de la corruption ....................... 41 Affaire du chantier naval ......................................................................... 41 Affaire ABC Inc. .......................................................................................... 41 Affaire Aon ................................................................................................. 42 Affaire Vetco............................................................................................... 43 Affaire du constructeur de camions ....................................................... 43 Affaire des munitions ............................................................................... 43 Affaire du projet hydrolectrique ........................................................... 44 Affaire du matriel de golf ....................................................................... 44 Affaire du Lesotho ..................................................................................... 44
Annexe Traitement de la corruption par des intermdiaires dans la convention de lOCDE sur la corruption et dans dautres instruments juridiques ...................... 47
1. 2.
Convention de lOCDE sur la lutte contre la corruption d'agents publics trangers dans les transactions commerciales internationales ... 47 Autres instruments juridiques internationaux ............................... 47
Lectures recommandes ..................................................................... 49
Introduction
La prsente tude porte essentiellement sur le recours des intermdiaires dans les affaires de corruption dagents publics trangers. Les intermdiaires jouent un rle central dans les transactions commerciales internationales. Nombreux sont ceux qui remplissent des fonctions lgitimes, mais nombreux sont ceux galement qui se livrent la corruption dagents publics trangers. Cette ralit est corrobore par les affaires de corruption signales, les poursuites, les articles de presse et les observations ponctuelles. Comme il nexiste pas de dfinition tablie des intermdiaires dans le cadre de la corruption transnationale, il en a t labor une spcialement pour la prsente tude. Le Groupe de travail de lOCDE sur la corruption dans le cadre de transactions commerciales internationales (le Groupe de travail) constate que les intermdiaires jouent un rle important dans la corruption dagents publics trangers. La Convention de l'OCDE sur la lutte contre la corruption dagents publics trangers dans les transactions commerciales internationales (la Convention) couvre expressment les cas o la corruption transnationale est commise directement ou par des 2 intermdiaires . Il est essentiel, pour la mise en uvre effective de la Convention, que les Parties soient dotes dune lgislation qui couvre la corruption transnationale par le biais dintermdiaires (voir lannexe), et que les infractions auxquelles sont associs des intermdiaires soient rapidement dtectes, soumises une enqute et fassent 3 lobjet de poursuites . En dcembre 2007, le Groupe de travail a estim ncessaire den savoir davantage sur le rle des intermdiaires dans les affaires de corruption transnationale, notamment parce que certains lments donnent penser que des intermdiaires sont impliqus la plupart du temps dans ces affaires. Une runion a donc t organise en dcembre 2008 afin dexaminer les diffrents types dactes de corruption transnationale commis par des intermdiaires. Pendant la sance du matin, des experts des diffrentes Parties la Convention ont procd un change de vues sur leur exprience en matire de dtection et denqute. Laprs-midi, des reprsentants du secteur des entreprises, des syndicats et de la socit civile ont exprim leur avis sur lutilisation dintermdiaires et les mesures engages pour empcher les pratiques abusives. Le rapport ci-joint reprend et approfondit les thmes traits lors de la runion. Il commence par une brve description du rle et des fonctions des intermdiaires et un examen des diffrentes faons de procder dans les affaires de corruption transnationale par des intermdiaires. Il voque ensuite certains problmes juridiques et pratiques soulevs par le recours des intermdiaires, et passe en revue les principales mesures adoptes par le secteur priv pour lutter contre la corruption transnationale par des intermdiaires. Le dernier chapitre prsente des rsums dtudes de cas illustrant les tendances et faons de procder caractristiques de linfraction.
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Le prsent projet de rapport a t tabli par Claire Daams (Procureur fdral supplant, Suisse) ; Nicola Ehlermann-Cache, Gwenalle Le Coustumer et William Loo (respectivement analyste de politiques principale, analyste et analyste juridique, Division de lutte contre la corruption, Direction des affaires financires, OCDE) ; il a galement bnfici des observations formules par Puk van der Linde (conseiller en politiques, ministre de lconomie, Pays-Bas). Article 1(1) de la Convention. Voir le rapport de Phase 2 du Groupe de travail en ce qui concerne la sensibilisation la corruption transnationale commis par des intermdiaires, leur dtection et les enqutes sy rapportant.
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8 INTRODUCTION
Il convient de noter que le prsent rapport est fond sur lanalyse rtrospective daffaires termines. Il a une vise descriptive, et non normative. Lexercice ici entrepris a pour but de mettre en vidence des problmes juridiques et pratiques associs la corruption transnationale par des intermdiaires. Il ne vise donc pas prescrire des normes lintention des Parties la Convention. Il appartiendra au Groupe de travail de dcider ultrieurement, et dans un autre cadre, par exemple celui du rexamen des instruments anticorruption de lOCDE ou du suivi de lapplication de la Convention, si les conclusions du rapport doivent conduire ladoption de normes.
Chapitre 1. Dfinition et raison dtre dun intermdiaire

Le prsent chapitre commence par dfinir le terme intermdiaire , parce quil ny a pas de dfinition gnralement admise de ce terme dans le cadre de la corruption transnationale. Il examine ensuite certaines des raisons lgitimes qui sous-tendent le recours des intermdiaires et aborde enfin le rle croissant des intermdiaires dans les affaires de corruption transnationale.
A. Dfinition dun intermdiaire

Pour les besoins du prsent rapport et en labsence de dfinition (au sens juridique) du terme intermdiaire , on dfinira ou dcrira un intermdiaire comme une personne qui sert de lien ou sentremet entre une ou plusieurs parties une transaction commerciale. Dans le monde des affaires, lintermdiaire sentend habituellement dune personne par le biais de laquelle un fournisseur offre des biens ou des services un client. Lintermdiaire peut en consquence intervenir dans le cadre dactivits conomiques lgales, du versement illgal de pots-de-vin ou dune combinaison des deux. La prsente tude sintresse donc particulirement lensemble des parties qui interviennent dans les transactions commerciales internationales, savoir les agents, reprsentants commerciaux, consultants ou socits de conseil, fournisseurs, distributeurs, revendeurs, sous-traitants, franchiss, coentrepreneurs, filiales et autres partenaires commerciaux, y compris les avocats et les comptables. Elle englobe les personnes physiques et les personnes morales, par exemple les socits de conseil et les coentreprises. Dans ltude, tous ces intervenants sont dsigns par le terme intermdiaires .
B. Raisons lgitimes de recruter un intermdiaire

Des raisons lgitimes peuvent justifier le recours un intermdiaire. Au cours des dernires dcennies, des entreprises de toutes tailles ont vu souvrir des perspectives de croissance rapide dans de nombreux pays. Lorsquelles prospectent les possibilits qui soffrent ltranger, les entreprises sont souvent confrontes un environnement diffrent ainsi qu de multiples difficults et obligations dordre culturel, juridique, financier et comptable. Des intermdiaires au fait du contexte local peuvent les aider simplanter dans un territoire quelles connaissent mal en leur offrant un large ventail de services : conseils juridiques, tudes de march, services de vente et daprs-vente, logistique, etc. Les intermdiaires peuvent aussi aider les entreprises dfinir des projets commerciaux ou excuter diffrentes autres activits commerciales. Les intermdiaires peuvent galement agir en tant que reprsentants locaux. Les grandes multinationales elles-mmes ne peuvent pas toujours avoir une reprsentation locale directe partout o elles mnent des activits et ont donc recours des intermdiaires qui agissent pour leur compte. En outre, les entreprises qui ont un bureau dans un pays tranger sont elles-mmes parfois tenues par la lgislation interne de limiter le nombre de salaris expatris quelles emploient et doivent alors recourir des intermdiaires pour remdier lventuelle pnurie de personnel
10 CHAPITRE 1. DFINITION ET RAISON DTRE DUN INTERMDIAIRE

comptent que cela entrane. Enfin, le recours des intermdiaires peut tre obligatoire parce que certains pays exigent lemploi dun agent local pour effectuer une transaction commerciale sur le march local.
C. Le rle des intermdiaires dans la corruption transnationale

Les intermdiaires remplissent des fonctions lgitimes mais peuvent malheureusement tre aussi impliqus dans des activits illgales comme la corruption transnationale. Dans certains cas, ils se livrent la corruption de leur propre gr et commettent leurs infractions linsu du mandant. Dans certains pays, le mandant qui ne surveille pas assez son agent ou ne met pas en place un programme efficace de mise en conformit risque den ptir, notamment au plan juridique. Il y a toutefois des cas o le mandant cherche dlibrment commettre un acte de corruption transnationale et dcide pour ce faire de recourir un intermdiaire pour instaurer une distance par rapport linfraction et augmenter les chances dchapper la justice. Un seul agent peut remplir simultanment des fonctions lgitimes et illgitimes. Comme la montr le premier exercice de typologie du Groupe de travail, des intermdiaires sont souvent utiliss pour commettre des actes de corruption dans le 4 cadre de marchs publics . Lors de la runion de dcembre 2008 consacre au deuxime exercice de typologie, un participant a soulign que la Convention de lOCDE avait contribu accrotre le recours des intermdiaires, les entreprises cherchant crer une distance vis--vis de linfraction pour ne pas tre poursuivies. La sensibilisation aux actes de corruption par des intermdiaires et la prvention de ces actes sont essentielles la mise en uvre effective de la Convention de lOCDE. Les Parties la Convention ont pris diverses mesures cet gard, par exemple en sanctionnant expressment la corruption par des intermdiaires , en publiant des dpliants dinformation et en invitant le secteur des entreprises adopter des codes de conduite, des programmes de mise en conformit et de due diligence. Enfin, un grand nombre dadministrations fiscales et dorganismes de crdit lexportation abordent expressment la corruption par des intermdiaires dans leurs principes directeurs ou leurs contrats.
OCDE (2007), Corruption dans les marchs publics : Mthodes, acteurs et contre-mesures, OCDE, Paris, ISBN 978-92-64-01394-0.
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Chapitre 2. Faon doprer en matire de corruption transnationale par des intermdiaires

Le prsent chapitre commence par examiner les trois principales faons doprer en matire de corruption par des intermdiaires. Il se penche ensuite sur certaines de leurs variantes, qui peuvent tre utilises isolment ou ensemble. Ces variantes rendent encore plus complexe le dispositif global de corruption, ce qui entrane des problmes et des obstacles juridiques supplmentaires pour les enquteurs et les procureurs, comme on le verra dans le chapitre 3. Les affaires mentionnes ici sont rsumes dans le chapitre 5.
A. Les trois principales faons doprer en matire de corruption par des intermdiaires
1. La famille ou les amis dun fonctionnaire, ou encore dautres tiers, agissent en tant quintermdiaires
Dans le premier procd, la socit mandante connat lidentit de lagent public tranger qui reoit le pot-de-vin. La socit et le fonctionnaire sentendent sur le montant du pot-de-vin et les services que rendra le fonctionnaire, par exemple user de sa position ou de son influence pour que la socit obtienne un march. Le pot-de-vin nest toutefois pas vers directement au fonctionnaire, les parties convenant plutt quil sera transfr sur le compte bancaire dun tiers intermdiaire, dont lunique rle dans la transaction consiste transmettre le pot-de-vin. Aucune trace directe ne conduit donc de la socit au fonctionnaire corrompu. Pour justifier les paiements faits par le mandant lintermdiaire, des fausses factures sont souvent tablies au titre des biens ou services prtendument fournis. Plusieurs des affaires releves dans cet exercice de typologie font intervenir la famille et les amis. Dans laffaire Green, les prvenus amricains ont ngoci directement avec un fonctionnaire thalandais les marchs qui seraient adjugs et le montant du pot-de-vin. Les prvenus ont ensuite transfr les pots-de-vin sur des comptes bancaires dtenus ltranger par un ami et la fille du fonctionnaire. Dans laffaire Siemens, des pots-de-vin ont t verss de hauts fonctionnaires nigrians pour obtenir des marchs dans les tlcommunications. Les paiements ont t effectus sur un compte bancaire dtenu par un intermdiaire aux tats-Unis, en loccurrence lpouse dun ancien vice-prsident du Nigria. Dans laffaire survenue au Lesotho, les pots-de-vin ont t remis au fonctionnaire corrompu par lentremise dun couple damis. Dans une affaire concernant un constructeur de camions, les rares informations disponibles communiques par la socit et les mdias donnent penser que les pots-de-vin taient parfois dposs sur les comptes dtenus par des amis et des parents des fonctionnaires trangers.
2.
Intermdiaires qui ne fournissent aucun service identifiable
Dans le deuxime procd, une socit recrute un consultant commercial pour quil agisse en tant quintermdiaire. Le consultant ne fournit toutefois aucun service
12 CHAPITRE 2. FAON DOPRER EN MATIRE DE CORRUPTION TRANSNATIONALE PAR DES INTERMDIAIRES

identifiable ou conomiquement justifiable. Il est en ralit contrl par un agent public tranger corrompu par la socit. Le consultant remet la socit de fausses factures pour des services inexistants. La socit paie alors le consultant, qui transmet les fonds (pots-de-vin) au fonctionnaire directement ou en passant successivement par dautres intermdiaires et/ou socits. Comme dans le premier procd, aucune trace directe ne conduit de la socit au fonctionnaire. On peut citer de nombreux exemples de ce procd. Dans laffaire Titan, la socit aurait vers un agent plus de 2 millions USD en honoraires de conseil. Les enquteurs nont toutefois relev aucune preuve que lintermdiaire avait effectivement fourni les services ou assum les dpenses figurant sur les factures. Laffaire Siemens est galement riche dexemples similaires. Ainsi, un consultant de Hong Kong a t recrut pour fournir des services en rapport avec un contrat de centrale lectrique. Ce consultant tait de fait une socit du secteur de lhabillement qui navait aucun savoir-faire dans la production dlectricit. Comme on pouvait sy attendre, il na fourni aucun service au mandant. Dans dautres affaires, des consultants ont factur des services fictifs, notamment une fausse tude de trafic, dans une affaire impliquant des fonctionnaires russes. Enfin, dans laffaire Vetco, le transporteur a fourni la socit de nombreux services lgitimes mais aussi plusieurs services non rpertoris , dsigns services de courrier express , interventions et retraits . En ralit, ces services non inscrits ont port uniquement sur la conduite de ngociations avec des fonctionnaires nigrians auxquels taient verss des des potsde-vin pour ddouaner des marchandises. Le transporteur remettait aux fonctionnaires nigrians une partie des honoraires les pots-de-vin pays par Vetco pour ces services non inscrits. De faux documents sont souvent utiliss tout au long du processus de dissimulation de la corruption. Par exemple, la socit et le consultant peuvent passer un contrat crit de services de conseil. Le consultant peut tablir des factures crites, bien que fausses, pour ses services. La socit peut galement enregistrer les dpenses dans ses livres comptables. Les termes habituellement utiliss dans ces documents sont toutefois trs vagues : soutien des activits de la socit dans tel ou tel pays ; ralisation dune tude de march ou mise en relation avec des contacts utiles . Les factures sont tout aussi imprcises : honoraires de conseil pour la priode comprise entre telle et telle date ; ou simplement honoraires verss comme convenu pour la phase 1 du projet ABC . Certaines factures portent seulement la mention honoraires . Le contrat et les factures concernent des projets rels ou fictifs. Les services ou les travaux couverts sont toutefois inexistants. En gnral, le consultant peroit des honoraires ou conserve un certain pourcentage des fonds quil transfre. Des faux documents ont aussi t utiliss dans laffaire Vetco dj mentionne. Le transporteur a prtendument fourni des services dsigns interventions et retraits , qui consistaient en ralit corrompre des fonctionnaires nigrians. Aprs que Vetco eut demand ces services, le transporteur lui a prsent des factures et utilis les paiements reus pour verser des pots-de-vin. On retrouve galement, dans laffaire Siemens, de faux documents rdigs en des termes vagues. plusieurs reprises, Siemens a pass des contrats de services de conseil aprs mme avoir obtenu un march, notamment un projet de train en Chine. Les contrats dcrivaient diversement les services que le consultant serait appel fournir : reprer et dfinir des dbouchs commerciaux ; fournir des informations sur le march ; et apporter un soutien dans le cadre de ngociations contractuelles . Lobjet des factures lorigine des paiements tait souvent similaire. Il sagissait en fait de transactions fictives et les consultants navaient fourni dautre service que celui de faciliter la corruption. Laffaire Baker Hughes apporte un autre exemple de formulation imprcise caractristique des contrats de services de conseil. Aprs avoir remport un contrat
CHAPITRE 2. FAON DOPRER EN MATIRE DE CORRUPTION TRANSNATIONALE PAR DES INTERMDIAIRES
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avec ltat kazakh, une filiale de la socit Baker Hughes a prtendument pass un contrat de reprsentation commerciale avec un consultant. Moyennant une commission de 2 %, le consultant devait semployer protger et favoriser les intrts du sous-traitant [la socit Baker Hughes] ; faciliter et apporter des oprations commerciales ; et ngocier et passer des contrats . Au bout du compte, lagent a peru des commissions de 20 000 USD pour des services quil na pas fournis. La socit aurait galement recrut un autre agent pour laider remporter un march avec une socit ptrolire dtat kazakhe. Le contrat dagence, qui tenait sur une page, disposait simplement que lagent mnerait des expriences en laboratoire et sur le terrain et remplirait des fonctions de commercialisation en rapport avec les produits de Baker Hughes. Il nexistait aucune preuve que lagent avait excut ces tches. Un autre agent a encore t recrut pour aider la socit Baker Hughes obtenir un contrat de services ptroliers avec les autorits kazakhes. Le contrat dagence indiquait que la socit Baker Hughes recrutait le consultant pour lesdits services et laide fournis par ce dernier la socit Baker Hughes en vue de lobtention dudit contrat. Enfin, dans les livres comptables de Baker Hughes, les honoraires de conseil taient dsigns par les seuls termes commissions , honoraires ou services juridiques .
Laffaire du Lesotho illustre galement le recours une formulation vague. Un consortium de socits a conclu un contrat de services de conseil aux termes duquel le consultant devait informer, conseiller et soutenir le consortium, lui apporter un appui supplmentaire de caractre gnral lors de la ngociation des contrats et laider pendant lexcution des travaux . Le contrat mentionnait galement que le consultant dploierait tous les efforts voulus pour fournir [au consortium] des informations et des donnes ncessaires lobtention du contrat . Le consultant a empoch des centaines de milliers de dollars verss par le consortium mais les factures mises pour ces paiements faisaient simplement rfrence des rgles douanires et de nouvelles acquisitions en Afrique . Un membre du consortium a recrut un autre consultant pour quil dispense les services suivants : tenir [la socit] au courant de tous les dveloppements ; runir les documents et les renseignements ncessaires ; aider [la socit] chercher, ngocier et remporter un contrat ; fournir un soutien administratif ; et aider [la socit] entretenir de bonnes relations avec la LHDA.
3. Intermdiaires qui fournissent une combinaison de biens et services lgitimes et illgitimes

Dans le troisime procd, une socit recrute aussi un consultant commercial pour quil agisse en tant quintermdiaire, et ce consultant fournit effectivement des services, mais de caractre illgitime. Par exemple, la socit peut demander au consultant de corrompre un fonctionnaire pour quil adapte son avantage un mandat dappel doffres public. Laffaire ABC Inc.illustre bien ce procd. Il y a aussi des cas o le consultant corrompt un fonctionnaire tranger dans le but dobtenir des informations confidentielles concernant un appel doffres. Dans laffaire Statoil, la socit a transfr des fonds un fonctionnaire iranien influent par lentremise dune socit de conseil. En change, le fonctionnaire a obtenu des informations confidentielles concernant des projets ptroliers et gaziers en Iran et montr la socit des copies des documents de soumissions de ses concurrents. De mme, dans laffaire ABB, la socit a vers des pots-de-vin des fonctionnaires nigrians en recourant un intermdiaire afin dobtenir des renseignements confidentiels sur les soumissions de ses concurrents. Dans laffaire o lintermdiaire est linstigateur de la corruption, lintermdiaire a vers des pots-de-vin des fonctionnaires trangers afin dobtenir des renseignements confidentiels concernant des marchs publics. Lintermdiaire a ensuite offert de vendre les renseignements dventuels participants ces marchs publics.

Dans les affaires o ce procd est utilis, le prix contractuel comprend la valeur relle de la transaction, le pot-de-vin et la commission du fonctionnaire. Cependant, la socit ne connat pas toujours la part que reprsentent les pots-de-vin dans le prix contractuel. Le mode de paiement est similaire celui du procd prcdent et les contrats et factures tablis pour les services de conseil sont aussi rdigs en des termes vagues. Lorsquun paiement doit tre effectu, le consultant tablit une facture lintention de la socit mais en ralit, le paiement se fait dans un tout autre sens. Les pots-de-vin font parfois lobjet de paiements chelonns, comme dans laffaire Titan : de fausses factures concernant de prsums services de conseil ont dans ce cas t rgles par petites tranches chelonnes dans le temps. Les paiements peuvent galement tre dclenchs par des vnements prcis, par exemple lorsque les renseignements demands sont fournis, lors de la signature du contrat, certains stades du contrat et/ou lors de lachvement complet du projet. Enfin, dans certaines affaires, lintermdiaire facilite la corruption transnationale tout en fournissant au mandant des services lgitimes. Par exemple, dans laffaire Vetco, lagent a dispens des services de transport et de logistique des clients dans le monde entier, y compris la socit Vetco. Dans laffaire des munitions, lintermdiaire a achet des munitions pour le compte du mandant comme ce dernier lavait demand (mais avait gonfl le prix pour dissimuler le pot-de-vin.)
B. Variantes par rapport aux principaux procds

Les trois principaux procds dcrits ci-dessus connaissent de nombreuses variantes. Chacune de celles dcrites ci-dessous peut se prsenter isolment ou en combinaison avec dautres.
1.
Recours plusieurs intermdiaires
Les principaux procds dcrits ci-dessus sont souvent modifis de manire ce que la socit corruptrice ait successivement recours plusieurs consultants pour verser le pot-de-vin au fonctionnaire par le biais dun systme de facturation ascendant . La socit de conseil situe au niveau infrieur est celle qui est le plus troitement lie lagent public tranger corrompu, ou encore est contrle par ce dernier. Elle transmet une facture une socit de conseil ou un consultant du niveau suivant, et ainsi de suite, jusqu ce que la socit de conseil ou le consultant qui occupe le niveau le plus lev se fasse payer par la socit au profit de laquelle a t labor le procd. Comme dans les affaires o il est fait appel au procd principal, il ny a pas de paiements directs entre la socit corruptrice et le fonctionnaire corrompu, et par consquent, pas de trace directe conduisant de lune lautre. Cependant, lutilisation successive de plusieurs consultants accrot lopacit et complique la recherche de preuves. Laffaire Siemens est un exemple dutilisation successive de plusieurs intermdiaires. Pour obtenir un contrat de ligne de transport en Chine, cette socit a vers des pots-de-vin qui ont transit par un consultant de Duba, puis par plusieurs entits associes un consultant commercial chinois (par ailleurs ressortissant et rsident amricain), avant de parvenir aux fonctionnaires trangers qui ils taient destins. Dans dautres affaires, Siemens a eu recours, un systme d intermdiaires chargs des paiements dont le seul rle consitait transfrer largent de Siemens des consultants commerciaux pour quil versent les pots-de-vin. Des intermdiaires ont galement fourni des structures de socit utilisant des comptes bancaires ouverts dans diffrents pays. Les intermdiaires ont factur leurs services Siemens pour dclencher les paiements concernant certains projets, prlev une commission et transmis le reste en utilisant successivement plusieurs consultants diffrents niveaux.
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Plusieurs intermdiaires peuvent galement tre utiliss paralllement pour corrompre des fonctionnaires engags dans un mme projet. Dans laffaire TSKJ, par exemple, cette socit a eu recours un consultant britannique pour quil corrompe des hauts fonctionnaires nigrians et un consultant japonais pour quil corrompe des fonctionnaires de rang infrieur engags dans le mme projet. Dans laffaire Siemens, les pots-de-vin verss des fonctionnaires vnzuliens dans le cadre dun projet de mtro ont t transmis par trois consultants implants dans divers endroits.
2.
Localisation des intermdiaires
On a vu que le recours lgitime des intermdiaires se justifie entre autres par la volont de tirer parti de leur connaissance dun pays tranger et des contacts quils y ont nous. Il est donc frquent que les socits aient recours des agents implants dans un pays tranger, y compris pour des actes de corruption transnationale. Par exemple, dans laffaire Hioki, cette socit a fait appel des agents commerciaux locaux pour quils corrompent des fonctionnaires latino-amricains. Dans laffaire Baker Hughes, cette socit a recrut des intermdiaires locaux en Angola, au Nigria, en Indonsie et au Kazakhstan. Dans laffaire relative un projet hydrolectrique, une firme dingnierie sud-amricaine a pass un contrat relatif un projet hydrolectrique en Asie, mais les autorits locales ont bloqu lexcution du contrat. La firme dingnierie a donc eu recours un responsable politique local influent pour quil offre des pots-de-vin des hauts fonctionnaires pour son compte. Il est toutefois frquent que les intermdiaires soient implants dans un pays tiers. Ainsi, dans laffaire Siemens, cette socit a eu recours comme on la vu des agents locaux, mais galement des agents bass dans des pays tiers, savoir des intermdiaires situs Duba, pour corrompre des fonctionnaires italiens et vnzuliens, et des intermdiaires situs Hong Kong, pour corrompre des fonctionnaires en Isral, en Chine continentale et au Viet Nam. Dans laffaire TSKJ, des fonctionnaires nigrians ont t corrompus par lentremise dintermdiaires situs au Royaume-Uni et au Japon.
3. Dsignation dintermdiaires et recours obligatoire des intermdiaires

La dcision de ne pas recourir des intermdiaires nappartient pas toujours aux socits. Certains fonctionnaires exigent parfois que les socits trangres recrutent un agent local dsign, qui son tour ngocie avec celles-ci une commission comprenant de fait des pots-de-vin destins des fonctionnaires trangers. Ainsi, dans laffaire relative un chantier naval, une entreprise dingnierie a pass un contrat de modernisation dun chantier naval. Immdiatement avant le dbut des travaux, les autorits ont exig que lentreprise recrute un consultant spcifique. Cet agent dsign par les autorits a demand lentreprise trangre de lui verser une commission de 5 % et a galement dtourn une partie des dpenses affectes au projet au profit dune campagne lectorale locale. Dans laffaire Baker Hughes, une filiale de cette socit a prsent une soumission relative un projet au Kazakhstan. Les fonctionnaires kazakhs ont alors exig que la socit recrute un agent, qui a demand 2 % des bnfices tirs du contrat et 3 % des bnfices tirs de lensemble des services fournis subsquemment par la socit. La plupart des commissions ont finalement t verses sur des comptes bancaires contrls par des fonctionnaires kazakhs. Dans des situations moins extrmes, la lgislation en vigueur dans le pays tranger exige que les socits recrutent un intermdiaire local sans toutefois en dsigner un en particulier. Cela peut nanmoins entraner des difficults tant donn dans certains pays (par exemple au Moyen-Orient), la rserve dagents admissibles est trs restreinte. Au bout du compte, le rsultat est similaire ce qui se produit lorsque les autorits dsignent un agent spcifique pour quil soccupe dune transaction donne. Mme si

la socit qui a besoin des services dun intermdiaire local dispose dun choix plus grand de candidats, le procd est le mme.
4.
Utilisation des structures dune socit, par exemple des filiales
Les affaires examines dans cet exercice de typologie rvlent que la corruption transnationale par des intermdiaires fait souvent intervenir des filiales et ce, de trois manires possibles. Premirement, une filiale, plutt que sa socit mre, peut passer un contrat avec lintermdiaire. Dans laffaire Baker Hughes, la socit mre a recrut un agent britannique par le biais de sa filiale de droit amricain implante au Kazakhstan afin dobtenir un contrat dans ce pays. Dans laffaire Hioki, la filiale amricaine dune socit japonaise a recrut des agents commerciaux en Amrique latine pour faciliter la corruption. Dans laffaire Siemens, de hauts dirigeants dune filiale italienne ont embauch un consultant pour quil corrompe des agents publics italiens. Dans laffaire Vetco, plusieurs filiales dun conglomrat multinational ont eu recours un agent pour quil corrompe des fonctionnaires des douanes nigrians. Deuximement, une filiale elle-mme peut tre lintermdiaire corrupteur. Les dirigeants ou les salaris dune filiale peuvent corrompre directement des agents publics trangers au profit de la filiale, de la socit mre, ou du conglomrat multinational considr dans son ensemble. Dans laffaire ABB, les salaris des filiales amricaine et britannique de la socit auraient corrompu des fonctionnaires angolais en leur offrant des voyages tous frais pays aux tats-Unis, au Brsil, en Norvge et au Royaume-Uni. Une troisime filiale situe au Kazakhstan a corrompu un fonctionnaire local pour obtenir des marchs publics. Dans laffaire relative un constructeur de camions, ce sont des agents commerciaux de rang infrieur de la socit qui, selon les rares informations disponibles communiques par les mdias et la socit en cause, ont corrompu des fonctionnaires trangers. Troisimement, une filiale peut galement tre utilise pour verser des fonds utiliss dans le cadre de la corruption transnationale. Dans laffaire Blackbox Domestic, la socit mre a donn lordre au consultant de remettre ses factures une filiale extraterritoriale qui fournit des services daudit et de mise en conformit la socit mre. Cette filiale a trait les factures puis les a transmises la socit mre. La socit mre a ensuite rgl la facture en envoyant les fonds (qui comprenaient les paiements des pots-de-vin) au consultant par lentremise de sa filiale. Le caractre indirect des factures et des paiements qui transitent par une entit extraterritoriale ne fait que compliquer encore davantage la tche des enquteurs. Limplication de la socit mre dans ces scnarios est variable. Une filiale peut corrompre des fonctionnaires trangers de sa propre initiative sans que la socit mre soit au courant. Dans laffaire du matriel de golf, le vice-prsident et un ingnieur dune filiale implante dans un pays asiatique ont corrompu des fonctionnaires locaux en leur offrant un voyage et du matriel de golf. La socit mre du pays dorigine navait semble-t-il pas eu connaissance de linfraction. Il arrive aussi que la socit mre soit au courant des pratiques de corruption de sa filiale ou en soit lorigine. Dans laffaire Hioki, le directeur gnral dune socit japonaise qui tait charg de superviser la filiale 100 % de cette socit aux tats-Unis a autoris sa filiale recruter des intermdiaires pour quils corrompent des fonctionnaires en Amrique latine. Il se prsente des cas intermdiaires o la socit mre vite dlibrment davoir connaissance de linfraction en refusant de singrer dans les affaires de la filiale ou en ngligeant de la superviser, ce qui revient lui donner lautorisation de commettre des actes de corruption transnationale.
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5. Comptes dtenus en tant que bnficiaire rel, caisses noires et centres financiers extraterritoriaux
Les auteurs dactes de corruption sont susceptibles de chercher dissimuler leurs transactions financires. Lorsquun intermdiaire participe linfraction, le pot-de-vin passe souvent par plusieurs comptes bancaires dont ce dernier est le bnficiaire rel, autrement dit par des comptes ouverts au nom dautres personnes. Ces comptes peuvent tre dtenus dans le pays mme ou dans des centres extraterritoriaux. Des centres financiers extraterritoriaux ont t impliqus dans plusieurs affaires mentionnes dans cet exercice de typologie, notamment celles concernant Statoil ; TSKJ ; Siemens ; un constructeur de camions ; le Lesotho ; et des munitions. Les pots-de-vin peuvent galement provenir dun systme de caisses noires prexistant au versement. Lavantage des caisses noires est que les pots-de-vin peuvent tre pays tout moment. Les caisses noires peuvent tre crs au moyen dune cascade de socits de conseil et des contrats dj dcrits. Des contrats et des factures inexacts faisant rfrence des projets rels ou imaginaires servent dtourner les fonds dune socit donne vers des comptes secrets dissmins dans le monde entier. Au besoin, les fonds sont retirs et rpartis entre diffrents agents publics trangers. Cest un systme de caisses noires de ce type qui a t utilis dans laffaire Siemens pour soutenir les pratiques de corruption systmatique dagents publics trangers mises en place par la socit. Siemens a en outre cr certains de ces caisses noires dans des centres financiers extraterritoriaux, ce qui on la vu a pour effet de compliquer encore davantage la dtection et les enqutes. La filiale ou lintermdiaire sont souvent constitus en centre financier (extraterritorial). Par exemple, dans laffaire Baker Hughes, lun des agents recruts pour corrompre des fonctionnaires kazakhs tait le directeur dune socit de conseil constitue et enregistre dans lle de Man. Un autre intermdiaire spcialis dans des transactions au Kazakhstan, en Russie et en Ouzbkistan tait une socit de conseil enregistre au Panama. Dans laffaire TSKJ, la socit a recrut un intermdiaire implant au Royaume-Uni pour corrompre des fonctionnaires nigrians. Pour dissimuler les pots-de-vin, la socit a conclu un contrat de services de conseil avec une socit constitue Gibraltar qui tait contrle par lintermdiaire. Pour ajouter la complexit, notamment du point de vue des enquteurs, ces socits peuvent dtenir des comptes bancaires dans un autre groupe de pays.
6. Cas du mandant passif : intermdiaires actifs et intermdiaires imposs par des autorits
Le prsent exercice de typologie a rvl que des socits qui au dpart nont pas lintention de recourir des intermdiaires doivent finalement se poser la question de lopportunit de cette pratique. Dans laffaire o lintermdiaire tait linstigateur de la corruption, par exemple, un intermdiaire a approch la socit et offert des informations confidentielles quil avait obtenues grce ses contacts avec des fonctionnaires trangers. Autrement dit, lintermdiaire (et non la socit mandante) est linstigateur du crime et peut en consquence tre considr comme tant lauteur principal de linfraction de corruption. La socit qui sait que lintermdiaire a indment obtenu les informations peut tre considre comme ayant particip linfraction (en tant que complice, collaborateur, instigateur, coconspirateur et coauteur). Une socit peut galement se trouver (de manire inattendue) dans lobligation de recruter un intermdiaire la demande dun tat tranger. Dans laffaire Baker Hughes, la socit a t informe quelle devrait recruter un certain agent pour remporter le contrat. Cette obligation peut tre communique mme aprs que la socit a de toute vidence obtenu un contrat, comme en tmoigne laffaire Baker Hughes. De mme, dans laffaire du chantier naval, ce nest quaprs la signature du

contrat de modernisation, alors que les travaux taient sur le point de commencer, que ladministration trangre a exig que la socit retienne les services dun agent bien prcis.
C. Conclusion
Le prsent chapitre a dcrit les trois principaux procds de corruption transnationale par des intermdiaires. Bien quils diffrent, ces procds visent toujours le mme objectif : compliquer la dtection et les enqutes, tches que rendent encore plus difficiles les multiples variantes des procds principaux, qui peuvent tre utilises seules ou combines.
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Chapitre 3. Problmes soulevs par lutilisation dintermdiaires pour commettre des infractions de corruption transnationale
Comme on la vu dans le chapitre prcdent, le recours des intermdiaires pour commettre des infractions de corruption transnationale vise principalement viter la dtection, les poursuites et les condamnations. Nous examinons ici pour quelle raison lutilisation dintermdiaires selon les principaux procds et leurs variantes complique la dtection des affaires de corruption transnationale ainsi que les enqutes et poursuites sy rapportant. On verra que la corruption transnationale par des intermdiaires engendre des difficults pratiques dans le cadre du processus denqute et de runion de preuves. Elle soulve galement des questions juridiques pineuses pour les procureurs et les tribunaux. Les Parties la Convention procdent la mise en uvre de cet instrument selon des modalits diffrentes et le prsent chapitre dcrit les problmes pratiques qui se posent du point de vue des poursuites plutt que de linterprtation des exigences de la Convention.
A. tat desprit du corrupteur

Le mandant invoque souvent le fait quil ignorait que lintermdiaire commettrait un acte de corruption. En effet, le mandant qui navait pas lintention subjective de commettre une infraction ou navait pas connaissance dune infraction est dgag de sa responsabilit pnale. Dans certains cas, ce moyen de dfense nest toutefois pas recevable, par exemple lorsquune socit paie des honoraires de conseil disproportionns par rapport aux services rendus ou un prix exagrment lev pour des biens. Dans laffaire TSKJ, cette socit a vers un consultant des honoraires de 132 millions USD pendant prs de sept ans pour de vagues services de commercialisation et de conseil. Dans laffaire des signatures monnayes, une socit a vers un consultant sans comptences particulires des honoraires de 2 millions USD contre lobtention, sous deux semaines, des signatures de huit hauts fonctionnaires trangers. Dans laffaire Baker Hughes, cette socit a vers un agent angolais des commissions de 10.3 millions USD pendant cinq ans, prtendument en change de donnes sur les sismes. Elle a galement vers 4 millions USD un autre agent mais rien ne permet de prouver que 5 ce dernier a effectu un quelconque travail . Ce moyen de dfense est tout aussi irrecevable lorsquun mandant paie des honoraires importants un intermdiaire sans vrifier sils serviront verser des potsde-vin. Cest ce qui sest pass dans laffaire Baker Hughes. De mme, dans laffaire Ptrole contre nourriture, une socit a vers quelque 7 millions USD un agent pour obtenir du ptrole irakien sans demander de prcisions sur la manire dont largent serait utilis. Cette socit a galement fait valoir que la clause anticorruption dont tait assorti le contrat justifiait son refus de se renseigner. Bref, lorsquun mandant a refus sans motif valable de mener des enqutes raisonnables ou a pay des
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Dautres signaux dalerte qui pourraient galement prouver que le mandant se trouve dans un tat desprit assimilable la culpabilit sont mentionns dans le chaptre 4.
20 CHAPITRE 3. PROBLMES SOULEVS PAR LUTILISATION DINTERMDIAIRES

honoraires ou des prix exagrment levs, on peut en dduire quil savait, en ralit, que lintermdiaire commettrait des actes de corruption. Pour corriger cette situation, les Parties la Convention de lOCDE ont mis en application diffrents principes conformment leur systme de droit. Certains pays sappuient sur la notion de dolus eventualis ou dimprudence, cest--dire sur le fait quune personne est subjectivement au fait quil existe un risque de commission dun acte de corruption et prend sciemment ce risque. Dautres pays sappuient sur lignorance volontaire, qui renvoie au fait quune personne vite sciemment et 6 dlibrment de savoir si un acte relve de la corruption . Indpendamment des prsupposs thoriques, il importe de souligner que les mandants qui sabstiennent dlibrment deffectuer une enqute raisonnable ou qui versent des consultants des honoraires largement disproportionns par rapport au travail excut ne peuvent se borner invoquer lignorance.
B. Poursuites concernant dautres infractions comme la falsification comptable

Les systmes de droit prsentent certaines diffrences notables qui ont des incidences sur la capacit dobtenir des condamnations pour corruption dagents publics trangers dans les transactions commerciales internationales. En tmoignent les exemples suivants. Aux tats-Unis, la lgislation relative la corruption transnationale (Foreign Corrupt Practices Act (FCPA)) permet aux autorits de poursuites dobtenir une condamnation pour falsification comptable plutt que pour corruption transnationale. En plus de couvrir la corruption transnationale, le FCPA contient des dispositions sur les activits comptables, notamment sur les livres et registres comptables, ainsi que sur les contrles internes. Pour obtenir une condamnation pour violation des dispositions de le FCPA relatives aux livres et registres comptables, les autorits de poursuites ne sont pas tenues dtablir la preuve que le prvenu a commis un acte de corruption spcifique ; il leur suffit de prouver la falsification de comptes ou dautres documents, par exemple ltablissement de contrats de services de conseil fictifs. Dans de nombreux autres pays, la situation est sensiblement diffrente : les autorits de poursuites doivent prouver lexistence dinfractions pnales successives ayant finalement conduit la corruption dun agent public tranger. Cela signifie, sagissant de falsification comptable, que les autorits de poursuites doivent dabord prouver que les comptes falsifis ou les contrats de services de conseil fictifs ont servi commettre une infraction spcifique (falsification). Il faut ensuite prouver que ces infractions ont ensuite conduit la corruption transnationale. Autrement dit, les autorits de poursuites doivent constater et prouver lexistence de la srie complte dinfractions ayant conduit la corruption transnationale. Certains pays exigent en outre que les autorits de poursuites identifient, preuve lappui, chacun des bnficiaires des pots-de-vin verss pour obtenir une condamnation. Le recours des intermdiaires dans les affaires de corruption transnationale complique encore davantage la tche des autorits de poursuites. Plus les intermdiaires sont nombreux, plus il est difficile de retracer la totalit des intermdiaires successivement utiliss pour remettre les pots-de-vin et de prouver la corruption transnationale. Contrairement ce que permet le FCPA aux tats-Unis, les
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Cependant, certaines Parties ne retiennent pas, dans les infractions de corruption transnationale, les notions dimprudence, dimprudence en ce qui concerne les consquences de lacte (dolus eventualis), ni lignorance volontaire. Certaines Parties peuvent galement exiger la preuve que le mandant connat lidentit de lagent public corrompu. Voir la section 1.1.2 des rapports de Phase 1 du Chili, de la France, de lIrlande, du Luxembourg, des Pays-Bas et de la Turquie. Voir galement le rapport de Phase 1 de la Suisse (section 1.1.5) et les rapports de Phase 2 du Mexique (par. 40) et du Portugal (par. 139).
CHAPITRE 3. PROBLMES SOULEVS PAR LUTILISATION DINTERMDIAIRES
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autorits de poursuites de nombreux pays ne peuvent surmonter ce problme en prouvant simplement que laccus a falsifi des livres et registres comptables ou dautres documents.
C. Difficults causes par lutilisation de filiales

On a vu que les filiales peuvent tre diversement impliques dans des actes de corruption par des intermdiaires. La filiale (plutt que la socit mre) peut recruter lintermdiaire ou agir elle-mme en tant quintermdiaire. Elle peut aussi servir transmettre les fonds utiliss des fins de corruption. Limplication du mandant est galement variable : il peut navoir aucune connaissance des actes de la filiale ; ngliger de les surveiller ; ou en avoir pleinement connaissance ou les contrler. Lutilisation dintermdiaires peut crer des obstacles juridiques susceptibles de protger la socit mre en lui permettant de se dgager de sa responsabilit. Dans de nombreux pays, lacte de corruption commis par lintermdiaire peut (tout au plus) dclencher la responsabilit de la filiale, mais non celle de la socit mre. Cela sexplique par le fait que la socit mre et la filiale sont des personnes morales distinctes qui mnent leurs activits dans des pays diffrents. La socit mre, en tant que simple actionnaire de la filiale, est gnralement protge par le voile du secret et nest donc pas responsable des actes de sa filiale ou de ses salaris sauf si ce voile est lev. La facult de lever le voile du secret des socits varie considrablement selon les pays. Certains pays considrent que la responsabilit de la socit mre est engage en cas de participation directe de ses salaris et dirigeants. Malheureusement, cela peut se rvler difficile prouver parce que dans bien des cas, il nexiste quun lien trs tnu entre la socit mre et linfraction. Dautres tats peuvent considrer comme responsable une socit mre qui exerait sa domination sur les affaires de la filiale, les deux socits nen formant de fait quune seule. Certains pays peuvent par ailleurs estimer que la filiale agit comme reprsentant de la socit mre ; la socit mre est dans ce cas indirectement responsable des actes de sa filiale. Cependant, malgr ces diffrents principes, on peut raisonnablement affirmer que dans de nombreux pays, la notion de personnalit des socits lemporte souvent et protge en consquence la 7 socit mre en empchant que sa responsabilit soit engage . Il nest pas tonnant que les socits tirent parti de ces failles et conoivent des structures dentreprise visant spcifiquement leur permettre de se soustraire leur responsabilit. Dans laffaire TSKJ, par exemple, une coentreprise a t cre pour chercher remporter des contrats relatifs un projet gazier au Nigria. La coentreprise a finalement pass un contrat avec des consultants pour faciliter la corruption de fonctionnaires nigrians. Pour ne pas tomber sous le coup de la lgislation amricaine relative la corruption transnationale, une socit amricaine a dlibrment vit de prendre une participation directe dans la coentreprise en prenant plutt une participation indirecte par le biais dune socit britannique dont elle dtenait des actions. La socit a galement fait en sorte quaucun ressortissant amricain ne sige au conseil dadministration de la coentreprise. Ces prcautions se sont au bout du compte rvles inutiles puisque cest le haut responsable de la socit, citoyen et
Pour un examen plus pouss de ces problmes, voir le document rdig par le professeur Ugo Draetta pour le Groupe de travail : Role of foreign subsidiaries in the application of the OECD Convention on Bribery of Foreign Public Officials and its implementing national legislations , DAFFE/IME/BR/WD(2003)11.

rsident amricain, qui a ngoci directement les pots-de-vin avec les fonctionnaires 8 nigrians . En plus de crer des obstacles juridiques, le recours des filiales peut accrotre lopacit et la complexit des affaires et rendre les enqutes et les poursuites beaucoup plus onreuses et longues. Lutilisation de filiales instaure une plus grande distance entre le mandant et lacte de corruption, et il est de ce fait plus difficile de prouver lexistence dun lien direct. Des structures dentreprise complexes peuvent contribuer masquer les personnes qui exeraient un contrle et qui ont dcid de recourir la corruption. Au minimum, lutilisation de filiales vient alourdir le fardeau de la preuve qui incombe aux enquteurs et aux procureurs. Laffaire Blackbox Domestic illustre bien le fait quune structure dentreprise peut tre conue pour augmenter la complexit et lopacit. Mme si cest la socit mre qui a recrut le consultant, les deux parties ne se transmettaient pas directement les paiements et les factures, qui transitaient plutt par une filiale fournissant des services daudit et de mise en conformit la socit. Un lment de plus venait ainsi sajouter aux traces crites. En rsum, lutilisation des filiales peut poser de srieux problmes juridiques et pratiques aux enquteurs et aux procureurs. Le Groupe de travail a constat depuis longtemps les difficults lies aux filiales dans les affaires de corruption transnationale, et ds 1998, les a ranges parmi les cinq thmes qui mritaient une 9 tude approfondie . Il serait intressant dexaminer ces problmes dans le cadre spcifique de la corruption transnationale par des intermdiaires.
D. Difficults lies aux centres financiers extraterritoriaux

On a vu dans le chapitre prcdent que les infractions financires font souvent intervenir des centres financiers extraterritoriaux. Il en va de mme de la corruption transnationale. Les paiements de pots-de-vin sont souvent transmis par lentremise de centres financiers extraterritoriaux. cela sajoute le fait que les intermdiaires et les filiales impliqus dans les dispositifs de corruption sont souvent constitus en socit dans des centres financiers extraterritoriaux. Cela rend les enqutes et les poursuites nettement plus difficiles, voire impossibles. Les enquteurs doivent consacrer davantage de temps et de ressources la runion de preuves dans les centres financiers extraterritoriaux au titre de lentraide judiciaire. Il est parfois pratiquement impossible dobtenir des preuves, tant donn que certains centres financiers extraterritoriaux ne demandent pas aux socits dtablir certains documents importants, par exemple un registre des actionnaires et des livres comptables appropris. Il arrive galement que les informations ne soient pas disponibles en raison de lopacit du droit des socits ou de la rigueur de la lgislation relative au secret bancaire.
E. Comptence en matire de poursuites

La corruption transnationale commise par un intermdiaire peut poser des problmes de comptence en matire de poursuites. Dans ces affaires, lacte proprement dit consistant offrir, octroyer ou promettre un pot-de-vin est commis par lintermdiaire, et non par le mandant. Cet acte est souvent commis hors du territoire o est implant le mandant. Le contrat entre le mandant et lintermdiaire (par
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Cest ce qui parat galement avoir fond la responsabilit de la socit mre dans les affaires Baker Hughes et Hioki, aux tats-Unis. Cinq questions concernant la corruption, DAFFE/IME/BR(98)13.
CHAPITRE 3. PROBLMES SOULEVS PAR LUTILISATION DINTERMDIAIRES
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exemple un contrat relatif la prestation de services ou un accord de corruption) peut aussi tre pass hors du pays du mandant. En consquence, daucuns pourraient faire valoir que le lien entre laffaire et le pays du mandant est tnu et que les autorits de ce pays nont donc pas la comptence territoriale pour le poursuivre. Un seuil bas en matire de comptence territoriale permettrait peut-tre de surmonter ce problme. Dans lidal, la comptence territoriale devrait tre dclenche mme lorsque le mandant commet, dans le pays, des actes relativement priphriques linfraction, par exemple lorsquil communique avec lintermdiaire depuis ce pays ; quil expdie lintermdiaire, directement ou indirectement, des fonds provenant dun compte quil dtient dans ce pays ; ou jouit dans ce pays des avantages de la corruption. La comptence fonde sur la nationalit attnue galement ce problme parce quelle peut tre invoque pour poursuivre un mandant qui se trouve tre un ressortissant du pays. Ce principe devrait tre tendu aux personnes morales et permettre les poursuites lencontre des socits qui sont constitues ou simplement actives dans le pays, mme si la personne physique qui a commis un acte de corruption est un ressortissant tranger. Une autre possibilit consisterait poursuivre le mandant pour des infractions connexes comme la falsification comptable (comme dans laffaire ABB) ou le blanchiment de capitaux. Les problmes de comptence se posent avec plus dacuit lorsque les poursuites visent un intermdiaire implant ltranger (ce qui est frquent.) Le rattachement territorial entre le pays de lintermdiaire et celui du mandant est habituellement plus tnu encore. De plus, lintermdiaire est souvent un ressortissant tranger, et la comptence fonde sur la nationalit ne peut donc pas tre invoque. cela sajoute le fait que lintermdiaire nexerce pas ncessairement ses activits dans le pays du mandant et est en consquence moins susceptible dy avoir commis dautres infractions telles que la falsification comptable ou le blanchiment de capitaux. Mme si la comptence tait avre, il faudrait extrader lintermdiaire. Il nest pas tonnant de constater quune seule des affaires recenses dans le prsent exercice de typologie, savoir laffaire TSKJ, a donn lieu des poursuites lencontre dun intermdiaire tranger dans le pays du mandant.
F. Autres problmes
Le rapport de Phase 2 mentionne diffrents autres problmes juridiques qui peuvent survenir dans les affaires de corruption par des intermdiaires. Certaines Parties exigent, pour les infractions de corruption transnationale, la preuve dun pacte de corruption entre le corrupteur et le fonctionnaire tranger. Par exemple, il faut parfois apporter la preuve que lagent public savait que le corrupteur avait lintention dobtenir un acte ou une omission en change dun avantage illicite. Cela pourrait soulever des difficults dans les affaires impliquant des intermdiaires, tant donn que le mandant ne connat pas ncessairement lidentit du fonctionnaire, sans parler du montant du pot-de-vin ni de lacte excut par le fonctionnaire en change 10 du pot-de-vin . Les rapports de Phase 2 ont aussi pris en compte le problme de lchec de lintermdiation, qui survient lorsque le mandant cherche corrompre un agent public tranger par le biais dun intermdiaire mais que lintermdiaire dcide de ne pas passer lacte. Lintermdiation peut galement chouer lorsque le fonctionnaire
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Voir les rapports de Phase 2 sur la France (par. 109-110) ; lItalie (par. 121-123) ; le Luxembourg (par. 97-98) et la Turquie (par. 164-165) ; et le bilan mi-parcours de Phase 2 (par. 102-107).

tranger refuse une offre de pot-de-vin faite par un intermdiaire. Certaines Parties la 11 Convention ne considrent pas lchec dune intermdiation comme une infraction . Certains rapports de Phase 2 examinent galement la question de savoir si une infraction de corruption transnationale couvre les intermdiaires qui nont pas connaissance quils octroient, offrent ou promettent un pot-de-vin. De nombreux pays ont affirm que cette situation est habituellement couverte sans quil soit ncessaire 12 de faire appel la jurisprudence . Enfin, lutilisation dun intermdiaire peut entraver les enqutes parce quelle ncessite lobtention de preuves supplmentaires concernant lintermdiaire. Lorsque lintermdiaire est ltranger, lentraide judiciaire et lchange de renseignements entre autorits rpressives sont difficiles obtenir.
G. Conclusion
La corruption transnationale par des intermdiaires pose donc de nombreux problmes aux lgislateurs, aux dcideurs, aux autorits rpressives et aux procureurs : entraide judiciaire inefficace, en particulier (mais non seulement) celle accorde par les centres financiers extraterritoriaux ; utilisation abusive des socits pour commettre des infractions ; et les bnficiaires rels des actifs. Ces problmes sont galement courants dans les enqutes sur la corruption transnationale commise sans intermdiaires mais se posent avec plus dacuit lorsque des intermdiaires sont impliqus. Le prsent chapitre montre galement que le recours des intermdiaires soulve certains problmes juridiques techniques concernant notamment ltat desprit du corrupteur ; lutilisation de filiales et le voile du secret des socits ; et la comptence en matire de poursuites lencontre du mandant et de lintermdiaire. Certains de ces problmes mriteraient peut-tre que le Groupe de travail y consacre un examen plus pouss, que ce soit dans le cadre de la supervision exerce en vertu de la Convention de lOCDE, dune tude horizontale par pays ou dune runion dexperts comme celle qui se tient ici sur le thme des intermdiaires.
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Voir les rapports de Phase 1 sur la Bulgarie (section 1.1.5) ; la Hongrie (section 1.1.5) ; et la Slovnie (par. 22). Voir galement les rapports de Phase 2 sur lAutriche (par. 108) ; le Brsil (par. 141) ; la France (par. 109-110) ; le Japon (par. 152-154) ; et la Turquie (par. 96-97 et 164-165). Le Groupe de travail a dcid dexercer un suivi du traitement rserv ce problme par trois Parties la Convention : voir ce sujet les rapports de Phase 2 sur lAutriche (par. 108) ; le Chili (par. 145) ; et la Slovnie (par. 143). Voir galement la section 1.1.5 des rapports de Phase 1 sur la Belgique ; le Brsil ; lIrlande ; le Japon ; et la Pologne ; ainsi que les rapports de Phase 2 sur la Norvge (par. 76) et la Sude (par. 176).
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Chapitre 4. Mesures prises par le secteur priv pour rduire les risques de corruption par des intermdiaires
Comme le montrent les prcdents chapitres, une socit peut tre implique dans la corruption transnationale lorsque ses salaris dcident de commettre cette infraction en ayant recours un intermdiaire. Elle peut galement tre implique dans une affaire de corruption si un intermdiaire commet un acte de corruption de son propre gr sans tre dirig par la socit ou ses salaris. Dans un cas comme dans lautre, une socit pourrait voir sa responsabilit engage et sa situation financire et sa rputation affectes. Cest pourquoi de nombreuses grandes entreprises ont conu des programmes de mise en conformit dans le but de matriser ces risques. Il en va de mme des autres organismes qui ont recours des reprsentants, comme les banques de dveloppement international et les organisations internationales qui lancent des appels doffres. Certaines socits ont indiqu que la vigilance accrue a conduit une diminution des commissions payes ; du nombre de demandes de recrutement ; et de lutilisation de comptes extraterritoriaux, de socits fictives et de comptes tablis un nom autre que celui dun intermdiaire. Les programmes de mise en conformit mis en place varient considrablement dune socit lautre en raison des diffrences de contextes, tenant par exemple au lieu dimplantation ou au secteur dactivit dune socit. Nanmoins, de nombreux programmes comportent des similarits dans la mesure o ils ont pour objet de reprer et attnuer les risques de corruption transnationale par des intermdiaires. Le prsent chapitre passe en revue certains des principaux traits caractristiques des programmes de mise en conformit mis en place par de nombreuses socits et les suggestions formules par la Chambre de commerce internationale, Transparency International, le BIAC, la TUAC et les administrations nationales. Pour obtenir les rsultats souhaits, il ne suffit cependant pas de concevoir un programme de mise en conformit dot de composantes appropries. Si bien conus soient-ils, ces programmes sont peu efficaces dans la lutte contre la corruption transnationale par des intermdiaires sils ne sont pas pleinement mis en uvre au moyen de ressources adaptes et sils nemportent pas ladhsion des dirigeants. Le prsent chapitre se termine par un examen des efforts consacrs la mise en uvre de tels programmes par certaines socits.
A. Codes de conduite
Les programmes de mise en conformit mis en place par de nombreuses socits reposent essentiellement sur un code de conduite. Ce code nonce habituellement les engagements de la socit en matire de normes et de pratiques thiques. Les codes de conduite sont de plus en plus rpandus dans les grandes entreprises. Certains dentre eux abordent spcifiquement la corruption transnationale par des intermdiaires, encore que la dfinition des intermdiaires varie : elle comprend parfois les seuls reprsentants et consultants, mais peut aussi englober lensemble des partenaires commerciaux comme les associs de coentreprises, les distributeurs et les revendeurs. Dautres prcisent que la socit ne peut travailler quavec des personnes ou
26 CHAPITRE 4.
MESURES PRISES PAR LE SECTEUR PRIV POUR RDUIRE LES RISQUES DE CORRUPTION PAR DES INTERMDIAIRES
entreprises la rputation et aux comptences solides. Certaines socits ont galement nonc des principes directeurs supplmentaires qui toffent les codes de conduite et fournissent des orientations plus dtailles concernant des situations prcises. Enfin, les socits exigent parfois que les intermdiaires respectent leur code de conduite.
B. La dcision de recruter un intermdiaire

Comme on la vu dans le chapitre premier, les intermdiaires peuvent se rvler utiles, mais ils ne sont pas indispensables. Les risques de corruption transnationale par des intermdiaires ont dans de rares cas fait cesser le recours des agents. Par exemple, depuis les annes 80, lInde interdit le recours des agents dans les marchs darmement afin de lutter contre la corruption transnationale. En outre, une socit parvenue il y a peu un rglement eu gard des accusations de corruption transnationale portes par les autorits amricaines a fait savoir quelle avait dcid de 13 limiter lutilisation de consultants et dagents externes . Dans laffaire Aon, la socit a galement dcid dinterdire le recours des agents pour des services se bornant la mise en relation avec des clients dans des pays ou le risque de corruption est lev. lautre extrme, certaines socits sont forces de recruter un intermdiaire. Comme on la fait observer dans le chapitre 2, certains tats exigent que les socits trangres embauchent des agents locaux pour leurs ngociations commerciales et leur proposent parfois un choix trs restreint de candidats. Enfin, dans certains cas, cest un fonctionnaire tranger qui dsigne spcifiquement lintermdiaire affect une transaction. La ralit se situe le plus souvent entre ces deux extrmes, les socits ayant le choix dengager ou non un intermdiaire. Cest gnralement le service commercial de la socit qui dcide de recruter un intermdiaire, aprs avoir constat que cela tait ncessaire du point de vue commercial et repr un candidat ventuel. Comme on la vu dans le chapitre prcdent, lun des risques qui se posent dans ces cas est quun salari ou un dirigeant de la socit prtexte la ncessit de recourir un intermdiaire pour des raisons commerciales pour recruter un agent qui sera charg de corrompre des fonctionnaires trangers. Pour sassurer que le recrutement dun intermdiaire pour des raisons commerciales est lgitime, de nombreuses socits ont ajout un mcanisme de contrle au processus de prise de dcision. Par exemple, il se peut quun service commercial ne soit pas autoris prendre la dcision dfinitive dengager lintermdiaire. Le directeur du service en question doit plutt recommander par crit diffrents candidats intressants la haute direction de la socit et lui communiquer les renseignements recueillis sur ces candidats. Cest la haute direction qui prend la dcision dfinitive, dans certains cas aprs examen de la recommandation du directeur par un responsable du service de mise en conformit. Pour amliorer la transparence, le processus de slection est document et peut tre soumis des contrles, et la dcision dfinitive peut faire lobjet dun audit. La procdure peut galement saccompagner dun examen externe dans le cadre duquel une socit spcialise est amene certifier que lagent respecte les normes de lutte contre la corruption.
13
BusinessWeek (7 janvier 2009), Alcatel-Lucent Says No Thanks to Middlemen ; Le Point (5 janvier 2009), Par crainte de corruption, Alcatel-Lucent se spare de centaines d'agents commerciaux .
CHAPITRE 4. MESURES PRISES PAR LE SECTEUR PRIV POUR RDUIRE LES RISQUES DE CORRUPTION PAR DES INTERMDIAIRES
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C. Vigilance exige lors de lengagement dintermdiaires

Comme on la vu dans les chapitres prcdents, le fait quune socit recrute un intermdiaire, que ce soit par choix ou parce quune administration trangre ly oblige, entrane des risques de corruption transnationale. Pour attnuer ces risques, certaines socits ont conu des procdures de vigilance rgissant le recrutement dintermdiaires. Les procdures les plus pousses couvrent lensemble du processus de recrutement, depuis la slection initiale, la nomination et la rmunration jusqu lexcution du contrat.
1.
Critres de slection des intermdiaires
La premire tape du processus de vigilance consiste recueillir des informations sur lintermdiaire potentiel. Les socits exigent parfois des renseignements dtaills sur les qualifications, la rputation, les relations daffaires et les ressources :
Informations sur la socit, par exemple statuts constitutifs et nom des propritaires, associs, principaux dirigeants et actionnaires ; nom sous lequel lintermdiaire mne ses activits et nom des filiales ; Situation et donnes financires Comptences et exprience de lintermdiaire, de ses dirigeants et de son personnel : les intermdiaires des pays tiers peuvent avoir de la difficult justifier leur valeur ajoute comparativement aux salaris du mandant ; Relation entre le propritaire ou les salaris de lintermdiaire et un fonctionnaire ; Description des organisations et des personnes qui travailleront pour le compte de la socit ; Enqute de rputation ralise partir des rfrences et dautres sources, y compris des antcdents en matire de litiges ; et La politique anti-corruption de lintermdiaire lui-mme (en particulier en ce qui concerne les sous-traitants et les fournisseurs) et sa mise en uvre, de mme que les engagements quil a pris lgard de la politique de lutte contre la corruption de la socit et de la ncessit de la respecter.
Lorsquelles examinent les informations recueillies, les socits doivent tre attentives aux signaux dalerte qui pourraient justifier une enqute plus pousse, voire le rejet de la candidature. Lvaluation peut dboucher sur la signature dun contrat ; dmontrer la ncessit de mener une enqute plus pousse ; ou entraner le rejet de la candidature. Sont considrs comme des signaux dalerte les faits suivants :
Lintermdiaire fournit des informations insuffisantes ou fragmentaires ; Il peut garantir des ventes, par exemple parce quil connat les bonnes personnes ; Il a des liens familiaux ou commerciaux avec des responsables politiques ou des fonctionnaires du pays hte salaris dorganismes de rglementation ou dinstitutions clientes ; Il est recommand par un fonctionnaire salari de lorganisme public qui est un client potentiel ; Il ne connat pas suffisamment le secteur dactivit du mandant ou ne possde pas les ressources humaines ou les quipements ncessaires pour dispenser les services offerts ;
28 CHAPITRE 4.
Il dissimule les participations dans sa socit en recourant des fiducies ou des socits fictives ou utilise des socits fictives ; Ses dpenses et ses archives comptables sont opaques ; Il exige des commissions ou des honoraires anormalement levs avant mme dapporter son client un contrat commercial (commission initiale) ou des modalits de paiement inhabituelles, notamment des paiements en liquide, sur des comptes extraterritoriaux ou sur des comptes dont les titulaires sont diffrents ou ouverts dans des pays diffrents ; Il mne ses activits dans un pays o la corruption svit grande chelle (ou qui a dj t aux prises avec la corruption) ; Il refuse de certifier quil respecte les rgles relatives la lutte contre la corruption ; Il a enfreint la lgislation locale relative la lutte contre la corruption ou ne sen proccupe pas ; ou Il fait lobjet dallgations de manque dintgrit.
En ce qui concerne la personne charge dvaluer un intermdiaire potentiel et de prendre la dcision de le recruter, trois modles ont t recenss. Certaines socits utilisent un systme rigoureusement centralis : le principal responsable du service de mise en conformit value les candidats et prend la dcision dfinitive, encore quun service commercial puisse formuler une recommandation. Dautres, un systme dcentralis dans lequel ce sont les services commerciaux qui prennent la dcision. Dautres encore ont mis en place un systme mixte. Les intermdiaires qui premire vue prsentent un risque lev peuvent tre soumis un examen plus attentif et lapprobation du service de mise en conformit ou mme de son principal responsable.
2.
Nomination et contrat
Afin de garantir la fiabilit et la transparence, de nombreuses socits exigent que les intermdiaires soient recruts par contrat crit dune dure fixe assorti des lments suivants :
Description dtaille des travaux qui seront excuts ou des services qui seront fournis et attestation selon laquelle la rmunration portera sur des services lgitimes, qui seront fournis et facturs, le paiement seffectuant sur un compte tabli au nom de lintermdiaire dans son pays de rsidence. Il peut tre prcis quaucun paiement en espces ne sera vers lintermdiaire ; Une dclaration claire selon laquelle la socit qui recrute un intermdiaire demande ce dernier de connatre et de respecter ses politiques en matire de lutte contre la corruption ; Une interdiction explicite de commettre des actes de corruption (locale et transnationale) dagents publics et lexigence que lintermdiaire se conforme la lgislation, notamment en matire de corruption, en vigueur dans les pays o sont implants la socit et lintermdiaire et dans lequel lintermdiaire exerce ses activits ; Une disposition selon laquelle en cas de commission dun acte de corruption par lintermdiaire, la socit peut rvoquer le contrat sans le rmunrer, et exiger le remboursement des honoraires dj pays ;
29
Lobligation de cooprer toute enqute visant dterminer si lintermdiaire a commis un acte de corruption mme aprs lachvement du contrat ; Lobligation, pour lintermdiaire, dtablir des archives comptables exactes, compltes et transparentes et de fournir des factures concernant ses dpenses ; linscription dune clause selon laquelle les rsultats de lintermdiaire peuvent tre soumis un contrle et un examen priodique.
Certaines socits utilisent un contrat type et exigent que toute modification apporte ce contrat soit approuve par les hauts responsables appropris ou le service juridique. Toute proposition visant modifier les conditions du contrat appelle une vigilance accrue.
3.
Fonctions et rmunration
On a vu dans le chapitre 2 que souvent, des agents touchent une rmunration excessive qui est son tour utilise pour financer la corruption. Un niveau appropri de rmunration est en consquence trs important. Le secteur priv a nonc certains principes gnraux relatifs la rmunration. Les niveaux des commissions sont justifis dans la mesure du possible en fonction de critres objectifs tels que le taux en vigueur sur le march ; les rsultats passs ; la rputation et les comptences de lagent ; la complexit du travail ; les ressources de lagent et les dpenses qui doivent tre engages pour excuter le contrat ; les risques assums par lintermdiaire ; le fait que le contrat de lagent soit proportionn la valeur globale du projet ou du march. Sagissant de la mthode de paiement, certaines socits paient un intermdiaire pour des travaux ou des services spcifiques pendant une priode dtermine au pralable. Il est prfrable que les rsultats obtenus par lintermdiaire soient examins rgulirement et que les contrats soient renouvelables plutt qu dure indtermine. Un paiement forfaitaire peut tre utilis lorsque lampleur des travaux peut tre clairement dfinie dentre de jeu. En cas dincertitude, une commission fixe peut tre calcule daprs une estimation cot/temps, majore des dpenses et paiements vrifiables. Il arrive galement quun intermdiaire touche une commission lie aux rsultats, lesquels correspondent souvent un pourcentage de la valeur du contrat obtenu. Les socits comme les intermdiaires estiment que ce systme est source dincitations et confre de la souplesse aux contrats. Les commissions lies au rsultat prsentent toutefois davantage de risques de corruption transnationale. Par exemple, dans laffaire Baker Hughes, les pots-de-vin ont t dissimuls au moyen de ce type de commissions qui ont par ailleurs servi, dans laffaire Siemens, obtenir des contrats relatifs un projet de mtro en Chine. Pour limiter au maximum les risques de corruption, certaines socits fixent des commissions lies aux rsultats en se fondant sur des critres explicites, pertinents et objectifs. Ces critres peuvent comprendre les facteurs probables dobtention du contrat, par exemple la qualit du produit de lintermdiaire et le fait quil entretienne dj des relations avec le client potentiel. Le pourcentage de commission peut tre dautant plus lev que les chances de remporter le contrat sont faibles. Certaines socits limitent la commission lie aux rsultats 5 % du contrat mais un tel plafond pourrait tre excessif ou non adapt dans le cas de contrats de trs grande envergure. Les socits ont en outre tabli des orientations spcifiques concernant la rmunration, qui fixent les taux de commissions et les procdures de paiement -modalits, devise et lieu. Les principes directeurs peuvent prciser que les paiements
30 CHAPITRE 4.
suivent une chelle mobile, le pourcentage de la commission diminuant lorsquaugmente la valeur du contrat. Les paiements peuvent galement tre chelonns dans le temps selon des tapes convenues au contrat et peuvent tre vrifis par la socit. En ce qui concerne le mode de paiement, certaines socits exigent que tous les paiements soient verss sur un compte bancaire tabli au nom de lintermdiaire dans son pays de rsidence. Certaines socits neffectuent pas de paiements en espces ; de transferts sur des comptes extraterritoriaux ou dont lintermdiaire nest pas le titulaire ; ni de paiements dans des pays tiers. Dautres se gardent deffectuer des paiements importants en faveur des intermdiaires avant lobtention dun contrat ou immdiatement aprs. Dautres encore adoptent un systme dautorisation de tous les paiements faits un intermdiaire.
4.
Surveillance des intermdiaires pendant le droulement du contrat
De nombreuses socits continuent dappliquer le processus de mise en conformit mme aprs quun agent a t recrut. Certaines socits peuvent surveiller les activits dun intermdiaire pendant le contrat, notamment en procdant rgulirement lexamen des rsultats et des audits de ses livres et registres. Certaines socits exigent en outre des rapports dactivit rguliers faisant tat des travaux et des dpenses des intermdiaires ; ces rapports peuvent se rvler des outils de surveillance utiles et servir de base lors de contrles ultrieurs. Ils peuvent galement empcher le recours des intermdiaires passifs qui ne sont activs quen cas de besoin. Certaines socits soumettent les intermdiaires des exercices de vigilance de manire rgulire, par exemple tous les deux ans. Une enqute est mene en cas de signal dalerte ou de non-respect prsum des mesures mises en place par la socit pour lutter contre la corruption. Lintermdiaire peut tre suspendu pendant la dure de lenqute dans le but dempcher toute ingrence. Certaines socits ont pour politique de dnoncer le contrat conclu avec un intermdiaire qui a commis un acte de corruption transnationale et dinvoquer leur droit contractuel rcuprer les commissions dj verses.
D. Limportance de la mise en uvre

Les codes de conduite et les programmes de mise en conformit sont des instruments utiles de rduction des risques de corruption transnationale par des intermdiaires. De fait, si bien conus soient-ils, les codes de conduite, programmes de mise en conformit et mesures de vigilance, ne peuvent empcher la corruption transnationale par des intermdiaires sils ne sont pas pleinement mis en uvre dans le cadre des activits quotidiennes dune socit. Laffaire Siemens a trs bien dmontr limportance dune mise en uvre effective. Cette socit avait rappel ses salaris limportance de respecter la lgislation locale, intgr des clauses anti-corruption dans ses contrats avec des agents et distribu tous ses salaris des orientations, des principes, des recommandations et des codes dthique interdisant la corruption. Malheureusement, ces mesures ntaient ni prcises ni contraignantes. Fait plus grave encore, la haute direction de la socit na pas adhr la mise en conformit, ce qui sest traduit par le fait que le service responsable de la mise en conformit souffrait dun manque de ressources et dautonomie. En consquence, la plthore de circulaires, de principes et de recommandations concernant la corruption a abouti un programme abstrait qui na pas permis de modifier une culture dentreprise caractrise par le recours systmatique aux pots-de-vin. Pour rsumer, la mise en uvre effective du programme de mise en conformit revt une importance cruciale.
31
Laffaire Aon apporte un autre exemple des consquences dune mauvaise mise en uvre. Le code de conduite de cette socit interdisait expressment aux salaris de recourir un tiers pour excuter des actes quils ne pouvaient effectuer directement. Les salaris devaient produire chaque anne une dclaration crite dans laquelle ils confirmaient quils avaient lu et compris le code. Cependant, la socit na pas dploy dautres efforts notables pour mettre en uvre un programme de mise en conformit, par exemple en dispensant une formation et des orientations pertinentes aux salaris ou en exigeant des mesures de vigilance et des modalits de paiement rigoureuses. Cette socit a donc fait des paiements suspects de 3.4 millions EUR des tiers intermdiaires pendant environ 33 mois. Les programmes de mise en conformit correctement et effectivement mis en uvre prsentent de nombreux points en commun. On observe en gnral une adhsion solide de la haute direction (elle donne le ton ) lgard de la mise en uvre. Le programme couvre toutes les personnes concernes (y compris les agents externes et les sous-traitants), auxquelles sont dispenses orientations et formation sur les modalits de mise en uvre du programme. Dans les rgions ou secteurs dactivit o des risques de corruption sont prsents, les salaris bnficient parfois dune formation supplmentaire et dune surveillance plus attentive. Certaines grandes entreprises ont galement mis en place des moyens permettant de signaler un organisme particulier les infractions prsumes la lgislation ou la politique de la socit. Cet organisme est son tour tenu de respecter des instructions claires sur la manire de traiter ces allgations. En outre, des sanctions sont parfois clairement prvues en cas de non-respect. Pour assurer une mise en uvre continue, les programmes de mise en conformit peuvent rgulirement donner lieu une autovaluation, des examens et des ajustements. Enfin, la mise en uvre de programmes de mise en conformit est gnralement moins rpandue dans les petites et moyennes entreprises (PME). Les pouvoirs publics ont cherch sensibiliser ce secteur par le biais de sites web, de dpliants et dactivits menes de concert avec des associations de PME. On ignore toutefois dans quelle mesure les PME ont adopt des mesures appropries pour diminuer les risques. Selon les rapports de Phase 2 tablis par le Groupe de travail, de nombreuses PME nont pas adopt de mesures de vigilance appropries et sont toujours aussi peu averties des risques associs au recours des intermdiaires.
33
Chapitre 5. Rsums dtudes de cas

Le prsent chapitre rsume des tudes de cas reprsentatifs de lvolution de la corruption transnationale par des intermdiaires et des faons doprer en la matire. Lobjectif nest pas de fournir une liste exhaustive daffaires de corruption par des intermdiaires, ce qui ne serait pas raliste vu le grand nombre daffaires de ce type. Les tudes de cas sont effectues principalement partir des renseignements obtenus auprs de fonctionnaires et de sources publiquement accessibles (documents des tribunaux). Dans les autres cas ou lorsque les renseignements sont confidentiels, les noms des personnes et des entreprises sont fictifs. Les rsums anonymiss peuvent contenir des donnes tires de plusieurs affaires relles.
Affaire Siemens
Source : plainte de la SEC (1:08-cv-02167) et accusation pnale (1:08-Czech Republic-00367-RJL) (U.S. District Court of the District of Columbia) (12 dcembre 2008) La plainte et laccusation pnale allguent que Siemens, une socit dingnierie allemande ayant des activits dans le monde entier, sest livre des pratiques gnralises et systmatiques de corruption transnationale entre 2001 et 2007. Le dispositif de corruption concerne des fonctionnaires dans au moins dix pays, plusieurs filiales, diffrentes sphres dactivit et des milliers de paiements, souvent effectus par des intermdiaires. Ce dispositif dploy grande chelle apporte un clairage utile sur la faon doprer en matire de corruption transnationale par des intermdiaires. Comme cela se produit souvent, lintermdiaire (ou agent local) tait parfois situ dans le pays du fonctionnaire corrompu. Par exemple, dans le cadre dun projet de mtro au Venezuela, Siemens a recrut un consultant commercial de longue date ayant dj agi titre de conseiller danciens prsidents vnzuliens et qui avait acquis une rputation d entremetteur du monde politique. Au Bangladesh, des parents de fonctionnaires locaux ont t recruts titre de consultants pour obtenir un contrat de services de tlphonie mobile. En Irak, des agents locaux ont jou un rle dans le versement de paiements lis au programme Ptrole contre nourriture. Il tait cependant trs frquent que lintermdiaire conduise ses ngociations financires depuis un pays tiers. Par exemple, cest par un intermdiaire situ Duba quont t transmis des pots-de-vin destins deux fonctionnaires italiens. Des intermdiaires implants Duba et Chypre ont t utiliss pour corrompre des fonctionnaires au Venezuela et des consultants de Hong Kong, pour corrompre des fonctionnaires en Isral, en Chine continentale et au Viet Nam. Dans le cas du Nigria, le consultant tait en loccurrence lpouse, rsidente des tatsUnis, dun ancien vice-prsident nigrian. Dans certains cas, plusieurs intermdiaires ont t utiliss paralllement pour donner des potsde-vin dans le cadre dun mme projet. Par exemple, les pots-de-vin destins des fonctionnaires vnzuliens en rapport avec le projet de mtro dj mentionn taient pays par lentremetteur politique local, mais aussi par des consultants commerciaux situs Chypre et Duba. Pour corrompre des fonctionnaires chinois dans le cadre dun projet de
34 CHAPITRE 5.
RSUMS DTUDES DE CAS
ligne de transport, Siemens a fait appel une socit de conseil implante Duba et une socit appartenant des ressortissants amricains. Des pots-de-vin verss des fonctionnaires russes afin de remporter un contrat dappareils mdicaux ont t transmis par des consultants implants Duba et aux tats-Unis. Plusieurs intermdiaires ont galement t utiliss en cascade. Dans laffaire du projet de ligne de transport en Chine dj voqu, le pot-de-vin a t transmis au consultant de Duba puis vers plusieurs entits associes un consultant commercial chinois, dtenteur dun passeport amricain et rsident des tats-Unis. Dans dautres cas, les intermdiaires ont fourni des structures dentreprise utilisant des comptes bancaires dans diffrents lieux. Siemens a galement recrut un peu moins dune douzaine d intermdiaires chargs des paiements dont le seul rle tait de transmettre les sommes dargent des consultants commerciaux. Ces intermdiaires mettaient une facture Siemens pour dclencher des paiements concernant certains projets, conservaient un pourcentage des fonds et transmettaient le reste au consultants. Siemens a souvent pass des contrats portant sur des services de conseil commercial avec des intermdiaires. Ces contrats taient parfois signs aprs que Siemens eut remport le contrat, par exemple dans laffaire des pots-de-vin verss des fonctionnaires chinois dans le cadre dun projet de train. Les contrats dcrivaient les services qui devaient tre fournis par le consultant en termes vagues : reprer et dfinir des dbouchs commerciaux ; fournir des informations sur le march ; et apporter un soutien dans le cadre de ngociations contractuelles . Dans de nombreux cas, les paiements taient justifis par des factures portant des descriptions similaires. Il sagissait en fait de transactions fictives et les consultants navaient fourni dautre service que celui de faciliter la corruption. Dans lune des affaires, un consultant de Hong Kong a t recrut pour reprer et dfinir des dbouchs commerciaux , fournir des informations sur le march ; et apporter un soutien dans le cadre de ngociations relatives un projet de centrale lectrique. De fait, le consultant tait une socit du secteur de lhabillement qui navait aucune comptence dans la production dlectricit. Certains consultants ont fourni des services fictifs, par exemple une fausse tude de trafic dans une affaire de corruption de fonctionnaires russes. Le pot-de-vin tait donn lintermdiaire (et dissimul) par diffrents moyens. Dans laffaire du mtro vnzulien, un contrat de services de conseil portait sur dautres projets de Siemens mais a t de fait conu pour transmettre de largent des fonctionnaires vnzuliens. Un autre contrat de services de conseil disposait que le consultant fournirait de lquipement aux autorits vnzuliennes, alors quen ralit cet quipement tait fourni par une autre socit. Dans une autre affaire, le montant dun contrat pass avec une socit dingnierie a t gonfl artificiellement et la somme excdentaire a t transmise un intermdiaire pour verser des pots-de-vin. Largent peut enfin tre dissimul dans des caisses noires et utilis au besoin. Par exemple, les pots-de-vin destins deux fonctionnaires italiens provenaient de caisses noires dtenus au Liechtenstein. Comme on peut sy attendre, les fonds utiliss des fins de corruption empruntaient des circuits souvent trs compliqus afin de freiner le travail des enquteurs et de crer une distance entre Siemens et lintermdiaire dune part, et le fonctionnaire corrompu dautre part. Les pots-de-vin destins aux fonctionnaires bangladais taient transmis par le biais de comptes domicilis aux tats-Unis et Hong Kong, et ceux qui ont t remis des fonctionnaires chinois dans le cadre dun projet de train ont transit par des correspondants bancaires aux tats-Unis et Hong Kong, puis par de multiples comptes dtenus en Suisse. Dans le cadre dun projet de cartes didentit envisag en Argentine, les pots-de-vin ont t transmis au moyen dcritures comptables concernant un autre projet afin que les auditeurs internes nen aient pas connaissance. Les pots-de-vin verss aux fonctionnaires vietnamiens
CHAPITRE 5. RSUMS DTUDES DE CAS
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ont t transfrs depuis les tats-Unis sur un compte domicili Singapour et contrl par un consultant implant Hong Kong. Laffaire Siemens illustre enfin de manire loquente les risques que court une entreprise qui sabstient de mettre en uvre son programme de mise en conformit. Pendant qutait en place ce dispositif de corruption, Siemens a rappel ses salaris combien il importe de respecter la lgislation locale, intgr des clauses anti-corruption dans ses contrats avec des agents et distribu tous ses salaris des orientations, des principes, des recommandations et des codes dthiques interdisant la corruption. Cependant, ces mesures ntaient pas contraignantes et trop peu dtailles. En outre, le service de la mise en conformit ne disposait ni des ressources financires ni de lautonomie ncessaires, ce qui fait que les politiques adoptes par Siemens en faveur de la conformit se sont rsumes un programme abstrait , largement inefficace pour ce qui est de modifier les pratiques.
Affaire Titan Corporation

Source : action civile n 05-0411(JR) (U.S. District Court for the District of Columbia) er (1 mars 2005) Dans sa plainte, la SEC allguait que Titan Corporation, une socit spcialise dans le renseignement militaire et les communications, avait sign en 1999 un contrat de construction et de gestion dun projet de tlcommunications au Bnin. Toujours en 1999, la socit Titan a recrut un consultant par ailleurs conseiller commercial du Prsident du Bnin. Lagent a t prsent la socit Titan comme quelquun ayant ses entres chez le Prsident. En 2000, la socit Titan a vers environ 2 millions USD lagent, comme ce dernier lavait demand. De fausses factures ont t mises pour des services de conseil. En outre, les paiements ont t rgls par petites tranches et chelonns dans le temps. La quasi-totalit des paiements ont financ la campagne en vue de la rlection du Prsident. Environ au mme moment, lOffice des postes et tlcommunications du Bnin a accept de quadrupler les honoraires verss la socit Titan pour assurer la gestion du projet engag dans le secteur des tlcommunications. La socit prvoyait que cette augmentation engendrerait pour elle des bnfices de quelque 6 millions USD.
Affaire ABB
Source : plainte de la SEC, affaire n 1:04CV01141 (U.S. District Court for the District of Columbia) (2 juillet 2004) Dans sa plainte, la SEC allguait que la socit ABB, fournisseur mondial de technologies dans les secteurs de llectricit et des technologies de lautomatisation, dont le sige se trouve en Suisse, avait commis des actes de corruption dans le cadre de trois transactions. Pendant la priode comprise entre 1998 et 2001, des salaris des filiales amricaine et britannique de la socit ABB ont remis de largent liquide et des cadeaux des fonctionnaires nigrians. ABB a effectu ces paiements dans le but dobtenir des informations confidentielles sur les soumissions de ses concurrents et de faire en sorte que ses propres soumissions soient accueillies favorablement. Une partie des paiements a t verse par le biais dun intermdiaire et au moyen de fausses factures pour des services de conseil. Aprs avoir reu les paiements, lintermdiaire a transmis les fonds aux fonctionnaires. Dans la deuxime affaire de corruption, les filiales amricaine et britannique de la socit ABB ont parrain des voyages de formation aux tats-Unis, au Brsil et au Royaume-Uni
36 CHAPITRE 5.
RSUMS DTUDES DE CAS
effectus par des ingnieurs de ladministration angolaise. Chaque fois, ABB a assum la totalit des frais de dplacement et rgl les petites dpenses. Les ingnieurs taient chargs de lvaluation des soumissions. Dans un cas, une socit angolaise dont les mandants taient des relations sociales du directeur dABB en Angola a avanc les fonds destins aux paiements illicites. Le directeur a ensuite t rembours par une socit de Floride qui elle-mme la t par les filiales dABB au moyen de fausses factures. Dans la troisime affaire de corruption, la filiale kazakhe de la socit ABB a transmis des paiements des socits contrles par un agent public kazakh dans le but dobtenir des contrats de ltat. Les paiements ont t faits au moyen de contrats de services de conseil fictifs et de fausses factures. De fait, aucun service lgitime na t fourni. La filiale amricaine de la socit ABB a refus de rembourser les paiements son homologue kazakhe en raison des soupons qui pesaient sur leur lgitimit. La filiale amricaine na toutefois rien fait pour rcuprer les paiements dj faits ou empcher que dautres paiements soient effectus.
Affaire Baker Hughes

Source : accord de renvoi des poursuites et plainte de la SEC n H-07-1408 (U.S. District Court for the Southern District of Texas (26 avril 2007) Baker Hughes est une socit de services ptroliers situe aux tats-Unis. Laccord de renvoi des poursuites indique que la socit Baker Hughes tait propritaire 100 % de BHSI, filiale constitue aux tats-Unis mais exerant ses activits au Kazakhstan. BHSI a prsent une soumission en vue dobtenir un contrat relatif la prestation de diffrents services de forage et de production dans le secteur ptrolier au Kazakhstan. Aprs que BHSI eut prsent sa soumission, des fonctionnaires kazakhs ont exig quelle recrute un agent, ressortissant britannique. Cet agent tait galement directeur dune socit de services de conseil constitue et enregistre dans lle de Man mais ayant un bureau et un compte bancaire au Royaume-Uni. Aux termes du contrat dagence, BHSI est convenue de payer cet agent 2 % des bnfices tirs du contrat en question et 3 % des bnfices provenant de la totalit des services quassurerait par la suite Baker Hughes au Kazakhstan. Le contrat prcisait galement que Baker Hughes recrutait la socit de services de conseil pour lesdits services et laide fournis par cette dernire la socit Baker Hughes en vue de lobtention dudit contrat. Aucune mesure de vigilance na t mise en uvre avant que lagent ne soit recrut. La socit Baker Hughes a ensuite obtenu le contrat. Baker Hughes a au bout du compte pay plus de 4 millions USD lagent au moyen de virements sur le compte bancaire que dtenait la socit de services de conseil au RoyaumeUni. Les paiements ont t inscrits dans les comptes internes de Baker Hughes et BHSI en tant que commissions , honoraires ou services juridiques . En ralit, la socit de services de conseil ne possdait ni bureau ni prsence au Kazakhstan et na fourni ni biens ni services dagence connexes aux socits Baker Hughes ou BHSI. Le contrat a finalement permis Baker Hughes de raliser des recettes de prs de 190 millions USD et des bnfices de 20 millions USD. La plainte de la SEC faisait tat dune deuxime transaction entre la socit Baker Hughes et son agent. Peu aprs que la socit eut obtenu le premier contrat, une filiale de cette dernire a remport un contrat de sous-traitance dans un autre projet. La socit Baker Hughes et lagent ont alors pass un contrat de reprsentation commerciale. En change dune commission de 2 %, lagent devait, entre autres, semployer activement protger et favoriser les intrts du [sous-traitant Baker Hughes] ; favoriser et raliser des ventes et procder et aider la ngociation de contrats ; et aider [le sous-traitant] obtenir et acclrer lobtention pour ses
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salaris et ses filiales () des visas, permis de travail ou de rsidence, quotas et autorisations qui pourraient se rvler ncessaires . Lagent a au bout du compte touch 20 000 USD en commissions sans avoir fourni de services au sous-traitant. Dans sa plainte, la SEC ajoutait que la socit Baker Hughes avait fait appel un deuxime agent pour remporter un autre contrat au Kazakhstan. Une filiale de Baker Hughes a recrut un agent pour laider obtenir un important contrat auprs de la socit ptrolire dtat kazakhe. Le contrat dagence, qui tenait sur une page, disposait entre autres que lagent mnerait des expriences en laboratoire et sur le terrain et remplirait des fonctions de commercialisation en rapport avec les produits de Baker Hughes. Il ny avait aucune preuve attestant que lagent avait rempli ces fonctions. Aprs que le contrat eut t attribu Baker Hughes, lagent na rien fait dautre. La socit Baker Hughes a par la suite appris quil sagissait dun haut fonctionnaire de la socit ptrolire dtat kazakhe. Elle a nanmoins continu de payer des commissions cet agent. La plainte de la SEC indiquait enfin que la socit Baker Hughes avait recrut plusieurs autres agents sans avoir exerc des contrles internes suffisants pour vrifier si les paiements concernaient des services lgitimes, sil tait prvu de les partager avec des fonctionnaires et sils seraient inscrits avec exactitude dans ses livres comptables. La SEC a notamment cit lexemple dun agent implant en Angola qui a reu 10.3 millions USD en commissions pendant cinq ans, soi-disant pour fournir des donnes sur les sismes ; dun consultant en fiscalit nigrian qui a reu une commission pour rgler un diffrend fiscal ; dune socit constitue au Panama qui a reu une commission dintermdiation titre dagent au Kazakhstan, en Russie et en Ouzbkistan ; de transporteurs qui, en Indonsie qui, en utilisant un moyen particulier, ont contourn le processus douanier normal ; de courtiers en douane au Nigria pays pour rgler une affaire de paiement insuffisant des droits de douane ; enfin, dun ressortissant kazakh pay pour obtenir des autorisations.
Affaire Hioki
Source : transaction pnale, affaire n H-08-795 (U.S. District Court, Southern District of Texas) (10 dcembre 2008)
Hioki (directeur) (socit mre) (Japon)
Autorisation
Filiale (E.-U.)
Commissions
Agent commercial (Amrique latine)
Potsde-vin
Agents publics trangers (Amrique latine)
M. Hioki tait le directeur gnral de la socit japonaise qui fabriquait notamment des tuyaux marins. Depuis Tokyo, il supervisait les activits de la filiale 100 % que possdait la socit aux tats-Unis, de mme que la commercialisation des produits de la socit en Amrique latine. La filiale avait recours des agents commerciaux sur place pour stimuler ses activits. Ces agents taient chargs de nouer des relations avec des clients et dinformer la filiale des dbouchs commerciaux. Beaucoup dagents avaient des contacts avec des fonctionnaires de nombreuses entits publiques clientes de la socit.
38 CHAPITRE 5.
RSUMS DTUDES DE CAS
Lorsque se prsentait un dbouch commercial, un agent acceptait souvent de verser aux salaris de lentit publique un pourcentage de la valeur totale de la transaction envisage. Cet agent communiquait ensuite la filiale amricaine le montant du pot-de-vin demand et, parfois, lidentit du fonctionnaire. La filiale relayait son tour linformation la socit mre au Japon afin que celle-ci autorise le versement du pot-de-vin. Si le versement dun pot-de-vin tait autoris et que la socit remportait le contrat, elle versait lagent local une commission qui comprenait et la commission de lagent et le pot-de-vin. Lagent remettait ensuite le pot-de-vin aux salaris du client. Entre 2004 et 2007, des pots-de-vin atteignant au moins un million USD ont t pays.
Affaire Green
Source : mise en accusation du grand jury, affaire pnale n CR08-59(A)GW (U.S. District Court, er Central District of California) (1 octobre 2008) Selon les allgations du grand jury, les prvenus avaient corrompu un fonctionnaire thalandais dans le but dobtenir des contrats lis la gestion du festival international du film de Bangkok. Le fonctionnaire et les prvenus se sont entendus sur la valeur du contrat, majore du montant du pot-de-vin. Lorsque les prvenus ont t rmunrs par les autorits thalandaises aprs lachvement du contrat termin, ils ont transfr la partie du paiement correspondant au pot-de-vin sur des comptes bancaires dtenus par la fille ou un ami du fonctionnaire au Royaume-Uni, Singapour et Jersey.
Affaire TSKJ
Source : mise en accusation (Tesler) H-09-098 (17 fvrier 2009) ; transaction pnale (Stanley) H09-597 (3 septembre 2008) ; transaction pnale H-09-071 (KBR) (11 fvrier 2009) (U.S. District Court for the Southern District of Texas Houston Division)
TSKJ jointventure (Portugal)
Tesler (Agent) (U.K.)
2. Paiements
KBR (dont Stanley) (E.-U.)
Filiale 1
1. Actionnariat
Compte Tesler (Suisse)
Compte Tesler (Monaco)
Hauts fonction naires nigrians
Filiale 2
Filiale 3
Trading Co. (Agent) (Japon)
Autres fonction naires nigrians
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Selon la mise en accusation, la socit TSKJ tait une coentreprise cre en 1991 pour participer des appels doffres et excuter des contrats dans le cadre dun projet de gaz naturel au Nigria. TSKJ se composait de quatre socits, notamment de KBR, une socit amricaine dingnierie et de construction La coentreprise menait ses activits par le biais de trois socits implantes au Portugal. Les hauts responsables des diffrentes socits qui composaient TSKJ ont dcid de corrompre des fonctionnaires nigrians afin de remporter des contrats lis au projet. Lun deux, M. Stanley, tait dirigeant et membre du conseil dadministration de KBR. trois reprises, M. Stanley et plusieurs dirigeants dautres socits faisant partie de la coentreprise ont rencontr des hauts fonctionnaires nigrians pour discuter du pot-de-vin. Chaque fois, le haut fonctionnaire nigrian dsignait un fonctionnaire de rang infrieur pour le reprsenter lors de la ngociation du montant du pot-de-vin. Un accord tait ensuite conclu avec ce reprsentant. Pour corrompre ces trois fonctionnaires et dautres encore, TSKJ a recrut deux agents. Premirement, TSKJ a eu recours M. Tesler, ressortissant et rsident du Royaume-Uni, afin de laider corrompre des hauts fonctionnaires nigrians. Dans ce but, la socit a pass un contrat de services de conseil avec une socit de Gibraltar exploite par M. Tesler et qui fournissait de vagues services de commercialisation et de conseil. TSKJ a transfr, depuis un compte aux Pays-Bas, quelque 132 millions USD sur un compte bancaire dtenu New York et, au bout du compte, sur les comptes que possdait M. Tesler en Suisse et Monaco. Deuximement, TSKJ a recrut une socit de commerce international ayant son sige au Japon pour quelle corrompe des fonctionnaires nigrians de rang infrieur. TSKJ a vers plus de 50 millions USD sur le compte de cette socit au Japon. Les paiements faits par TSKJ aux consultants taient censes servir, en partie du moins, corrompre des fonctionnaires nigrians. En juin 2009, M. Stanley avait plaid coupable de corruption transnationale tandis que M. Tesler, ainsi quun ressortissant et rsident du Royaume-Uni travaillant pour TSKJ et impliqu dans ce systme de corruption, avaient t mis en accusation aux tats-Unis et attendaient leur extradition du Royaume-Uni. Il convient de noter que la socit KBR a conu sa participation dans la structure dentreprise de la socit TSKJ de manire limiter sa responsabilit aux termes de la lgislation amricaine en matire de corruption transnationale. TSKJ comprenait trois socits dont une seule tait utilise pour recruter des consultants en vue de leur faire commettre des actes de corruption. La socit KBR navait pas de participation directe dans cette filiale. Elle ny dtenait quune participation indirecte par le biais dune socit britannique. KBR vitait galement de nommer des citoyens amricains au conseil dadministration de cette filiale. Malgr ces efforts, la socit KBR a t mise en accusation pour corruption transnationale aux tats-Unis et a plaid coupable en fvrier 2009.
Affaire Statoil
Source : acte daccusation 06-CRIM-960 (U.S. District Court, Southern District of New York) (13 octobre 2006) Selon lacte daccusation, Statoil, une socit norvgienne prsente dans le secteur du ptrole et du gaz, a pass un contrat de services de conseil rpondant une dfinition vague avec une socit extraterritoriale implante au Royaume-Uni. Le contrat avait en ralit pour objectif de transmettre les paiements prvus au contrat un fonctionnaire iranien trs influent dans le secteur ptrolier et gazier iranien. Aux termes du contrat, Statoil devait payer plus de 15 millions USD en pots-de-vin pendant une priode de 11 ans. Les paiements transitaient par
40 CHAPITRE 5.
RSUMS DTUDES DE CAS
une banque amricaine et aboutissaient sur un compte bancaire en Suisse. En change, le fonctionnaire iranien a fourni Statoil des informations non diffuses sur des projets du secteur ptrolier et gazier en Iran et lui a montr des copies de documents de soumission. Grce ces informations, Statoil a russi obtenir de nombreux contrats en Iran.
Affaire Blackbox Domestic

Affaire anonymise
1. Accord de services de conseil
Blackbox Domestic (Parent)
Consultant commercial
4. Paiement
3. Facture audite 2. Facture
6. Pot-devin
Filiale de Blackbox Domestic (Audit et mise en conformit)
Agent public
5. Paiement
Laffaire Blackbox Domestic est une variante du scnario de base, auquel vient sajouter la participation dune filiale extraterritoriale qui sert dissimuler les paiements de pots-de-vin. Comme dans le scnario de base, Blackbox Domestic recrute un consultant pour des services fictifs. Le consultant transmet toutefois la facture une filiale extraterritoriale de Blackbox Domestic qui fournit cette dernire des services daudit et de mise en conformit. La filiale vrifie la facture du consultant et la transmet Blackbox Domestic, qui rgle la facture par lentremise de sa filiale. rception des fonds, le consultant en donne une partie en pot-devin un fonctionnaire et garde lautre partie en rtribution de ses services. Dans certains cas, le consultant peut recruter dautres consultants pour remettre le pot-de-vin au fonctionnaire, de manire opacifier davantage les transactions successives.
Affaire des signatures monnayes

Affaire anonymise Une socit du btiment avait dpens plusieurs centaines de millions de dollars pour la construction dun nouveau terminal aroportuaire en Asie. Pour dbloquer certains prts bancaires, la socit avait besoin durgence des signatures de huit hauts fonctionnaires locaux. Dans ce but, elle a recrut un agent commercial du secteur pharmaceutique avec lequel elle a pass un contrat de 2 millions USD ; ce contrat chelonn en fonction des rsultats prvoyait le versement dune commission pour chaque signature obtenue. Le consultant a russi obtenir toutes les signatures en moins de deux semaines.
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Affaire ptrole contre nourriture

Affaire anonymise Une socit ptrolire avait achet du ptrole en Irak pendant le Programme Ptrole contre nourriture institu par les Nations Unies. Elle avait recrut cette fin un intermdiaire avec lequel elle avait pass un contrat assorti dune clause de non-corruption. La socit a vers environ 7 millions USD lintermdiaire sans exiger de prcisions sur la faon dont cette somme serait dpense. Peu de temps aprs, lintermdiaire a transfr 6 millions USD sur un compte dtenu par la Banque centrale dIraq la banque dtat de Jordanie, et conserv le reste. La socit ptrolire a affirm quelle navait pas lintention dlictueuse ncessaire pour commettre cette infraction tant donn quelle ignorait lusage que ferait lintermdiaire des fonds en cause, et que le contrat contenait une clause de non-corruption.
Affaire de lintermdiaire instigateur de la corruption

Affaire anonymise Cette affaire concerne une transaction de corruption lorigine de laquelle se trouve un intermdiaire et non pas un mandant ou un fonctionnaire corrompu. Lintermdiaire a corrompu des agents publics trangers pour obtenir des informations confidentielles portant notamment sur le cahier des charges de futurs marchs publics. Il a ensuite contact des soumissionnaires ventuels et vendu les informations celui de son choix. La socit savait que lintermdiaire stait illgitimement procur les informations. Les deux protagonistes ont galement pass un contrat de services de conseil. Lintermdiaire a particip simultanment plusieurs affaires de corruption en recourant quatre entits juridiques. Il a agi dans plusieurs pays. Dans lune des affaires, lintermdiaire, lagent public tranger et les trois mandants ont agi partir de cinq pays.
Affaire du chantier naval

Affaire anonymise Une socit dingnierie avait obtenu ltranger un contrat de modernisation de chantier naval. Aprs que le contrat eut t sign et alors que les travaux taient sur le point de commencer, les autorits ont exig quelle recrute un consultant spcifique. Ce consultant a pos des exigences supplmentaires concernant le projet, ce qui a eu pour effet de dtourner une partie des sommes qui devaient servir sa ralisation au profit dune campagne lectorale dans le pays en question.
Affaire ABC Inc.

Affaire anonymise Un pays, Narnia, prvoyait de construire un nouvel hpital. Ce projet devait tre financ par les prts consentis par une banque multilatrale de dveloppement. Cette banque a reu une plainte selon laquelle la socit ABC avait recrut des consultants commerciaux afin quils servent dintermdiaires auprs de fonctionnaires de ltat. Les consultants ont vers plus de 1 500 000 USD en pots-de-vin des fonctionnaires. Le but recherch tait de convaincre les fonctionnaires de restreindre le contrat de mandat et de manipuler les procdures dappel doffres de manire ce que certains volets du contrat de construction soient attribus ABC.
42 CHAPITRE 5.
RSUMS DTUDES DE CAS
Une enqute a montr quABC avait recrut des consultants commerciaux, savoir Joe Smith et trois autres socits locales de services de conseil. ABC a prtendu que ces consultants menaient des ngociations lgitimes avec les fonctionnaires. Les contrats passs entre ABC et les consultants, y compris avec Joe Smith, prvoyaient que les services concerns seraient fournis pour soutenir les activits commerciales dABC dans le pays, conduire des tudes de march et assurer la liaison avec les clients locaux. ABC ne pouvait toutefois pas prouver que les consultants avaient effectivement fourni des produits ou des services. Les honoraires quils ont perus ont paru exagrs au regard des services vraisemblablement fournis. Joe Smith a reconnu devant les enquteurs que conformment aux instructions du directeur commercial de la socit ABC, il avait surfactur cette dernire en exagrant ses honoraires et quil avait dpos les sommes ainsi dgages sur un compte bancaire ltranger dsign par le directeur commercial. Il a dclar quil croyait rendre un service de libration des fonds pour le compte de la socit. Il a toutefois ni avoir t au courant que des pots-de-vin avaient t verss. Il na pas t possible dobtenir les relevs du compte identifi. Tom Jones, ancien directeur du projet de construction de lhpital, a dclar que lhpital tait largement surdimensionn compte tenu de la population de la rgion, mais quil a t termin dans les dlais prvus. En outre, le contrat de mandat prvoyait la prestation de gnrateurs lectriques de secours qui ne pouvaient tre fournis que par ABC en raison dun accord dexclusivit que cette dernire avait pass avec lentrepreneur principal. Lenqute a rvl quABC avait initialement fabriqu ces gnrateurs pour un autre projet qui navait finalement pas vu le jour. Lors de la construction du nouvel hpital, ABC avait les gnrateurs en stock et cherchait un acheteur. Le personnel de lentrepreneur principal a confirm que les gnrateurs avaient t achets auprs de la socit ABC, conformment au contrat de mandat. Les fonctionnaires interrogs ont ni avoir reu des pots-de-vin mais reconnu avoir eu de nombreux contacts commerciaux et sociaux avec les consultants de la socit ABC. Il a t tabli que le frre dun haut fonctionnaire du ministre de la Sant dtenait une participation majoritaire dans lune des socits retenues comme sous-traitant dans le cadre du projet du nouvel hpital.
Affaire Aon
Source : avertissement final, UK Financial Services Authority, 6 janvier 2009 Aon est lune des principales compagnies dassurance du Royaume-Uni. Entre 2005 et septembre 2007, cette socit tait dote dun code de conduite qui interdisait expressment ses salaris de recourir un tiers pour des actes quils ne pouvaient excuter eux-mmes directement. Les salaris devaient produire chaque anne une dclaration crite dans laquelle ils confirmaient quils avaient lu et compris le code. Cependant, la socit na pas consacr dautres efforts notables la mise en uvre dun programme de mise en conformit. En consquence, la socit a vers 3.4 millions EUR des intermdiaires Bahren, au Bangladesh, en Bulgarie, au Myanmar, en Indonsie et au Viet Nam. Aon na pas mis en doute le but et la nature de ces paiements suspects mme si lon pouvait raisonnablement penser quil existait un risque important que lintermdiaire utilise les fonds pour corrompre un fonctionnaire tranger, et sil nexistait pas de justification commerciale valable la rmunration dudit intermdiaire.
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Affaire Vetco
Source : (Aibel Group Limited) accord de renvoi des poursuites CR H0705 (US District Court for the Southern District of Texas) (5 janvier 2007) ; communiqu de presse du ministre de la Justice, 6 fvrier 2007 Vetco International Ltd. est la socit mre dun conglomrat multinational. Lune de ses filiales, Vetco Gray UK, a remport un contrat de services dingnierie et dapprovisionnements ainsi que de matriel de construction sous-marine dans le cadre du premier projet de forage ptrolier en eau profonde engag par le Nigria. Vetco Gray UK sen est son tour remise dautres filiales de Vetco International Ltd. pour lexcution du contrat. Il sagit notamment de Vetco Gray Controls Inc., qui administrait les contrats, et de Aibel Group Ltd., qui fournissait le personnel et le matriel ncessaires au projet. Lagent A est un grand fournisseur mondial de services de transport et de logistique. Il a fourni ce type de services aux filiales dj mentionnes de Vetco International Ltd. dans plusieurs pays, y compris au Nigria. Il a publi un barme pour les services quil dispensait au Nigria, mais a aussi fourni dautres services non rpertoris, consistant par exemple en services de courrier express , en interventions et en retraits . De fait, ces services non rpertoris consistaient remettre aux fonctionnaires des douanes nigrians les pots-de-vin verss par le transporteur. Lagent A mettait deux factures pour un mme service : lune tait soi-disant fonde sur le poids de la marchandise expdie, et lautre rpondait une description du type frais de traitement locaux . Les factures des droits de douane nont pas t prsentes. Les filiales de la socit Vetco International Ltd. recouraient ces services non rpertoris lorsquelles souhaitaient importer des marchandises illgalement au Nigria ou en cas de retard ou de difficults de ddouanement de leurs marchandises au Nigria. Les salaris des filiales savaient que les commissions payes lAgent A serviraient corrompre des fonctionnaires des douanes nigrians. En gnral, lAgent A prsentait Vetco Gray Controls Inc. une facture que cette dernire remettait aux autres filiales pour quelles la rglent. Pendant environ deux ans et demi, les filiales de Vetco International Ltd. ont vers au moins 378 pots-de-vin reprsentant au total 2.1 millions USD.
Affaire du constructeur de camions

Affaire anonymise La socit X est un gros constructeur europen de camions et de poids lourds. Afin de stimuler les ventes, certains salaris de cette socit ont pay des pots-de-vin des fonctionnaires trangers. Des agents commerciaux de rang subalterne ont parfois dpos des sommes dargent dans les comptes damis et de parents du personnel qui effectuait les achats. Les pots-de-vin ont galement t pays par le biais de socits fictives tablies Malte, aux Bahamas, dans les les vierges britanniques, Chypre, Londres et New York.
Affaire des munitions

Affaire anonymise La socit amricaine A a pris des dispositions pour acheter des munitions ltat X par le biais dun intermdiaire M situ Chypre. Lentente prvoyait que la socit A paierait lintermdiaire, qui remettrait les fonds ltat X. Lintermdiaire a ensuite pris livraison des munitions et les a remises la socit A. La socit A et lintermdiaire M savaient que le prix
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RSUMS DTUDES DE CAS
dacquisition avait t exagr et dpassait largement la valeur relle des munitions. La somme excdentaire a servi corrompre des fonctionnaires de ltat X afin quils falsifient des documents qui indiquaient le pays dorigine des munitions.
Affaire du projet hydrolectrique

Affaire anonymise La Socit X, une socit dingnierie sud-amricaine, a sign un contrat long terme avec une socit dlectricit locale concernant un projet hydrolectrique en Asie. Les autorits locales ont ensuite bloqu lexcution du contrat. Aprs des annes de ngociations, la socit X a recrut un responsable politique local influent pour quil serve dintermdiaire et contacte des hauts fonctionnaires pour leur proposer des pots-de-vin. Les pots-de-vin ont t verss sur des comptes dtenus par le responsable politique local Hong Kong et dans les les Camans puis sur des comptes ouverts en Suisse au nom de parents des hauts fonctionnaires.
Affaire du matriel de golf

Affaire anonymise Une socit dingnierie asiatique a cr une filiale trangre en Asie. Pour obtenir des contrats, le vice-prsident et un ingnieur de cette filiale ont corrompu des fonctionnaires du pays tranger en leur offrant un voyage et du matriel de golf dune valeur dpassant les 6 000 EUR. La socit mre situe dans le pays dorigine navait semble-t-il pas eu connaissance de cette infraction.
Affaire du Lesotho
Source : dcisions dans les affaires R. v. Acres International Ltd. (2002) ; CRI/T/144/02 (cour dappel du Lesotho) ; confirmation (2002), CRI/T/2/2002 (tribunal de grande instance du Lesotho) ; et R. v. Sole (2002), CRI/T/111/91 (cour dappel du Lesotho), confirmation (2002), CRI/T/111/99 (tribunal de grande instance du Lesotho) En 1986, le Lesotho et lAfrique du Sud sont convenus de raliser le projet hydrolectrique des Hautes terres du Lesotho (Lesotho Highlands Water Project (LHWP)). Ce projet porte sur la construction dune srie de barrages et de tunnels pour lapprovisionnement en eau et en lectricit. Lautorit charge du dveloppement des Hautes terres du Lesotho (Lesotho Highlands Development Authority (LHDA)), dont le directeur tait MS, supervisait le projet au Lesotho. Plusieurs socits europennes et canadiennes ont form un consortium pour participer des appels doffres lancs dans le cadre du projet. Pendant neuf ans, les diffrents membres du consortium ont vers en tout 8 millions SAR MS en recourant des intermdiaires. Lun de ces intermdiaires tait DP, citoyen et rsident dAfrique du Sud. Le consortium a pass un contrat de services de conseil dans le cadre duquel le consultant devait informer, conseiller et soutenir le consortium, lui apporter un appui supplmentaire de caractre gnral lors de la ngociation des contrats et laider pendant lexcution des travaux . Le contrat de conseil prvoyait galement que DP dploierait tous les efforts voulus pour fournir [au consortium] des informations et des donnes ncessaires lobtention du contrat . Il tait galement stipul que DP recevrait 1 million USD si le consortium obtenait le contrat. Le consortium a effectivement remport le contrat et a comme prvu transfr les fonds sur le compte bancaire de DP en Suisse. Les factures tablies par DP concernant ces paiements
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faisaient rfrence des rglementations douanires et de nouvelles acquisitions en Afrique . DP a par la suite remis une partie des fonds MS. Un autre intermdiaire, B, tait ressortissant du Lesotho et ami proche de MS. Il a galement pass des contrats de services de conseil avec plusieurs membres du consortium. Dans un cas, AI, une socit canadienne, a pass un contrat avec une entit contrle par B dont ladresse tait celle dun banquier en Suisse. Le contrat prvoyait que B dispenserait des services du type informer AI de tous les dveloppements ; recueillir des documents et des renseignements pertinents ; aider AI rechercher, ngocier et obtenir un contrat ; fournir un soutien administratif ; et aider AI entretenir de bonnes relations avec la LHDA . Le tribunal a estim que AI navait aucune raison de recruter B et navait retir que peu ou trs peu davantages du contrat. Nanmoins, AI a transfr, sur une priode de six ans, prs de 700 millions CAD sur les comptes bancaires suisses de B et son pouse. De son ct, B a remis une partie des fonds MS.
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Annexe Traitement de la corruption par des intermdiaires dans la convention de lOCDE sur la corruption et dans dautres instruments juridiques
1. Convention de lOCDE sur la lutte contre la corruption d'agents publics trangers dans les transactions commerciales internationales
Larticle premier de la Convention de lOCDE demande expressment que les Parties prennent les mesures ncessaires pour que constitue une infraction pnale le fait intentionnel, pour toute personne, d'offrir, de promettre ou d'octroyer un avantage indu pcuniaire ou autre, directement ou par des intermdiaires, un agent public tranger . La Convention et ses Commentaires napportent toutefois pas dautres prcisions sur le sens de directement ou par des intermdiaires . Prs de la moiti des Parties la Convention prvoient que linfraction de corruption couvre expressment la corruption par des intermdiaires, soit de manire similaire larticle premier, soit en utilisant les termes directement ou indirectement (lAfrique du Sud, Argentine, lAustralie, la Belgique, le Brsil, le Canada, lEspagne, les tats-Unis, la France, la Grce, la Hongrie, lIrlande, le 1 Luxembourg, le Mexique, la Nouvelle-Zlande , le Portugal, la Rpublique slovaque et la Turquie). Parmi les Parties dont linfraction de corruption ne couvre pas expressment la corruption par un intermdiaire, six sen remettent aux dispositions du code pnal sur linstigation et la complicit (lAllemagne, lAutriche, la Bulgarie, le Chili, le Danemark, la Pologne et la Slovnie). Les autres Parties sen remettent au fait que linfraction couvre implicitement la corruption par des intermdiaires. Onze Parties ont prsent des textes complmentaires lappui de leur affirmation selon laquelle linfraction par des intermdiaires est effectivement couverte par linfraction : jurisprudence interne (lAllemagne, la Core, lEstonie, lItalie, le Japon, les Pays-Bas, la Sude et la Suisse) ; travaux prparatoires et dbats parlementaires (lEstonie, les Pays-Bas et la Norvge) ; ou publications juridiques (Rpublique tchque et Royaume-Uni). Deux pays nont jusqu prsent pas t en mesure de fournir des documents confirmant leur affirmation selon laquelle linfraction de corruption quils ont institue couvre la corruption transnationale par des intermdiaires (la Finlande et lIslande).
2. Autres instruments juridiques internationaux

Dautres instruments juridiques internationaux abordent expressment la corruption transnationale par des intermdiaires dans des termes similaires ceux quutilise la Convention de lOCDE, par exemple la convention tablie sur la base de l'article K.3 paragraphe 2 point c) du trait sur l'Union europenne relative la lutte contre la corruption impliquant des fonctionnaires des Communauts europennes ou des fonctionnaires des tats membres de l'Union europenne. Certains instruments utilisent toutefois les termes directement ou indirectement : cest le cas de larticle 16 de la Convention des Nations Unies contre la corruption et des articles 2 et 5 de la Convention pnale sur la corruption du Conseil de lEurope2. Certains instruments utilisent galement les termes directement ou
48 ANNEXE :
TRAITEMENT DE LA CORRUPTION PAR DES INTERMDIAIRES DANS LA CONVENTION DE LOCDE
indirectement sagissant de corruption nationale, notamment la Convention interamricaine contre la corruption et la Convention de l'Union africaine sur la prvention et la lutte contre la corruption.
Notes
1.
La lgislation de la Nouvelle-Zlande couvre le fait doctroyer un pot-de-vin une personne dans le but dinfluencer un agent public tranger . Le Groupe de travail a considr que la disposition couvrait la corruption transnationale par des intermdiaires (Rapport de Phase 1, section 1.1.5). Le rapport explicatif indique toutefois que la transaction peut impliquer un ou plusieurs intermdiaires .
2.
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Lectures recommandes
Business Anti-Corruption Portal. Ce site est destin aux petites et moyennes entreprises (PME) qui sont prsentes dans les marchs mergents et les pays en dveloppement. Le portail est conu et maintenu par un sous-traitant de ministres et dorganismes des pays suivants : lAllemagne, le Danemark, la Norvge, les Pays-Bas, le Royaume-Uni et la Sude. Common Industry Standards (CIS), Aerospace and Defence Industries Association of Europe (ASD), section 6, intitule Agents, consultants and intermediaries (www.defenceagainstcorruption.org/commonindustry-standards) Commission anticorruption, (www.iccwbo.org/policy/ anticorruption): Chambre internationale du Commerce
Fighting Corruption, International Corporate Integrity Handbook , chapitre 6, dcembre 2008, par Michael N. Davies Q.C. Contrat modle ICC dintermdiation occasionnelle Contrat modle ICC d'agence commerciale Contrat modle ICC de concession commerciale (par lequel un acheteur revendeur est charg de commercialiser des produits dun fournisseur sur un certain territoire.) Contrat modle ICC de franchise internationale de distribution (par lequel un acheteur revendeur indpendant obtient le droit dexploiter un ensemble de droits de proprit industrielle ou intellectuelle et de fournir une assistance commerciale ou technique continue.)
Convention de lOCDE sur la lutte contre la corruption d'agents publics trangers dans les transactions commerciales internationales (www.oecd.org/daf/nocorruption) OCDE : Rapports par pays, Phase 1 et Phase 2, sur la mise en uvre de la Convention de lOCDE sur la corruption d'agents publics trangers dans les transactions commerciales internationales (www.oecd.org/daf/nocorruption) Mark Pieth, Lucinda Low, Peter Cullen (2007), The OECD Convention on Bribery, a
Commentary, Cambridge University Press.

Transparency International (2003), Principes de conduite des affaires pour contrer la corruption, et dition destine aux PME (2008)

Typologie Du Rôle Des Intermédiaires Dans Les Transactions Commerciales Internationales 4:11:2009

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Typologie du rle des intermdiaires dans les transactions commerciales internationales

RAPPORT FINAL 4 NOVEMBRE 2009

ORGANISATION DE COOPRATION ET DE DVELOPPEMENT CONOMIQUES

Table des matires

6 DELIVERING ON THE STRATEGIC RESPONSE

Chapitre 5. Rsums dtudes de cas ................................................ 33

Lectures recommandes ..................................................................... 49

Chapitre 1. Dfinition et raison dtre dun intermdiaire

A. Dfinition dun intermdiaire

B. Raisons lgitimes de recruter un intermdiaire

10 CHAPITRE 1. DFINITION ET RAISON DTRE DUN INTERMDIAIRE

C. Le rle des intermdiaires dans la corruption transnationale

Chapitre 2. Faon doprer en matire de corruption transnationale par des intermdiaires

Intermdiaires qui ne fournissent aucun service identifiable

12 CHAPITRE 2. FAON DOPRER EN MATIRE DE CORRUPTION TRANSNATIONALE PAR DES INTERMDIAIRES

CHAPITRE 2. FAON DOPRER EN MATIRE DE CORRUPTION TRANSNATIONALE PAR DES INTERMDIAIRES

3. Intermdiaires qui fournissent une combinaison de biens et services lgitimes et illgitimes

14 CHAPITRE 2. FAON DOPRER EN MATIRE DE CORRUPTION TRANSNATIONALE PAR DES INTERMDIAIRES

B. Variantes par rapport aux principaux procds

Recours plusieurs intermdiaires

CHAPITRE 2. FAON DOPRER EN MATIRE DE CORRUPTION TRANSNATIONALE PAR DES INTERMDIAIRES

Localisation des intermdiaires

3. Dsignation dintermdiaires et recours obligatoire des intermdiaires

16 CHAPITRE 2. FAON DOPRER EN MATIRE DE CORRUPTION TRANSNATIONALE PAR DES INTERMDIAIRES

Utilisation des structures dune socit, par exemple des filiales

CHAPITRE 2. FAON DOPRER EN MATIRE DE CORRUPTION TRANSNATIONALE PAR DES INTERMDIAIRES

18 CHAPITRE 2. FAON DOPRER EN MATIRE DE CORRUPTION TRANSNATIONALE PAR DES INTERMDIAIRES

A. tat desprit du corrupteur

20 CHAPITRE 3. PROBLMES SOULEVS PAR LUTILISATION DINTERMDIAIRES

B. Poursuites concernant dautres infractions comme la falsification comptable

CHAPITRE 3. PROBLMES SOULEVS PAR LUTILISATION DINTERMDIAIRES

C. Difficults causes par lutilisation de filiales

22 CHAPITRE 3. PROBLMES SOULEVS PAR LUTILISATION DINTERMDIAIRES

D. Difficults lies aux centres financiers extraterritoriaux

E. Comptence en matire de poursuites

CHAPITRE 3. PROBLMES SOULEVS PAR LUTILISATION DINTERMDIAIRES

24 CHAPITRE 3. PROBLMES SOULEVS PAR LUTILISATION DINTERMDIAIRES

B. La dcision de recruter un intermdiaire

C. Vigilance exige lors de lengagement dintermdiaires

Critres de slection des intermdiaires

Surveillance des intermdiaires pendant le droulement du contrat

D. Limportance de la mise en uvre

Chapitre 5. Rsums dtudes de cas

RSUMS DTUDES DE CAS

CHAPITRE 5. RSUMS DTUDES DE CAS

Affaire Titan Corporation

RSUMS DTUDES DE CAS

Affaire Baker Hughes

CHAPITRE 5. RSUMS DTUDES DE CAS

Hioki (directeur) (socit mre) (Japon)

Agent commercial (Amrique latine)

Agents publics trangers (Amrique latine)

RSUMS DTUDES DE CAS

KBR (dont Stanley) (E.-U.)

Compte Tesler (Suisse)

Compte Tesler (Monaco)

Hauts fonction naires nigrians

Trading Co. (Agent) (Japon)

Autres fonction naires nigrians

CHAPITRE 5. RSUMS DTUDES DE CAS

RSUMS DTUDES DE CAS

Affaire Blackbox Domestic

Blackbox Domestic (Parent)