EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

JLIA OHLWEILER ESTGIO II TURMA 53 23/05/2013

PROCESSO N: RECORRENTE: FULANO DE TAL RECORRIDO: TRIBUNAL DE JUSTIA DO RIO GRANDE DO SUL

FULANO DE TAL, brasileiro, casado, portador do RG n 9877345690, inscrito no CPF sob o n 342.789.234-09, residente e domiciliado a Rua Orfanatrfio, 212, Porto Alegre/RS, por seu agente signatrio, JLIA OHLWEILER, OAB/RS 88.191, endereo profissional na Av. Unisinos, n 3001, bairro Cristo Rei, em So Leopoldo, RS, vem, respeitosamente, interpor Federal. Requer que o recurso seja conhecido e perante Vossa Excelncia, com RECURSO EXTRAORDINRIO,

fundamento no art. 102, III, a da Constituio

posteriormente provido.

Nestes termos, pede deferimento. (local), 27 de maio de 2008

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JULIA OHLWEILER

OAB/RS 88.191 EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO RELATOR DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

RAZES DE RECURSO EXTRAORDINRIO

1.

DA EXPOSIO DO FATO E DO DIREITO

Em virtude de condenao em Ao Penal com regime de pena fixado em integralmente fechado, com transito em julgado, e diante do cumprimento dos requisitos da Lei de Execues Penais- 7210/84, o recorrente requereu ao juzo de execuo a progresso do regime carcerrio. Com o deferimento do pedido, o Ministrio Pblico interps Agravo em Execuo, alegando que o regime integral fechado foi fixado em sentena condenatria no podendo o juzo da execuo alterar tal determinao.

Na deciso do Agravo de Execuo, exarada pela Colenda Cmara do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, foi dado

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provimento ao pedido, determinando que, por tratar-se de fixao de regime em sentena condenatria transitada em julgado, deveria prevalecer a coisa julgada formal e material e manter-se o regime carcerrio integralmente fechado.

AGRAVO DE EXECUO.PROGRESSO DE REGIME

CARCERRIO. REGIME INTEGRAL FECHADO. RESPEITO COISA JULGADA FORMAL E MATERIAL.Irresignao ministerial quanto deciso judicial que deferiu pedido de progresso de regime. Impossibilidade de concederse ao ru, em sede de execuo penal, o alcance da progresso do seu regime carcerrio, se o regime prisional definitivo foi-lhe fixado como integral fechado. Trnsito em julgado da condenao e, consequentemente, do regime integral fechado estabelecido para o cumprimento da reprimenda. Supervenincia da coisa julgada formal e material, devendo ser a mesma respeitada, independentemente da discusso acerca da constitucionalidade.

Contra essa deciso insurge-se o recorrente, tendo em vista contrariar o princpio da individualizao da pena previsto no art. 5, XLVI da Constituio Federal.

2.

DA

DEMONSTRAO

DO

CABIMENTO

DE

RECURSO ESPECIAL a. Da tempestividade

A deciso recorrida, exarada pelo Tribunal de Justia do Estado Rio Grande do Sul, foi publicada em 12 de maio 2008 e, nos termos do art. 26 da Lei 8038/90, o prazo para interposio do recurso 15 dias. Assim, considerando que no houve feriados, o prazo expira, na

presente data, qual seja 27 de maio de 2008, indubitvel a tempestividade do presente recurso. b. Do esgotamento da esfera recursal

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Impende observar que ocorreu o esgotamento da esfera recursal ordinria, sendo o recurso extraordinrio o nico meio de interpor a irresignao. Da deciso de primeiro grau, proferida pelo juzo de execuo, o Ministrio Pblico agravou e, no segundo grau, houve deciso contrria ao e ru de de forma unnime, bem descabendo por ser Embargos o ltimo Infringentes nulidade, como

pronunciamento da corte local, descabe recurso ordinrio. O presente recurso especial fundamenta-se no art. 102,III, alneas a da Constituio Federal. O Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul contrariou o princpio da individualizao da pena previsto no art. 5, XLVI da Constituio Federal. Assim, no h outra forma de o ru buscar seu direito seno pela interposio do presente recurso. c. Matria de Direito

Trata-se de recurso que objetiva exclusivamente discutir matria estritamente jurdica, no adentrando em questes probatrias. Mais precisamente, busca-se a discusso sobre a possibilidade de o ru, que teve regime integralmente fechado fixado em sentena condenatria, ter a progresso de regime deferida, tendo em vista o preenchimento das condies previstas na Lei de Execues Penais, tambm a alterao legislativa que modificou o 1, do art. 2 da Lei 8072/90, bem como as inmeras decises no mesmo sentido dos Tribunais Superiores, tudo isso para fazer valer o princpio da

individualizao da pena previsto no art. 5, XLVI da Constituio Federal. d. Do prequestionamento

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A matria objeto do presente recurso foi prequestionada tanto no juzo da execuo como no Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. No primeiro grau, o Juiz da Vara de Execues deferiu a progresso de regime ao ru, pois o mesmo preenchera todos os requisitos da Lei de Execuo Penal, aplicando o princpio da individualizao da pena previsto no art. 5, XLVI da Constituio Federal. Por sua vez, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, aps anlise de Agravo em execuo, interposto pelo Ministrio Pblico, analisou a questo e entendeu que por o regime carcerrio ter sido fixado em sentena transitada em julgado, no poderia ser essa alterada, pois iria contra a coisa julgada material e formal. Dessa forma, resta evidente que a matria foi exaustivamente prequestionada, tendo em vista a deciso fundamentada do Juiz da Vara de Execuo e do Acrdo da __ Cmara do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. e. Da repercusso geral Impende destacar a repercusso geral da matria em debate. Conforme preconiza o artigo 543-A, 3o, do CPC, com redao dada pela Lei no 11.418/06: Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria smula ou jurisprudncia dominante no Tribunal. No caso em tela insurge-se o Recorrente contra deciso do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul que impossibilitou a progresso de regime do ru, que foi condenado a

pena em regime integralmente, em virtude do regime carcerrio ter sido fixado em sentena condenatria com transito em julgado.

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Tal entendimento, no entanto, contraria a posio firmada nessa Corte, no sentido de que, o ru tem direito progresso de regime, cumpridos 1/6 da pena. Confira-se respeito, a ementa:
EMENTA DIREITO PENAL. PROGRESSO DE REGIME EM CRIME HEDIONDO COMETIDO ANTES DA LEI N 11.464/07. REQUISITO TEMPORAL - 1/6 DA PENA. EXISTNCIA DE REPERCUSSO GERAL.

(RE 579167 RG, Relator(a): Min. MENEZES DIREITO, julgado em 03/04/2008, DJe-157 DIVULG 21-08-2008 PUBLIC 2208-2008 EMENT VOL-02329-04 PP-00674 )

De modo que, nos termos da legislao vigente, encontra-se demonstrada a repercusso geral da matria em debate, uma vez que a deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul contrria a jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal de Federal. 3. DAS RAZES PARA REFORMA DA DECISO Na Vara ____ do Foro da Comarca de ____________, o recorrente foi processado e condenado s sanes do art. XX do Cdigo Penal, pena privativa de liberdade pelo perodo de XX anos, a ser cumprida em regime integralmente fechado. No decorrer do cumprimento da pena o recorrente preencheu os requisitos subjetivos e objetivos constantes na Lei de Execues Penais e, dessa forma, requereu ao juzo de execuo a progresso de regime a que tinha direito. Contudo, com o deferimento da progresso pelo juzo, houve a interposio de agravo em execuo pelo Ministrio Pblico, que alegou no ser possvel a alterao de

regime pelo Juiz da Vara de Execuo Penal, aps sentena condenatria transitada em julgado do Juiz de Direito.

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No entanto, a deciso recorrida no condiz com dispositivos constitucionais e com entendimento dos Tribunais Superiores. cedio que, observados os requisitos da Lei de Execues Penais, a progresso de regime carcerrio possvel, mesmo que tenha sido fixado em sentena condenatria transitada em julgado, regime integral fechado, pois se trata de direito individualizao da pena, bem como deve ser aplicada a lei menos gravosa. O Supremo Tribunal Federal declarou a inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei n 8.072/90 para garantir o princpio constitucional da individualizao da penal. Seno vejamos:
EMENTA: HABEAS CORPUS. TRFICO DE ENTORPECENTES E ASSOCIAO PARA O TRFICO. ALEGAO DE INSUFICINCIA DE PROVAS PARA A CONDENAO. PEDIDO ALTERNATIVO DE DESCLASSIFICAO PARA A CAUSA DE AUMENTO DO INCISO III DO ART. 18 DA LEI N 6.368/76. PRETENSO DE AFASTAMENTO DO BICE INCONSTITUCIONAL PROGRESSO DE REGIME PRISIONAL. (...) O Plenrio deste Supremo Tribunal Federal j declarou, incidenter tantum, a inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei n 8.072/90 (HC 8.959), por entender que proibir a progresso de regime penitencirio contrariar a garantia constitucional da individualizao da pena. Ordem deferida parcialmente para afastar o bice progresso, determinar ao juzo de execuo que prossiga na avaliao dos demais requisitos objetivos e subjetivos para a obteno do benefcio (arts. 5, 6, 7, 8 e 9, C/C o art. 112 da LEP) e colher a manifestao formal do diretor do presdio quanto ao 'bom comportamento' carcerrio do apenado (palavras da lei), mas sem se limitar a tal manifestao. (HC 86205, Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, Primeira Turma, julgado em 19/09/2006, DJ 17-112006 PP-00059 EMENT VOL-02256-02 PP-00393 LEXSTF v. 29, n. 338, 2007, p. 361-369) (grifo pessoal)

Consoante se verifica na deciso supra o entendimento que o

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1 do art. 2 da Lei 8072/90, que estabelecia o regime de pena integralmente fechado, inconstitucional. Tanto que dito artigo foi revogado pela Lei 11.464/07. Ocorre que tal lei rechaada pelo Supremo Tribunal Federal, pois aplica condies para progresso de pena piores do que a prpria Lei de Execues Penais. No entanto, nem a aplicao da lei mais gravosa foi considerada na deciso recorrida para permitir a progresso do regime carcerrio do ru. Erroneamente fora aplicado artigo inconstitucional, que fere o princpio da individualizao da pena e o direito do apenado ressocializao. Assim, deve ser aplicado os requisitos da Lei de execues penais por sei mais benfica que a lei que revogou o dispositivo declarado inconstitucional. Ainda, a proteo coisa julgada formal e material referida na deciso recorrida equivocada. No h mais que se falar em respeito deciso de primeiro grau transitada em julgado que determinou regime integralmente fechado ao recorrente, pois a deciso do Supremo Tribunal Federal alcanou todas as penas em execuo. Veja-se que no voto do Ministro Relator desta Corte Carlos Ayres Britto, no HC 86205, reafirmada a inconstitucionalidade do regime integralmente fechado para apenados por crime hediondo, visando garantir o princpio da individualizao da pena. Outrossim, afirma que o regime carcerrio integralmente fechado ignora a premissa constitucional pena. Consoante deciso, no mais permitido que o apenado permanea todo o perodo do cumprimento da reprimenda em regime da regenerabilidade do apenado, bem como dignidade da pessoa humana, indo de encontro individualizao da

fechado sem progresso, se preencheu os requisitos, pois esse regime retira seu estmulo de cumprir as reprimendas impostas.

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Assim, com a declarao de inconstitucionalidade deve o juzo da execuo examinar os requisitos subjetivos e objetivos da LEP para a progresso de regime, por ser mais benfica que a lei que revogou o artigo inconstitucional da lei dos crimes hediondos. Ou seja, exatamente como feito pelo juzo da execuo que de forma incoerente teve sua deciso altera pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Ainda, por ser mais benfica, deve-se ser observada a disposio da Lei de Execues Penais 7210/84 que determina:
Art. 112. A pena privativa de liberdade ser executada em forma progressiva com a transferncia para regime menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior e ostentar bom comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a progresso. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 2003)

Dessa

forma,

cumpridos

os

requisitos

pelo

apenado,

progresso do regime medida que se impe, tendo em vista no haver nenhum impedimento para sua concesso. Diante de tudo que foi exposto resta evidente que a deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul contrariou dispositivo constitucional da individualizao da pena previsto no art. 5, XLVI da Constituio Federal, bem como a jurisprudncia consolidada deste Tribunal Superior. 4. PEDIDO

Diante do exposto, requer-se que o presente recurso seja conhecido e provido para que seja adotada a deciso do juzo singular, no sentido aplicar a progresso de regime ao apenado condenado a cumprir pena em regime integralmente fechado, nos termos da Lei de Execues Penais, tendo em vista ser indubitvel que a deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul contrariou dispositivo constitucional. Nestes termos, pede provimento.

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(local), 27 de maio de 2008. JULIA OHLWEILER OAB/RS 88.191