CANAL EXAME DE ORDEM FILOSOFIA JURDICA Professora Marcela Santos

- Entender basicamente, as acepes da palavra Justia para os principais filsofos de cada poca: Antiguidade: compreenso do estudo dos Deus e da natureza - sofistas, socrticos (Scrates, Plato e Aristteles) e pr-socrticos. Medievalismo: teocentrismo, Deus como centro do Universo Santo Agostinho e So Toms de Aquino. Modernidade: estudo da razo Locke, Hobbes, Rosseau, Kant, Hegel, Descartes, Hugo Grcio. Contemporaneidade: processo humanista Kelsen, Miguel Reale e Trcio Sampaio Ferraz Jnior.

Filosofia Filo (amigo) + Sofia (sabedoria) = amizade sabeboria Ramificaes da filosofia: Filosofia lgica (pensamento): formal (matemtica) e material (metodologia). Filosofia especulativa (olhar a realidade): o da natureza (fsica) cosmolgica (universo) e antropolgica (homem) o alm da natureza (metafsica) ontologia (ser) e gnoseologia (conhecer) Filosofia prtica (prxis): o tica: moral (costumes) e direito (correto); o Esttica: belo

tica: o conjunto de valores morais disposto por um determinado grupo social. Moral: valor individual de cada sujeito.

Senso comum Cincia Filosofia Senso comum: a matriz do conhecimento, o que todos conhecem, o conhecimento assistemtico. Filosofia: princpios e causas primeiras; no h superao de sistemas filosficos e sim avano, retrocesso, restaurao e conservao. Cincia: conhecimento sistemtico e seguro dos fenmenos do mundo, pelo mtodo cientfico. A evoluo da cincia se d pela refutao da anterior e mostra a anterior como falsa.

Filosofia do Direito? Para Miguel Reale, Filosofia do Direito no disciplina jurdica, prpria da filosofia, enquanto voltada para a realidade jurdica. J para Trcio Sampaio Ferraz Jnior, a Filosofia do Direito parte da Filosofia. Conceito: um saber crtico a respeitos das construes jurdicas erigidas pela Cincia do Direito e pela prxis (Eduardo Bittar e Guilherme Almeida).

Principais filsofos

ANTIGUIDADE Sofistas - Mtodo da argumentao / contra-argumentao. - Protgoras, Grgias e Iscrates so os principais pensadores sofistas. - Protgoras: O homem a medida de todas as coisas. - Sustentadores do direito natural e da relativizao da moral humana.

Pr-socrticos

- Preocupados em entender o funcionamento e a origem do universo (cosmocntricos). - Principais: Tales de Mileto / Herclito de feso / Parmnides de Elia / Pitgoras de Samos. - Tales de Mileto: teorema de Tales / gua o princpio de todas as coisas - Parmnides de Elia: nada nasce do nada e nada do que existe se transforma em nada. - Herclito de feso: fogo o princpio bsico do universo / ningum entra duas vezes no mesmo rio. - Pitgoras: filosofia dos nmeros e da msica como centro de tudo / Teorema de Pitgoras

Socrticos - Procuram entender o homem - Scrates, Plato e Aristteles so os principais.

Scrates: Teve o 2 julgamento mais importante da humanidade (depois de Jesus). Scrates foi mestre de Plato e Plato foi mestre de Aristteles / S sei que nada sei negao para depois fazer uma afirmao. Dialtica socrtica: 1) exortao; 2) indagao; 3) refutao; 4) maiutica.

Plato: Discpulo de Scrates, sintetiza as ideias do mesmo. Dilogo platnico: - 1 fase: Dilogos socrticos Protgoras Unidade das virtudes: h 4 virtudes cardinais: sabedoria, coragem, temperana e justia. Justia latissimo sensu - 2 fase: Dilogos mdios A Repblica

Quebra da unidade das virtudes Produtores: temperana homens de bronze (7, 14) Guardas: coragem, temperana homens de prata (21, 28) Governantes: sabedoria, coragem, temperana homens de ouro (35, 42, 49) Para Plato, a Justia cada um exercer bem o seu papel. Justia lato sensu A ausncia de Justia gera castigo de Deus e por isso, necessrio haver as Leis. - 3 fase: Dilogos da maturidade As leis O homem no pode viver somente na Repblica, sem as leis. Justia stricto sensu Aristteles: Discpulo de Plato. Plato parte de ideia para a realidade. Aristteles parte da realidade para a ideia. tica nicmaco eudaimonia: felicidade como bem maior, o caminho que o homem deve buscar. tica virtude moral (equilbrio) e intelectual (sem limites para o alimento da alma). A Justia, para Aristteles, a excelncia moral mais perfeita e plena. O bom juiz aquela pessoa que tem experincia; julga corretamente porque tem um relativo conhecimento do que est julgando. Para Aristteles, a justia social se baseia na equidade (tratar os desiguais de maneira desigual, na medida que se igualem).

MEDIEVALISMO Santo Agostinho - Santo Agostinho historicamente antigo e filosoficamente medieval. - Escolha do homem de seguir os ensinamentos de Deus luz do livre arbtrio (Cidade de Deus: leis eternas / Cidade dos homens: ms leis humanas). - Cristianizao do pensamento de Plato (Cidade de Deus o mundo ideal e Cidade dos Homens o mundo real).

So Toms de Aquino - Cristianizao do pensamento Aristotlico. - 4 tipos de Lei: Lei Eterna: tudo ordena, tudo rege, no est sujeita aos vcios humanos, abrangente e completa; Lei Divina: a lei eterna revelada por Deus ou pela Igreja Dez Mandamentos; Lei Natural: lei comum a homens e animais; Lei Humana: lei convencional e relativa, espera-se que tal lei observe a lei divina e a lei natural.

- A Justia consiste na disposio constante da vontade em dar a cada um o que seu suum cuique tribuere - e classifica-se como comutativa, distributiva e legal, conforme se faa entre iguais, do soberano para os sditos e destes para com aquele, respectivamente.

MODERNIDADE Ren Descartes - Dvida hiperblica: 1 cgito: Penso, logo sou 2 cogito: Penso, logo existo 3 cogito: Ao buscar a verdade, deve existir o perfeito, que s pode ser Deus "Dubito ergo cogito; cogito ergo sum".

- Preceitos do racionalismo mecnico: 1: dvida 2: dividir 3: sintetizar (simples complexo) 4: verificao (enumerar)

- Contrape-se Descartes a David Hume, que era empirista radical, defendendo que a experincia a nica formadora de ideias.

Thomas Hobbes e Jean-Jacques Rosseau - Contratualistas: busca compreenso da passagem do estado de natureza para o estado poltico, - Hobbes: considerado pessimista, defende a passagem do estado de natureza para o estado poltico por meio de contrato social elaborado pelo soberano / o homem o lobo do prprio homem / jusnaturalista sui generis, porsque considera que o direito natural anterior, mas inferior ao direito positivo (os contratualistas dizem que o direito natural superior) / a fonte do Direito para Hobbes o Soberano e o juiz mero aplicador da Lei. - Rosseau: transio do estado de natureza para o estado poltico se d na guerra de todos contra todos, pois parte do pressuposto que o homem um animal selvagem e solitrio / a convivncia em sociedade faz com que o amor de si d lugar ao amor prprio/ o contrato social legitima a propriedade / vontade geral: una, indivisvel e no erra.

Imannuel Kant - Desenvolveu a ideia do imperativo categrico, que, em termos gerais, uma obrigao incondicional, ou uma obrigao que temos independentemente da nossa vontade ou desejos (em contraste com o imperativo hipottico). As nossas obrigaes morais podem ser resultantes do imperativo categrico. O imperativo categrico pode ser formulado em trs formas, que ele acreditava serem mais ou menos equivalentes (apesar de opinio contrria de muitos comentadores): A primeira formulao (a frmula da lei universal) diz: "Age somente em concordncia com aquela mxima atravs da qual tu possas ao mesmo tempo querer que ela venha a se tornar uma lei universal". A segunda frmula (a frmula da humanidade) diz: "Age por forma a que uses a humanidade, quer na tua pessoa como de qualquer outra, sempre ao mesmo tempo como fim, nunca meramente como meio". A terceira frmula (a frmula da autonomia) uma sntese das duas prvias. Diz que deveremos agir por forma a que possamos pensar de ns prprios como leis universais legislativas atravs das nossas mximas. Podemos pensar em ns como tais legisladores autnomos apenas se seguirmos as nossas prprias leis.

- Defende ainda a ideia dos juzos sintticos a priori (influncia de Hume), que so anteriores experincia: so os sentidos que absorvem a experincia, que somados razo, so organizados e fazem surgir o conhecimento do individuo.

Hegel - Dialtica hegeliana: tese anttese sntese - Hegel utilizava a dialtica como forma de compreender a realidade, na oposio de contradies lgicas para se chegar em uma sntese absoluta da ideia proposta.

Hugo Grcio - Considerado pai do Direito Internacional e adepto de um pensamento universal racional. - Definiu o direito natural como um julgamento perceptivo no qual as coisas so boas ou ms por sua prpria natureza (tais coisas que por sua prpria natureza so boas e ms estavam associadas com a natureza do Homem). - Para Grcio, todo direito devia ser dividido entre o que divino e o que humano. Distingue entre as leis primrias e as leis secundrias da Natureza. As primeiras, so leis que expressam completamente a vontade divina. As segundas, so leis e regras dentro do mbito da razo.

CONTEMPORANEIDADE

Hans Kelsen - Pensador do positivimo jurdico, defende a ideia de um corte epistemolgico, definindo a norma como objeto do estudo do Direito. - Norma hipottica fundamental: a ideia de ordenamento jurdico como sendo um conjunto hierarquizado de normas jurdicas estruturadas na forma de uma pirmide abstrata, cuja norma mais importante, que subordina as demais normas jurdicas de hierarquia inferior, a denominada norma hipottica fundamental, da qual as demais retiram seu fundamento de validade.

Miguel Reale - Teoria tridimensional do Direito: fato + valor + norma = Direito - Direito seria a conjugao de valores axiolgicos, normativos e fticos (nomognese jurdica).

Trcio Sampaio Ferraz Jnior - Relao dialtica de implicao e polaridade entre zettica e dogmtica. - Zettica: filosofia, sociologia, histria, poltica. - Dogmtica: norma - Da relao dialtica, surge o direito.

Norberto Bobbio - Teoria da norma jurdica + teoria do ordenamento jurdico = teoria geral do Direito. - Norberto Bobbio incorpora-se na corrente dos que identificam no corpo doutrinal trs reas de discusso: uma rea ontolgica, da Teoria do Direito, que se preocupa com o direito com existe, procurando alcanar uma compreenso consensualizada dos resultados da Cincia Jurdica, da Sociologia Jurdica, da Histria do Direito e outras abordagens complementares; uma rea metodolgica que compreende uma Teoria da Cincia do Direito e que recai no estudo da metodologia e dos procedimentos lgicos usados na argumentao jurdica e no trabalho de aplicao do Direito; e, por fim, uma rea filosfica materializada numa Teoria da Justia como anlise que determina a valorao ideolgica da interpretao e aplicao do Direito, no sentido da valorizao crtica do direito positivo.

Conceitos importantes no Direito, luz do pensamento filosfico

JUSTIA

A justia um valor/ sentimento humano sobre as expectativas de que determinada ao dada como correta seja realizada. Outrossim, esse conceito varivel conforme tempo e espao, podendo ser discutido historicamente, socialmente e culturalmente. Vejamos agora os conceitos de Justia para vris filsofos:

Plato: define a justia como a relao harmnica das 3 virtudes fundamentais que devem regular a alma: a temperana, a coragem e a sabedoria. A justia a justa medida, onde a temperana representa a sensibilidade regulamentada segundo a justia, a coragem a justia do arbtrio (da vontade) e a sabedoria a justia do esprito. O homem justo , para Plato, aquele no qual prevalece a conjuno harmnica das 3 virtudes, portanto, justo o homem virtuoso. Aristteles: estuda a Justia ou noo do justo no Livro V de tica a Nicomaco, onde se verificam as diversas formas de justia atribudas por Aristteles e tidas como uma virtude. A virtude, segundo Aristteles, o uso moderado das razes ou a busca do meiotermo. A justia como virtude, na concepo aristotlica, leva eudaimonia (felicidade). Para ele, a Justia pode ser Particular (distributiva ou corretiva); Justia Poltica (legal ou natura); Justia Domstica e Justia Social (equidade). Santo Agostinho: retoma o pensamento platnico com bases cristianizadas diz que a justia pode ser humana (das leis dos homens) ou pode ser divina (baseada nas leis divinas, que tudo governam e que devem inspirar as leis humanas); desta forma, a igualdade absoluta s existe no Reino de Deus (inteligvel). So Toms de Aquino: justia dar a cada um o que lhe devido; para So Toms, a justia consiste em uma lei que venha de uma vontade pura, de acordo com a lei natural, posto que a vontade tem como objeto o bem e no o mal. Jonh Rawls: defende que a igualdade, e portanto a justia, seria procurar o mximo de benefcio para os menos afortunados e todos devem ter igualdade de oportunidades (e no na relao final).

DIREITO X MORAL Georg Jellinek: Teoria do mnimo tico o Direito faz parte da moral (o Direito um conjunto mnimo de regras morais obrigatrias para a convivncia em sociedade).

Du Pasquier: Teoria dos Crculos Secantes Direito e moral possuem um faixa de competncia comum e ao mesmo tempo, uma rea particular de independncia. Hans Kelsen: Teoria dos Crculos Independentes para ele, a norma o nico elemento essencial do direito, cuja a validade no depende de regras morais. Miguel Reale: para Miguel Reale, o Direito heternomo (outro elabora a norma), coercvel, bilateral e atributivo; e a Moral autnoma (o prprio indivduo quem escolhe a conduta), incoercvel, bilateral e no atributiva teoria tridimensional do Direito.

EQUIDADE Aristteles: equidade o recurso utilizvel como critrio de mensurao e adaptao da norma ao caso justia personificada. Rgua de Lebos: justia aquela aplicada a cada caso concreto, caso que apresentada especificidades e singularidades como as pedras na Ilha de Lesbos. Para ele, a equidade ainda tinha funo de suprir as lacunas do Direito (hermenutica) e auxiliar e obter o sentido e alcance das normas (aplicao do Direito).

LGICA Recasns Siches: Lgica Formal x Lgica do Razovel Lgica forma a lgica cientfica (se p, ento q) e a lgica jurdica (se p, ento deve ser q). Lgica do razovel se pauta em relaes de congruncia, de valores apropriados, meios convenientes e eficazes. Critrios da razoabilidade: Ponderao de variantes circunstanciais; Parmetros de entendimento jurdico majoritrios; Se d em funo das necessidades prticas; Uso discursivo e argumentativo da situao de exerccio da razo jurdica; Pressupe intertextualidade.

Siches defende, portanto, que deve haver um procedimento dedutivo da norma; a deciso toma a norma como ponto de partida e aplica-a na situao intertextual.