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coleo OAB nacional

\ Primeira Fase

Depois de alguns anos ministrando aulas em cursos preparatrios para o :xame de habilitao profissional da advocacia, acabamos por adquirir uma xperincia valiosa, o que nos motivou a conceber esta Coleo OAB Nacional. Coim a proposta de suprir a maior necessidade do bacharel quando este se ubmete ao exame, qual seja, apreender o maior contedo possvel por meio ie-uma-linguagem clara, objetiva e concisa, tal empreitada considerou a necesidade de o aluno recordar um grande volume de informaes em pouco tempo. A escolha dos autores foi conduzida de maneira extremamente criteriosa, uma ez que se trata de professores que h muito ministram aulas em cursos prepaatrios para o exame de habilitao profissional em mbito nacional e, portanto, onhecem profundamente as provas de cada banca organizadora no Pas. Antecipamos ao leitor que as discusses doutrinrias, quando necessrias, ao breves, sem, contudo, deixar de lado o ncleo das disposies, consoante lerquirido pelas bancas examinadoras a que nos referimos., Para facilitar o manuseio, dividimos a Coleo por matrias e, com o objetivo !e atender ao interesse dos bacharis, os temas so apresentados de forma istemtica. Como no poderia ser diferente, no tivemos a pretenso de :Sgotar nenhum dos temas das matrias de cada volume, pois nosso objetivo >ferecer aos bacharis meios de absoro de contedo em pouco tempo. Sucesso a todos os concursandos e estudiosos. Os Coordenadores

SBN978-85-02-06979-4

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coleo OAB nacional


Primeira Fase

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


M k. M MlBk. BBn M M H

Simone Diogo Carvalho Figueiredo Renato Montans de S


De acordo com as Leis n. 11672, de 8-5-2008; e 11.694, de 12-6-2008

Coordenao geral Fbio Vieira Figueiredo Fernando E Castellani Marcelo Tadeu Cometti

Saraiva

Editora

Coordenao Geral
Fbio Vieira Figueiredo: Advogado, consultor jurdico, parecer is ta e arti culista em Direito Civil Mestre em Direito Civil Comparado (PUCSP) Ps-graduado em Direito Empresarial e Contratual Professor concursado e coordenador do Ncleo de Prtica e Pesquisa Jurdica da Universidade Municipal de So Caetano do Sul (USCS), professor da graduao, psgraduao e do departamento de cursos de extenso da Universidade So Judas Tadeu (USJT) e da graduao e ps-graduao da Faculdade de Di reito Professor Damsio de Jesus (FDDJ) . Professor de cursos preparat rios paia concursos e OAB Membro do Instituto de Direito Privado, do Instituto Brasileiro de Direito Desportivo e do Instituto dos Advogados de So Paulo - CNA Coordenador pedaggico de cursos preparatrios paia concursos do Complexo Jurdico Damsio de Jesus (CJDJ) Fernando F Castellani: Advogado e consultor jurdico. Mestre e doutoran do em Direito Tributrio pela PUCSP Professor dos cursos do IBET, do Complexo Jurdico Damsio de Jesus, do Via Saraiva, do Curso Ductor Campinas e da FACAMP Diretor acadmico do Complexo Jurdico Damsio de Jesus, em So Paulo, Autor do livro Empresa em crise: falncia e recuperao judicial, por esta Editora. Marcelo Tadeu Cometti: Advogado, especialista e mestre em Direito Comercial (PUCSP), coordenador pedaggico dos cursos para o Exame da OAB do Complexo Jurdico Damsio de Jesus e do IDEJUR (Instituto de Desenvolvimento de Estudos Jurdicos). Professor de Direito Empre sarial nos cursos de graduao e ps-graduao da Faculdade de Direito Damsio de Jesus e em cursos preparatrios.

coieao UJJ nacional


Primeira Fase

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


Simone Diogo Carvalho Figueiredo Renato Montans de S
De acordo com as Leis n. 11.672, de 8-5-2008; e 11 694, de 12-6-2008.

Coordenao geral Fbio Vieira Figueiredo Fernando E Castellani Marcelo Tadeu Cometti

edio 2009

Editora

Saraiva

E d itara

Saraiva

ISBN 9 7 S -Q S -0 2 -0 7 3 1 8 0 obta compiota ISBN 978 -05-02 0 69 79-4 volume 2 Dados SnloinDcionois do Coioiogaio no Publicojo (C l?) (Cmoro Brasileiro do Livro. SP, Orasil Figueiredo, Sim one Diogo Dirailo processual civil, 2 / Simone Oiogo Carvolho. Figueiredo, Ronoto tontnns de S; coordenao q s io I Fbio Cotnetti. So Pauto: Soroiva, 2 0 0 ? . - (Coleo OAB nacional. Primeiro fose)

Av. Morques de So Vicente, 1497 - CEP 01 ] 39-904 B o tra F ia slo -S iP d a -S P ! Vendar J O 3613-33^4 i e J . / l l ) 3611-3258 fait) . ! SA (11) 3413-3210 (fa n fa SP> /0 8 0 0 S 5 7 6 G 8 (oulias lociiRdodes), ; troail: s o r fflju c d ittra o tM .K n lii ~ t e u : viW .y^cnMiut.om.lir

F IL IA IS

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! ' V ism Figueiredo^ Femando F. Casteliaiii, Moicela odeu .

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Fc k (7 U 3381-5854 /3 3 8 I-5 B 9 S F r (7 1 ) 3 3 8 !-0 9 5 9 - S d v d " ' ...

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BAURU (5 O PAULO) . . . . Rua Momcrior Oam, 2 -5 5 /2 -5 / - Contra Fcna: H > 3234-5643 - Fort (14) 3234 7401 - BoanJ m U lA U i/H A J W J IH O

. Pcocoso civil 2 . PiDCfisso civi! - Dmsil I. Flgueirado, Sim one Diogo Corvolha. li. Figireimdo, Fbio Vioiro. li. C csialloni, Feinondo F. VI Com elti, M aitelo Toeu. V.

Ttulo: yj. Sis


0 8 -0 0 4 2 6 C U -347;9(81)

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fana: (8 5 i 3 2 3 3 -2 3 2 3 /3 2 3 8 -5 3 8 4 fo r. (5 5 ) 3235-1331 - ^ i l d u o .

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Indico poio collogs sistem tico: 1. B ra s il: Direito pretessuu! civil D ro sii: Pio ceiso civil 3 4 7 :9 (8 1 } 3 4 7 :9 (6 1 )

D IS n tU O F B E M
5G O 3 m B - fla 97 ~ Seiw km . (5 1 ) 3 3 4 4 -2 9 2 0 /3 3 4 4 -2 9 5 1 n : (6 1 )3 3 4 4 -1 7 0 9 Bimo Gfiko

G o iA s /r o c A in jis
/ . Iftpfldcixia, 5 3 3 0 - S ei to opa to fcne; (6 2 ) 3225-2832 / 3212-2806 R k (6 2 ) 3224-3016 -GdM o ; M A 0 CKPSiO 0 0 SUL/MATD R u ol4 (le]d!hor 3 1 4 8 -C w tio fn w : (6 7 ) 3 3 32 -363 2- F o r (i7) 33 8Z -O I! 2 - C c s Gisvde MIHAS GERAIS Euo Alhi Pcuoti, 449 fm t: (3 1 ) 3 4 2 M 3 3 0 - r u ( 3 3429-83 0 - t o HotUtma

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' . ! ' Diretor cditcril ntonio iu t b h k finto j Diretor ik produo ediio! tuii tobeito (mio j ! tilor jnsios hquei M o ] Assistente sdileriol hfago M rn ti do S o m ; Produo ttilo;iol litjiflm Oarnso Boiuschi Moiio Couta

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Ruo C w ra b do Bispo, 1 8 5 - Boa Valo fone: ( 8 ! ) 3 4 2-4 24 6 Fnx; (31) 3 4 21 -451 0 Rocie ttlBQRO PRETO (SO fA U U )} Ay.FitmcsDJunquafij, l2 S 5 - C w b o fortir. 116) 3610-5B 43 Fcdc tlA ) 3 lD ^ 2 8 4 RaoPiet(j RJO DE JAliDRO/ESPfRITO

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A Deus, sempre. Aos meus amados pais, Adelino e Marilene, por me ensinarem o valor inestimvel dos estudos. s minhas irms, Lcia e Slvia, minha gratido pelo incentivo e apoio Ao meu sobrinho Giancarlo, motivo de orgulho. Ao meu marido, Fbio Vieira Figueiredo, por ser o melhor homem do mundo. A todos os meus alunos, por compartilharem as atilas, os estudos e o amor pelo Direito. Simone Diogo Carvalho Figueiredo

A minha me e aos meus irmos por tudo. Aos meus grandes amigos Joo Aguirre e Andr Luiz pela grande amizade. Renato Montans de S

apresentao

X III

1.

Direito Processual Civil Teoria Gerai do Processo ............... 1

1.1 introduo........................ ............................ .................. .....................................1 1.2 Meios de resoluo dos litgios: autotutela, autocomposio e processo..2 1 2.1 Autotuteia.,................... ................................... ......................................2 1,2.2 Da autocomposio................................................................... .............3 1 2 3 Arbitragem,........... ....................'......... ----------- -----:.... ....................... 3 1,2,4 Controle jurisdicional indispensvel................................................ 3 1.3 Princpios do Direito Processual C ivil............................................................4 2. Direito Processual Civil institutos Fundamentais do Processo Civi: Jurisdio, Ao e Processo .... 9

2.1 Da jurisdio......... ................................................................. .............. ....... 9 2.1.1 Principais caractersticas da jurisdio... ...... .................. .............10 2.1.2 Princpios inerentes jurisdio...... ................................................12 2 1 3 Jurisdio contenciosa e jurisdio voluntria............ ............... 13 2 2 Da ao............. ....... . ................ ............................................... ............... ...........15 2.2.1 Conceito de ao.... ...................... ......................................................15 2 2 2 Condies da ao (PU)............................ .............. ............ .-.15 2. 2 3 Elementos da ao... .........................................................................-.19

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2 3 O processo... .......................................................................................... -..... 22 2 .3.1 Pressupostos processuais.................................................................. 22 Q uestes................................. ............................................................ * ...........-....- -25 3. Competncia ............... . . . . . . . . . . . 31

3 1 Dinmica da competncia... ............................................... ............................ 37 3.2 Preveno ............................. ..................... .................. ...................... ............38 ..........................................-..38 Q uestes...... ........... ................................................. 4. Interveno de Terceiros r.......................42

4.1 Assistncia (arts 50 a 55 do CPC).............................................................. .... 43 4.2 Oposio (arts 56 a 61 do CPC)....................... ... ... . ............... .... ....... ......... .. 44 4.3 Nomeao autoria (arts 62 a 69 do CPC),................................................-45 4.4 Denunciao da lide (arts. 70 a 77 do CPC) .......... . ........................ 47 4.5 Chamamento ao processo (arts- 77 a 80 do CPC)........ ..................... ......... . 49 Q uestes................ ....... .... ....................... ........-.........................- ....... - -....... 49 5. Partes, Litisconsrcio e Procedimento 55

51 Introduo...................... .......................... .. ............ .............. ...................,..55 5.2 Partes.,.............. ......... .................. ........ ...... . ....... ..... ......... ... ........ ...........56 5.3 Litisconsrcio.............................. ... ............ ................................ .......... 58 5.31 Classificao.,............... ........ ..... ........... ................................. ...............59 5.3.2 Hipteses do litisconsrcio..................... ............................. ...........60 5.3.3 Procedimento.,....................................... ......................... .......... . 61 5.3.4 Procedimento sumrio (art, 275 do CPC) ....... ....................... . .62 5.3.5 Procedimento ordinrio............... .............................. ...................... 65 Q uestes......... .................................... ............... ......................... ...........................66 8 Petio Inicial e Defesas do Ru. .................................. 75

61 Introduo......... ............................... ...............................................................75 6.2 Petio inicial............................................. ......................................................75 6.2 1 Requisitos da petio inicial............................................................ 76 6 2 2 Controle da petio inicial ........................................ ....................... 81 6.3 Contestao (art. 300 do CPC)............ ................. ...... ....................................83 6.31 Regras de contestao..................................................... ................. 83 6 3.2 Preliminar e m rito........ ............................................ ....... ........ ....... 84 6.4 Exceo (arts. 304 a 314 do C PC )..... ..................,........................................ 85
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Direito Processual Civil

6-5 Reconveno (art 315 do CPC)........... ........................................................... '88 6 5-1 Processamento ........ .................. ........................................ ............... 88 6.5.2 Legitim idade... .................................................................... ..... .......88 6.5.3 Conexo.................................. ........................................................... ,89 6.5.4 Competncia....................................................................................89 6.5.5 Rito......... ..... .............. .................... ......... ............................................ 89 Q uestes................................................... ............................................ ...................89 7, Fase Ordinatria , 98

7.1 Introduo............ ............................. ........................................... ................... 98 7.2 Providncias preliminares.... .................... .....................................................98

7 3 Declarao incidente, rplica e julgamento conforme o estado do processo . 99


I | | 7.4 Audincia preliminar (art, 331 do CPC)..................... ......... ............ .........100 Q uestes............ ................. .................................. ............. ................,............101 8, Fase probatria...... , ................. , 104

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8,1 Provas..................... ............................. ..................................................... .......104 8.1.1 Teoria geral das provas......... ................. ........ ................................ 104 8 1 2 Fatos que independem de prova ...................................................105 8.1.3 Princpios regentes da prova .. ..... ...................................................107 8.1.4 Presunes, indcios e mximas de experincia. ........................,..108 8.2 Provas em espcie ....................................................... .................... ..............110 8,2.1 Depoimento pessoal................................................................... 110 8.2,2 Confisso.... ........ ................................... ...........................................117 8 23 Espcies de prova pericial.... ............................................................124 8.2.4 Do perito......... ...................................................... ....................... .....124 8 3 Prova pericial...................... ................... ............ ............... .......... .......... ......126 8.3.1 Procedimento da prova pericial .......... ..................... ........ ......... 126 8.4 Prova documental...... .......... .................. ........................................... ............128 8,5 Inspeo judicial.................................................................................... ..........132 Q uestes.................... ........................ ................................................. . ..................133 9. Sentenas e Teoria Gerai dos Recursos...... ~~I38

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9..1 Introduo........................................... ................. ..................................... .,..,138 9.2 Sentenas..................... ....... ........................................................... ................138 9.2.1 Da tutela especfica (art 461 do CPC).........................................140 9,22 Coisa juigada.... ......... ....................................................................... 141 9 3 Teoria geral dos recursos............... ............................................ .............,.... 143 9.31 C onceito.... .............. ....... .................. ............ ................................. 143
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Coleo O A B Nacional

9 3 2 Classificao................................ .................... ......................... ...... .143 9 3 3 Pressupostos de admissibilidade....... .......... ...........144 9.3.4 Renncia ou desistncia (arts. 501 e 502 do CPC)........................ 146 9 3 5 Recurso adesivo (art 500 do C PC ).................................. .............. 146 9.4 Recursos em espcie (parte I).... ............... ........147 9 4 1 introduo............................ .......... ...................................................147 9.4.2 Apelao...................................................... ......................... ............. .147 9 4 3 A gravo................................................... ........................... .................. 151 9.5 Recursos em espcie (parte II)........................... ........................................ 154 9 51 Embargos infrin gentes ......................... .... ....................................154 9 5 2 Embargos de declarao............................. ...................................156 9 5 3 Recursos extraordinrio e especial....... ............. ....................... 157 Q uestes.... .... .............. ...... ............. ..................................... ............ ..... ... ...........167 10. Jurisdio Exacutiva: Cumprimento da Sentena e Processo de 6<ecuo 172

10.. 1 Introduo ............. .............. ................. ..... ............. ...............................172 102 Da liquidao de sentena...................... . ................ ................ ........... ...173 10 3 Do cumprimento de sentena......................................... ..........................174 10 3.1 Rol dos ttulos executivos judiciais (art. 475-N )........................175 10 3 2 Competncia para a execuo de deciso judicial (art. 475-P)..175 10 3 3 Execuo provisria (art. 475-0).................................................. 176 10.3.4 Fase inicial do cumprimento de sentena ................. .............177 10 3 5 Impugnao (art. 475-J, 1)........................................... ............ .178 10.4 Do processo de execuo ....................................................................... ....179 10 4.1 Classificao da execuo........ .....................................................179 10.4.2 Princpios do processo de execuo......... ................................... 180 10.4.3 Partes no processo de execuo.................................................. .180 10.4 4 Competncia................. .................................................................. 182 10,4.5 Requisitos necessrios para realizar qualquer execuo...... . .182 10.4 6 Rol dos ttulos executivos extrajudiciais............................ .........182 10.4.7 Requisitos do ttulo executivo. .................................. ................. . 184 10.4.8 Responsabilidade patrimonial..... .................................. .............184 10 4 9 Das diversas espcies de execuo........ .....................................185 10 5 Da execuo por quantia certa contra devedor solvente..... .................186 10 5 1 Procedimento .............. ............. 187 10 5,2 Penhora....................... ........... ....................................................... ....187 10 5 3 Formas de expropriao (art. 647)__________ __________ ___191 10.5.4 Remio/remisso....................................... .................................. .193 10 5 5 Embargos execuo .....................................................................193 10 5 6 Pagamento parcelado da d v id a.... ...... ............... .................... 195 10 5 7 Embargos arrematao e adjudicao.___ _____ _____......195
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Direito Processual Civil

10.6 Execuo por quantia certa contra devedor insolvente........ ........... ... 195 10.6..1 Presuno ........ ... ........................... ..................... ..................... ......195 10.6.2 Efeitos ............................................. ................................................196 10 6.3 Legitimidade ............ ............................. ........ ............... ..... ........ 196 10 6 4 Procedimento ...... .......... .............................................................. . 196 10 6 5 Extino das obrigaes ........... .................. ............................... .196 10 7 Da suspenso e da extino do processo de execuo.... ..... .................197 10.7.1 Suspenso da execuo (art. 791)..... ................................ .............197 10.7.2 Extino da execuo (art 794)....... ... .......... ........... .........197 Q uestes..................... ...... .................................... .,.,........................... ..................198 11 Das Tutelas de Urgncia ............... 204

111 Introduo ............................. .... ............................................ .............. ,...204 11.2 Da tutela antecipada...... ................. ........................... ......... .................... 205 I.12.1 Conceito............................................. ..............................................205 11 2 2 Requisitos da tutela antecipada.... ..................... ......................... 206 11.2.3 Legitimidade para pedir a tutela antecipada,.,............................210 II,2..4 Concesso ex officio.................................. .... ............................ 210 11 2.5 Da necessidade de deciso fundamentada........ ............... ........210 11..2.6 Perigo de ii reversibilidade do provimento antecipado............ 211 11..2.7 Antecipao da tutela na hiptese de pedidos incontroversos..212 11 2.8 Momento para concesso da tutela antecipada.... .....................212 11.2..9 Revogao e modificao da m ed id a ....... .............................. . .213 11.2,10 Efetivao da tutela antecipada.................... ......................,,.,...214 11 2,11 Fungibilidade do pedido de tutela antecipada em medida cautelar... ......................................................... .................... ...........214 11 3 Das cautelares................... ...... .......................... .................................. ....214 11 3 1 Conceito..... ........................................................................................214 11 3 .2 Caractersticas do processo cautelar........... .... ........................... .215 11 3.3 Incidncia da ao cautelar.. ...................... . ............. ... ...... ,.,216 11.3.4 Requisitos para concesso das providncias cautelares......... ,217 11.3.5 Cautelares satisfativas ....... .............. .............. ........,218 113 6 Tutela cautelar x tutela antecipada............................................... 218 11 3,7 Do poder geral de cautela........ ........... ...... ................... ....... 219 11.3 8 Concesso ex offtcio de medidas cautelares.......... ....... .............. 220 11,3,9 Do procedimento cautelar com um ... ......................................,,. ,,221 11.4 Das cautelares nominadas...... ....................................................................226 11 4.1 Do arresto............................................ .............................................226 11 4 2 Do seqestro........................................ ............................................229 11.4.3 Da cauo ............. ......................................................................... 231
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11 4 4 Da busca e apreenso................. ..... ........................... ......233 11.4.5 Da exibio........................................ ................................................ 234 11.4.6 Da produo antecipada de prova....... ........ ...............;..... .........235 11.4.7 Dos alimentos provisionais............................................... * .... 236 11 4 .8 Do arrolamento de b en s.......... ........... ............ .............................. 237 11 4 ,9 Da justificao............................................................................... .238 11410 Dos protestos, notificaes e interpelaes ------ -----240 11,4.11 Da homologao do penhor legal............................ ...................241 11 4,12 Da posse em nome do nascituro............... ..................... 242 11.4.13 Do atentado................ .......... ........... ................. ............... 243 11. 4 14-Do-protesto-e apreenso de ttu los.................................... .......244 11.4,15 De outras medidas provisionais............. .............. ....................246 Q uestes............... ................................................ ................................. ...... ........ ..247 12. Dos Procedimentos Especiais de Jurisdio Contenciosa e Voluntria......... 255

12 1 Introduo... ....................... .... ............ ,....... .................................................255 12 2 Dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa.......................255 12.2 ,1 Ao de consignao em pagamento - conceito........ ... ..... 255 12 2.2 Ao de depsito.......... ... ............. .... ........................................... 262 12.2.3 Da ao de anulao e substituio de ttulos ao portador,.. . 265 12 2.4 Ao de prestao de contas...... ............................................ .....267 12 2 5 Das aes possessrias .......... ................................. ......... ........... 269 12.2.6 Ao de nunciao de obra n ova...... ......... .... ........................ 276 12 2.7 Ao de usucapio de terras particulares...... .................279 12.2.8 Da ao de diviso e de demarcao de terras particulares ... ..281 12.2.9 Do inventrio e da partilha............................ ...............................284 12.2.10 Embargos de terceiro.... ................ ...................... ............... .........289 12.2.11 Restaurao de autos........................... ............. ..........................291 12.2.12 Ao monitoria....... ........................................... ........... ...............-.291 12.3 Dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria...................... .293 12 3 1 Da alienao judicial........ ........................ ..................................... .293 12.3.2 Da separao consensual................................ ............ .....294 12 3.,3 Curatela dos interditos...................................................................294 12.3 .4 Especializao da hipoteca legal.... .......... ..............................296 Q uestes...................... ................................ ................. ....................... ................,.297
Referncias

307

com muita honra que apresentamos a Coleo OAB Na cional, coordenada por Fbio Vieira Figueiredo, Fernando F . Casteilani e Marcelo Tadeu Cometti, que, to oportunamente, editada pela Saraiva, com o objetivo de servir de diretriz a bacha ris que pretendem submeter-se ao exame de habilitao profis sional em mbito nacional, Esta Coleo primorosa diz respeito s duas fases do exame da OAB: A) A I a fase contm uma parte terica e outra destinada a exer ccios de mltipla escolha, abrangendo doze matrias divididas nos seguintes volumes: 1, Direito civil, sobre o qual discorrem Fbio Viei ra Figueiredo e Bnxnno Pandori Giancoli; 2. Direito processual civil, tendo como co-autores Simone Diogo Carvalho Figueiredo e Renato Montans de S; 3. Direito comercial, aos cuidados de Marcelo Tadeu Cometti; 4. Direito penal, escrito por L u iz Antnio de Souza; 5, Direi to processual penal, redigido por Flvio Cardoso de Oliveira; 6. Direito e processo do trabalho, confiado a Andr Horta Moreno Veneziano; 7. Direito tributrio, de autoria de Fernando F, Casteilani; 8. Direito administrativo, da lavra de Alexandre Mazza; 9. Direito constitucio nal, a cargo de Luciana Russo; 10. tica profissional e Estatuto da ad vocacia, redigido por Marco Antonio de Macedo Jr. e Celso Coccaro; 11, Direito internacional, do qual se incumbiu Gustavo Bregalda Ne ves; e 12, Direitos difusos e coletivos, que tem por autores Luiz Antnio
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de Souza e Vitoi Frederico Kimpel. B) A 2a fase aborda sete mat rias, contendo uma parte doutrinria e ou tia destinada a peas pro cessuais, dividida desta forma: 1. Direito civil; 2. Direito do trabalho; 3. Direito tributrio; 4. Direito penal; 5. Direito empresarial; 6. Direito constitucional; e 7. Direito administrativo Cumpre dizer que os autores foram criteriosamente seleciona dos pela experincia que tm, por serem professores atuantes em cursos preparatrios para o exame de OAB e profundos conhece dores no s da matria por eles versada como tambm do estilo de provas de cada banca examinadora,. Todos eles, comprometi dos com o ensino jurdico, procuraram, de modo didtico e com objedvidade e clareza, apresentar sistematicamente os variados institutos, possibilitando uma viso panormica de todas as ma trias atendendo assim necessidade de o candidato recordar as informaes recebidas no curso de graduao, em breve periodo de tempo, levando-o a refletir, pois a forma prtica de exposio dos temas abre espao ao raciocnio e absoro dos conceitos ju rdicos fundamentais, dando-lhe uma orientao segura, Pela apresentao de um quadro devidamente programado, pela qualidade da anlise interpretativa dos institutos pertencen tes aos vrios ramos jurdicos, pela relevncia dada abordagem prtica, pelo aspecto nitidamente didtico e pela objetividade, esta Coleo, que, em boa hora, vem a lume, ser de grande impor tncia aos que pretendem obter habilitao profissional e a toda a comunidade juridico-acadmica, por traar os rumos a serem tri lhados na prtica da profisso, So Paulo, 18 de abril de 2008.
M a ria H elena D in iz

Simone Diogo Carvalho Figueiredo


1 .1 Introduo
O estudo da histria das civilizaes demonstra que a socieda de sempre esteve erigida segundo regras de convivncia, posto que, como observou Aristteles: "o hom em um animal polti co, que nasce com a tendncia de viver em sociedade" Assim, predomina o entendimento de que no h sociedade sem direi to, sendo que a recproca, tambm, verdadeira, ou seja, no h direito sem sociedade. Posto isso, inevitvel correlacionarmos a sociedade e o direito, tendo em vista que este possui uma funo ordenadora na socie dade, compatibilizando os interesses que se manifestam na vida social, de forma a traar as diretrizes, visando prevenir e compor os conflitos que nascem entre seus membros. Os conflitos de interesses emergem do seio social quando uma pessoa, pretendendo para si determinado bem, no pode obt-lo. Desta forma, tendo em vista que, perante determinado fato, podem convergir um ou diversos interesses individuais, coletivos ou difusos, compete ao direito a disciplina da relao dos indiv duos com os bens da vida, apontando, em cada conflito, qual inte resse deve prevalecer' e qual deve ser sacrificado.

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Em princpio, devemos ressaltar que a noo de conflito de interesses no se confunde com a de lide, pois esta o conflito de interesses apresentado em juzo, para apreciao do Estado-jurisdio, "'Logo, o conflito, em si, seria um dado sociolgico, que an tecede lide. Essa constatao importante, na medida em que nem todo conflito deduzido em juzo. Portanto, o sistema de so luo dos conflitos em geral no se cinge apenas anlise da atua o jurisdicional, mas tambm s suas alternativas extrajudiciais" (Orione Gonalves Correia, 2007,5-6).

1,2

Meios de resoluo dos litgios: auiotuteia, autocomposio e processo

Surgindo um conflito de interesses, possvel que ele se resol va (a) por obra dos prprios litigantes ou (b) mediante a deci so imperativa de um terceiro, estranho contenda* Na primeira hiptese, um dos interessados, ou cada um deles, consente no sacrifcio total ou parcial do prprio interesse (autocomposio), ou impe o sacrifcio do interesse alheio (autotutela). Na segunda hiptese, as partes submetem a resoluo do conflito a um tercei ro (arbitragem e processo),

1.2.1 Autotutela
Por este meio, um dos sujeitos do conflito impe, por meio de uma ao prpria, a sua vontade sobre a do outro. Em regra, existe uma repulsa do direito autotutela como meio ordinrio de resoluo dos conflitos, pois, quase sempre, resguarda o interesse do mais forte ou do mais poderoso. N o entanto, em determinados casos, a lei abre excees vedao So exemplos de autotutela: o desforo imediato (art 1.210, Io, do CC); o direito de reteno (art 578, do CC); o direito de cortar razes e ramos de rvores limtrofes (art 1,283, do CC);o direito de greve (art 9o, da CF) etc.

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1.2.2 Da autocomposio
Alm da autotutela, outra soluo possvel a autocomposio. Por essa forma de resoluo de conflito, uma das partes, ou ambas, abrem mo do interesse ou parte dele. Essa espcie representa um dos meios mais democrticos de resoluo de conflitos, pois prestigia a vontade dos prprios titulares do direito disputado, e, justamente por essa ra zo, tem sido estimulada pela lei- So trs as formas de autocomposi o: a) desistncia (renncia de direitos); b) submisso (renncia reAs formas de autocomposio podem ocorrer tanto dentro da relao jurdica processual (endoprocessual - art. 269, incisos H, UI e V, do CPC) como fora de um processo (extraprocessual).

1.2.3 Arbitragem
A arbitragem, atualmente, est disciplinada pela Lei n 9.307/96, que faculta s pessoas capazes de contratar valer-se dela para solucionar conflitos relativos a direitos disponveis, escolhen do a terceira pessoa que ir decidi-lo. Para tanto, a arbitragem convencionada pelas partes atravs de clusula compromissria (clusula contratual segundo a qual as partes celebram que even tual conflito ser decidido pela arbitragem) ou atravs do com promisso arbitral, A referida lei atribui eficcia prpria sentena arbitrai, garantindo-lhe os mesmos efeitos da sentena judicial e, sendo condenatria, fora de ttulo executivo judicial.

1 2 .4 ControSe jurisdicional indispensvel


Em determinadas matrias, regidas pelo ordenamento jurdico como de extrema indisponibilidade, o processo o nico meio de obter a efetivao dos efeitos ditados pelo direito material E , jus tamente, a relevncia desses direitos que transcende a esfera da disponibilidade do indivduo, que leva a ordem jurdica a impor, quanto a eles, a regra do indispensvel controle jurisdicional.

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Assim, ao surgir um litgio entre dois ou mais indivduos, em que o interesse de um confronta com de outro, surgindo da uma pretenso que se dirige contra o direito subjetivo de outrem, este, para fazer valer o seu direito, sendo vedada (ou no utilizada) a auto tu tela, e, no tendo sido possvel a autocomposio (ou por que as par tes no quiseram ou porque o direito no permite), ter de postular em juzo a tutela jurdica, advindo da o que a doutrina denomina "lide", O processo o instrumento pelo qual o juiz pro curar compor o litgio. N o desenrolar do processo as partes buscam convencer o juiz quanto existncia dos seus supostos direitos, e este, aps exa minar todos os argumentos das partes e elementos de provas, faz incidir a vontade da lei, aplicando o direito situao conflituosa trazida sua apreciao. A esse conjunto de atos das par tes, do juiz e de seus auxiliares, at a final soluo da lide, obedecendo a um sistema de normas legais e princpios, fazendo com que esses atos processuais se de senvolvam de modo ordenado, e no arbitrariamente, chama-se Direito Processual,

1.3 Princpios do Direito Processual Civil


Os princpios moldam o modo de ser do processo, sendo impor tantes auxiliares na compreenso global do sistema,. "Como todo princpio jurdico, a utilidade de seu conhecimento e utilizao dos princpios constitucionais do processo civil est em que eles atuam como verdadeiros "guias' para o intrprete e para o aplicador do direito nas dificuldades interpreta tivas e nas lacunas do sistema... Os princpios, neste contexto, so ferramentas indispensveis, at mesmo para viabilizar a soluo de problemas prticos" (Scarpinella Bueno, 2007,96). O estudo dos princpios processuais de extrema importncia para a resoluo da prova de direito processual civil da OAB. Por

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vezes, pode acontecer de o candidato no saber exatamente a literalidade de determinado dispositivo legal, mas, se raciocinai luz dos princpios existentes, poder chegar resposta correta . Assim, por exemplo, se a prova da OAB questionar se a parte pode mentir em suas afirmaes, sabemos que no, pois essa conduta viola o princpio da lealdade processual; se questionar se o juiz pode jul gar procedente o pedido do autor, sem a citao do ru, sabemos que no, pois haveria violao aos princpios do contraditrio e ampla defesa; se questionai se o idoso tem direito tramitao es pecial (mais clere) dos seus processos, sabemos que sim, uma vez que estar havendo observncia o princpio da isonomia. a. Princpio do devido processo legal (a it 5o, LV, da CF): refe rido princpio obriga a respeitar as garantias processuais e as exigncias necessrias paia a obteno de uma sentena justa "(Carvalho Figueiredo, 2008, 34). O devido processo legal o corolrio dos demais princpios, de forma que, sempre que se respeitar ou violar determinado princpio, estar-se-, conse qentemente, observando ou violando o princpio do devido processo legai. A referncia na Constituio Federal ao princ pio do devido processo legal suficiente para que se tenham assegurados todos os demais princpios constitucionais de di reito processual, como o contraditrio e a isonomia. O aspecto processual desse princpio deve ser entendido como a garantia de acesso justia ou, na irretocvel expresso utilizada por Kazuo Watanabe, "acesso ordem jurdica justa", de maneira que todos os titulares de posies jurdicas de vantagem pos sam ver prestada a tutela jui isdicional de modo eficaz. "O am plo acesso justia, e no meramente do Judicirio" (Orione Gonalves Correia, 2007, 31) b. Princpio da isonomia (art. 5o, ca p u t e I, da CF): as partes devem merecer tratamento igualitrio para que tenham as mesmas opor tunidades de fazer valer em juizo as suas razes. Referido princ pio consagra a isonomia substancial (e no meramente formal), denominada "paridade de armas". Assim, o CPC, no art. 125,1,
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proclama que compete ao juiz assegurar s partes igualdade de tratamento"; no art. 9o determina a nomeao de curador especial ao incapaz que no o tenha (aquele cujos interesses colidam com os do representante) e ao ru preso, ou citado por edital ou com hora certa; no art, 188 dispe sobre prazos diferenciados para a Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico c. Princpios do contraditrio e da ampla defesa (art 5o, V, da CF): o princpio do contraditrio est to intimamente ligado ao exerccio do poder jurisdicional, sempre influente na esfera jur dica das pessoas, que a doutrina moderna o considera inerente prpria noo de processo (processo procedimento em con traditrio). A Constituio Federal previu o contraditrio e a ampla defesa em um mesmo dispositivo, determinando expres samente sua observncia nos processos de qualquer natureza, judicial ou administrativo. Como conseqncia desses princ pios, necessrio que no processo haja o direito de ser ouvido; de acompanhar os atos processuais; de produzir provas; de ser informado regularmente dos atos praticados no processo; de que as decises judiciais sejam fundamentadas; de impugnar as decises. Assim, por exemplo, se uma das partes acosta aos autos do processo determinado documento, deve-se dar outra oportunidade para que se manifeste sobre o documento junta do. Mesmo na hiptese de concesso de liminares em carter inaudita altera parte (sem a oitiva da parte contrria), no se est ferindo o contraditrio, que fica postergado, o que justificado pela situao excepcional de urgncia (contraditrio diferido). d. Princpio do juiz natural (art. 5o, XXXVII e LIII, da CF): a ga rantia do juiz natural tem duas faces: uma primeira relaciona da ao rgo jurisdicionaj. (proibio dos tribunais de exceo e competncia), e uma segunda, relacionada prpria pessoa do juiz (imparcialidade) Em razo desse princpio vedada a es colha do juzo e do juiz de acordo com o arbtrio e a vontade das partes. "E de se notar, porm, que apenas se admite a eleio de foro, mas no a de juzo. Assim sendo, podem as partes eleger
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o foro do Rio de Janeiro, ms no podem eleger o juzo da Pri meira Vara Cvel daquela comarca (ou qualquer outro juzo)" (Freitas Cmara, 2004, 107)., A iseno do rgo jurisdicional, em relao s partes e aos fatos da causa, condio essencial para que se tenha um processo justo. Por essa razo, o CPC es tabelece vcios de parcialidade de impedimento e de suspeio, estabelecendo limitaes para que o juiz possa exercer as suas funes (arts. 134 e 135), e. Princpio da motivao das decises judiciais (art 93, IX, da CF): trata-se de regra responsvel por afirmar que toda deciso judicial ser motivada, sob pena de nulidade- uma garantia da sociedade, a fim de aferir em concreto a imparcialidade do juiz, bem como a legalidade e justia das decises, alm de ser, espe cificadamente, uma garantia dada s partes para que se conven am de que a deciso do juiz est correta ou para que possam adequadamente fundamentar seus recursos. Ressalte-se que o termo "deciso judicial" especfico aos pronunciamentos judiciais passveis de causar prejuzo. Os atos judiciais que no causam prejuzo no precisam ser fundamentados Assim, por exemplo, se o juiz proferir o seguinte pronunciamento: "Mani festem-se as partes se h interesse na produo de provas", no haver necessidade de motivao, visto que tal pronunciamen to no tem cunho decisrio, f. Princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional (art. 5, XXXV, da CF): este princpio indica que fica assegurado a todo aquele que se sentir lesado ou ameaado em seus di reitos o acesso aos rgos judiciais, de maneira que a lei no pode vedar referido acesso, "O princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional, pois, tem como corolrio o direito, por ele assegurado, tutela jurisdicional adequada, devendo ser considerada inconstitucional qualquer norma que impea o Judicirio de tutelar de forma efetiva os direitos lesados ou ameaados que a ele so levados em busca de proteo" (Frei tas Cmara, 2004, 49).
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g. Principio do duplo grau de jurisdio: a garantia do duplo grau de jurisdio no est prevista expressamente no texto constihidonal, mas decorre de seu sistema. A CF faz referncia, em vrias passagens, existncia de tribunais com competncia para julgar em grau de recurso, de forma que, implicitamente, acolhe o princpio do duplo grau, de maneira que as decises no devem ser nicas Importante ressaltar, no entanto, que o duplo grau de jurisdio no absoluto, podendo o legislador ordinr io dizer como ele dever atuar efetivamente, de maneira querX exceo dos recursos especial e extraordinrio, previstos na CF, a lei processual infraconstitucional pode criar e abolir re cursos, como, por exemplo, na regra prevista no art 5o da Lei n 10.259/2001 (Juizados Especiais Federais), que, expressamen te, s admite recursos de sentena definitiva. h. Princpio da celeridade processual {art. 5, LXXVIII, da CF): referido principio consagra a garantia prestao jurisdicional sem dilaes indevidas, ou seja, o deito a uma tutela jurisdi cional clere e efetiva, de maneira que devem ser evitados inci dentes inteis no processo.

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O direito processual est todo estruturado sobre trs institutos fun damentais: a jurisdio, a ao e o processo. A jurisdio inerte, de maneira que o Estado somente poder exercer essa funo se for provocado e esta provocao se d atravs da propositura de uma ao Ao ser proposta a ao, precisa o Estado de algum ins trumento que lhe permita exercer a funo jurisdicional, e tal ins trumento o processo. Assim, todas as normas de cunho processual esto relacio nadas ou tm por objeto, necessariamente, um desses insdtutos fundamentais.

2 .1 Da jurisdio
A jurisdio uma das funes do Estado, mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em disputa para, impar cialmente, buscai a pacificao do conflito que os envolve, com justia. Essa pacificao realizada mediante a atuao da vontade do direito objetivo que rege o caso concreto apresentado; e o Es tado desempenha essa funo sempre mediante o processo, seja expressando imperativamente o preceito (atravs de sentena com

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resoluo de mrito), seja realizando no mundo das coisas o que o preceito estabelece (atravs da execuo forada). J afirmamos que a jurisdio uma das funes do Estado. Alm disso, podemos dizer que a jurisdio , ao mesmo tempo, poder, funo e atividade. Como poder, a jurisdio a manifestao do poder estatal, conceituado como capacidade de decidir imperativamente e im por decises. Como funo, expressa o encargo que tm os rgos estatais de promover a pacificao dos conflitos apresentados, me diante a realizao do direito justo e atravs do processo. E, como atividade, a jurisdio entendida como o complexo de atos do juiz no processo, exercendo o poder e cumprindo a funo que a lei lhe comete

2.1,1 Principais caractersticas da jurisdio


a. Carter substitutivo da jurisdio: ao exercer a jurisdio, o Es tado substitui, como atividade sua, as atividades daqueles que esto envolvidos no conflito trazido sua apreciao. No cum pre a nenhuma das partes interessadas dizer definitivamente se a razo est com uma ou com a outra; nem pode, seno excep cionalmente, quem tem uma pretenso invadir a esfera jurdica alheia para satisfazer-se. Apenas o Estado pode, em surgindo o conflito, substituir-se s partes e dizer qual delas tem razo., Vale ressaltar que, como j estudamos, no processo civil essa proposio encontra algumas excees (auto tu tela, autocomposio e arbitragem). b. Lide: a existncia do conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida uma caracterstica constante na atividade jurisdicional, quando se trata de pretenses insatisfeitas que poderiam ter sido atendidas espontaneamente pelo obrigado. E esse conflito de interesses que leva o suposto prejudicado a dirigir-se ao juiz e a pedir-lhe a tutela jurisdicional, solucio nando a pendncia.

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c. Inrcia: tambm caracterstica da jurisdio o fato de que os r gos jurisdicionais so, por sua prpria ndole, inertes (nemo judex sine atore; ne procdt jiidex ex officio). Tal caracterstica inerente ao princpio da demanda, ou princpio da ao, ou princpio da inicia tiva das partes , o qual indica que o Poder Judidrio, rgo incumbido de oferecer a jurisdio, para movimentar-se no sentido de diri mir os conflitos de interesses, depende da provocao do titular da ao. Como decorrncia do princpio da demanda, o juiz no pode instaurar o processo. Mesmo porque tal situao acabaria por ser conteaproducente, pois, sendo a finalidade maior da jurisdio a pacificao sodal, sua atuao sem a provocao do interessado viria, em muitos casos, fomentar conflitos e discrdias onde no existiam. Alm disso, a experincia evidenda que, quando o pr prio juiz toma a inidativa de instaurar o processo, dificilmente teria ele condies psura julgar impardalmente Por isso, fica a cri trio do prprio interessado a provocao do Estado-juiz ao exerd d o da funo jurisdidonal. Somente em casos espedalssimos a prpria lei institui certas excees regra da inrcia dos rgos jurisdidonais- "Entre as situaes mais relevantes que permitem ao Estado-juiz prestar a tutela jurisdidonal sem provocao, de ofdo, encontra-se o inventrio, disposto no art. 989, CPC, segun do o qual 'o juiz determinar, de ofdo, que se inide, o inventrio, se nenhuma das pessoas mendonadas nos artigos antecedentes o requerer no prazo legal'" (Carvalho Figueiredo, 2008,41)., ti. Definitividade: outra caracterstica importante da jurisdio que os atos jurisdicionais e som ente eles so suscetveis de se tornarem imutveis. A CF estabelece que "a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada" (art. 5, XXXVI). Coisa julgada a imutabilidade dos efeitos de uma sentena, em virtude da qual nem as partes podem repropor a mesma demanda em juzo ou comportar-se de modo dife rente daquele preceituado, nem os juizes podem voltar a decidir a respeito, nem o prprio legislador pode emitir preceitos que contrariem, para as partes, o que j ficou definitivamente julga do; em outras palavras, ao Judicirio cabe a ltima palavra.
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2.1,2 Princpios inerentes jurisdio


A jurisdio, como funo estatal de dirimir conflitos interindividuais, informada por alguns princpios fundamentais: a) investidura; b) aderncia ao territrio; c) indelegabilidade; d) inevitabilidade; e) inafastabilidade ou indeclinabiiidade. a. O princpio da investidura significa que a jurisdio s ser exercida por quem tenha sido regularmente investido na auto ridade de juiz. b. O principio da aderncia ao territrio corresponde limitao da prpria soberania nacional ao territrio do pas. A jurisdio pressupe um territrio em que ela exercida. Os magistrados s tm autoridade nos limites territoriais do Estado, Alm dis so, como os juizes so muitos no mesmo pais, distribudos em comarcas (Justias Estaduais) ou sees judicirias (Justia Fe deral), tambm se infere da que cada juiz s exerce a sua auto ridade nos limites do territrio sujeito por lei sua jurisdio Assim, por exemplo, o STF e o STJ exerce a jurisdio sobre todo o pas, o Tribunal de Justia de cada Estado-membro sobre o territrio deste. Atos fora do territrio em que o juiz exerce a jurisdio depende da cooperao do juiz do lugar (carta preca tria e rogatria). c. O princpio da indelegabilidade resulta do princpio constitu cional segundo o qual vedado a qualquer dos Poderes delegar atr ibuies. Como dos demais Poderes, a CF fixa o contedo das atribuies do Poder Judicirio, e no pode a lei alterar a dis tribuio feita pelo legislador constituinte. Nem mesmo pode um juiz, atendendo a seu prprio critrio e talvez sua prpria convenincia, delegar funes a outro rgo. que cada ma gistrado, exercendo a funo jurisdicional, no o faz em nome prprio e muito menos por um direito prprio, mas o faz em nome do Estado, agente deste que . d. O principio da inevitabilidade significa que a autoridade dos rgos jurisdicionais, sendo uma emanao da soberania esta12

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tal, impe-se por si mesma, independentemente da vontade das partes ou de eventual pacto de aceitarem os resultados do pro cesso. A situao das partes perante o Estado-juiz de sujeio, que independe de sua vontade e consiste na impossibilidade de evitai que sobre elas e sobre sua esfera de direitos se exera a autoridade estatal. 8, O princpio da inafastabilidade da jurisdio (ou princpio do controle jurisdicional ou princpio da indeclinabilidade), expresso no art 5o, XXXV, da CF, garante a todos o acesso ao Poder Judicirio, o qual no pode deixar de atender a quem venha a juzo deduzir uma pretenso fundada no direito e pe dir soluo para ela. No pode a lei "excluir da apreciao do Podei Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito", nem pode o juiz, a pretexto de lacuna ou obscuridade da lei, escusar-se de proferir deciso (CPC, art, 126).

2.1.3 Jurisdio contenciosa e jurisdio voluntria


Na jurisdio contenciosa, tambm chamada de jurisdio propria mente dita, existe um conflito de interesses apresentado em juzo, para que seja solucionado pelo Estado-juiz, com a conseqente pro duo da coisa julgada,. A titulo de exemplo, temos uma ao de cobrana ou uma separao judicial litigiosa No entanto, pode ocorrer que, embora no haja a presena de um conflito de interesses, dada a relevncia ou a prpria natureza da matria discutida, impe o legislador, para a validade de alguns atos, a par ticipao de um rgo pblico, sendo indispensvel a pre sena do juiz. Nessa interveno o Estado age emitindo uma decla rao de vontade, desejando tambm que o ato atinja o resultado visado pelas partes Esses atos praticados pelo juiz recebem da dou trina o nome de jurisdio voluntria , ou graciosa, ou administrativa. Na jurisdio voluntria compete ao juiz, em atividade mera mente homologatria, verificar se houve observncia das normas jurdicas na realizao do ato jurdico, sem incidir o carter substi13

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tutivo, pois, antes disso, o que acontece que o juiz se insere entre os participantes do negcio jurdico, em uma interveno necess ria para a consecuo dos objetivos desejados, ademais, o objetivo dessa atividade no uma lide, mas apenas um negcio entre os interessados com a participao do magistrado. Assim, no havendo interesses em conflitos, no adequado f alar em partes, expresso que pressupe a idia de pessoas que se situam em posies antagnicas, cada qual na defesa de seu inte resse. Alm disso, como no se trata de atividade jurisdicional, imprprio falar em ao, pois esta se conceitua-como-o-direito-dever de provocar o exerccio da atividade jurisdicional contenciosa; e, pela mesma razo, no h coisa julgada, pois tal fenmeno tpi co das sentenas jurisdicionais., A jurisdio voluntria est formalmente capitulada nos arts, 1,103 a 1.210 do CPC: homologao de separao judicial consen sual, abertura de testamento e codicilo, herana jacente, declarao e diviso de bens de ausente, coisas vagas, curatela dos interditos, organizao e fiscalizao das fundaes,
Importante: Com o advento da Lei n 11 441 /2007, tanto a separao com o o divrcio, desd e que consensuais, podem ser realizados no cartrio, por m eio de escritura pblica, de forma mais simplificada Os procedim entos de separao e de divrcio extrajudiciais no ferem o direito de ao, pois no so de u so obrigatrio, m as faculdade conferida aos separandos ou aos divorciandos, que podem requerer a instaurao do processo de se parao consensual (jurisdio voluntria) ou, preferindo, realiz-los pela via extrajudicial,
JURISDIO CONTENCIOSA JURISDIO VOLUNTRIA

Inicia-se mediante provocao Existncia de lide A jurisdio atua resolvendo o litgio (substitutividade) Existncia de partes A deciso faz coisa julgada

Inicia-se mediante provocao Acordo de vontades A jurisdio integra o negocio jurdico paia lhe dar validade Existncia de interessados A deciso no faz coisa julgada

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2 .2 Da ao
Vedada que a autotutela (salvante aqueles rarssimos casos em que a lei a permite) e dado que o Estado reservou para si, como um dos seus poderes, a funo jurisdicional, cabe-lhe, no exerccio des sa funo, dirimir a lide com justia, ou seja, conforme a vontade da lei reguladora do conflito. Contudo, a jurisdio uma funo provocada, posto que caracterizada pela inrcia, de forma que o Estado a exercita por solicitao de quem lhe exponha uma preten so a ser tutelada pelo direito (CPC, art 2o). Essa provocao do exerccio da funo jurisdicional feita pelo uso da ao

2 2.1 Conceito de ao
Em sntese, a ao um direito subjetivo pblico, autnomo, abs trato e condicionado de exigir do Estado a prestao jurisdicional em um caso concreto, direito pblico porque dirigido contra o Estado, para que ele preste a atividade jurisdicional. direito subjetivo porque cada pessoa a titulariza individualmente. aut nomo porque existe independentemente do direito material abstrato porque exercido mesmo que a sentena seja des favorvel ao autor E, por fim, condicionado porque o autor s pode exigir do Poder Judicirio uma deciso quando presentes as condies da ao.

2 2.2 Condies da ao (PU)


O direito constitucional de ao, at para que se no converta em abuso, tem o seu exerccio condicionado pela lei ordinria* So as chamadas condies da ao e so as seguintes: Possibilidade ju rdica do pedido. Legitimidade para a causa e Interesse de agir Assim, para que se atinja uma sentena de mrito, deve-se verificar a presena das condies da ao e, na falta de qualquer delas, quem o exercita ser declarado carecedor de ao, dispensando o rgo jurisdicional de decidir o mrito de sua pretenso, julgando

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extinto o processo sem resoluo do mrito (ait. 267, VI, do CPC). No entanto, frise-se que, ainda que a resposta do juiz se exaura na pronncia de carncia da ao (porque no se configuraram as condies da ao), ter havido exerccio da funo jurisdicional. a. Possibilidade jurdica do pedido: obviamente que no se pode ir a juzo paia pleitear o que bem se entende, segundo a sua pr pria vontade, O pedido dever consistir em uma pretenso que esteja, ao menos em tese, prevista no ordenamento jurdico, ou a que no haja vedao,, Pode ocorrer que determinado pedido no tenha a menor condio de ser apreciado pelo Poder Judici rio, porque j excludo de pronto pelo ordenamento jurdico sem qualquer considerao acerca das peculiaridades de caso concre to. Assim, por exemplo, juridicamente impossvel o pedido de priso civil por dvida (salvo em raissimas hipteses legalmente admitidas); o pedido de penhora de bens pertencentes ao Estado; o pagamento de dvidas oriundas de jogo ou aposta. b. Legitimidade "ad causam" (quadade das partes para agir): a segunda condio da ao a legiamidade ou legitimao para agir (legitimatio ad causam), Dispe o art. 3o do CPC: "para propor ou contestai a ao necessrio ter interesse e legitimidade" Em bora a todos esteja garantido o direito de provocai' a tutela jurisdicional, no se pode autorizar que qualquer pessoa leve a juzo qualquer pretenso sobre qualquer- objeto litigioso. "Impe-se a existncia de um vnculo entre os sujeitos da demanda e a situa o jurdica afirmada, que lhes autorize a gerir o processo em que esta ser discutida, Surge, ento, a noo de legitimidade ad cau sam (Didier Junior; 2006,179), Em princpio, so legitimados par a agir; ativa e passivamente, os titulares dos interesses em conflito (legitimao ordinria), O autor dever ser o titular do interesse que se contm na sua pretenso com relao ao ru (o titular do direito quem deve ir a juzo para pleitear referido direito), As sim, por exemplo, o credor quem tem legitimidade ativa para a respectiva ao de cobrana, e o devedor, a legitimidade passiva; para a ao de despejo, tem legitimidade ativa o locador, enquan
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to o locatrio tem legitimidade passiva; o menor o legitimado ativo paia a ao em que se pleiteiam alimentos em face de seu pai (legitimado passivo). A regra, por tanto, adotada pelo CPC, a da legitimidade ordinria, segundo a qual legitimado aquele que defende em juzo interesse que lhe pertence.
Exemplo: Ao ajuizar uma dem anda, o autor afirma em sua petio ini cia a existncia de uma relao jurdica (aquele que prope uma ao de despejo afirma existii entre ele e a parte adversa uma relao de locao) Ao afirmar em juzo a existncia de uma relao jurdica, dever o autor indicar os seus sujeitos (locador e locatrio) Pois bem Esses sujeitos da relao jurdica material deduzida no processo que tero legitim idade para estai em juzo Assim , na ao d e despejo, a legitim idade ativa da quele que se diz locador, enquanto a legitim idade passiva daquele que o autor apontou com o o locatrio

Contudo, em alguns casos, a lei concede direito de ao a quem no seja o titular do interesse substancial, mas a quem se prope a defender interesse de outrem (vai-se a juzo em nome prprio, mas para defesa de interesse alheio) Nessa hiptese, haver le gitimao extraordinria/ tambm denominada pela maior parte da doutrina, como expresses sinnimas, substituio processualDessa forma, poder uma norma jurdica autorizar que algum v a juzo, em nome prprio, na defesa de interesse alheio. Assim, no caso do gestor de negcio, em defesa do interesse do gerido; no do condmino, em defesa da propriedade em comum, compropriedade ou condomnio; no caso do Ministrio Pblico, na defesa de interesses individuais homogneos dos consumidores. Ressalte-se que a legitimao extraordinria excepcional e somente poder ocorrer se devidamente autorizada por lei federal
Importante: N o devem os confundir substituio processual com repre sentao processual, pois o substituto parte no processo, defendendo em nom e prprio interesse alheio, enquanto o representante no parte no processo, atuando em nom e alheio sobre interesse alheio. Assim , em um a ao de alimentos, o m enor parte legtima, enquanto sua genitora, por exem plo, sua representante, e no sua substituta.
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Legitimidade ordinria (regra geral) Legitimidade extraordinria substituio processual (previso legal) Representao processual

Algum, em nome prprio, defende direito ou interesse prprio Algum, em nome prprio, defende direito ou interesse alheio Algum, em nome alheio, defende direito ou interesse alheio

c. Interesse de agir: referida condio da ao consiste na necessi dade de obter uma providncia jurisdicional para alcanar o re sultado til previsto no ordenamento jurdico em seu benefcio. Ou sejar predso~que; em cada caso concreto, a prestao juris dicional seja necessria e adequada (necessidade-utilidade + adequao) A necessidade da tutela repousa na impossibilida de de obter a satisfao do alegado direito sem a intercesso do Estado (no h outro meio de obter a satisfao seno pela propositura da ao), e a adequao refere-se exigncia de que o piovim ento solicitado seja apto a corrigir o mal de que o autor se queixa. Assim, por exemplo, no h interesse em promover ao para que o Estado declare o estado civil de casado de al gum (ausncia de necessidade), bem como no h interesse em impetrar mandado de segurana para a cobrana de crditos pecunirios (ausncia de adequao do provimento).
2 .2 .2 .1 Carncia da ao

A ausncia de qualquer das condies da ao enseja o que se de nomina "carncia da ao" (somente enseja "carncia da ao" a au sncia das condies da ao, e no dos pressupostos processuais)A carncia da ao matria de ordem pblica, portanto deve ser conhecida de ofcio pelo magistrado, a qualquer tempo e grau de jurisdio, e, uma vez reconhecida, levar extino do feito sem resoluo do mrito (art 267, VI, do CPC). No entanto, se o ru no alegar a carncia da ao na primeira oportunidade em que lhe cai ba falar nos autos (prazo da resposta), responder pelas custas de retardamento ( 3o, art. 267, do CPC). Assim, diante da ausncia das

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condies da ao, o juiz, embora exercendo o poder jurisdicional, no chegar a apreciar o mrito, ou seja, o pedido do autor.

2.2.3 Elementos da ao
A ao se individualiza e se identifica por seus elementos constitutivos. Quem age formula uma pretenso quanto a um bem em relao a outrem, pedindo ao Estado uma providncia jurisdicio nal que a tutele. Desses dados, que se encontram em todas as aes, resulta que so elementos da ao: a) um sujeito ativo e um sujeito passivo (partes); b) a causa do pedido, as razes que suscitam a pre tenso e a providncia (causa de pedir); c) uma providncia jurisdi cional sobre uma pretenso quanto a um bem (pedido, objeto), a. Partes: so as pessoas que participam do contraditrio peran te o Estado-juiz. aquele que deduz a pretenso (autor), bem como aquele que se v envolvido pelo pedido (ru), de maneira que sua situao jurdica ser objeto de apreciao judiciria. b. Causa de pedir: ao autor impe-se a narrativa dos fatos dos quais deduz ter o direito que alega, bem como dos seus funda mentos jurdicos. Assim, ao promover uma ao postulando o reconhecimento de um direito, o autor tem o nus de funda mentar o seu pedido, indicando os fatos constitutivos do seu direito e a base jurdica em que se apoia Em nosso sistema processual vigora a teoria da substanciaco, pois o CPC impe a descrio dos fatos dos quais decorre a relao do d i r e i t o (em contraposio teoria da individualizao, segundo a qual bastaria a afirmao da relao jurdica fundamentadora do pedido). Assim, no basta pedir o despejo, pois ne cessrio mencionar o contrato de locao. Os fatos constitutivos tambm concorrem para a identificao da ao proposta. Duas aes de despejo, entre as mesmas partes, referentes ao mesmo imvel, sero diversas entre si se uma delas se fundar na falta de pagamento dos aluguis e a outra em infrao contratual de outra natureza. Em outras palavras, podemos afirmar que, para a teoria
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da subscandao, os fatos constituem e fazem nascer a relao ju rdica de que decorre o pedido. Isso quer dizer que, no direito processual brasileiro, a causa de pedir constituda do elemento ftico e da qualificao jurdica que deles decorre, abrangendo, portanto, a cau sa p eten d i prxima e a causa putumii remota- A causa de pedir remota so os fatos constitutivos, e a causa de pedir prxima so os fundamentos jur dicos que justificam o pedido. O Cdigo exige que o autor exponha na inicial o fato e os fundamentos jurdicos do pedido. Por esse modo exige que na inicial se exponha no s a causa prxima - os fundam entos jurdicos, a natureza do direito controvertido - como tambm a causa remota ~ o fato ger ador do direito.
N a ao em que o pedido o pagam ento da dvida, dever o autor expor que credor por fora de um ato ou contrato (causa remota) e que a dvida se venceu e no foi paga (causa prxima). N a ao de anu lao de contrato, dever o autor expor o contrato (causa remota) e o vcio que o macula, dando lugar anulao (causa prxima).

c. Pedido (objeto): o objeto da ao o pedido do autor, No se concebe o ingresso de algum em juzo seno para pedir ao rgo juiisdicional uma medida, ou provimento- O autor; com a ao, ingressa em juzo pedindo uma providncia juiisdidonal quanto a um bem pretendido, material ou imaterial. O pedido imediato ou mediato. Imediato o pedido relativo providncia jurisdicional solicitada: sentena condena tria, declaratria, constituti va ou mesmo providncia executiva ou cautelar. Pedido mediato a utilidade que se quer alcanar pela sentena, ou providncia jurisdicional, o bem material ou imaterial pretendido pelo autor, por exemplo, o despejo do locatrio, a entrega de coisa, a inde nizao pretendida, a paternidade. Tanto o imediato como o me diato identificam o pedido e, conseqentemente, a ao,
2 .2 .3 ,1 Identificao das aes

Como cada ao tem uma individualidade que a identifica, e essa individualidade se infere dos elementos que a compem, segue-se
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Direito Processual Civii

que duas aes so idnticas, semelhantes ou totalmente diferentes dependendo dos seus elementos: partes, causa de pedir e pedido. to importante identificai a ao que a lei exige a clara in dicao dos elementos identificadores logo no ato introdutrio da demanda, ou seja, na petio inicial de qualquer processo cvel (art 282, D, III e IV, do CPC). Assim, pela anlise dos elementos da ao possvel constatar alguns fenmenos processuais, quais sejam: a. T .itifipendnda: ocorre litispendncia quando esto em curso duas ou mais aes idnticas. Duas aes so idnticas se tm as mesmas partes, mesma causa de pedir e mesmo pedido, e, se ambas esto em curso, ocorre o fenmeno da litispendncia. Ve rificada essa situao, o feito dever ser extinto sem resoluo do mrito (art,. 267, V, do CPC). b. Coisa julgada: ocorre coisa julgada tambm quando se repro duz ao idntica, anteriormente ajuizada . No entanto, na coisa julgada, a ao anteriormente proposta j foi decidida em car ter definitivo,. Assim como na litispendncia, o processo deve ser extinto sem resoluo do mrito (art. 267, V, do CPC),. c. Perempo: perempo a perda do direito de ao quando o autor, por trs vezes consecutivas, d causa extino de proces sos idnticos, por abandono (art, 268, par grafo nico, do CPC) . H a necessidade de evitar a repropositura daquela ao que j foi trs vezes extinta, Verificada a perempo, o processo dever ser extinto sem resoluo do mrito (art 267, V, do CPC), d. Conexo: ocorre conexo quando duas ou mais aes tm o mesmo pedido ou a mesma causa de pedir Determina a lei que, havendo aes conexas tramitando em separado, o juiz, de of cio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio dessas aes, a fim de que sejam decididas simultanea mente (art 105 do CPC). A reunio de aes, nesse caso, atende ao princpio da economia processual e necessidade de evitai dedses contraditrias. Ressalte-se que a reunio no deve ser
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ordenada quando uma das causas j tiver sido julgada (Smula 235 do STJ: "A conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado").
Exemplo: o locador ingressa com ao requerendo o despejo por falta de pagam ento em certo nm ero de m eses em contrato de locao e, concomitantemente, o locatrio ajuza ao de consignao em pagam ento desses m esm os aluguis (identidade da causa de pedir)

8. Continncia: ocorrer sempre quando houver, em duas ou mais aes, identidade das partes e da causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras (art 104 do CPC). A exemplo da conexo, demandas continentes sero reu nidas a fim de que sejam decididas simultaneamente.
Exemplo: "A" prom ove ao em face de "B", pleiteando a anulao de determ inado contrato. "B", por sua vez, prope ao em face de "A" re querendo a anulao de clusula do m esm o contrato. Embora os pedidos sejam diferentes, o primeiro engloba o segundo

2 .3 0 processo
O processo indispensvel funo jurisdicional exercida com vistas eliminao aos conflitos com justia, mediante a atuao da vontade concreta da lei. , por definio, o instrumento por meio do qual a jurisdio opera "Processo uma relao jurdica, submetida a uma instrumentalizao metdica (o procedimento) para que possa desenvolver-se perante o Poder Judicirio. A metodizao e a instrumentalizao se do, por sua vez, a partir dos procedimentos judiciais (ordinrio, sumrio e especial)" (Orione Gonalves Correia, 2007,122-123).

2.3.1 Pressupostos processuais


Os pressupostos processuais so os requisitos mnimos necessrios existncia e ao desenvolvimento vlido e regular do processo> de

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forma que a ausncia de um pressuposto processual impe a extin o do feito sem resoluo do mrito (art. 267, IV, do CPC), Para desempenhar a atividade jurisdicional, em sendo provo cado, o juiz, primeiro, deve examinar se o processo se instaurou validamente. A prestao jurisdicional s alcanada por meio do processo vlido. Assim, no devemos confundir a validade do processo com sua existncia Mesmo o processo invlido se forma e tem existncia, a ponto de o juiz no estar isento de pronunciar a prpria invalidade nele ocorrida Por isso, existem pressupostos de existncia do processo e pressupostos de validade do processo Os pressupostos processuais so considerados matria de or dem publica, de forma que poder o juiz, de ofcio e a qualquer tempo e grau de jurisdio, verificar a ausncia dos pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo e extinguir o feito sem resoluo do mrito. No entanto, se o ru no alegar a ausncia dos pressupostos processuais, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento (art. 267, 3o, do CPC).
2 .3 .1 .1 Pressupostos processuais de existncia ou de constituio vlida da reiao processual

Pressupostos processuais de existncia so aqueles requisitos cuja ausncia importa na inexistncia da relao processual So eles: a) jurisdio - rgo judicante, ainda que incompe tente, investido de jurisdio. S existe processo se instaurado pe rante rgo do Estado apto ao exerccio jurisdicional; b) petio inicial (demanda) - deve a parte requerer a instaurao do pro cesso mediante a formulao da petio inicial. Ressalte-se que, mesmo se a petio inicial no preencher seus requisitos (inepta), haver processo, pois no se pode confundir existncia com va lidade; c) citao - enquanto no citado, para o ru o processo inexistente; d) capacidade poshilatria - deve a aparte encontrarse em juzo, em regia, representada por advogado regularmente

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constitudo. Em geral, a capacidade postulatiia atr ibuda ao ad vogado regularmente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil e que tenha recebido procurao da parte. Nos termos do art. 37, caput e pargrafo nico, do CPC, sero havidos por inexistentes os atos praticados por advogado sem procurao que no forem ratificados pela exibio do mandato em quinze dias (prorrogveis por outros quinze).
2 .3 .1 ,2 Pressupostos processuais de desenvolvimento vlido e regular do D ecesso ----------------------------------

Uma vez existente o processo, resta-nos verificar a presena dos pressupostos processuais de validade, pois, se ausentes, levaro extino do feito sem resoluo do mrito. Os pressupostos proces suais de validade so: a) petio inicial apta - para que o processo seja vlido e se desenvolva regularmente h necessidade de que a petio iniciai preencha todos os seus requisitos legais, essen cialmente definidos nos arts. 282 e 283 do CPC; b) competncia e imparcialidade do juiz - alm de a parte dirigir seu pedido a um rgo regularmente investido de jurisdio (pressuposto de exis tncia), este deve ser competente, e o juiz do processo, imparcial; c) capacidade das partes - o terceiro pressuposto processual de va lidade referente capacidade das partes, em duas de suas formas: capacidade de direito e capacidade de estar em juzo, segundo as regras definidas na legislao civil Assim, se a parte possuir capa cidade de assumir direitos e obrigaes, mas no puder exerc-los sozinha, para estar em juzo dever ser devidamente representada, sob pena de invalidade do processo; d) citao vlida - no basta que haja citao: esta tem de ser vlida. Assim, se a citao se deu em pessoa homnima do ru, este no foi citado, portanto, inexis tente o processo. J se a citao se deu na prpria pessoa do ru, mas, por exemplo, foi realizada pelo correio nas hipteses em que a lei probe, a citao existiu, mas foi invlida (pressuposto proces sual da validade).

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2.3,1,3 Pressupostos processuais negativos

Pressupostos processuais positivos so aqueles que devem estar presentes para que o juiz resolva o mrito da demanda.. No entan to, existem determinados requisitos que, ao contrrio, devem estar ausentes, posto que a presena levaria extino do feito sem reso luo do mrito. Assim, so considerados pressupostos processuais negativos a litispendncia, a coisa julgada e a perempo.
P re ssu p o sto s p r o c essu a is de ex istn cia P re ssu p o sto s p r o c essu a is de v a lid a d e P re ssu p o sto s p ro cessu a is n e g a tiv o s

Jurisdio Petio inicial (demanda) Citao Capacidade postulatria

Petio inicial apta Competncia e imparcialidade Capacidade das partes Citao vlida

Litispendncia Coisa julgada Perempo

Questes
(O A B /S P -1 3 1 a) O p rin c p io d isp o sitivo , cambm denom ina do de p rin c p io da in rria dn ju risd i o , s ig n ifica que (A^ Nenhum Juiz prestar a tuteia jurisdicionai seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e formas legais,, Caber ao Juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar a^provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diigncias inteis ou meramente protelatrias. O Juiz conhecer de ofcio, a qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, das questes de ordem pblica, (D) Cabe ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial.

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2,

{O A B /S P - 1 2 7 c) S o p r o c e d im e n to s e sp e c ia is d e ju r isd i o v o lu n t ria :

(A) A prestao de contas, a demarcao de terras e o arrolamento. B) A alienao judicial, a curatela dos interditos e a especializao da hipoteca legal. (G) A separao consensual, a abertura, registro e cumprimento dos testamentos e a demarcao de terras, () O inventrio, o arrolamento e a separao consensual.
.3. {C E SP E /U nB - 2007.1) A n te o q u e d is p e m as n o rm a s so b re as c o n d i e s da ao e da c o m p e t n c ia ju r is d ic io n a l e q u a n to aos ato s p r o c e ssu a is, j u lg u e os s e g u in te s ite n s.

I A autocomposiojestaca-se como um meio alternativo vlido j. de soluo de conflitos de interesses. Desse modo, pode essa forma alternativa ser utilizada dentro ou fora da relao jurdica de direito,(Processual fendo ou exraprocessual} ii A competncia determinada pelo critrio do valor da causa pode ser classificada como relativa, porque instituda levando-se em conta o interesse privado das partes. !ll As objees processuais podem e devem ser verificadas de of cio pelo juiz, em qualquer tempo e grau de jurisdio, e no se sujeitam precsuso IV Tipifica a teoria da assero a possibilidade jurdica de se perquirir quanto existncia das condies da ao em momento posterior propositura desta, a depender da incidncia de cir cunstncias supervenientes, de modo que o juiz, na sentena, poder ter por satisfeitos tais requisitos, ou, caso contrario, re conhecer a carncia do direito cie ao do autor.
A s s in a le a o p o c o n e ia ,

(A) Apenas os Itens it e III esto certos, $3) Apenas os itens I, II e IV esto certos, (C) Apenas os itens I, III e IV esto certos, Todos os itens esto certos,
4. (C E S F F /U n B - 2007.1) Q u a n to ao, ju r isd i o e c o m p e t n cia, a s s in a le a o p o correta.

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() O Cdigo de Processo Civil brasileiro, Lei n. 5,869/1973, adotou a teoria da ao como direito autnomo e concreto. (B) So elementos identificadores da ao: as partes, o fundamento jurdico ou fato lesivo e o valor da causa, r So caractersticas da funo jurisdicional: imparcialidade, revo gao e originalidade. Os limites internacionais da jurisdio so estabelecidos pela norma interna de cada Estado, respeitados os critrios da con venincia e viabilidade.
5, (O A B /S P - 1 3 4 ) O in te r e s s e d e ag ir

(A) Faculdade da ao, (B) Elemento da ao. $5) Condio da ao. (D) Pretenso,

........................

(O A B /S P ~ 12S) O m o m e n to p r o c e s su a l a d e q u a d o para ser e x a m in a d a , p e lo ju lg a d o r, q u e s t o e n v o lv e n d o ile g itim id a d e cias p artes ser:

I quando do despacho da petio inicial; II no despacho saneador; II! no despacho saneador ou na sentena; IV quando do julgamento do recurso Q uanto s a firm a tiva s acima, apenas a I correia. (B) apenas a IV correta.. I, li, 1 1 1e IV so corretas, (D) apenas II, III e IV so corretas.
7. (O A B /S P - 131) A s s in a le a a lte r n a tiv a correta.

I Partes, causa de pedir e pedido so os elementos identificado res da demanda. II So causas que geram a extino do processo sem julgamento do mrito: perempo, litispendncia e prescrio. III A ausncia de contestao leva invariavelmente a que seja jul gada antecipadamente a lide

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jrt(A) (gf (C) (D)


8

Apenas I correta Apenas II correta Apenas 1 1 1 correta. Todas so incorretas.

( O A B / S P - 1-3) j o s p i o p o e <Ko de s e p a r a o i n di c i a i e m face d e Lvada. N a ini ci ai, c a m o r dei;;a d e n a n a i os f at os, i i m i t a n c l o s e a a p r e s e n t a : o f a n d a m e n '-.o j u n d k o d o p e d i d o , r e q u e re n d o , entre tanto, e x p r e s s a m e n te , o direito de adi ta i a petio i ni c ia l a p s a t e n t a t i v a de conciliao.. a caso i n f r u t f e r a , a f im d - rei;.datiz-ia.> D i a n - e d e s s e L s j u s i i m e i u o , o j ii lz de ve :

deferi-lo, na medida em que as demandas relacionadas ao direito de famlia no se submetem s formalidades da legislao pro cessual civil. (B) deferi-lo, na medida em que os fatos podem ser alegados durante / a demanda at a deciso saneadora, a qual fixa os limites objeti vos da demanda, (C) deferi-lo, na medida em que o sistema processual brasileiro adota , a teoria da individuao t) indeferi-io, determinando que o autor adite a inicial, sob pena de ser extinto o processo sem julgamento do mrito
9. (OABA5P - 120' L o c a t r i o a j u i z o u ao i n d e n i z a i i i a c o n t r a o l o c a d o r para ser te ssarcido dos vuHosos gastos com rep aros n a r e d e h i d r u l i c a d o p r d i o l o c a d o e, d e s d e e n t o , d e i x o u de p a g a r os a l u g u i s . C o m o p r o c e s s c ) e m f as e d e p i o v a s , o l o c a d o r a f o r o u a i n d e d e s p e j o p o r i a t a d e p a g a m e n t o . . c o n t r a o l o c a t r i o . Este. a o d e f e n d e r - s e , n e s s a ao, e m p r e l i m i n a r , na c o n t e s t a o , p o d e t i vigin

(A)

litispendncia, pela unicidade da relao jurdica, que a locao, conexo, por ser comum o objeto das duas aes, que o con trato locatcio. c) continncia, pela relao de prejudicialidade a evitar julgamento conflitante de aes anlogas d) que essas preliminares so incabveis, porque as aces no se fun/ > dam no mesmo fato jurdico.
10. ( O A B / S P - 1.11) D i a n t e d a s a f i r m a e s :

a)

D irei to Processual Civil

i Capacidade de ser parte ou oara um conceito com regras pr-deinidas nas regras processuais II Capacidade postulatra aquela referente pessoa que est em juzo pleiteando para si um bem da vida ili Capacidade e legitimidade so expresses sinnimas, sendo que o que as diferencia o momento, ou seja, antes ou depois de proposta demanda, respectivamente Pode-se dizer que (A) apenas I e II esto corretas, (B) apenas I e 1 1 1esto corretas, apenas II e 1 1 1esto incorretas, p ) todas esto incorretas, 11. (CESPE/UnS -2007.1) ju lg u e os itans subseqentes, relativos teoria geral do processo c iv il, I Mo direito brasileiro^pirlbunais 9 juizos so previstos na Cons tituio e nas leis^rffraconstitucionais, com ndole de generalida de, o que torn^lmpossivel a criao de rgos jurisclicionais de exceo para julgamento de causas especificas ii No processo civil, dado jjo Ministrio Publico o prazo em qu druplo para contestar e.-em dobro para recorrer III A capacidade de ser parte constitui pressuposto subjetivo de constituio vlida da relao de direito processual IV Os procedimentos especiais e o prccec.imento sumrio regem-se pelas disposies que lhes so prprias, aplicando-se-lhes. subsidia riamente, as disposies gerais do procedimento comum ordinrio. Assinale a opo correta. (A) Apenas os itens II e III esto certos. (B) Apenas os itens 1,1 1e IV esto certos () Apenas os itens I, II! e IV esto certos rJD) Todos os itens esto certos y O 12. (C E S P t/linB - 2007.1) Tendo em vista as normas atinentes aos princpios geinis do piocesso, capacidade, s condies da ao e aos pressupostos processuais, assinale a opo incorreta. (A) Tipifica o princpio da eventualidade o fato de a lei processual de duzir que compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria--

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de defesa e neia expor todas as razes de fato e direito com que impugna o pedido do autor. A denominada jurisdio voluntria o conjunto de atribuies ad ministrativas integrativas, confiadas pela lei ao Poder Judicirio. (C) O indivduo menor de dezoito anos e maior de-dezesseis anos de idade no detm capacidade processual pjena para pleitear a sua prpria emancipao sem assistncia de^seus pais ou tutor. {D} O exame das matrias atipntes ao e ao processo, pelo juiz, qualifica o juzo sobre ^admissibilidade ou inadmissibilidade do julgamento da demanda.. ______

(CESPE/UnB - 2006.3) Acerca das condies da ao e dos pressupostos processuais, assinale a opo correta.
(A) Se restar comprovada a existncia de outra causa-igual, ainda que j decidida, mas sem o trnsito em julgado, c/processo ser ex tinto, em virtude da ocorrncia da iitispendpcia. Sendo essa uma das condies da ao, a pretenso do a6tor no ser resolvida. (B) Se o ru no alegar a falta de uma das condies da ao na primeira oportunidade que tiver para falar nos autos, muito embora ela possa ser conhecida de ofcio, ele responder pelas cusas de retardamento. /> Os pressupostos processuais so os requisitos necessrios regularidade e existncia da relao processual e a falta de qual quer desses requisitos acarreta a extino do processo sem reso luo do mrito, por carncia de ao. (D) O reconhecimento da ausncia de pressupostos processuais conduz declarao incidental de improcedncia da ao e condenao do autor ao pagamento dos nus sucumbenciais

Gabarito
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. A B D A C S. D 9. D 10. D 11. D 12. C 13. B

c
A
30

:ia

Renato Montans de S
r urisdio o poder do Estado de dizer o direito. una e pode ser exercida em abstrato por todos os rgos jurisdicionais Hipoteticamente, seria possvel acometer a um nico juiz no Brasil todas as causas do Territrio Nacional, pois todo juiz exerce jurisdio, a qual corporifica, Todavia, por uma impossibilidade prtica e fsica, no se pode deixar aos cuidados de um nico magistrado o encargo de dirimir todas as lides que se apresentam na sociedade e ensejam a busca do Judicirio. preciso que se dividam as tarefas jurisdicionais en tre diversos juizes e rgos, a fim de tomar a tutela a ser prestada mais gil e efetiva. Essa distribuio aos diversos rgos e juizes, acerca de sua atribuio jurisdicional, chamada de competncia. O termo "competncia" deriva do verbo competere, que significa proporo, simetria. Assim, a competncia o limite da jurisdio, pois delimita as hipteses em que o rgo jurisdicional pode julgar a lide, A jurisdio legitima o exerccio do poder pelo Estado, definin do quais os casos que essa atividade pode ser concretizada. Alguns autores entendem que a competncia medida de poder (Athos Gusmo Carneiro, Emani Fidlis dos Santos, Frederico Marques), outros, que se refere ao prprio poder (Vicente Greco e Moacyr Amaral), alguns ainda entendem que se trata de regra de distribui o de atribuies (Arruda Al vim e Humberto Theodoro)
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Algumas questes que se reputam importantes: 1 A competncia sempre decorre de lei. Tem sua fonte na lei, em diversos nveis jundico-positivos Assim, a CF disciplina a com* petnda de jurisdio e a compefcnda tiierrquica dos tribunais superiores. As leis federais regulam a competnda territorial, as leis de organizao judiciiia regulam a competnda de juzo e a competnda interna, e as Constituies Estaduais regulam a com petnda dos tribunais locais. Todavia, o STF admite a existncia de competncia implcita. Assim, quando no houver regra expressa, algum rgo haver de ter competnda para apreciar a questo, Podemos exemplificar com os casos de unio estvel at a Lei de 1994, ou mesmo os embargos de declar ao para o STJ e STF, sen do que no h previso expressa nesse sentido, 1 H que atentar para a vedao dos tr ibunais de exceo e do princpio do juiz natural. 3. Perpetiiatio furisdictionis (art 87 do CPC) - no basta que as re gras de competncia sejam fixadas pela lei. necessrio que se saiba qual dentre os vrios juzos competentes ser responsvel pela demanda ajuizada,. Sabemos que, de acordo com o art. 263 do CPC, considera-se proposta uma ao no momento de sua distribui o ou quando despachada pelo rgno competente,. A regra da perpetuao da jurisdio ( qual melhor seria cha mar de perpetuao da competncia) consiste na cristalizao da competncia de dado juzo no momento da propositura da ao. manifestao do pr incpio constitucional do juiz natural. re gra de estabilidade do processo junto aos arts. 264 e 294. Assim, quer-se dizer que, no momento em que se perpetua competnda do juzo, nenhuma modificao do estado de fato (mudana de domiclio do ru) ou de direito (ampliao do teto da competnda em razo do valor da causa) superveniente po der alter-la H vrios rgos abstratamente competentes paia julgar de terminada causa Quando processada, apenas um deles ser com petente para a causa,. V-se a a perpetuao.

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H excees: a) supresso do rgo judicirio (extino de uma vara cvel); b) alterao superveniente da matria ou hierar quia (competncias absolutas) importante falar em "funo'' e no em "hierarquia", como quis o legislador (que disse menos do que queria), pois essa regra se aplica a todos os casos de compe tncia absoluta, inclusive no tocante pessoa, ao juzo (foros re gionais) e territorial absoluta (art 95); assim, a criao de varas de falncia remete os autos da vara cvel para a vara especializada; c) peida da competncia pelos critrios modificativos (conexo, continncia, derrogao e prorrogao); ou d) desmembramento de comarca (em uma ao rei vindica ti ia que corre sob determi nada comarca que desmembrada e o imvel est situado na nova comarca instalada modifica-se a competncia) Critrios de competncia: 1. 2. 3. 4. 5. 8. competncia internacional; competncia interna; competncia originria dos tribunais; competncia das justias especiais; competncia da justia comum (federal/estadual); competncia territorial.

1) Com petncia internacional O primeiro critrio a ser ver ificado se a competncia ser interna cional; assim, ocorre a:
3 competncia concorrente (ar t., 88 do CPC): quando tanto o juiz

estrangeiro quanto o juiz brasileiro so competentes para co nhecer da ao; 3 competncia exclusiva (art. 89 do CPC): ocorre quando s o juiz do Brasil competente para conhecer da demanda, por exemplo, bens imveis situados no Brasil, bens objetos de inventrio.
importante: Para que uma sentena estrangeira possa produzir efeitos no Brasil, deve ser hom ologada pelo SI7

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2) C om petncia interna Na verdade no um critrio, e sim a forma de dividir entre os rgos judicirios as suas funes. Critrios: a. Material (competncia absoluta): o que determina a competncia a lide em questo. Exemplo: a ao de separao judicial deve ser endereada Vara de Famlia (para o Exame de Ordem seguir a Lei de Organizao Judiciria do Estado de So Paulo). b. Funcional (competncia absoluta): decorre da funo do ma gistrado. afervel sob a tica vertical (hierarquia - primeiro grau, segundo grau e tribunais superiores), como tambm sob a horizontal (assim, se a cautelar preparatria foi distribuda na 4a Vara Cvel, por l dever correr a ao principal). C r Territorial (competncia relativa): a competncia de comarcas ou sees judicirias. Ser vista com mais vagar no item 6.. d. Valor da causa (competncia relativa): decorre da competncia entre a justia comum e os Juizados Especiais. Veja o quadro que diferencia a competncia absoluta da relativa:
Relativa Territorial F Interesse pblico Declarada de ofcio No se prorroga Valor da causa Interesse particular S com provocao das partes Pode haver prorrogao ; ;

Por meio de objeo (art. 301, IX) Exceo de incompetncia

3) Com petncia originria dos tribunais Existem casos em que a competncia se dar diretamente no Tribu nal como competncia originria, seja em relao pessoa, seja em relao hierarquia.
Exemplo: Ao rescisria endereada ao tribunal; ao contra o presi dente da Republica sempre remetida ao Supremo.
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4) Competncia da justia especial O quarto critrio a ser verificado o das justias especializadas.. So situaes de dificlima incidncia no Exame, mas sempre im portante atentar para as nuances de cada uma. Em nosso sistema, podemos enumerar trs hipteses: 3 Justia do Trabalho (art 114 da CF) - abrange todas as relaes decorrentes do contrato de trabalho e afins (acidente do trabalho, dano moral, por exemplo), que foram acrescidas pela EC n, 45. 3 Justia Eleitoral (art, 121 da CF) - competente para-todas-as--------questes que decorrem da tramitao eleitoral, desde a obten o do ttulo de eleitor at a diplomao dos eleitos. 3 Justia Militar (art. 124 da CF) - afeta apenas os crimes militares. 5) Com petncia da justia comum A justia comum delimitada pela justia federal e estadual. de se verificar, antes de tudo, se a justia federal (art 109 da CF); se negativo, aplica-se, por excluso, a justia estadual.
Importante: N a maioria dos casos, a com petncia da justia federal avocada quando a Unio for autora, r ou interveniente

6) Com petncia de foro a competncia territorial O art 94 do Cdigo de Processo Civil estabelece a regra de que aes fundadas em direito pessoal ou em direito real sobre bens mveis sero propostas no foro de domiclio do ru. Os quatro pargrafos que se sucedem especificam a aplicao do art. 94.. Assim, se o art 94 carecer de informaes de fato para chegar ao foro competente, utilize-se dos quatro pargrafos do artigo. Os arts. 95 ao 100 do Cdigo de Processo Civil estabelecem regras especiais. O art. 95 do Cdigo de Processo Civil versa sobre direitos re ais sobre bens imveis. O foro dos bens imveis ser sempre o da situao da coisa; Todavia, esse artigo excepciona algumas situa es, permitindo a opo entre o foro de domiclio ou o de eleio;
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salvo nos casos tambm discriminados no art 95, quando, ento, a competncia absoluta. O art.. 96 do Cdigo de Processo Civil define a competncia do foro de domiclio do autor da herana {de cujas) para inventrio, partilha, arrecadao, cumpiimento de disposies de ltima von tade e todas as aes em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro Todavia, se o de cujus no possua domiclio certo quando do falecimento, deve-se seguir a regra da localizao dos bens. Se a pessoa deixou bens em uma nica co marca, ser l o foro competente.-Serentietanto, deixou em vrias comarcas, a lei no deu opo: ser no domiclio do bito O art, 97 do Cdigo de Processo Civil trata da competncia nas aes em que o ausente for ru, dispondo que dever coirer no foro de seu ltimo domiclio. O art, 98 do Cdigo de Processo Civil dispe que a ao em que o incapaz for ru ser processada no domiclio de seu repre sentante legal. O art. 99 do Cdigo de Processo Civil (art 109 da CF) define que o foro da Capital do Estado ou do Territrio ser competente pata conhecer das aes em que a Unio figure como autora, r ou interveniente O art. 100 do Cdigo de Processo Civil define foros privilegia dos - trata-se de hipteses de competncia territorial,
Foi os privilegiados (art. 100):

- residncia da mulher nas aes de separao, divrcio e anu lao de casamento Tambm se aplica para a imio estvel (art. 226 da CF); II - domiclio do alimentando - na ao que se pede alimentos; IH - domiclio do devedor - para as aes de anulao de ttulos (extraviados ou destrudos); IV ~ do lugar: a) sede - pessoa jurdica; b) agncia ou sucursal - em relao s obrigaes que ela, pessoa jurdica, contraiu;
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c) d)

onde exerce a atividade - quando se tratar de sociedade de fato; lugar onde deva cumprir obrigao (quesvel ou portvel).

V - do lugar do ato ou do fato: a) ao de reparao de dano (acidente de veculo: por ex ceo, poder ser proposta tanto no domiclio do autor quanto no lugar de fato); b) ao contra o gestor de negcio ou administrador

3.1

Dinmica da competncia

A modificao da competncia consiste na modificao da compe tncia decorrente de lei ou da vontade das partes. o fenmeno processual no qual um juzo abstratamente incompetente passa a ser concretamente competente para a causa. S h modificao da competncia relativa (arts. 102 e 114 do CPC); a absoluta no poder ser modificada H dois casos de modificao legal: conexo e continncia. E dois casos de modificao convencional: prorrogao (tcita) e der rogao (expressa) Vejamos os casos:
Prorrogao A incompetncia relativa argida por meio de exceo. No sendo oposta, prorroga-se a competncia. meio tcito de pror rogao. O MP no pode argir exceo quando for fiscal da lei. A rt 114 do CPC. Derrogao a forma expressa As partes podem eleger o foro competente para o julgamento da causa (art. 78 do CC, c /c o art 111 do CPC). O que se elege o foro, no o juzo. Deve constar em contrato escrito e mencionar expressamente o negcio jurdico.
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Com a modificao do art 112, pargrafo nico, possvel ao magistrado desconsiderar a eleio de foro de contrato de adeso cuja clusula seja abusiva. No se permite eleio de foro em aes reais, nem sobre di reitos indisponveis. A eleio de foro no prevalece sobre a conexo, por isso uma demanda poder ser remetida ao juzo prevento, ainda que esteja correndo no foro eleito. Conexo e continncia Ocorre conexo quando, entre duas causas, for comum o pedido (objeto) ou a causa de pedir. Ocorre continncia quando duas cau sas possuem as mesmas partes, a mesma causa de pedir, mas o pedido de uma, por ser maior, abrange o da outra.

3.2 Preveno O
critrio para a excluso dos demais juzos competentes de um mesmo foro. , na verdade, instrumento para verificar em qual juzo as causas que devem ser julgadas conjuntamente sero reunidas. O sistema criou um mtodo territorial para verificar a competncia: a Se os juizes tm a mesma competncia territorial, o juzo pre vento aquele que despachou em primeiro lugar (art. 106); 3 Se os juizes tm competncia territorial diversa, o juzo preven to ser aquele que determinou a primeira citao vlida.

Questes
1, (OAB/GO 1,2007) Assinale a aleinativa correta:

(A)...........Cabe, por terceiro, oposio em ao possessria, visando re vindicao do imvel em litgio ou objetivando to somente oT_ _ _ _ _ ..conhecimento de propriedade sobre ele.

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(B) Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qual quer outra, proceder inventrio e partilha de bens situados no Bra sil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional (C) Havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero de mandados no domiclio do autor (D) H conexo entre ao de consignao em pagamento de alu guis e ao de despejo por denncia vazia ou para uso prprio

(A) A competncia em razo da matria e da hierarquia inderrogvel por conveno das partes. (B) As partes, desde que estejam de acordo, podem reduzir ou pror rogar os prazos peremptrios (C) No se admite a prorrogao do prazo at o primeiro dia til se o vencimento cair m dia em que o expediente forense for encerra do antes da hora normal (D) Conta-se em dobro o prazo para recorrer, mesmo quando s um dos iitisconsortes haja sucumbido,
3. (O A B /R J 32.2007) A cerca d e u m critrio d e c o m p e t n c ia tid o co m o a b s o lu to , a s s in a le a o p o correta.

(A) Somente pode ser alterado antes da propositura da ao, por meto do foro de eleio. (B) Somente pode ser prorrogado por vontade de ambas as partes, (C) Somente pode ser prorrogado por vontade de ambas as partes e do juiz. (D) estabelecido em favor do interesse pblico, no sendo passvel de modificao ou prorrogao peia vontade das partes e do rgo jurisdicional,
4. (O A B /S P 131,2007) H c o n flito d e c o m p e t n c ia q u a n d o:

(A) foi oferecida exceo de incompetncia, pelo ru (B) foi alegada incompetncia absoluta do juzo, em sede de contes tao. (C) dois ou mais Juizes se declaram competentes. (D) determinada a remessa dos autos a outro juzo.

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5. ( O A B / R S 1..2C06)

i n a l e a a s s e r t i v a cor ret a.

(A)

No sistema brasileiro, a demanda se considera proposta, para fins de preveno do juzo, aps sua distribuio. (B) Poder haver preveno mesmo sem identidade de causa de pe dir e objeto (C) A continncia no induz preveno do juzo. (D) Quando os rgos forem de competncia concorrente, mas terri torialmente diversa, a preveno s se firmar com a citao ini cial vlida.

T T O A 3 / S P 129,21)06) Em r a z o d a E m e n d a C o n s t i t u c i o n a l n u m e x - e m p r g a d o p r e n d e r i n g r e s s a r c u m a o d e i e v i s o - b e n e f i c i o p r e v i d e n r i r i o e ao d e i n d e n i z a o p o i diics d a c';njni:e s de acidente do trabalho, dever p r o p o r sua p r e te n s o na s e g u in t e co n fo rm id a d e:

ambas podero ser formuladas na Justia do Trabalho, trazendo como litisconsorte necessrio o ex-empregador e o INSS, pois a competncia absoluta desse juzo, (B) dever ingressar com duas aes distintas, pois a regra de competncia absoluta, sendo que a Justia do Trabalho tem competncia para a ao de reviso de benefcio, mas no a tem para a acidentria, (C) dever ingressar com duas aes distintas, pois a regra de com petncia absoluta, sendo que a Justia do Trabalho tem compe tncia para a ao de acidentria, mas no a tem para a de revi so de beneficio que deve ser intentada contra o empregador; (D) dever ingressar com duas aes distintas, pois a regra de com petncia absoluta, sendo que a Justia do Trabalho tem compe tncia para a ao de acidentria, mas no a tem para a de revi so de beneficio, que de^e ser intentada contra o INSS, podendo o empregador ingressar nessa relao como assistente simples
7, ( O A B / S P 130.2001'' Sobre a c o m p e t n c i a , c o r r o o ai ura ar q u e

(A)

(A) a incompetncia absoluta deve ser declarada de oficio pelo juiz,. (B) quando tratar de regra territorial, nunca deve ser declarada de ofcio pelo juiz.

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(C) a incompetncia relativa argida atravs de exceo de incom petncia, e a absoluta, em preliminar de contestao, (D) as partes podem dispor a respeito de regra de competncia relati va, e o juiz deve declarar a incompetncia se se tratar de contrato de adeso,.

Gabarito
1. B

2. A 3. D 4. C

5. D 6. D 7. D

Renato Montans de S
ssiste ao magistrado o dever de praticar os atos destina dos a solucionar os conflitos de interesses dentro de um processo. Assim, ao longo de toda essa fase, analisar as alegaes das partes e as provas trazidas e proferir a sentena de mrito, esgotando sua tarefa jurisdicional (ao menos em parte), Quando no couber mais recurso dessa deciso, opera-se a coisa julgada. Essa situao, tendente imutabilidade dos efeitos da sentena, atinge, geralmente, somente as partes litigantes no processo. o que se chama de limite subjetivo da coisa julgada. Todavia, as relaes de direito material que entram em confli to e do ensejo a um processo nem sempre se limitam a atingir o autor e o ru, Estas relaes esto profundamente relacionadas a outras relaes, entrelaadas como verdadeiras teias, e podem, por vezes, atingir pessoas que no sejam partes no processo. Todas as vezes que os efeitos da sentena incidirem ou estive rem na iminncia de incidir em uma pessoa estranha lide origin ria, haver a possibilidade da interveno deste terceiro na lide. Dessa forma, todo aquele que no for parte no processo pode ser chamado de terceiro (assim como no campo do direito material, _em um contrato de compra e venda, terceiro todo aquele que no nem comprador nem vendedor).

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Mas no s. A qualidade de "ser" terceiro tambm comporta outra diviso. H os terceiros desinteressados, aos quais pouco impor ta a existncia do processo, e aqueles ditos interessados, cujos efeitos da sentena de dado processo, consoante afirmado, atingem, direta ou indiretamente, a sua esfera jurdica. So estes que iremos estudar agora e que so legitimados a ingressar como terceiros. H de se considerar que, a despeito de o sufixo presente na palavra "interveno" trazer, em seu bojo, uma conotao ativa, nem sempre o terceiro ingressa por livre e espontnea vontade; por vezes, ele trazido para dentro do processo. O sistema processual apresenta cinco hipteses de interveno de terceiros.

4,1 Assistncia (arts. 50 a 55 do CPC)


A assistncia ocorre quando o terceiro ingressa nos autos do pro cesso para auxiliar um dos demandantes, pois ele tem interesse jurdico na vitria de um deles. Essa modalidade classifica-se em: a) Simples: quando o assistente mantiver relao jurdica com o assistido.
Exemplo: Joo aluga um imvel para Pedro, que, por sua vez, subloca-o para Antnio. Pedro deixa de pagar o aluguel a Joo, que lhe demanda. Essa ao de despejo poder ter Antnio figurando como assistente de Pe dro, porque tem interesse jurdico em que o ru vena a demanda (afinal, se o despejo for decretado, quem sair Antnio),

b) Litisconsorcial: quando o assistente tambm for titular da re lao jurdica com o adversrio do assistido, havendo vnculo com o assistido e com o outro demandante.
Exemplo: Se Maria e Joana forem proprietrias de um imvel, e Clia in gressa com uma ao para discutir a propriedade apenas de Maria, Joana poder intervir como assistente, pois tem interesse jurdico em que uma das partes vena a demanda.

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O assistente ingressar na ao judicial por meio de simple petio, em qualquer momento processual, expressando seu inte resse na demanda Os demandantes (autor e ru) sero intimados para se manifestarem, no prazo de cinco dias, sobre o ingresso do assistente aa demanda. Se ambos os litigantes concordarem com o ingresso do assis tente na relao processual, ele ingressa no processo no Estado em que se encontra. Se um dos demandantes, contudo, no concordar com o ingresso do assistente, o juiz de direito instaurar um inci dente ao processo principal, para que seja verificada a juridicidade da interveno, decidindo sobre seu ingresso,. O assistente litisconsorcial poder praticar todos os atos do pr cesso como se fosse parte autnoma. J o assistente simples, por ter uma relao menos intensa com o objeto litigioso, poder praticar todos os atos, desde que convirja para tanto o assistido. Assim, o assistente no poder renunciai se o assistido no desejar.

4 ,2 Oposio (arts. 56 a 61 do CPC)


Ocorre oposio quando o terceiro reivindica para si, no todo ou em parte, o objeto da ao disputado pelos demandantes. Considera-se a oposio uma verdadeira ao proposta pelo terceiro em face dos demandantes originais (autor e ru) da ao principal
Exemplo: Assim, se A disputa com B a titularidade de um imvel e C en tende ser o proprietrio desse mesmo bem, C ingressar no processo nas condies de opoente para disputar com as partes originrias o domnio do imvel. Cuidado: A oposio muito parecida com os embargos de terceiro, mas com eles no se confunde. Enquanto o terceiro ingressa no processo apenas para retirar um bem seu que foi indevidamente constritado, na oposio o terceiro ingressa para discutir o mrito da causa com o autor e o ru. L, o direito outro (um crdito, v.g,), mas o bem usado para pagamento da obrigao.
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J que se trata da busca de uma pretenso jurdica, dentro de uma ao originariamente ajuizada, a oposio tem carter de prejudicialidade no que se refere ao anteriormente ajuizada, o que significa dizer que o juiz dever sempre julgar a ao judicial do opoente para somente depois decidir o processo principal Mas impor tante que se diga: sempre dentro da mesma sentena! A oposio facultativa, e o seu ingresso permitido at a prolao da sentena. Todavia, existejuma importante distino processual quanto ao momento do ingresso do opoente na lide principal. Assim: a. Se o opoente intervier no processo antes da audincia de ins truo, debates e julgamento, o juiz autuar a oposio em apenso (trata-se de um incidente) e designar apenas uma audincia para que os litigantes e o terceiro demonstrem a juridicidade do seu direito, sabendo que uma nica sentena ser proferida. b, Se o opoente, contudo, intervier no processo depois de reali zada a audincia de instruo, a oposio tramitar na mesma vara, contudo, em autos apartados, ou seja, em processo dis tinto. Dessa forma, o juiz determinar a suspenso do processo principal (pelo prazo de 90 dias) at que haja, no processo do terceiro, a audincia de instruo, debates e julgamento, quan do ento reunir ambas as aes para julg-las conjuntamente.

4,3 Nomeao autoria (arts. 62 a 69 do CPC)


A nomeao autoria a correo do plo passivo da deman da, pois o autor ajuizou a ao contra a pessoa errada. Esta, por sua vez, dever, no prazo de defesa e desde que preenchidos os requisitos legais, nomear autoria: aquele que praticou o ato in quinado ilegal
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A nomeao autoria uma forma hbrida de interveno de terceiro, pois no se pressupe verdadeiramente a existncia de um terceiro, e. sim a substituio do plo passivo da demanda. Essa substituio recebe o nome de "extromisso processual".
Importante: Geralmente, quando o autor demandar contra uma pessoa que no mantm relao jurdica processual com ela, ou seja, litigar em face de parte ilegtima, compete a esta pessoa alegar, em preliminar de con testao, a sua ilegitimidade .

to d a v ia , existem apenas dois casos em que a parte no pode alegar preliminar de contestao, pois dever nomear autoria

Existem duas hipteses distintas e taxativas para nomeao: 1) O ru nomeia autoria se, na qualidade de mero detentor, for demandado em nome prprio, Quem for citado dever nomear aquele que for o possuidor ou o proprietrio.
Exemplo clssico o caseiro e o depositrio, imagine que A invadiu a propriedade de B e colocou C como caseiro. Quando B encontrar C, certamente ir demandar contra ele fpois est na sua propriedade). C, ento, deve nomear A autoria, j que ele praticou o esbulho.

2) H outra hiptese de nomeao autoria: as aes de indeni zao intentada pelo proprietrio ou titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem ou por cumprimento de instrues de terceiro. Trata-se do mero executor de ordens.
Assim, se um ru demandado por ter praticado um ato ilcito (jogar lixo no terreno do vizinho), esse ru pode nomear autoria aquele que deter minou a ordem (seu chefe, por exemplo)

Realizada a nomeao a autoria no prazo de defesa, por meio de petio simples, o autor ser intimado para se manifestar em cinco dias Caso o autor aceite, dever promover a citao do novo
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nomeado; contudo, se no concordar com a nomeao autoria, ou se o prprio nomeado recusar a nomeao, o processo tramitar contra o nomeante, devolvendo-se o prazo para a defesa.
Importante: Ao contrrio da assistncia e da oposio, que so facultati vas, a nomeao autoria obrigatria

4 4 Denunciao da lide (arts. 70 a 77 do C PC )


A denunciao da lide traz relao jurdica processual um ter ceiro (denunciado) para que se evite uma futura ao de regresso contra este* Dessa forma, o denunciado ser obrigado a ressarcir determinada obrigao, decorrente de seu dever de garantia
isso porque certas pessoas tm a obrigao, no mundo jurdico, de repa rar danos em processo alheios por vnculos legais ou contratuais.

Essa vinculao entre a parte do processo e um terceiro pode ser exercida posteriormente por meio de tuna ao de regresso. Assim, se o ru pagou R$ 1 . 000,00 em um processo decorrente de acidente de carro, pode depois cobrar da seguradora o valor que despendeu no processo, porque, com a seguradora, existe um vnculo jurdico contratual Mas pergunta-se: para qu esperar por uma futura ao re gressiva se j possvel, por economia processual, colocar o tercei ro no processo para que ele responda segundo o resultado da lide? Essa medida processual de se trazer o terceiro no prprio processo denomirta-se denunciao da lide,
Im portante: Antes de explicar as hipteses de cabimento, muito polmico

o enunciado do art, 70 ao asseverar que a denunciao da lide obrigatria. De acordo com majoritria doutrina, apenas a hiptese do inciso I (evico) obrigatria; as demais, no. logo, no Exame de Ordem, no cometa esse erro! Nesse caso, siga a doutrina, e no o texto de lei.

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As hipteses de cabimento da denunciao da lide esto enu meradas no art 70 do CPC a. Evico: trata-se da perda da coisa por deciso judicial Ex.: o indivduo aliena a terceiro um bem que no seja seu,. Se o adqui rente for demandado em ao judicial para devolver o bem e se encontrar na iminncia de perd-lo, poder denunciar lide o vendedor, pois ele responsvel pelos riscos da evico. Como dissemos, essa modalidade obrigatria; as demais, a despeito do que diz a lei, no! b. Posse indireta: a evico auxilia no s o adquirente pelo dom nio, como tambm pela posse Se um terceiro pleitear a proprieda de daquele que exerce a posse, poder denunciar o demandado lide. Imagine que algum locou um imvel que no lhe pertence e no tinha autorizao para tanto O proprietrio demandar o locatrio (que est no imvel) e este denunciar o locador por um motivo: descumprimento contratual; afinal, o locador se compro meteu a deixar no imvel o locatiio pelo perodo aprazado no contrato e ter, portanto, direito a receber uma indenizao por quebra de clusula contratual c. Por lei ou contrato: trata-se do mais comum dos casos de de nunciao da lide Ocorre todas as vezes que algum tiver alguma relao jurdica com outrem, imposta por lei ou esta belecida convencionalmente, que garanta determinado pro veito econmico. Pedro demanda contra Tlio porque este bateu em seu carro. Tlio, quando for citado, poder denunciar lide a seguradora, pois existe com ela um vnculo de garantia, A denunciao da lide poder ser requerida tanto pelo autor quan to pelo ru,. Pelo autor, sua oportunidade na petio ircial, e, pelo ru, no prazo de defesa. O denunciado ser citado para apre sentar a defesa, e o processo principal ficar suspenso.

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4,5 Chamamento ao processo (arts, 7 7 a 80 cio CPC)


O chamamento ao processo permite ao ru chamar a juzo os co-devedores da obrigao que no foram acionados judicialmente pelo autor, a fim de que respondam solidariamente pela obrigao.
A credor e tem quatro devedores: B, Q D e E . Cada um lhe deve uma saca de caf A divida solidria A cobra apenas de B as quatro sacas. B poder chamar ao processo os demais co-obrigados para integrara lide e respondei' igualmente pela demanda.. Trata-se de Iitisconsrdo ulterior.

Trata-se de uma modalidade facultativa em razo da economia processual, evitando que o ru sucumbente ajuze, futuramente, ao regressiva contra aqueles que, na relao de direito material, eram co-obrigados com a parte chamante O chamamento ser fei to no prazo de defesa, a fim de que os chamados apresentem con testao no prazo legai, e o feito ficar sobrestado at que todos os chamados sejam citados. Trs so as hipteses do chamamento previstas no art 77 do CPC: I quando o fiador chamar o devedor ao processo; II - quando o fiador chamar os demais fiadores ao pr ocesso (nas obrigaes em que tenha mais de um fiador e apenas um deles foi demandado); Hl - quando o devedor chamar os demais devedores ao processo.

Questes
1 (OAB/RO 43.2007) Aquele qti 2 detiver ii cci-a em nome alheio, sendo-lhe dsrrnindnd:! em nome prprio, dever;

.Y- Denunciar 3 lide a quem cie c !iraito;


II Chamar ao processo 0 responsvel;

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III Nomear autoria o proprietrio ou o possuidor IV Compor a relao processual na condio de assistente simples
Assinala a alternativa correspondente:

(A) (B) (C) n (D)

Alternativas l e V esto corretas; Alternativas I e i esto corretas; Todas as alternativas esto erradas; Alternativas lt li e V esto erradas,,

(OAB/FR 1.2C07) Sobre as intervenes de terceiros e o litisconsrdo, assinale a alternativa correia:

(A) no litisconsrcio unitrio, o recurso adesivo interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita. (B) o chamamento ao processo obrigatrio para assegurar o di reito regressivo no mesmo processo, em favor do perdedor da demanda, quando o direito de regresso estiver assegurado na lei ou no contrato (C) a denunciao da lide no , em nenhuma hiptese, admitida em ao de rito sumrio. (D) o fmulo da posse, quando demandado em nome prprio, deve ser assistido nos autos por aquele em nome de quem exerce po der sobre a coisa em litgio.
(OAB/SP 13'1,2C07) caso da denunciao da lide:

(A) quando se est diante de litisconsrcio necessrio. (B) quando, sendo o devedor acionado, denuncia o fiador. (C) quando aquele que estiver obrigado por lei ou contrato, denun ciado a assegurar a obrigao,, (D) quando sendo acionado o detentor, este denuncia o proprietrio ou o possuidor, {'OAB, SP 132.200 ?/ Sobre o Hnsconsrdo, cone to afirsaar que (A) na ao de usucapio temos litisconsrcio necessrio simples. (B) sempre so considerados litigantes distintos e por isso os atos e omisses de um no beneficiaro nem prejudicaro os outros. (C) o litisconsrcio necessrio sempre unitrio. (D) o litisconsrcio facultativo sempre simples

Direito Processual Civii

(OAB/NE - Integrados - 1,2006) A respeito da interveno de terceiros no processo civil, assinale a opo correta.

(A) Se o denunciado aceitar a denunciao e contestar o pedido, o processo prosseguir entre o autor, de um lado e, de outro, o denunciado Nesse caso, o juiz condenar o denunciado direta mente em favor do autor. (B) O chamamento ao processo consiste na admissibilidade de o ru fazer com que co-devedores solidrios passem a integrar o plo passivo da demanda junto com ele, em iitisconsrdo. Destina-se, portanto, a trazer para o pio passivo da relao processual terceiro que, embora legitimado a figurar como ru desde o incio, por von tade do autor no ocupe essa posio. (C) Considere-se que o adquirente de uma rea rura! seja impedido de deia tomar posse, pois outrem a ocupa, alegando ser o legti mo proprietrio. Nesse caso, ao promover a ao reivindicatria contra o ocupante, ao adquirente cumpre nomear autoria o ali nante, para integrar a relao processual, formando-se um tisconsrcio ativo, ficando assim o nomeado abrangido pela eficcia da coisa material resultante da sentena. (D) O assistente ingressa na relao processual como parte, auxilian do a defesa do seu assistido, que tanto pode ser o autor como o ru, por ter interesse econmico de que a sentena seja favorvel ao litigante a quem assiste .
(OAB/RO 42,2007) Aquele que pretender a coisa ou o direito, objeto de uma iide, sobre que controvertem autor s ru, po der, at sei piofeiida sentena, apresentar em juzo:

(A) (B) (C) (D)

Denunciao lide pelo autor. Embargos de terceiro. Nomeao autoria. Oposio.

(O AB/G O 2,200) Assinale a assertiva correta:

(A) admissvel a assistncia em exceo de suspeio.. (B) A assistncia simples obsta a que a parte assistida reconhea a procedncia do pedido.

Coleo OAB-NaeiOfraf

(C ) A herana jacente ou vacante pode ser representada em juzo,


ativa e passivamente, por curador nomeado pelo juiz, (D) Em ao direta de inconstitucionalidade admissvel a interven o de terceiro
!O A 3 'G O ? . 1006) As^ir.ale a a :i:rr ad -a conea:

(A) admissvel a oposio em ao de execuo de tituio extraju dicial (B) No existe valor da causa na oposio, (C ) Quando denegado o pedido de assistncia formulado por terceiro, h condenao em honorrios e sucumbncia. (D) So litisconsortes necessrios na ao rescisria todos aqueles que participaram da lide matriz.
<OAi3 GO 2..2U06) 3shvaie a Afirma eiva coueta:

(A) cabvel o chamamento ao processo em execuo, (B) A assistncia litisconsotcial no obsta a que o assistido desista da ao, (C ) O Juiz pede determinar, ex officio, o chamamento ao processo. (D) Intempestivo o pedido de chamamento a juzo formulado somente em apelao
iO A C 1 Aj OA Defendo, n d^nuivriao da lide e no se procedendo .1 citao do denunciado no piazo legal, po.i desidin do deruindan-e, qu,! a aitemnva adequada:

(A) A extino do processo sem resoluo do mrito. (B) A intimao pessoal da parte para cumprir a diligncia (C ) O prosseguimento da ao unicamente em relao ao denunciante (D) O prosseguimento da ao, com relao ao denunciante e denun ciado, cuja citao ser renovada de ofcio.
(O A L .' 1 )1 j1 L -e c L ti o c1 M ;1 j L ._!. .i; :j, ; .i e r oCe5S o C i / 1 ;,

^sirsAe 2 i A;

cu. j : :u

(A) inadmissvel o chamamento ao processo do devedor, na ao em que o fiador for ru, (B) A denunciao da ide obrigatria quele que estiver obrigado, pela lei ou peio contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo * do que perder a demanda.

Direito Processuai Civil

(C ) A oposio pode ser oferecida contra ambas as partes - autor e


ru - ou contra s uma delas e no constitui modalidade de inter veno provocada (D) A nomeao autoria compete tanto ao ru como ao autor sus citar
12. (OAB/PR 2.20U&.) Sobre a iitfeivano de tercekos no Proces so Civii,. assinale a alterna eiva correia:

(A) transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente simples, este sempre poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso (B) na ao em que o fiador for ru, ele poder chamar ao processo o devedor principal. (C ) admissvel a denunciao da lide na fase de cumprimento da sentena. (D) quem pretender, no todo ou em parte, a coisa ou o direito sobre que controvertem autor e ru, poder, at ser proferida a senten a, pedir a denunciao lide de ambos.
13. .OAB/TR 3..2CCS) 3obi.e interveno de terceiros ao Processo Ci vil. analise as aflmativas abaixo e assinale a alternativa consta:

I Ma denunciao da lide fundada na evico, o adquirente pode r requerer a interveno do aiienante imediato, ou qualquer dos anteriores (per saltum) II Mo se admite, em hiptese alguma, a inten/eno de terceiros nas causas que observam o procedimento sumrio III no chamamento ao processo, forma-se litisconsrcio passivo facultativo por iniciativa do ru (A) apenas as afir mativas t e II esto corretas. (B) apenas as afirmativas I e III esto corretas. (C ) apenas as afirmativas e III esto corretas (D) todas as alternativas esto corretas ,
14. (OAB/RS 2-2006) Quanto

interveno de terceiros, assinale

a assertiva incorreta. (A) A oposio poder ser oferecida at a sentena. (B) A nomeao autoria feita pelo ru.
53

Coleo OAB Nacional

(C) O chamamento ao processo pode ser feito somente pelos avalistas. (D) O procedimento sumrio admite a assistncia.

15. (OAB/RJ 32.2007) Mrcia e Tanyra disputam, em um processo judiciai, a propriedade de um automvel. O juiz ainda no proferiu sentena definindo a quem pertence o veculo. Jos julga-se o verdadeiro proprietrio desse carro. Nessa situa o hipottica, caso queira ver reconhecida a propriedade do referido bem, Jos deve
(A) propor uma ao de reintegrao de posse. (B) intervir como assistente litisconsorcial de uma das partes (Mrcia ou Tanyra), (C) oferecer oposio. (D) opor embargos de terceiro.,

Gabarito
1. D

9. A
10. C
11. B 12. B

2. B

3. C 5 , 2 D

4. A

6. D 7 D 8. C

13. B 14. C 15. C

54

Partes Litisconsorcio e
Renato Montans de S

5.1 Introduo
Dando continuidade aos estudos preparatrios para o Exame de Ordem, estudaremos agora o conceito de partes e de litisconsrcio. Por uma questo metodolgica, preferimos trabalhar primeiro com as intervenes de terceiro (quem est de "fora") para, depois, estudar as partes (quem est "dentro") As partes tm relevante importncia no estudo e entendimento do processo em virtude de se trabalhar na linha de confluncia com o direito material (Direito Civil) em questes como personalidade, capacidade, outorga para prtica de atos etc. J o Htisconsrcio, historicamente, tem um alto grau de inci dncia na prova. Por incrvel que parea, as perguntas sobre essa matria so comumente fceis; entretanto, muitas vezes por des cuido e/ou por falta de estudo, alguns examinandos perdem pre ciosos pontos nessas questes., o que tentaremos evitar. Aps o estudo subjetivo do processo, passaremos a estudar o procedimento, que nada mais do que o processo em movimento Estudaremos importantes diferenas entre os procedimentos que serviro de base para o estudo do mais importante deles: o rito ordinrio

Cleao OAB Macional

5,2 Fartes
O processo, independentemente da definio que se lhe empreste, sempre ser visto sob duas ticas: no s no aspecto objetivo (a o processo visto com um conjunto de atos) como no seu subjetivo, qual seja, uma relao que envolve trs sujeitos de direito: juiz, autor e ru. Partes, que vm da palavra "'parcial", so os sujeitos interessados na demanda ( excluso do juiz). So aqueles que pedem e contra quem se pede-determinada providncia jurisdicional No necessariamente so as pessoas que figuraram na relao de direito material, pois se pode demandai contra a pessoa errada ou postulai direito em juzo que no lhe pertence.. Nem por isso se perde a condio de parte.
Regia simples para a prova: olhou para o processo, o nome do sujeito est l - ele parte. Assim, o conceito de parte processual, pois parte mesmo que no tenha direitos; afinal, o nosso sistema permite a existn cia de parte "ilegtima"

Entretanto, no se pode confundir com parte legtima, que condio da ao Ou seja, para ser parte, basta figurar na inicial Para ser parte legtima, preciso ter figurado na relao jurdica que deu ensejo ao processo.
Exemplo: Assim, as partes do contrato no cumprido sero as mesmas da ao paia cumprimento As partes envolvidas em um acidente de caiT O
ta m b m

Para entendermos bem o conceito de parte (e isso de grande importncia para a prova), a primeira regra que se deve colher o conceito de capacidade. E podemos estabelecer a diferena entre capacidade de ser parte e capacidade de estar em juzo.
Importante: A capacidade de ser parte a capacidade de direito, ou seja, a capacidade que toda pessoa (qualquer pessoa) tem paia adquirir direitos ou contrair obrigaes na esfera civil A segunda a capacidade de fato,

56

Direito Processual Civil

ou seja, a capacidade para o exerccio do direito/ a possibilidade de estar por si em juzo, que chamamos, ento, de capacidade para estar em juzo Quem no tem capacidade de fato, somente de direito, considerado in capaz, absoluta (art. 3o do CC) ou relativamente (art. 4o do CC).

Relembrando: Capaddade de ser parte - qualquer pessoa; capacida de de direito - somente os capazes. A capacidade ser integralizada na medida da incapacidade,. Se se tratar de absolutamente incapaz, ele ser representado em juzo. Se se tratar de relativamente incapaz, ser assistido
E x e m p l o : Os menores de 16 anos podem contrair direitos, mas no po dem postular em juzo seno com seus pais,

Ho confundir capacidade com legitimidade. Trata-se de regra eminentemente gramatical. A capacidade conceito intransitivo, pois no necessita de complemento: fulano capaz e ponto J a le gitimidade tem contedo transitivo, pois padece de complemento: fulano legtimo,, Legtimo paia qu? orao sindtica: reclama um complemento. No confundir ainda com a capacidade postulatria, que exclusiva dos advoga dos (Lei n. 8.906/94).
Lembrem-se:

a Capacidade de ser parte (qualquer um); capacidade de estar em juzo (qualquer um que seja capaz); a Legitimidade de par te (qualquer um que seja capaz e que tenha participado da relao que ensejou o processo); a Capacidade postulatria (apenas os advogados - vocs, daqui a alguns meses!),, Por fim, algumas regras importantes sobre partes e que merecem comentrios: Regia 1 - Quem "parte processual" deve ter sido "parte mate rial": ou seja, ningum poder pleitear em nome prprio direito alheio, salvo nos casos previstos em lei. Geralmente, somente pode r propor a ao o titular do direito material controvertido. Entre

Coleo OAB Nacional

tanto, a lei, em casos especiais (art 6odo CPC), prev a possibilidade de pessoa estranha relao material propor a ao (ex.: gestor de negcios, associaes ou sindicatos na defesa de seus membros ou associados). Trata-se da regra da legitimao extraordinria. Regra 2 - Perpetuatio legitimationis (art. 264): trata-se da estabili zao subjetiva da demanda, ou seja, aps a citao, no se alteram as partes do processo. Todavia, ocorrem excees, preconizadas nos arts., 42 e 43 do CPC. A primeira hiptese est prevista no art 42, que diz que a venda do objeto litigioso no altera a legitimida de das partes em juzo.,
Exemplo: A disputa com B a propriedade de um imvel na justia. B, no curso do processo, vende o imvel para C Essa venda no altera a legi timidade das partes, permanecendo B como ru, disputando, agora em nome prprio, direito alheio. C poder entrar na qualidade de assistente (porque tem interesse em que uma das partes vena a demanda). Todavia, A pode concordar com a troca de partes e C pode entrar no lugar de B Essa troca se chama sucesso, porque agora C ingressa no processo, dis putando em nome prprio direito prpria.

Assim como no art. 43, que diz que, com a morte de qualquer das partes, dar-se- a sucesso (e no a substituio, como diz a lei) por seu esplio e, depois, por seus herdeiros.
Exemplo: Se, no curso do processo, morrer o ru, o processo continuar com o seu esplio (haver sucesso processual) e, depois que o inventrio se findar, se a ao ainda estiver em curso, haver sucesso para os her deiros, que agora respondero pelo processo,

5,3 Liisconsrcio
s vezes, a situao de direito material conflituosa pode atingir mais de uma pessoa. Essas pessoas podem tanto buscar o Judicirio indi vidualmente quanto em conjunto; nessa segunda situao, acontece o que chamamos de litisconsrcio.

Direito Processual Civil

Opera-se o litisconsrdo quando duas ou mais pessoas liti gam, ativa ou passivamente, em conjunto, no mesmo processo. Importante: so dois os seus fundamentos - o primeiro referese economia processual, para evitar a propositura de diversas demandas com maior desgaste probatrio e gasto de dinheiro O segundo relaciona-se com a harmonia dos julgados, cujo objetivo evitar decises conflitantes referentes ao mesmo objeto. Afinal, se todos vo ao Judicirio por aes diferentes, podem obter resultados diferentes tambm .. 5 .3 .1 Classificao O litisconsrdo pode ser classificado em relao: 1, sua posio, e pode ser ativo (pluralidade de autores), passivo (pluralidade de rus) ou misto (pluralidade de autores e rus). 2, Ao momento de sua formao, e assim o litisconsrdo poder ser inicial (nasce com a propositura da ao) ou ulterior, tam bm chamado de incidental (nasce no curso do processo)
Exemplo: O ulterior pode acontecer quando o litisconsrdo for obrigat rio e o autor no o formou (chama apenas o marido, e no a mulher, para uma ao real imobiliria - art 10, I o , do CPC), devendo o juiz determi nar a sua formao ou o seu chamamento ao processo, em que o ru traz os demais co-obrigados para responder pela obrigao no curso da lide

3, No que se refere sua obrigatoriedade na formao, o litisconsrcio classifica-se em facultativo (compete ao autor escolher contra quem vai demandar ou ao lado de quem) ou necessrio ( aquele que no pode ser declinado, nem pela vontade das partes), conforme o art 47 do CPC.
Exemplo: De necessrio, temos a citao dos cnjuges - art 10, I o , do CPC - ou a ao de diviso e demarcao de terras, na qual todos os con finantes e confrontantes devem ser citados De facultativo, temos o con domnio ou a dvida solidria, na qual no se est obrigado a demandar contra todos.

59

Coleo OAB Nacional

4. Por fim, quanto uniformidade da deciso, o litisconsrdo po der ser unitrio, quando se impe ao juiz o dever de julgar a demanda de modo uniforme para todos os iitisconsortes, ou simples, quando no h essa imposio.
Exemplo: O unitrio a regra; assim, as decises sempre sero iguais para todos Pense nos moradores de um condomnio que so desapropriados para a demolio do imvel J o simples acontece ocasionalmente Como exemplo, temos o usucapio, no qual os confinantes e confrontantes (que so rus) no tero o mesmo resultado que o proprietrio (ru),

5 .3 ,2

Hipteses cio liilsconsrcio

Dois ou mais indivduos podem litigai em conjunto, no mesmo pro cesso, ativa ou passivamente, nos termos do art 46 do CPC, quando:
l - houver comunho de direitos ou obrigaes relativamente lide. Nesse caso, as partes possuem o mesmo bem jurdico ou tm o dever de cumprir a mesma prestao,. Relaciona-se com a causa de pedir remota da demanda, isto , trata-se da relao jurdica de direito material em comum (ex..: solidariedade, condomnio). II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direitos: todo direito tem como origem "fatos jurdicos". Se esses fatos jurdicos atingem vrias pessoas, elas podero demandar em conjunto, com vistas obteno da tutela, Esse instituto liga-se causa de pedir prxima, ou seja, relao de direito material contro vertida (ex.: batida de carro, "engavetamento", no-cumprimento de um contrato de transporte) UI ~ entre as causas houver conexo com o objeto ou com a causa de pe dir Nesse caso, reputam-se conexas, nos termos exatos do art 103 do CPC, duas ou mais aes quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir,. Como exemplo tradicional, indica-se aquele da ao de despejo em que dois ou mais inquilinos parciais sofrem ao de despejo por falta de pagamento Nesse caso, eles podem demandar em conjunto, IV - houver afinidade de questes, ela abrange todas as anteriores

60

Direito Processual Civil

Observe-se, por fim, que o art. 46, pargrafo nico, do CPC indica a existncia do chamado litisconsrcio multitudinrio. Refe re-se ao nmero demasiado de litisconsortes em um dos plos da demanda, causando dificuldade defesa do ru ou rpida soluo do litgio Nesse caso, o juiz de direito poder, de ofcio, fracionar o litisconsrcio, dividindo-o em vrios processos apensos, com ins trues distintas, mas em uma nica sentena.
A.teno: O litisconsrcio apenas poder ser limitado aplicando-se a regia anteriormente citada, se se tratar de litisconsrcio facultativo, pois o ne cessrio, mesmo que seja em nmero demasiado, deve ser mantido Muito importante: A participao do litisconsorte e os efeitos da sentena iro variar de acordo com a natureza do litisconsrcio. Se for simples (se a deciso no precisar ser igual para todos), sero considerados litigantes distintos - os atos e omisses de um no atingem os demais - consoante a regia indicada no art. 48 do CPC Quando se tratar de litisconsrcio unit rio, os atos de um auxiliam os demais, confoime demonstram os arts 509 e 320,1 , do CPC. Todavia, se a parte praticar um ato negativo (confisso, por exemplo), este no se comunica com os demais, mesmo sendo unit rio H de se considerar sempre a regra indicada no art. 191 do Cdigo de Processo Civil

5 ,3 ,3 Procedimento Entende-se por processo o meio pelo qual a ao se desenvolve, para que a jurisdio exera sua finalidade de dirimir um conflito na rela o jurdica de direito material. O Direito Processual Civil comporta, basicamente, trs tipos de processo: o de conhecimento (livro 1), o de execuo (livro 2) e o cautelar (livro 3). Em razo de vrios fatores, como o valor da causa e a nature za do direito material controvertido, o processo assume diferentes feies e ritmos, uns mais demorados, com vrios atos, outros mais cleres, com menos atos, Essas diferenas entre os diversos processos no sistema so chamadas de procedimento. 61

Coleo O A BN acional Portanto, os procedimentos podem ser:


Procedimento comum - ordinrio ou sumrio. Procedimento especial - codificado ou legislao extravagante.

Deve-se considerar que o rito ordinrio tratado de modo completo e exaustivo, por isso aplicado em nvel residual para os demais procedimentos, Tanto no sumrio quanto no especial, quando suas disposi es forem omissas, podem ser aplicados os atos previstos ao rito ordinrio (aplicao subsidiria, consoante o art 272, pargrafo nico, do CPC).
Importante: Os procedimentos so indeclinveis, isto , a parte no pode eleger um procedimento quando houver outro expressamente indicado em lei (princpio da indeclinabilidade dos procedimentos).

Todo procedimento comum ou especial possui uma estrutura lgica, com "frases" ligadas entre si, sujeita precluso, assistindo s partes o dever de adotar, em cada uma delas, as providncias e medidas que lhes so caractersticas. 5 ,3 .4 Procedimento sumrio (art. 2 7 5 do C P C )

importante entender esta premissa: Caracteriza-se o rito sumrio pela concentrao procedimental dos atos, A diferena estabelecida entre o rito ordinrio e o rito sumrio que os atos deste so mais concentrados e o processo mais clere. Por que mais clere? Porque o legislador separou, para o rito sumrio, as causas que comumente so de mais fcil prova; por esse motivo, criou um pro cesso mais conciso. O valor e a natureza da causa so critrios adotados para indicar a adoo desse procedimento.

62

Direito Processual Civil

Assim, o rito sumrio pode ser aplicado em duas possibilidades: a. Nas causas cujo montante no exceda o valor, vigente no Pas, de 60 (sessenta) salrios mnimos. Assim, qualquer causa at 60 salrios mnimos se aplica ao rito sumrio. Notas importantes: 8 No cabem, para o rito sumrio, as causas que versem so bre o estado ou a capacidade das pessoas (ex,: processo de interdio); Se o valor da causa for de at 40 (quarenta) salrios, fa cultativa tanto a escolha do rito sumrio quanto a do Jui zado Especial Cvel b. Nas causas, qualquer que seja o valor, Agora o critrio no mais o valor, e sim a matria. Veja que as causas enumeradas a seguir independem do valor, podendo ser acima de 60 salrios mnimos Vejamos: 1. Contrato de arrendamento rural e de parceria agrcola. Arrendamento rural o contrato de locao de imvel rural e parceria agrcola tambm, A diferena que no primeiro caso o pagamento se faz em dinheiro, e no segundo, com parte daquilo que o parceiro cultivou. 2. De cobrana de quaisquer quantias devidas a condomnio. Essa cobrana se aplica nos casos em que o condomnio (re presentado pelo sndico) cobra o condmino (proprietrio) - obrigao propter rem No se deve confundi-la com a cobrana executiva (art 585, V, do CPC), que a cobrana do locador ao locatrio do condomnio, em decorrncia do contrato de locao (ou seja, est previsto no contrato que o locatrio deve pagar o condomnio). 3. De ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico (rural), ---

4,

5.

3.

7.

Trata-se de ao indenizatria. Leia-se "imvel" no lugar de "prdio". Assim, qualquer dano causado em um imvel ser seguido por esta ao (ex.: vazamento de um aparta mento em outro) De ressaicimento por danos ocasionados em acidente de veculo de via terreshe. No s a famosa batida de carro como tambm qualquer veculo terrestre abrangido por esta alnea,. De cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veiculo. ______________ H a possibilidade de cobrar da seguradora o valor que se despendeu em uma ao de acidente de veculo terrestre, Esta alnea est perdendo a eficcia com a possibilidade de denunciar a lide, no rito sumrio, nos casos de seguro (art 280 do CPC). De cobrnna de honorrios aos profissionais liberais, res salvados os casos de lei especial, O mdico, o engenheiro, o dentista e os demais profissio nais liberais que no receberam os honorrios em contra prestao dos servios prestados podero ingressar com uma ao de cobrana pelo rito sumrio. Todavia, se o es tatuto de classe tiver previso de ao especfica, segue a regra especial em detrimento da regra geral (CPC), Ex.: o advogado pode valer-se da execuo por expressa previso no estatuto da advocacia (Lei n. 8.906/94) Nos demais casos previstos em leL Pode-se indicar, por exemplo, a adjudicao compulsria, o usucapio especial (Lei n 6.969/81), a revisional de alu guis (Lein, 8.245/91) etc.

Quanto ao procedimento, temos: Petio inicial: a petio inicial deve preencher os requisitos dos arts. 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil, com a juntada do rol de testemunhas, sob pena de precluso, bem como a indi-

Direito Processual C iviS

cao do assistente tcnico e formulao de quesitos, caso seja necessria a produo de prova tcnica b. Citao: o ru citado para apresentar, se quiser, defesa em au dincia, e dever ser citado ao menos dez dias antes da audincia. O juiz deve fixar a audincia em 30 dias Ateno: As fazendas tm prazo em dobro nesse caso, portanto, devem ser citadas 20 dias antes da audincia c. Audincia preliminar (art. 331 do CPC): as partes podem com parecer pessoalmente ou se fazer representar por um preposto com poderes para transigir. Em no havendo acordo, o ru apresentar sua contestao e/ou as excees rituais (se hou ver) As provas devem ser requeridas na contestao, com rol de testemunhas e requerimento para percia. Importante: No cabe reconveno no rito sumrio, porque se bata de uma ao de natureza dplice em que se formula o pedido contraposto O juiz de direito poder converter a ao para o rito ordinrio, seja porque as provas apresentadas so complexas - e, por isso, ha ver necessidade de um procedimento maior -, seja porque houve impugnao do valor da causa e o juiz o elevou, ultrapassando o teto de 60 salrios mnimos, Importantssimo: Nos termos do art. 280, no procedimento sumrio, no admissvel ao dedaratda incidental nem interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fun dada em contrato de seguro (guardem bem esse artigo!),

5 .3 .5 Procedim ento ordinrio

Afiimou-se que o procedimento ordinrio o mais hbil para a reali zao do processo de conhecimento, servindo como fonte subsidiria para os demais procedimentos. Assim, para facilitar o estudo dessa matria, dividiremos o procedimento ordinrio em quatro fases cro nolgicas: postulatxia, ordinatria, instrutria e decisria.

Coleo OAB Nacional

a Postulatria: abrange o ajuizamento da ao, a citao do ru e a apresentao das defesas. b. Ordinatria: abrange as providncias preliminares - revelia, declarao incidental, rplica, a extino do processo (art. 329 do CPC), o julgamento antecipado da lide (art. 330 do CPC) e o saneamento (art 331 do CPC). c. Instrutria (arts, 332 a 454 do CPC): so produzidas as demais provas, com exceo da documental, que j foi produzida (arts, 283 e 396 do CPC), ou, pelo menos, deveria ter sido d. Decisria: prolao da sentena.

Questes
1, (OAB/RO 43-2007) A procurao geral para o toro, conferida por nshum^niO pblicD ou paiticukx assinado pela parte, habilita o advogado a:
I Praticar todos e quaisquer atos do processo indistintamente; II Praticar tcdos os atos do processo, salvo para receber citao inicial, confessar, reconhecer procedncia do pedido, transigir, 11 >desistir, renunciar ao direito sobre que se funda a ao, receber ' / e dar quitao, pcdendo a procurao ser assinada digitalmente com base em certificado emitido por Autoridade Certificadora credenciada na forma da tei especfica; III Apenas receber citao iniciai, confessar e reconhecer a proce dncia do pedido; IV To-somente transigir, desistir e renunciar ao direito sobre que se funda a ao

Assinale a alternativa correspondente:


(A) ^ (B) (C) (D) Alternativas e III esto corretas; Alternativas I e IV esto corretas; Alternativas III e IV esto corretas; Alternativas I, III e IV esto erradas

66

Direito Processual Civii

2,

(OAB/NE - Integrados -2.2006) A respeito das partes e dos procuradores, assinale a opo consta.
(A) Se, no curso do processo, houver necessidade de se alterar a pessoa que figura em um dos plos do processo, em virtude de falta de capacidade desta, ocorre o que se denomina substituio processual. Esse substituto integra a incapacidade da parte e atua em nome e em defesa dela. (B) Embora todos os sujeitos de direito tenham capacidade de ser / parte, somente os civiimente capazes possuem capacidade pro/ cessual. Os civiimente incapazes tambm podem ser partes em ^ processo judicial, desde que estejam representados ou assisti{ / dos por seus representantes legais; isso porque no possuem, segundo as regras de direito material, aptido para a prtica de atos da vida civil. (C) O advogado, em defesa de seu cliente, pode praticar qualquer ato que beneficie a parte por ele defendida, desde que no cause embarao administrao da justia e no constitua resistncia injustificada. Em caso de viciao desse comportamento tico, o juiz fixar multa a ser aplicada ao advogado, em valor no superior a 20% do valor da causa. (D) Depois de se estabilizar a demanda, com a citao vlida do ru, s permitida a substituio das partes originrias em caso de falecimento, mediante a suspenso do feito, at que se proceda habilitao dos sucessores ou do esplio, ainda que o direito de ao seja intransmissvel ou que se trate de direito indisponvel.

3. (OAB/PR 1.2006) Assinai 2 a alternativa correta

(A) o tribunal, de ofcio, no pode condenar o litigante de m-f a pa gar multa no excedente a um por cento sobre o valor da causa e a indenizar a parte contrria dos prejuzos que sofreu, mais os honorrios advocatcios e todas as despesas que sofreu; (B) havendo na comarca rgo de publicao dos atos oficiais, com pete ao escrivo intimar, de todos os atos do processo, os advo gados das partes por carta registrada, com aviso de recebimento, quando domiciliados fora do juzo;

Coieo OAB Nacional

"'I*

(C) a citao ser efetuada por edital quando o locador' se ausentar do Brasil sem cientificar o locatrio de que deixou procurador com poderes para receber citao; (D) y verificando a irregularidade da representao das partes, o juiz J? marcar prazo razovel para ser sanado o defeito.
(O

(A) (B) ,/

(C) (D)

3~5l 1'.1 1 2 3 t l S S S i l V a c u t i 0L 21 O valor da causa, na oposio, quando ela abrange toda a ao, o mesmo desta,, O adquirente ou o cessionrio de coisa ou direito litigioso, a ttuio particular, por ato entre vivos, poder ingressar em juzo, substi tuindo o alienante ou o cedente, independentemente do consenti mento da parte contrria O Ministrio Pblico, intervindo como fiscal da lei, no pode inter por recurso, A prescrio no pode ser decretada de ofcio pelo Juiz,
b / Li v..' v V f A

(OAB/MC I. .'.L-n raie^endo o autor no a in c do processo s inCl i l l tl Ll J ciU -,ldD g-T U O p a r a i U i l'2S y G C iv a i2p " 25C U Lio, Ja iicia deste, pouei a parte ccntrria requerer: (A) Nomeao autoria, em relao aos sucessores do falecido. (B) Abertura de inventrio e designao de inventariante ..(C) Habilitao em relao aos sucessores do falecido. (D) Nomeao de curador especial.
lOA&.-MG li o j substituto processual:

(A) (B) , - (C) V (D)

no processualmente considerado parte, parte do sentido processual. age cm nome de outrem defendendo interesse prprio. considerado substituio processual voluntria.
j

SOAG o F

L I OG/ Assinale a alternativa coireca..

I Partes, cusa cie pedir e pedido so os elementos identificado res da demanda li - So causas que geram a extino do processo sem julgamento do mrito: persnipo, litispendncia e prescrio III A ausncia de contestao leva invariavelmente a que seja jul gada antecipadamente a lide.

Direito Processual Civil

/(A) (B) (C) (D)


S.

Apenas I correta n/ Apenas ii correta, y Apenas !!t correta. / Todas so incorretas.

(O AB/5P 131 2006) Diante das a lrm a oes:


I Capacidade de ser parte ou para a causa um conceito com regras pr-deinidas nas regras processuais II Capacidade posiulatria aquela referente pessoa que est em juizo pleiteando para si um bem da vida III Capacidade e legitimidade so expresses sinnimasr-sendoque o que as diferencia o momento, ou seja, antes ou depois de proposta demanda, respectivamente

pQ'.it3_3 UiZf,! CjllS (A) (B) (C) '..(D)


9

apenas I e II esto corretas, apenas I e IE I esto corretas, apenas II e III esto incorretas, todas esto incorretas

(OAB/SC 1.2G'7) Assinale a alternativa cone ta:

(A) a assistncia tem lugar no procedimento ordinrio, no cabendo, portanto, no procedimento sumrio O assistentec ?ec5e_rprcesso no estado em que se encontra. (B) cada parte pagar a remunerao do assistente tcnico que hou[/ ver indicado; a do perito ser paga pela parte que houver requeri do o exame, ou pelo autor, quando requerido por arribas as partes ou deter minado de oficio pelo juiz. J (C) inadmissvel o chamamento ao processcZ/do devedor na ao em que o fiador for ru, ^ (D) para propor ou contestar a ao necessrio ter interesse, e no necessariamente legitimidade.
10., (O AB /G O 1.2007) Assinale a alternativa correta:

(A) A procurao geral para o foro no pode ser assinada digitalmente com base em certificado emitido por Autoridade Certificadora credenciada.....- ..69

Coleo 0 A 8 Nacional

(B) A alienao de coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes.. (C) pedido de limitao do numero de litisconsortes no; interrompe o prazo para resposta. (D) A assistncia obsta a que a parte principal transija sobre direitos contrbvertidos; caso em que o processo prosseguir com a inter veno do assistente.

11. OAB/RJ 31.2007) A pluralidade de partes no plo passivo, possibilitada pela natureza da relao jurdica substancial, na hiptese de sentena uniunripara todos os demandados, considerada espcie de litisconsrcio: .
(A) (B) (C) (D) Simples; Unitrio; Necessrio; Facultativo,

12. (OA.3/PR 1.2007) Sobrs as intervenes de terceiros e o litisconsordo, assinale a alternativa corten;

(A) no litisconsrcio unitrio, o recurso adesivo interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita (B) o chamamento ao processo obrigatrio para assegurar o di reito regressivo no mesmo processo, em favor do perdedor da demanda, quando o direito de regresso estiver assegurado na lei ou no contrato (C) a denunciao da lide no , em nenhuma hiptese, admitida em ao de rito sumrio, (D) o fmuio da posse, quando demandado em nome prprio, deve ser assistido nos autos por aquele em nome de quem exerce po der sobre a coisa em litgio.
13. (OAB/SP 132,2007) Sobre o itiscor.srcio, corre to afirmar que

(A) na ao de usucapio temos litisconsrcio necessrio simples. (B) sempre so considerados litigantes distintos e por isso os atos e omisses de um no beneficiaro nem prejudicaro os outros. (C) o litisconsrcio necessrio sempre unitrio, (D) o litisconsrcio facultativo sempre simples.
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Direito Processual Civil

14. (OAB/MG 2.2006) A respeito do li tisconsrcio, coneto afirmar:


(A) Ao juiz permitido, em se tratando de litisconsrcio facultativo ativo, limitar o nmero de autores se houver prejuzo ao efetivo exerccio do direito de defesa do ru. (B) No caso de litisconsrcio passivo necessrio, a renuncia, por um dos rus, ao direito de produzir prova alcana tambm aos demais corus que estaro, assim, impedidos de apresentar outras provas (C) Havendo litisconsrcio passivo, contar-se- em dobro o prazo para contestar, ainda que os rus possuam o mesmo procurador (D) No caso de litisconsrcio facultativo ativo, a deciso, obrigatoria mente, ser idntica para todos os autores.

15. (OAB/DF 1.2006) Assinale a alternativa incorreta


(A) a desistncia da ao, ou a existncia de qualquer causa que a extinga no obsta ao prosseguimento da reconveno; (B) caber ao autor pagar a remunerao do perito quando o exame for determinado de ofcio pelo juiz ou requerido por ambas as partes; (C) independentemente de investigao subjetiva, reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz quando donatrio ou empre gador de alguma das partes; (D) considera-se litisconsorte da parte principal o assistente, toda vez que a sentena houver de influir na relao jurdica entre ele e o assistido

16. (OAB/NE - Integrados -2.,2006) Acerca do litisconsrcio e da assistncia, assinale a opo correta.
(A) O assistente simples ou o litisconsorcial, por defender o inte resse alheio, pode formular o pedido de admisso em qual quer momento da instruo processual, isto , s pode formul-lo antes de proferida a sentena* (B) O terceiro que tiver interesse jurdico em que uma das partes ven a a ao pode intervir como assisteate simples, que no assume a posio de parte, mas pode praticar atos processuais que se jam benficos ao assistido (C) O litisconsrcio necessrio ocorre somente quanto ao plo pas sivo da relao processual. Quanto ao plo ativo, o litisconsorte sempre facultativo, porque o direito de ao uma faculdade que se coloca disposio daquele que tiver seu direito violado.

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Assim, quando o autor tiver necessariamente de litisconsorciar-se para promover a ao, a recusa do outro itisconsorte impedir que se promova validamente a ao, (D) Para admisso do assistente simples ou do litsconsorcial, neces srio que exista uma relao jurdica entre o assistente e o adver srio do assistido e que os efeitos da sentena influam diretamente nessa relao jurdica, com ou sem o ingresso deste terceiro no processo Entretanto, se o assistente no integrar a lide, pode dis cutir os fatos e fundamentos da sentena em processo posterior, pois a coisa julgada no atinge quem no foi parte no processo..

<OA : c - ntezmhs - 3 2C0& / Acera: cio iitisconsrdo e da ini^ rv ^ iu : ':> ..ehci r.o pivcc.-yo c b il, a opo correra,

(A) Na oposio, o terceiro ingressa em juzo pretendendo defender sua posse ou propriedade sobre os bens apreendidos judicial mente, sem discusso dos direitos que lhe cabem sobre o bem disputado na ao principal, formando-se litisconsrcio passivo necessrio entre os opostos,. (B) O chamamento ao processo permite ao ru incluir, coercitivamen te, no polo passivo todos os que devem responder solidariamen te com ele pela satisfao do direito pretendido pelo autor No chamamento, o ru e os chamados mantm vinculo de direito material com o autor,. (C) Tratando-se de litisconsrcio unitrio e necessrio, seja ativo ou passivo, o requisito da legitimidade somente se aperfeioa se to dos os litisconsortes integrarem o respectivo plo da relao pro cessual Nesse litisconsrcio, a legitimidade conjunta, mas a lide pode ser decidida de maneira diversa para eles (D) Ocorre a denunciao da lide quando um terceiro interessado re quer sua interveno no processo pendente entre as partes, visan do excluir a pretenso do autor e auxiliar o ru em sua defesa.
Em relao a pictsso prjcdUnenio, axsiiiU a opo coiera.

(A) Tramitam pelo rito sumrio as causas de ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico e de ressarcimento por danos causa dos em acidente de veculo de via terrestre, desde que o valor da causa no exceda 60 vezes o valor do salrio mnimo,.

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(B) Tramita pelo rito sumrio ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos, desde que a soma de doze prestaes do valor pleiteado a ttulo de penso alimentcia no exceda 60 ve zes o valor do salrio mnimo. (C) O autor tem liberdade para escolher entre o procedimento dos juizados especiais estaduais e o procedimento sumrio. (D) Nos ritos ordinrio e sumrio, se o autor no indicar o rol de tes temunhas na petio inicial, preciui seu direito de apresent-lo posteriormente.
19 (OAB/SP 13t)~STlJ5iTd^FT[e o Cdigo de Processo Civil dividido em 5 (cinco) Livros, pode-se afirmar que

(A) so cinco os tipos de processo: sumrio, ordinrio, especial, exe cuo e cautelar. (B) so quatro os tipos de processo: conhecimento, execuo, cautelar e especial, sendo que o livro V s de disposies transitrias. (C) so cinco os tipos de processo: conhecimento, especial, execu o, cumprimento de sentena e cautelar, (D) nenhuma das alternativas anteriores correta.
20, iOAo/SP .1.23) O momento processual adequado para ser exa minada. peio julgador, questo envolvendo ilegitimidade das partes ser:

i quando do despacho da peiio inicia!; I! no despacho saneador; III no despacho saneador ou na sentena: IV quando do julgamento do recurso
Oiianro s afirmativas acima,

(A) (B) (C) (D)

apenas a I cor reta apenas a V correta, I, II, III e IV so corretas. apenas II, III e IV so corretas

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Gabarito
D B D B C C 7* A fc-D 9. B 10. B 1. 2. 3. 4. 5. 6. 11. 12. 13. 14. 15. 18. 17. 18. 19.
20.

B A A A D B B
o a

3
'1

Petio Inicial e Defesas do Ru


Renato Montans de S

8,1 introduo
Dando continuidade aos estudos preparatrios para o Exame de Ordem, agora estudaremos uma das partes mais importantes do processo: a petio inicial e as modalidades de defesa- Nesta fase, estamos falando do "miolo" do processo: so os principais atos, pois neles esto contidas as argumentaes do autor e do ru. Vejamos.

8.2 Petio inicial


Preleciona o art 2o do Cdigo de Processo Civil que nenhum juiz de direito prestar a tutela jurisdicional seno quando pro vocado. Essa regra encontra-se prevista no art. 262 do mesmo diploma legal Ateno: Raros so os casos em que a jurisdio poder agir de ofcio, por exemplo, o inventrio (art. 989 do CPC), Assim, para o exerccio do direito de ao, deve-se faz-lo por meio da petio inicial (manifestao do interesse dispositivo).

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uma seqncia de manifestaes de vontade, a saber: von tade de demandar, vontade de demonstrar a veracidade dos fatos ocorridos e vontade de provar juridicidade do direito A petio inicial a manifestao formal do direito de ao; trata-se do ato foimal do autor que introduz a causa em juzo. a petio inicial que delimita o mbito de defesa e os limites nos quais atuar o rgo jurisdiciona! (princpio da congruncia) De pois, ela se desenvolve por meio de impulso processual
8 ,2 ,1 Requisitos cia petio inicial

Premissa importante: como a petio inicial constitui o ato mais importante do processo (pois por ela que os fatos so levados ao Judicirio), a lei estabeleceu for ma solene para o seu cumprimen to Os demais atos processuais no tm forma prpria, apenas a petio inicial a Juiz ou tribunal a que dirigida: o endereamento da petio para o juzo competente, lembrando-se de que se indica o r go, e no a pessoa do juiz. b. Nomes e qualificaes: a identificao das partes, com o ob jetivo de individualiz-las, com nome, prenome, estado civil, profisso, domiclio e residncia. Dicas importantes: 3 importante saber o estado civil do ru e do autor, pois determi nadas aes dependem da citao de ambos os cnjuges; a Igualmente importante a profisso, pois determinadas profis ses possuem citao especial (o militar, por exemplo); a A lei no menciona, mas indispensvel indicar o RG e o CPF quando se tratar de pessoa fsica, e CNPJ quando se falar de pessoa jurdica. c, Fatos e fundamentos: formam a causa de pedir remota e prxima, ou seja, o porqu de se estar ingressando em juzo. O nosso siste ma adota a teoria da substanciao (predominncia sobre os fatos sendo relativizada a apresentao dos fundamentos jurdicos).

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d Pedido: trata-se do objeto da ao, pois demonstra a extenso do litgio, o bem da vida, o que se objetiva a concluso das afir maes articuladas na causa de pedir e a formulao dessas afirmaes. Divide-se em mediato e imediato. Falemos um pouco do pedido. O pedido deve ser certo e determinado (art 286 do CPC), e no certo "ou" determinado, como diz a lei. Definio*. O pedido certo o pedido expresso e determinado que se caracteriza pelos limites da pretenso (gnero e qualidade). Excees: O Cdigo permite que a parte apresente pedido ge nrico Explico: em geral, a parte tem condies de colocar no pa pel o que e o quanto se requer Mas existem certos casos em que a parte no tem condies de determinar o valor do seu direito, pois esse valor depende de situaes que devero ser apuradas no curso do processo; assim, permite-se que a parte formule pedido certo, mas determinvel So elas: a. Aes universais: quando no se sabe a universalidade de bens que compem o direito que se tutela. Ex: inventrio, petio de herana. Imagine que o marido morre e deixa a esposa (sem filhos), que tem direito a toda a herana, Entretanto, a mulher no sabe a universalidade de bens que compem o seu direito; sabe que tem direito a tudo, mas no quais so todos os bens do marido. Assim, a mulher formula pedido genrico: requer inventrio, mas o quantum ser apurado no curso do processo. b. Ato ou fato ilcito ou indeterminado: quando no se sabe a ex tenso do ilcito praticado pelo ru. Ex.: reparao de danos. O sujeito atropelado e resolve ingressar com uma ao de repa rao de danos, A despeito de saber que tem direito reparao, no sabe ainda quanto tem para receber, pois ainda no se conhece a extenso do dano ocasionado pelo ato ilcito (cirurgia, medica mentos, radiografia, alimentos), e todos esses itens fazem parte da indenizao. Assim, o pedido de indenizao certo, mas o valor ser apurado no curso do processo ou por liquidao de sentena.
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c. Quando depender de um ato a ser praticado pelo ru: quando a determinao do pedido depender da prtica de um ato do ru no curso do processo. Ex,: prestao de contas. Alberto ingressa com prestao de contas contra Jair, pois este cuidava de suas contas e no quis prest-las. O ru pagava-as por meio de uma conta-corrente de Alberto, qual tinha livre acesso No se sabe ao certo qual o valor que Alberto tem a re cebei de Jair, pois tudo depende do valor que este gastou com as contas e o valor que ele subtraiu para si. Essa diferena (que depende de um ato a ser praticado pelo ru) ser apresentada por Jair quando for citado. A eventual diferena ser devida. As espcies de pedido: a. Cominatrio (art. 287 do CPC): toda obrigao em que o ru te nha o dever de fazer ou no fazer alguma coisa ou entregar al gum bem. O pedido pode conter, alm do cumprimento efetivo, a cominao de multa pecuniria por dia de no-cumprimento. Exemplo: Determinado pintor se recusa a pintar uma tela que havia se comprometido a criar por contrato, A parte ingressa no Judicirio, mas o juiz no tem poderes fsicos para obrigar o pintor a cumprir a obrigao, Assim, cria um mecanismo de estmulo, a multa, pois, enquanto perdurar a contumcia do ru, a multa ser devida. b. Alternativo (art. 2S8 do CPC): quando, pela natureza da obriga o, o ru puder cumprir a obrigao por mais de um modo- Os pedidos tm a mesma hierarquia, pois, cumprindo-os de qualquer maneira, o ru se exime da obrigao. A escolha cabe ao ru. Exemplo: Pedro vende para Joo um cavalo. Um dia aps a aquisio do semovente, Joo verifica que o cavalo no tem os dentes de trs, Ingressa com uma ao, formulando pedido alternativo para o ru Ou bem se de volve o dinheiro, ou o autor devolve o cavalo, ou, ainda, se faz um abatimento no preo, pois se comprou o cavalo com todos os dentes c. Sucessivo (art. 289 do CPC): o autor formula mais de um pedi do em ordem sucessiva, para que o juiz conhea do posterior, se no puder conhecer do anterior. No se confunde com o pedido
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Direito Processual Civil

alternativo, porque o sucessivo contm um pedido principal, e o outro, subsidirio, em carter de prejudicialidade. o famoso caso "Vossa Excelncia no entenda".
Exemplo: Joo financia um apartamento e vem pagando devidamente as parcelas Decorrido um ano, o proprietrio do referido apartamento alie na o imvel a um terceiro. Joo formula um pedido sucessivo. O principal deseja o apartamento e, se o juiz no entendei cabvel, requer, ao menos, a devoluo das parcelas pagas

d. Prestaes peridicas (art 290 do CPC): as obrigaes de umapessoa para com a outra podero se dar, por vezes, no apenas em uma parcela, mas em vrias Nesses casos, se o autor formu lar um pedido, os demais que vencerem no curso da lide so devidos automaticamente a espcie de pedido implcito, ou seja, aquele que no est formulado expressamente na petio inicial, contudo se encontra subentendido. Nesse caso, o juiz poder conceder todas as parcelas, mesmo que se tenha pedido apenas a primeira (relaes de trato sucessivo), como alimentos ou consignao em pagamento Exemplo: O filho ingressa com ao de alimentos contra o pai O juiz fixa alimentos provisrios Todo ms esses alimentos sero devidos enquanto o processo estiver em curso. Os demais meses no precisamser expressamente requeridos (pedido implcito), pois so devidos de pleno direito Assim, pode ojuiz, v.g, determinar o desconto, em folha, ms a ms, at a sentena e. Cumulados (a*t 292 do CPC): recebem tambm o nome de cumu lao de aes. Diferem do sucessivo, pois, no pedido cumulado, o autor pede que o juiz conhea todos os pedidos conjunta mente. Assim, determinadas situaes da vida que ensejam a propositura de uma ao podem dar oportunidade ao autor de formular mais de um pedido, porque houve mais de uma con seqncia jurdica., Exemplo: Ao de cobrana de aluguel cumulada com despejo, ao de dano emergente cumulada com lucros cessantes, ao de dano material cumulada com dano moral
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Entretanto, para que se possa cumular, necessrio observar os seguintes requisitos previstos em lei: a, Que os pedidos sejam compatveis entre si, ou seja, decorram da mesma relao de direito material, que no se anulem b. Mesmo juizo competente para conhecer de todos os pedidos Para que se possa cumular necessrio que o juiz esteja investi do de competncia para julgar todos os pedidos (assim, no se pode cumular causa cvel com causa de famlia, pois a compe tncia diferente). c, Adoo do mesmo procedimento. O procedimento que veicula r os pedidos deve ser o mesmo, ou seja, deve-se cumular ordi nrio com ordinrio, sumrio com sumrio Atemo: Entretanto, sero aceitos procedimentos distintos se, para todos, se puder adotai rito odinrio, consoante dispe o art 292, T, do CPC d. Valor da :ausa: sabe-se que toda causa tem um valor certo, ain da que sem contedo econmico imediato . Os arts. 259 e 260 do Cdigo de Processo Civil do os critrios do valor da causa, e o art 261 do mesmo diploma legal permite ao ru impugnar esse valor no prazo da contestao. 3. Provas: no basta apenas alegar, preciso demonstrar a vera cidade dos fatos narrados e alegados na inicial As provas do cumentais, em gerai, so juntadas desde logo petio inicial (art 283 do CPC), e as demais formas (pericial, testemunhal, de poimento pessoal etc.) so protestadas para serem produzidas em posterior audincia de instruo f, Requerimento de citao: consoante o art 213 do Cdigo de Proces so Civil, a citao o ato de chamai o ru em juzo para se defendei: Pode sei realizada pelo correio, por oficial de justia ou por editei. Temos duas foimas de citao: a ieal (correio e oficial de justia) ou a icia (edital e hora certa). A real aconteceu de fato (o carteiro en tregou a citao para o ru, que assinou o aviso de recepo, e o oficial colheu a assinatura do ru no mandado); j a ficta, no se sabe ao ceito se ocoireu (no h dados precisos paia saber se o ru leu o edital ou se soube da dtao por hora certa - decorre do nome "fico")
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Direito Processual Civil

No sistema processual ptrio, a regia enviai a citao pelo correio, exceto nas alneas do art. 222 do Cdigo de Processo Civil, visto que, naqueles casos, a citao deve ser pessoal (por meio de oficiai de justia). Assim ocorre na execuo, quando as Fazendas forem parte, ou nas aes de Estado, Entretanto, existem outras formas de citao, como a citao por edital (art, 231 do CPC), quando o ru desconhecido ou resi dente em lugar incerto ou inacessvel Exemplo: citar ru que mora na favela (local de difcil acesso) ou quando se tratar de invaso de terra (ru desconhecido) A citao poi hora certa (art 227 do CPC) ocorre quando o oficial de justia procura o ru - que tem domicilio ou residncia certa - por trs vezes, porm no o encontra, havendo suspeita de ocultao. Assim, ele cita um parente ou vizinho e informa que, no dia seguinte, na hora que se designar, ir comparecer residncia para efetivar a citao, 8 .2 .2
Controle da petio inicial

O juiz, ao receber a petio inicial, poder tomar, eventualmente, uma destas trs providncias: a, Deferimento - se a petio inicial estiver em termos, o juiz des pachar a petio, ordenando a citao do ru para respondei aos termos da demanda (art. 285 do CPC); 'o . Emenda - dispe o art 284 do CPC que, se a petio inicial no estiver em termos, apresentando lacunas, imperfeies ou omisses (aits. 282 e 283 do CPC) que no comprometam o con tedo (vcios sanveis), o juiz no indeferir a petio inicial de plano, contudo, determinar que o autor a emende no prazo de dez dias, sob pena de indeferimento; c, indeferimento da petio inicial preleciona o art 295 do CPC que o juiz indefeiir de plano a petio inicial quando: for inep ta, houver parte manifestamente ilegtima, o autor carecer de interesse processual, houver decadncia ou prescrio, o proce dimento foi inadequado (desde que no se possa adequ-lo ao
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correto) e, por fim, no atender s prescries inseridas no art 39; pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil (endereo em que o advogado receber as intimaes), bem como no art. 284 do mes mo diploma legal (no emendar a inicial no prazo de dez dias). A petio inicial considerada inepta quando: faltar pedido ou causa de pedir; da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; houver pedido juridicamente impossvel e pedidos incompatveis entre si. Ateno; No se assustem com o nmero de informaes. No para de cor-las. Basta ler Prova de teste exige memria fotogrfica Importante: O indeferimento da petio inicial extingue o processo sem resoluo de mrito, comportando recurso de apelao Contudo, esse re curso diferenciado, pois, nessa hiptese, o juiz poder se retratar em 48 horas e reformar a deciso Tambm no se abre vista para contra-razes, porque o ru no ingressou ainda na relao processual. Por fim, a nova reforma processual trouxe uma questo importante ao sistema e uma nova forma de indeferimento da petio inicial, denominada "julgamento de processos repetitivos". Preconiza o art. 285-A do CPC: ''Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sen tena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada". Importante: A regra de economia processual e acesso justia. De que adianta o autor ingressar com uma ao se o juiz j sabe de antemo o seu resultado? Seria desperdcio movimentar a mquina do Judicirio toa. Evidentemente devem concorrer dois requisitos: 1) matria de direito (tese jurdica); 2) processos repetitivos (ou seja, o juiz daquela determina da vara sempre julga aqua "tese" improcedente) ltimas informaes: da sentena caber apelao, e o juiz poder se retratar em cinco dias. Caso no o faa, determinar a citao do ru para apresentar as contra-razes.

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Direito Processual Civil

6.3 Contestao (art. 300 do CPC)


O direito de ao no vocabulrio restrito do autor, pois o ru tam bm tem direito a uma tutela jurisdicional. Ocorre que o autor exer cita esse direito na petio inicial, e o ru, na contestao, segundo o art 5o , inciso LV, da Constituio Federal. O autor formula uma pretenso, faz um pedido na ao e, na contestao, o ru, ao contrrio, no formula nenhuma pretenso, mas resiste ao pedido do autor uma espcie do gnero defesa, O prazo da contestao de 15 dias, contados da juntada do AR aos autos (se a citao for por carta) ou do mandado (se a citao for por meio de oficial de justia). Importante: H de se observar algumas regras sobre o prazo: * O Ministrio Pblico e a Fazenda Pblica tm prazo em qu druplo para contestar (art 188 do CPC). ^ Havendo mais de um ru assistido por procuradores diferentes, o prazo ser em dobro (art. 191 do CPC). Quando houver vrios rus e a juntada dos seus mandados se der em dias distintos, o prazo para que todos sedefendam comea a con tar a partir da juntada do ltimo mandado (art 241, IH, do CPC).

8 .3 .1

Regras de contestao

Existem dois princpios importantssimos, referentes contesta o, que devem ser objeto de entendimento por vocs quando fizerem o exame. Esses princpios tambm sero muito teis na vida prtica. Talvez vocs no concordem com eles em um primeiro momento, mas, depois, vero quo importante eles so. a. Eventualidade: conhecida tambm como regra de concentrao. O ru tem de alegar toda a matria de defesa, na contestao, e s-- pecifcando as provas que pretende produzir, consoante o art 300 do Cdigo de Processo Civil, sob pena de preduso.
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E x e m p l o : O ru se defende e aiega, preliminarmente, que nunca assinou o contrato Se o juiz entender que eie assinou o contrato, j houve pagamen to; se entender que no houve pagamento, o contrato nulo.

Haver exceo ao princpio da eventualidade quando: I - hou ver direito superveniente; II - matria que o juiz possa conhecer de ofcio; e III - por autorizao legal (exemplo: prescrio). Essas ma trias podem ser suscitadas aps a contestao (art 303 do CPC); b. nus da impugnao especfica: assiste ao ru o dever de se manifestar precisamente sobre os fatos articulados na inicial, sob pena de incidir nos efeitos da revelia,, proibida a defesa por ne gativa geral Exceo feita ao curador dativo e ao rgo do Minis trio Pblico, e, ainda, no que se refere ao direito indisponvel,

8 .3 /2 Preliminar e mrito

importante saber que, antes de o ru se defender, ele pode argir as preliminares na contestao, que so matrias que devem ser discutidas antes do direito material controvertido, As prelimi nares visam atacar o processo que veicula a pretenso do autor, Elas esto enumeradas no art. 301 do Cdigo de Processo Civil, que, reforce-se, no atacam o direito do autor, e sim o prprio processo no qual corre o pedido dele: inexistncia ou nulidade de citao; incompetncia absoluta (que pode ser material ou funcional); inpcia da inicial; perempo (quando o autor, por trs vezes, d ensejo extino do processo por abandono); litispendncia (quando se produz ao anteriormente ajuizada -art 219 do CPC); f4 coisa julgada (imutabilidade dos efeitos da sentena. Reproduz ao anteriormente julgada); gt conexo (art. 103 do CPC); h. incapacidade de parte ou representao;
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a, 3, c d.

Direito Processual Civil

conveno de arbitragem (previso na Lei n. 9.307/96 . As par tes eiegem um rbitro ou cmara arbitrai para dirimir o conflito; logo, no se pode buscar o Judicirio); j. carncia da ao (confiram o art 267, Inc. VI, do CPC e explica es anteriores); k. falta de cauo ou outra prestao cujo ato a lei exija .
l

No esquecer: necessrio explicitar que todas as matrias indicadas neste artigo podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz de direito, exceo feita conveno de arbitragem, nos termos do art, 301, 4o , do Cdigo de Processo Civil (essa informao, ao menos por via indireta, j caiu no exame diversas vezes. Fiquem atentos!), Quando se refere ao mrito (que, ao contrrio das prelimina res, o prprio direito material discutido entre as partes), a sua alegao rio Judicirio pode ser dividida em direta e indireta. Logo, podem-se negar tanto os fatos constitutivos do direito do autor (defesa direta) - ex.: "no bati no carro", "nunca assinei o con trato" -como, sem negar os fatos constitutivos, impor-lhes outros modifkativos, extintivos ou impeditivos (defesa indireta) - ex.: "bati no cano, mas foi culpa do autor", "assinei o contrato, mas j paguei"

8.4 Exceo (arts. 304 a 314 do CPC)


So trs modalidades, a saber: a incompetncia (art, 112 do CPC); b. impedimento (art. 134 do CPC); c. suspeio (art 135 do CPC); Quando se refere rexceo, deve-se ter em mente que ela um incidente processual destinado argio da incompetncia relati va do juzo, ou impedimento, ou suspeio do juiz, No se trata de uma ao, mas de um incidente processual que ser apresentado sem prejuzo da contestao.

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Trata-se de uma forma adequada para argir esses procedimentos fora da contestao e das preliminares de mrito (j que no constam no art 301) do Cdigo de Processo Civil.

A competncia e a imparcialidade so pressupostos processu ais positivos de desenvolvimento do processo No suficiente o juiz estar investido de jurisdio para atuar em um caso concreto, pois lhe ainda indispensvel a verificao da competncia como limite do seu poder jurisdicional, bem como a ausncia de impe dimento ou obstculos previstos no sistema que possam afastar o julgador da causa Qualquer que seja a exceo, ela provoca a imediata suspenso do processo, em consonncia com o art., 265, inciso Hl, e art 306, ambos do Cdigo de Processo Civil Trata-se de uma suspenso automtica. O Cdigo de Processo Civil indica o prazo de 15 dias, contad do fato que ocasionou a suspeio, o impedimento e a incompe tncia, A argio pode ser feita antes ou junto com a contestao (arts, 297 e 305 do CPC). D-se o procedimento da seguinte forma: 1. Exceo de incompetncia (arts, 307 e 311 do CPC)- A exceo de incompetncia o incidente pelo qual o ru argi a incom petncia relativa do juzo (territorial), requerendo que os autos sejam remetidos para o juzo competente. A incompetncia absoluta, como vimos, argda na prelimi nar de contestao (art- 301, inc , II, do CPC) E feita por meio de petio escrita, fundamentada e instruda com as provas disponveis, indicando o juzo competente para conhecimento da causa (art. 307 do CPC). Julgada procedente ou no a exceo, o processo retoma ao seu curso normal. Importante: Da deciso do incidente caber agravo. A incompetncia rela tiva no pode ser conhecida de ofcio (art 1 14eSmula 33 do ST J) A nica exceo est prevista no art 112, pargrafo nico, do CPC: quando o juiz verificar que o contrato de adeso que instrui o processo possui clusula de eleio de foro nula, pois foi criada para prejudicar o consumidor.
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Direito Processual Civil

Exemplo: Empresa de So Paulo quej contrata no Brasil inteiro e estabele ce foro de eleio em sua sede. Eventuais aes distribudas em So Paulo contra consumidores que moram longe podem ser declinadas de ofcio I pelo magistrado, remetendo os autos paia a comarca do ru.

Se a parte no opuser a exceo de incompetncia no tempo e modo devidos, ocorre a prorrogaro da competncia. 2. Exceo de impedimento (objetiva) e suspeio (subjetiva). Essa exceo encontra-se prevista nos arts. 312 e 314 do Cdigo de Processo Civil. H que observar o seguinte: enquanto na exceo de incom petncia o objetivo afastar o rgo jurisdicional, na exceo de impedimento ou suspeio o prprio juiz que afasta do por ser, em princpio, parcial, podendo favorecer alguma das partes. Tanto que o processo, quando acolhida a exceo, no se desloca de vara; apenas o magistrado substitudo. O impedimento, segundo o art. 134 do CPC, acontece nos ca sos em que a prova se faz de plano, porque a parcialidade do juiz inferida desde logo (ex.: o juiz foi parte no processo, atuou como advogado da causa, parente de uma das partes etc ), Na suspei o ocorrem casos de presuno relativa, em que existe a neces sidade de provar a parcialidade, pois no h prova documental suficiente (amigo ntimo, inimigo capital etc.). As excees so sempre dirigidas ao juiz da causa, que poder: a. acolher o impedimento ou a suspeio (no a imparcialidade em si mesma, mas a iminncia de se prolatar uma sentena ma culada), enviando os autos ao seu substituto legal; b. no acolher e, nesse caso, deve dar suas razes em dez dias ao Tribunal,

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Regras importantes

3 H que observar que os motivos enumerados nos arts, 134 e 135 do CPC aplicam-se ao Ministrio Pblico. 3 O impedimento to grave que, se a parte no o opuser no pra zo de 15 dias, poder faz-lo posteriormente.

6 ,5

Reconveno (art. 315 do CPC)

Alm_da_contestao, pela qual se defende diretamente o ru do pedido do autor, pode, e sem perder essa condio, no momento da resposta, formular uma pretenso em face deste. Esse fenmeno jurdico recebe o nome de reconveno. Reconveno uma ao proposta pelo ru contra o autor no mesmo processo. Trata-se de uma faculdade processual, consi derado um contr a-ataque que o ru formula com base no princpio da economia processual Ela no substitui a defesa, pois apresenta outra finalidade. Exempio: Joo prope ao contra jos, cobrando a entrega de duas sacas de caf que haviam sido avenadas, Jos no s se defende (contestao), comprovando que entregou as sacas, como apresenta reconveno, co brando de Joo o valor da entrega, pois no fora efetivada.

8 .5 .1

Processam ento

uma verdadeira ao. Presentes todos os requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, processa-se nos mesmos autos que a ao principal (no se forma um processo apenso) Trata-se de uma ao autnoma e no est sujeita sorte da ao principal, pois esto unidas apenas pela conexo.
3 .5 .2 Legitimidade

S o ru legitimado ativo para ajuizar a reconveno, e s o autor pode ser demandado. Deve-se considerar que o substituto proces-

8 8

Direito Processual Civil

suai no pode reconvii, pois as partes mantm a mesma qualidade jurdica na reconveno e no processo principal
5 ,5 .3 C onexo

Somente se admite a reconveno se existir conexo com a ao principal ou com a matria de defesa.
6 , 5 A Com petncia

0 juiz d causa piindpal, visto que so julgados na mesma sentena


6 ,5 ,5 Rito

Segue o da ao principal Importanie: Algumas regras devem ser observadas, a saber: 1- a reconveno oferecida simultaneamente com a contestao, sob pena de piecluso consumativa; I - o autor reconvindo intimado para se defender e apresentai defesa (no citado, pois j tem advogado nos autos) no prazo de 1 5 dias; III - a sentena proferida para os dois procedimentos, cabendo ape lao, Contudo, cabe agravo da deciso que indefere liminarmente a reconveno; IV -a extino da ao principal no obsta ao procedimento da reconven o, assim como a desistncia. No cabe reconveno no rito sumrio, no Juizado Espedal Cvel, nas aes possessiias e no despejo.

Questes
Petio inicial

'1 . (OAB/MG 1.2006) Assinale a alternativa corteta:

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(A) A antecipao da tuteia, poder ser total ou parcial, concedida antes ou aps a audincia da parte contrria e poder ser deferida de ofcio pelo juiz, quando a finalidade for impedir a ocorrncia de um dano irreparvel (B) O pedido ser aiternativo quando puder ser realizado de forma menos onerosa pelo ru. (C) O pedido dever ser certo, determinado e dever ser interpretado res^ tritivamente. Todavia, mesmo quando no requeridos pela parte auto' ^ ra, o juiz poder condenar o vencido ao pagamento dos juros legais 0)) permitida, em um nico processo, a cumulao de pedidos contra o mesmo ru, desde que sejam compatveis entre si, seja competente para conhec-los o mesmo juzo e entre eles haja, necessariamente, conexo, (OAB/RS 1.2007) Ocorre inpcia da inicial quando a parte for ilegtima^ (B) o tipo de procedimento escolhido no for compatvel com a natu reza da causa (G) houver defeito de representao processual, Jp) contiver pedidos incompatveis entre si

tOAB/MG 1.2006) H, simultaneamente, carncia de ao e inpcia da petio inicial, quando:


(A) -j(Bj (G) ^(D) faltar o valor da causa na petio inicial faltar causa de pedir na petio inicial, o pedido for juridicamente impossvel. faltar o interesse processual.

(OAB/GO 1,2006) Assinale a alternativa correta:


(A) Havendo cumulao de pedidos, o valor da causa ser o corresj pondente ao maior deles. (8) Havendo tambm na petio iniciai pedido subsidirio, o valor da causa ser ocorrespondente ao pedido principal, (C) O valor da causa, sendo alternativos os pedidos, ser o corres pondente soma dos valores de todos eles. (D) Na ao de cobrana de dvida, o valor da causa no poder ser acrescido de juros.

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(GAB/Nt - integrados -3.2006) Em relao petio iniciai e resposta do ru, assinale a opo incorreta.
(A) A petio inicial deve indicar o fato e os fundamentos jurdicos do pedido, isto , a causa petend, o fundamento da pretenso do au tor. Constitui-se a causa petendi do fato ou do conjunto de fatos a que o autor atribui a produo do efeito jurdico por ele pretendido. (B) Se o ru comparece e alega apenas a inexistncia ou a invalidade da citao e se essa alegao no acolhida, no se abre novo prazo para resposta, e o ru no tem mais a possibilidade de deduzir o res tante da defesa que deveria ter sido apresentado na-contestao, (C) O incidente de impugnaoao valor atribudo causa na petio ini ciai dever ser formuiadfno prazo da contestao, observada a p e~ N culiaridade do proedimento especfico e ser autuado em apenso. (D). No procedimento ordinrid? o ru tem o prazo de 15 dias para apresentar resposta, seja qual for sua espcie. Havendo itisconX srcio passivo, esse Prazo comum a todos, mas conta-se em dobro, ainda que osiitisconsortea tenham o mesmo procurador, ' _ ,X j A A g^~9 - tA \

(OAB/RS 3,200o) Sobre procedimento citatrio, assinale a asseitiva coirera A citao poder ser feita, srnpre, por via postal A citao, por se tratar de ato personalssimo, s produz efeitos quando feita na pessoa do exclusivamente Somente o juzo competente para a demanda poder, via citao, interromper a prescrio, jD) Em se tratando de citao via edital, o prazo para o ru contestar . fixadopeJo juiz. (A) (B) / fj

(OAB/PR 3.2006) Sobre a citao no Processo Civil, assinale a alternativa coireta:


(A) na citao por edital, o prazo que o ru tem para oferecer defesa comea a correr na data da publicao do mesmo. (B) considera-se proposta a ao na data em que tenha sido efetuada citao vlida, ' (C) admissvel a citao da Unio federai pelo correio. 3). a citao com hora certa uma modaiidade de citao presumida (ou ficta).

t te u F ft& m c ro n a l

I Considerando que a relao processual somente se completa ~ com a citao valida do ru. nada impede que o autor adite ou altere o pedido ai que ela ocorra Tratando-se de obrigaes peridicas, a lei processual consi/ dera includas no pedido as prestaes vinc andas, mesmo que no haja pedido expresso na petio inicial III Admite-se a cumulao de pedidos, desde que sejam compatiJ / vsts entre si; tenha o juiz competncia para apreciar todos eles s seja adequado a todos eles o mesmo tipo de procedimento IV iVlesmu que'o'auLoi'nnytenha formulado pedido de pena pecu niria para o caso de descumprimento da ordem judicial da pr~ ica de algum ato, tolerncia de uma atividade ou prestao cie ato ou entrega de coisa o juiz poder determinar a respectiva pena na sentena ou deciso de tuteia antecipada que proferir

Esco cone - 0 3 os Usns

(A) (B) () jD)_

I e II, apenas. II e III, apenas III e IV, apenas UI, III e IV

Contestao

nva

certa:

{^) a incopetncia relativa deve ser argida por meio de exceo Caso isto no ocorra, haver prorrogao de competncia. iR \ cnmonb ^ ri i mnunr deciaratoria incidental. ecida juntamente com a contesta/ (D) no procedimento ordinrio, quando os litisconsortes tiverem diferen tes procuradores, 0 prazo de resposta ser de 60 (sessenta) dias.
10. l O A B / D l 3.2005) A s s in a is a

1 ' Lj/ a ,u :v .i i n : o 1 er,i: (A) A tispendncia e a coisa julgada consistem na reproduo de ao anteriormente ajuizada contendo as mesmas partes, a mes92

Direito Processual Civil

ma causa de pedir e o mesmo pedido com diferena apenas no estado do processo; (B) Quando a questo de mrito for exclusivamente de direito ou ocorrer os efeitos da revelia, o Juiz dever conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena; (C) O Juiz pode reconhecer procedente a exceo de suspeio conV ' tra ele arguida, oportunidade em que dever remeter os autos ao v substituto lega!,. Em caso contrrio, determinar o prosseguimento do feito e a remessa dos autos da exceo ao tribunal, em quinze dias, acompanhada de documentos e rol de testemunhas; (D) A resposta do ru pode consistir em contestao, exceo e reconveno, todas no mesmo prazo de quinze dias, salvo quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, quando o prazo ser-lhes- contado em dobro
tL O A B 'R O 41.2006} Ncs ie.nnos da legislao piocessual civil,

iissin.la alia nativa qu:. nno considerada petemptria: ,-(A) tispendncia (B) suspeio. (C) ilegitimidade. (D) incompetncia Reconvenco
12 OAC.oP 12..2U05) A i&convsno deve ser apresentada

...(A) simultaneamente com a contestao, (B) dentro do prazo da contestao mas no necessariamente simul tnea a ela (C) depois da contestao, caso no sejam acolhidas as preliminares argidas. (D) antes da contestao, devendo o juiz, com base nos argumentos lanados na reconveno, decidtr sobre a necessidade de apre sentao de contestao.
13. iG ABi5C 1.2007) Assinale a alternativa correta:

(A) verificada a incapacidade processual ou a irregularidade de representa o das partes, o juiz extinguir o processo sem resoluo do mrito
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(B) a desistncia da ao, ou a existncia de qualquer causa que a extinga, no obsta ao prosseguimento da reconveno (G) os Embargos de terceiro podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento, mesmo aps transitar em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at 5 (cinco) dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta, (D) o processo de inventrio e partilha deve ser aberto dentro de 30 (trinta) dias a contar da abertura da sucesso, ultimando-se nos 12 (doze) meses subseqentes, podendo o juiz prorrogar tais pra zos de oficio ou a requerimento da parte,

14. (OAB/NE - Integrados - 2-2006) A respeito da reconveno, assinale a opo incoireta.,


(A) No ser admissvel a reconveno destinada a obter utilidade que pode ser conferida ao reconvsnte-ru caso a sentena reativa ao primitiva seja de improcedncia, (B) O terceiro que tiver interesse jurdico em que uma das partes ven a a ao pode intervir como assistente simples, que no assume a posio de parte, mas pode praticar atos processuais que se jam benficos ao assistido, (C) O litisconsrcio necessrio ocorre somente quanto ao plo pas sivo da relao processual Quanto ao po ativo, o litisconsorte sempre facultativo, porque o direito de ao uma faculdade que se coloca disposio daquele que tiver seu direito violado, Assim, quando o autor tiver necessariamente de litisconsorciar-se para promover a ao, a recusa do outro litisconsorte impedir que se promova validamente a ao. (D) Para admisso do assistente simples ou do litisconsorcial, ne cessrio que exista uma relao jurdica entre o assistente e o adversrio do assistido e que os efeitos da sentena influam di retamente nessa relao jurdica, com ou sem o ingresso deste terceiro no processo. Entretanto, se o assistente no integrar a lide, pode discutir os fatos e fundamentos da sentena em processo posterior, pois a coisa julgada no atinge quem no foi parte no processo.

Direito Processual Civil

1 5 - {OAB/GO 1,2005) Assinale a alternativa correta:


(A) (B) (C) (D) No admissvel reconveno em ao monitoria. admissve reconveno em ao declaratria admissvel reconveno em execuoAdmite-se reconveno em aes de converso de separao em divrcio,

Exceo

l.

(OAB/RO 43.2005) Considerando as seguintes afirmativas:


I Na exceo de incompetncia a petio pode ser protocolizada no juzo de domiclio do ru, com requerimento de sua imediata remessa ao juzo que determinou a citao; li Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos independentemente de intimao, a partir da publicao cie cada ato decisrio; II! Fazem a mesma prova que os originais as cpias reprogrficas de peas do prprio processo judiciai declaradas autnticas pelo prprio advogado sob sua responsabilidade pessoal, se no lhes for impugnada a autenticidade bem como os extratos digitais de bancos de dados, pblicos e privados, desde que atestado peio seu emitente, sob as penas da lei, que as infor maes conferem com o que consta na origem; IV Far-se- a liquidao por arbitramento quando determinado pela sentena ou convencionado pelas partes

Assinale a alternativa correta:


(A) (B) (C) (D) Todas as alternativas esto erradas; Todas as alternativas esto corretas; As alternativas il e III esto erradas; As alternativas I e IV esto erradas.

17. (OAB/GO 1,2006) Assinale alternativa correta:


(A) Julgada procedente a exceo de suspeio ou impedimento, o tribunal condenar o juiz ao pagamento das custas, mandando remeter os autos ao seu substituto legal.
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Coieo OAB Nacional

(B)

cabvei recurso de agravo contra deciso do juiz que acolhe a exceo de suspeio contra si apresentada. (C) No caso de haver revelia, o autor poder alterar o pedido ou a causa de pedir, independentemente da intimao do ru (D) Ainda que ocorra revelia, o autor poder demandar declarao incidental, sem necessidade de proceder intimao do ru,
u; .S C O 3 20L) D o cg ;v; onais do j .-cj .h v i i il'r .V i Zj d j diiSii i dc' 1 .".C L'iOuCijU liga.; 1\ U ; C. art V' e art. 5'd LiV), priridp ainie ntt, dscotre a garantia de _____ ;.iic jausa sazi ;ui^.;d;i pur ju iz h n p ;u c u i Considerando; a d h p c .A v ar; C P C a: 2 : c.: d;.- h n p rd h r: r .: \ suspeio. ma:.|Lie a alie [ n a th a que ouarsdi; .!.'1c C!,S5v s ao ;u iz
exerce*- suas funes ni' processo c o n te n d e.so ou vol unhado:

(A) Quando nele estiver postulando, como advogado de uma das par tes, o seu genro. (B) Quando nele prestou depoimento como testemunha uma pessoa conhecida de seu genro. (C) Quando j proferiu, em caso anlogo, uma sentena contrria. (D) Quando apenas sugeriu s partes, na audincia de conciliao, a realizao de uma transao.
19. <0 A iJ/$P 123 2O,r d-' d j 2 . ' i L in . i vj o c :: Ma

(A)

O juiz que for parte em processo j definitivamente julgado est impedido de julgar causa substancialmente idntica quela de que participou. (B) Ultrapassado o prazo da contestao, no fica preclusa a facul dade de opor exceo de impedimento porque esta se funda em razes de ordem pblica (C) A suspeio argida contra todos os membros do Tribunal Regio nal Federal desloca o conhecimento da exceo para a compe tncia do STF. (D) 0 oferecimento de exceo de incompetncia absoluta suspende o processo, mesmo que apresentada em pea autnoma.
.' J/d l 2 u ': N v.; e ca.:. : j . -0-: ao v o civil:

20.,

(A) ocorrncia de motivo de fora maior (B) existncia de conveno de arbitragem

Direito Processual Civil

(C) perda da capacidade processual da parte. (D) oferecimento da exceo de suspeio


(OAS/Dx 1.2005; hm nuria de exceo, assinala a incorrera:

(A)

correto dizer exceo de incompetncia do juzo e de impedi mento do juiz; (B) nas excees instrumentais, de que cogita o Cdigo de Processo Civil, o legislador no levou em conta a distino doutrinria entre objeo e exceo; (C) o juiz, no curso do processo, pode considerar de ofcio a existn cia de pagamento, por se tratar de objeo; mas no pode apre ciar de oficio a compensao, por se tratar de exceo; (D) as excees de impedimento e de suspeio tm tratamento iega V diverso daquele previsto para a exceo de incompetncia relati va, mas se submetem incidncia do mesmo prazo prectusivo.

Gabarito 1. c
2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. D C B D D D D A C A

12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21.

A B D B B A A B B D

Renato Montans de S

7.1 Introduo
O

A fase ordinatria (que recentemente tambm vem sendo exigida) se localiza no meio do processo, aps a apresentao da petio inicial e da defesa, mas antes da fase das provas. Tem a finalidade - como o prprio nome j diz - de colocar "ordem" no processo, nas situaes, conforme veremos a seguir A fase ordinatria aquela compreendida com as providncias preliminares e o julgamento conforme o estado do processo. Nessa fase, o juiz analisar o processo e o preparar para uma destas trs possibilidades: a extino imediata, o julgamento antecipado de m rito ou o saneamento com posterior remessa para a fase instrutria.

7.2

Providncias preliminares

O juiz prepara o processo para julgamento, conforme o seu estadoRevelia: caso o ru no conteste a ao, reputar-se-o verda deiros os fatos alegados pelo autor (art 319 do CPC). Os prazos correro independentemente de intimao com a decretao da re velia, podendo o revel intervir no processo, recebendo-o no estado em que se encontra Todavia, no se decretar a revelia quando:__
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Direito Processual Civil

I - em caso de litisconsrcio, um dos rus contestar o feito; H - se tratar de direito indisponvel; IH - houver petio inicial desacompanhada de instrumento pbli co que a lei considere indispensvel

7.3 Declarao incidente, rplica e julgamento conforme o estado do processo


Podero as partes ingressar com a chamada ao declaratria in cidental conforme dispe o art. 5o do Cdigo de Processo Civil, pleiteando que o juiz prolate sentena incidente, declarando a exis tncia ou no de direito de que depende o julgamento da lide. O prazo de dez dias para o autor e de 15 dias para o ru, A rplica (arts 326 e 327 do CPC) a vista do processo dada pelo juiz ao autor, a fim de que este se manifeste em dez dias sobre a con testao em dois casos especficos: se houver defesa de mrito indire ta (conforme vimos na aula de contestao) e/ou tenha sido aduzida uma das preliminares do art. 301 do Cdigo de Processo Civil. O julgamento conforme o estado do processo encontra-se nos arts. 329 e 331 do Cdigo de Processo Civil:
I ~ poder o juiz extinguir o processo de plano, verificando a existncia de uma das hipteses dos arts. 267 e 269, II a V, do Cdigo de Processo Civil. Ho se aplica o inciso I porque o juiz necessariamente precisar apreciai o pedido (art. 329 do CPC); II - o juiz poder julgar antecipadamente a lide quando (art. 330 do CPC): a) se tratar de matria de direito, ou, sendo de direito e de fato, no precisar produzir prova em audincia; b) quando ocorrer a revelia (art 319 do CPC)

Entende-secomo matria de direito a aplicao da lei ao casoconcre to, no necessitando, assim, de audinda de instruo., Na revelia, os fatos tomam-se incontroversos, e os fatos incontroversos inde pendem de prova, segundo dispe o art. 334, inciso 3 3 1 , do CPC

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III - finalmente, se o processo no incidir em nenhuma das hipte ses anteriores, o juiz de direito designar audincia de tentativa de conciliao par a se realizai no prazo de 30 dias, qual de vero comparecer as partes ou os procuradores prepostos com poderes para transigir: a) se houver acordo, reduz-se o termo e se homologa por sentena; b) se no houver acordo, o juiz de direito fixar os pontos con trovertidos, resolvendo as questes processuais pendentes e determinando a produo de provas para a fase seguinte.

7.4 Audincia preliminar (art, 331 do CPC)


a audincia preliminar a antiga audincia de conciliao, pre vista no art 331 do CPC, visto que houve duas alteraes de suma importncia neste artigo: a primeira, de carter formal, e a segunda, no contedo. A de carter formai indica que as partes sero intimadas a comparecer em audincia e autoriza tambm a representao por procuradores, com vista a facilitar a participa o dos litigantes na audincia preliminar; contudo, a ausncia de uma delas no gera prejuzo: apenas d-se conhecimento de que no haver conciliao. A segunda foi o acrscimo do 3oao art 331, que confere ao juiz a possibilidade de afastar' a audincia preliminar' nos seguintes casos: 3 direitos indisponveis: aqueles que no admitem transao, pela regra do art. 841 do Cdigo de Processo Civil; b. quando, pelas circunstncias da ao, o juiz tiver a forte im presso de que as partes no pretendem negociar um acordo e no se conciliaro de forma alguma. Alguns profissionais do direito entendem que houve um equvoco da lei nesse sentido, visto que no se pode esquecer de que o objetivo da audincia no to-somente a conciliao, mas tambm fixar os pontos controvertidos e deferir as provas. A conciliao apenas um
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Direito Processual Civil

dos pontos. Alm disso, no h como o juiz saber, de fato, se as partes desejam ou no a conciliao, exceto se ofertar a manifes tao das partes nesse sentido .

Questes
1, O A D/FR 1.2007) Sobre a levelia ternativa consta;
0

seus efeitos, assinale a al

(A)

diante da revelia do ru, permitido ao autor alterar o pedido ou a causa de pedir, desde que se promova nova citao do ru, assegurando~lhe o contraditrio, (B) acarreta a procedncia da ao em que for declarada (C) apenas quando o tiisconsrco for unitrio, no se verificaro os efeitos da revelia ao ltisconsorte que deixou de contestar, quando j outro tenha contestado (D) caso o ru apresente a contestao de forma intempestiva, diante de sua revelia, os prazos lhe correro independentemente de intimao,
2, {O A B 'G O i 2006) Assinale .i alternativa correta:

(A)

Mesmo sendo declarada a revelia, o revel continuar sendo inti mado dos prazos, os quais continuaro correndo normalmente, (B) O Juiz aplicar a pena de confisso parte intimada pessoalmen te se, constando no mandado que se presumiro confessados os fatos contra ela alegados, eia no comparecer ou, comparecen do, se recuse a depor - excetuando-se as hipteses previstas no artigo 347 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro vigente,. (C) permitido a quem ainda no deps assistir ao interrogatrio da outra parte, (D) Nas aes que versarem sobre bens imveis ou direitos sobre imveis alheios, a confisso de um cnjuge valer independente mente da manifestao do outro
(O A B /M G IGO) For meio de ao judiciai, o A utoi pleiteia a interdio de seu pai, alegando que este ui timo padece de

3,

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doena mental irreversvel, no tendo o necessrio discerni m ento para a prtica dos atos da vida civil. Citado e, revoltado, 0 pnl do A utor resolve no apresentar lesposta, porquanto, em realidade, no e nunca foi portador de doena mental, alm de no existir nos autos prova sobre sua suposta doena. D ia n te disso,. 0 }u\ z:

No poder aplicar os efeitos da revelia, pois a ao em destaque versa sobre direito indisponvel, (B) Reconhecer e aplicar os efeitos da revelia, presumindo-se ver dadeiros os fatos articulados pelo autor. (C) Ordenar nova citao do Requerido, obrigando-o a apresentar resposta, (D) Designar audincia preliminar para tentar conciliar as. partes,
4. (OAB/PI. 2.2006) Sobr as recentes alteraes legislativas do C d ig o de Processo C ivil, assinale ? . alternativa cone ta:

(A)

somente mediante exceo de incompetncia pode 0juiz conhecer da nulidade da clusula de eleio de foro em contrato de adeso, (B) a prescrio exceo substancial indireta que s poder ser co nhecida pelo juiz aps ter sido argida pelas partes, (C) o juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena es tiver em conformidade com a jurisprudncia dominante do tribunal ao qual a apelao dirigida. (D) contra 0 revel que no tenha patrono nos autos, correro os pra zos independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio. (A)
5. (O A B/SP 126.2006) E incorreto afirm ar que a revelia

(A) a situao em que se coloca o ru que no contesta ou no se utiliza de qualquer dos outros modos de defesa. (B) no implica supresso no princpio do contraditrio, j que com a cita o vlida 0 ru tem a oportunidade de exercer seu direto de defesa. (C) pressupe citao vlida . Se nula ou inexistente a citao, 0 vcio alcana todos os atos processuais subsequentes, por isso no se falar em revelia, (D) a situao em que se coloca o ru que no contesta ou que no im pugna especificamente os fatos narrados pelo autor na petio inicial.
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Direito Processual Civil

6.

(OAB/SP n 127) Relativamente audincia prelim inar de conciliao, prevista no artigo 331 do Cdigo de Fiocesso Civil, pode-se afirmar corretamente: (A) Se versar a causa sobre direitos que permitam transao obriga tria a audincia preliminar de conciiao. (B) Deve ser reaiizada posteriormente ao saneamento do feito, no qual o juiz fixa os pontos controvertidos e fixa as questes pro cessuais pendentes. (C) Se o direito em itgio no admitir transao, ou se as circunstn cias da causa evidenciarem ser improvveLsua-obteno, o juiz poder, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo de provas (D) obrigatria em todos os litgios, ainda que as circunstncias da causa evidenciem sua improbabilidade, A sua no realizao, mesmo quando no admitida a transao, constitui grave ofensa ao princpio do devido processo legal.

Gabarito
1. A 2. B 3. A 4. D 5. A 6. C

Fase probatria
Renato Montansde S

8.1 Provas
8.1.1 Teoria geral cias provas
Para declarar a procedncia ou improcedncia de uma demanda, o juiz examina a questo sob dois aspectos: o direito (a aplicao da lei no caso concreto) e o fato (o prprio caso concreto). Mas, pela prpria inrcia da jurisdio, o que da sua essn cia, ao juiz j basta o conhecimento do direito, da competncia das partes trazer ao processo os fatos sobre os quais a lei que ir decidir. Esta a obrigao, geralmente, do autor e do ru. No raciocnio silogistico que o juiz desenvolve ao proferir uma sentena, a premissa maior a norma jurdica, que requer dada con duta; a premissa menor a situao de fato concreto; e a concluso a improcedncia ou procedncia do pedido .
Em concluso: Para que o juiz interprete dado direito no caso concreto necessrio trazer ao seu conhecimento as situaes de fato, pois de nada adianta o direito ser, em tese, favorvel se a parte no consegue demons trar que se encontra sobre a incidncia da norma. Importante: Portanto, prova o meio pelo qual o magistrado toma co nhecimento dos fatos que embasam a pretenso das partes A prova tem

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Direito Procsssual Civil

um objeto (provar determinado fato), uma finalidade (formao da con vico de algum) e um destinatrio (aquele que deve ser convencido).
Objeco: o objeto das provas so os fatos. Exceo a essa regra est inserida no ait 337, quando a parte deve fazer prova de direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, a fim de se afe rir a existncia, o contedo e a vigncia destes.

8.1,2 Fatos que independem de prova


Notrios: so aqueles de conhecimento geral, e, por isso, a prova desnecessria ou intil (datas histricas, impeachment do presidente, por exemplo), A notoriedade se restringe ao local onde o fato ser provado, e no em todo o Pas. Confessados: so os fatos alegados por uma parte (desde que se trate de direito disponvel) e confessados pela parte contrria Como ocorre com a confisso (CPC, art 348) e, por conseguinte, independe de prova. Aplica-se tambm ao caso da confisso ficta prevista como nus na inobservncia da impugnao especfica do art 302. Incontroversos: na verdade, trata-se de uma reproduo do inciso anterior, Incontroversos so aqueles sobre os quais as partes no mais discutem, pois no houve contrafatos aos alegados pelo autor; no havendo, portanto, fatos a provar, pois deles as partes no divergem. Todavia, a regra da no-produo de provas pela incontrovrsia no aplica seus efeitos quando recair nas hipteses do art, 320 ou mesmo do art 302. Presuno legal: existem casos em que a lei d como verdadei ros determinados fatos, e, nesses casos, a parte est dispensada de prov-los,. Sendo a presuno absoluta (iure et e jure), no se ad mite prova em contrrio. J na presuno relativa (iuris tantum), a parte em favor de quem mita a presuno igualmente no tem o nus de provar, pois essa presuno inverte o nus da prova, podendo o adversrio produzir' prova contrria presuno. No se trata de investigar os fatos, e sim de definir as conseqncias jurdicas aplicveis a determinados fatos. Portanto, esse tipo de re soluo est no campo do direito material, e no no processo.
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Irrelevantes: so aqueles que no apresentam reflexo algum na soluo da demanda. Meios de prova: os meios de prova so os meios pessoais ou materiais trazidos ao processo para revelar ao juiz a verdade de um fato (ato, pessoa ou coisa) O Cdigo disciplina sete meios de provas: depoimento pessoal (arts. 342 a 347); confisso (arts. 348 a 354); exibio de documento ou coisa (arts. 355 a 363); prova docu mental (arts.. 364 a 399); prova testemunhal (arts. 400 a 419); prova pericial (arts, 420 a 439) e inspeo judicial (arts. 440 a 443). Entretanto, esse rol no taxativo. H outros meios, desde que sejam hbeis a provar a verdade dos fatos. Prova emprestada: meio no previsto, mas admissvel Embo ra normalmente a prova seja produzida dentro do processo em que os fatos foram alegados, nada obsta utilizao de prova obtida em outro processo Para a validade da prova, necessrio que te nha sido validamente produzida no processo de origem e seja sub metida ao contraditrio no processo em que se buscam produzir os efeitos da prova, nus da prova (art 333 do CPC): nus da prova o encargo atribudo pela lei a cada uma das partes, a fim de demonstrar a ocorrncia dos fatos do seu prprio interesse no processo, O nus da prova assume relevo decisivo quando a instruo no permi te ao juiz um convencimento seguro a respeito das questes a ele submetidas, j que o nus da prova de fundamental importncia quando no h provas suficientes. Se as provas esto nos autos, as regras do nus so desne cessrias. Provados os fatos, o juiz to-somente os adequar norma ju rdica pertinente, mas, se no h, necessrio que o sistema trace princpios a serem trilhados pelo juiz para chegar justa soluo da demanda. Assim se encarrega a distribuio do nus da prova, que di vidido pela posio processual que cada parte assume: ao autor necessrio provar os fatos constitutivos de seu direito, e, ao ru, os
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fatos modificativos, impeditivos e extintivos desse direito. a teo ria do interesse. O omis probandi atua ento como critrio de juzo vlido ao acesso de uma prova; faltante. Indica qual parte supor tar as conseqncias negativas da lacuna existente no conjunto probatrio, que so regras de julgamento ou distribuio de riscos, como assevera Barbosa Moreira, A dvida ou a insuficincia de provas quanto ao fato constitu tivo simplesmente milita contra o autor, julgando demanda insu ficiente, evidente que, se o autor afirma certo fato constitutivo, o ru tem interesse em demonstrar que tal fato no existiu^ O pargrafo tnico do art 333 admite a inverso contratual do nus da prova ou as alteraes fixadas no caput, conquanto no re caia sobre o direito indisponvel nem tome excessivamente difcil parte o exerccio de seu direito, casos em que a conveno ser nula. Momentos da prova e aquisio da prova: trs so os momen tos da prova - o momento do requerimento; o do deferimento e o da produo. O do requerimento feito na petio inicial pelo autor (art 282, VI) e na contestao pelo ru (art 300), O do deferi mento e exame de pertinncia no saneamento, O da produo na audincia de instruo e julgamento, salvo a prova antecipada e a prova de fora, a ser produzida por precatria.. Outro ponto a se verificar que o juiz levar em considerao todas as provas existentes nos autos, sem a mnima preocupao com a origem de cada uma (quem as produziu). O que importa a existncia da prova, e no as circunstncias em que vieram ao processo (art 131 do CPC)
Lembre-se: Essa a regra da aquisio da prova, pela qual toda prova vinda aos autos considerada integrante do processo ou adquirida por ele a conhecida mxima: "O que no est nos autos no est no mundo"

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8.1.3 Princpios regentes da prova
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Imediatidade (art. 336 do CPC): contato direto que o juiz dever ter com as provas, as partes e seus procuradores, ensejando, com isso, a formao de seu livre conhecimento, ......................-............. ......... 107 ....................... * ..............

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Concentrao (art. 455 do CPC): traduz a exigncia legal de que a instruo se inicie e teimine na mesma audincia, permitindo, sem delongas, uma apreciao mais coireta e atual do conjunto probat rio. Nem sempre a concentrao possvel, pois s vezes o conjunto probatrio no se encontra no local em que tramita o processo ou deva ser produzido antes do momento procedimental prprio, vi sando prevenir ou assegurar dado direito (art, 846 e ss. do CPC). Desse principio desembocam ainda dois outros: o da oralidade, o qual permite a produo de todas as provas de natureza oral; e o da identidade fsica do iuiz (art. 132), pondo o magistrado em contato imediato com as partes, testemunhas e peritos, ficando o juiz que colheu as provas apto a proferir a sentena,.

8,1,4 Presunes, indcios e mximas cie experincia


O Cdigo silenciou sobre as presunes e indcios, limitando-se, no art 335, a dispor sobre as mximas de experincia: "Em falta de noimas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de experincias comuns subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras de experincia tcrca, ressalvado, quanto a esta, o exame pericial", Esse artigo explica que a atividade probatria das partes tem por finalidade convencer o juiz da existncia ou no de determina dos fatos, dos quais se pretende extrair uma conseqncia jurdica, Geralmente, so as provas diretas que fornecem ao juiz a idia objetiva do fato probando: a testemunha narra os fatos conforme viu e ouviu; o perito descreve o incidente; o devedor confessa a dvida; o documento representa algo. Em todos esses casos, o juiz, que o destinatrio da prova, tem a idia dos fatos sem qualquer deduo, pois lhe so apresentados objetivamente Entretanto, quando no possvel a prova direta do fato princi pal, a parte faz prova de fatos circunstanciais, chamados de indcios,. Indicio toda circunstncia de fato da qual se pode extrair a con vico da existncia do fato principal. So palavras comuns ao trabalhar com indcio "suspeito" ou mesmo "certo grau de probabilidade".
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A prova indireta o resultado de um processo lgico, como causa e efeito. Dada a existncia daquele fato, certo que existiu.
Exemplo: O boto de um casaco, encontrado junto ao cofre arrombado, caiu da roupa de algum; muito provvel que seja do ladro.

Mas, por si s, no estado potencial, o indcio no tem qualquer valor. Como causa e efeito de outro, h um salto mental entre a prova do indcio e a convico do fato principal. Essa ponte, esse elo chamado de presuno.
Ateno: Provado um fato que no o principal (indicio), chega-se a uma linha de raciocnio para a convico do fato principal (presuno).

As presunes legais podem ser absolutas ou relativas. Ab soluta aquela que no admite prova em contrrio, ou seja, a lei reconhece determinada situao, proibindo que se faa prova em contrrio, e o juiz no pode convencer-se de modo diverso. J as presunes relativas so aquelas que admitem prova em contrrio. Provado um fato (que no o principal), chega-se, por presuno, convico da existncia de um fato principal. Se essa presuno relativa parte contrria, pode fazer prova contra a convico de que o principal existe, tentando quebrar o nexo entre causa e efeito institudo pela presuno. Entretanto, para chegai a um fato circunstancial provando a convico do fato principal, nem sempre existe uma norma jurdica que prev a presuno legal. No havendo presuno legal, o juiz chega ao fato principal por presuno humana (judicial ou homini), que resulta da experincia comum ou da experincia tcnica Essa experincia extrada da observao que, de ordinria, ocorre em dado grupo social (comum) ou resulta da aplicao ou atuao das leis da natureza que podem ser traduzidas pelo juiz ou por percia. Essas regras de experincia (comum ou tcnica) no esto no campo dos fatos, portanto, do nus da prova, podendo e devendo o juiz aplic-las de ofcio, como faria com as presunes legais. As mxi mas de experincia so, portanto, as presunes humanas, que so ju zos hipotticos de contedo geral, alheio ao caso concreto, usados na
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observaao do que comumente acontece. No se confunde com o fato notrio, cuja prova dispensada porque do conhecimento geral.

8.2 Provas em espcie


8.2,1 Depoimento pessoal
8.2.1.2 Definio

Os fatos so trazidos ao processo para que o juiz possa dar adequa o jurdica ao caso concreto e resolver o litgio entre as partes E evidente, portanto, que as partes so as que melhor conhecem os fatos subjacentes causa, pois os vivendaram, A forma escrita ordinariamente utilizada para transpor ao mundo jurdico a narrativa dos acontecimentos que antecederam a propositura da demanda. Form, esses fatos, que so apresentados por meio de petio ao magistrado, nem sempre apresentam a verdade que se busca no processo. sabido que os arrazoados podem modificar e escamo tear a estrutura dos acontecimentos, merc de permitirem ao seu redator uma exposio de tal foima convincente que seja insusce tvel de falhas a quem os l, Essa ilao corroborada na medida em que cumpre ao ad vogado essa requestada funo. Conhecedor que dos meandros jurdicos, obviamente poder canalizar a argumentao da ao ou defesa de tal modo que a apresentao ftica seja favorvel ao inte resse da parte que lhe patrocina. O depoimento direto pessoal da prpria parte, em prestgio ao princpio da imediatidade, visa justamente afastar essa problemtica. - Por depoimento pessoal entende-se o testemunho da parte em juzo. Como a parte tem interesse no resultado da demanda, no se pode exigir o comprometimento com a verdade e a imparcialidade que as testemunhas devem ter ao depor. Resultado disso que o depoimento no faz prova a favor do sujeito que depe; ao contr rio, poder acarretar a confisso desses fatos.
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Ao contrrio do que o sistema pretende estabelecer, a parte tem, sim, o dever de falar a verdade, no sendo essa prerrogativa restrita s testemunhas (art 415, pargrafo nico)., Evidente que no far pro va contra si mesma, mas deve evitar deturpar a verdade dos fatos

B.2.1.3 Espcies
Conquanto o Cdigo faa mera referncia ao depoimento pessoal, existem, na verdade, duas formas de depoimento: o depoimento stricto sensu e o interrogatrio previsto no art. 342, As diferenas se apresentam bem delineadas na lei. No primeiro caso, o reque rimento compete parte contrria, para que ocorra o depoimen to em audincia de instruo e julgamento a fim de se extrair a confisso. No segundo, cabe ao juiz requerer, em qualquer fase do processo, sempre que houver a necessidade de aclarar os fatos des te - Essa possibilidade decorrente do poder instrutrio que lhe franqueado pela lei (art. 130). O interrogatrio medida extraordinria e eventual, podendo ser determinado a qualquer momento do processo, designando-se dia e hora para comparecimento. Poder haver quantos interroga trios forem necessrios para aclarar o esprito de convencimento do magistrado. J o depoimento realizado sempre na audincia de instruo de julgamento, apenas uma vez. Outra diferena de suma importncia que, enquanto o nocomparedmento ao depoimento pessoal acarreta confisso fcta (con forme se ver infra), o no-comparecimento no interrogatrio enseja violao de dever processual (previsto nos arts 14 e 340,1 ). O interrogatrio tem carter complementar, devendo ser de terminado se e quando houver dvidas acerca dos fatos trazidos ao processo. a dvida e a urgncia nesse esclarecimento que de notam o fato gerador para a ocorrncia do interrogatrio. Da por que o operador do direito dever relegar a regra do art 343, caput, pois uma parte no requerer o depoimento pessoal da outra se o juiz assim no o fizer (uma interpretao literal do dispositivo leva a crer nessa subsidiariedade), j que interrogatrio e depoimento so institutos distintos e assim devem ser tratados
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Portanto, seja pelo momento, iniciativa, finalidade ou sanes pela recusa, depoimento pessoal e interrogatrio no se confundem. Existe uma terceira forma de realizao que aquela feita antecipadamente em razo da urgncia. Est prevista no art 847 do CPC, sob a rubrica Da Produo Antecipada de Prova, medi da cautelar tpica, Nesse caso, no h falar em depoimento, e sim em interrogatrio, pois, na maioria das vezes, essas cautelares so preparatrias e no crivei pensar em confisso (decorrente do depoimento) acerca de uma lide que nem sequer foi instaurada e se nem se cogitou na controversibilidade dos fatos.

O depoimento pessoal circunscrito exclusivamente a quem par te no processo (seja legtima ou no). Essa prerrogativa se estende aos terceiros que ingressam no processo e assumem posio de par te na relao processual (arts. 50 a 80 do CPC), Conquanto prestem depoimento, as testemunhas, o perito e os assistentes tcnicos nao so regulados por esse regime de prova. Pela prpria natureza do instituto, apenas a parte poder de por, no se admitindo que o advogado, mesmo com poderes ex pressos, cumpra esse desiderato. atividade indelegvel. Entretanto, o rigor formal no pode se sobrepor possibilida de de se trazer a verdade dos fatos ao processo, e, em dados casos, ser possvel o depoimento prestado por um terceiro. Assim acontece normalmente com o preposto de pessoa fsica, de regia representada por quem figure no contrato social Mas por vezes, e no raro, o scio no vivncia todas as situaes cotidianas desencadeadoras de conflitos que desguam no processo. Dessa forma, seu depoimento no ter serventia ao processo, pois no presenciou os acontecimentos, Nesse caso, poder ser requerido o depoimento de algum empregado da empresa que tenha participa do ou presenciado os fatos. Outra exceo regra se relaciona ao caso de pessoa fsica que outorga poderes a outrem, desde que tenha conhecimento dos fatos.

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Tal situao dever ser analisada ciim grano salis. A substituio do depoente ser devidamente fundamentada, a ponto de no levantar suspeitas de m-f, Isso porque a parte poder nomeai; em seu lu gar, uma pessoa mais preparada para depoi, com melhor articulao e capaz de deduzir em juzo a verdade que se pretende impor De toda sorte, o procurador dever ter poderes expressos para confes sar, sob pena de se decretar pena de confesso, j que, no havendo poderes para o ato, a procurao toma-se ineficaz ao depoimento. O absolutamente incapaz no depe, e sim seu representante O relativamente depe por si mesmo, acompanhado do seu assis tente legal, Sendo o Ministrio Pbco parte, poder prestar depoimento por meio de promotor ou procurador . H que afastar a falsa crena de que o MP no pode prestar depoimento, j que no pode con fessai; Sendo ele parte no processo, defendendo interesses pbli cos, seus atos sero praticados a favor ou contra aqueles que ihe so abarcados. Evidente que essa regra deve ser relativizada, na medida em que os direitos indisponveis tm trato diferenciado no tocante confisso. justamente nessas causas que, normalmente, o Ministrio Pblico atua no processo.
8.2,1.5 Contumcia do depoente

Como o depoimento tem por escopo permitir ao juiz o conheci mento dos fatos, o no-comparecimento da parte ou a recusa em depor pode gerar conseqncias graves. Da ser o depoimento obrigatrio, Essa regra at intuitiva, j que, se a lei, em diver sas oportunidades, comina sano ao depoente contumaz, no poderia ser o depoimento mero nus. nus e sano so valo res jurdicos que no convivem dentro do sistema. Todavia, essa obrigatoriedade no enseja conduo coercitiva. Se a parte inti mada (e a intimao deve ser obrigatoriamente pessoal, luz do art. 343, 1) no comparece em audincia para depor, ocorre a denominada confisso ficta (ou presumida), ou seja, presume-se que o depoimento no prestado se iguala confisso expressa.
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Importante asseverar que essa regra se cinge ao depoimento stricto sensn, e no ao interrogatrio, Conforme verificado, a pena de confisso somente se aplica se e quando a parte tiver sido regular e pessoalmente intimada para comparecer em juzo. De outro modo, a sano no poder ser aplicada. Adite-se que o mandado dever conter as conseqncias de sua omisso, igualmente sob pena de no-produo dos efeitos que a contumcia resultaria, A confisso ficta no limitada ao no-comparecimento. Quando a parte que compareceE-^deixar de responder ao que lhe for perguntado, ou empregar evasivas", nos termos do art 345, poder ser-lhe aplicada a pena de confisso, No se incorre - como com as testemunhas - nas sanes do art. 342 do Cdigo Penal por crime de desobedincia, mas apenas em litigncia de m-f (art 17 do CPC) , Questo controvertida a m definio do Cdigo acerca desse conseqente. O Io do art, 343 dispe que "se presumiro confessados os fatos"; j no 2o deduz-se peremptoriamente: "o juiz aplicar a pena de confisso".. Aqui se denota que a con seqncia automtica, causa-e-efeito, presuno absoluta; l necessrio sopesar a omisso com os demais meios de prova e, a partir da anlise de todo o conjunto probatrio, determinar ou no a confisso ficta, presuno relativa. Ficamos com a segunda possibilidade. No nos parece crvel que o juiz poderia decretar incontinenti a confisso, como quer dizer o 2o , se as provas constantes dos autos comprovarem outra coisa. O princpio da persuaso racional dever ser levado em conta nesses casos. A confisso de plano s alcanaria algum resultado prtico se no fosse contrria s demais provas do processo. Ou, como exemplifica com preciso Lus Rodrigues Wambier, "inad missvel supor que seu silncio tenha maior valor probatrio que, por exemplo, um documento". Caso contrrio, estar-se-ia a admi tir que a confisso (que versa sobre matria de fato) se confunde com o reconhecimento jurdico do pedido ou a renncia (que se relaciona com a matria de direito) (art 269, II e V).
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8,2.1,8

Casos que no dependem cie depoimento e justa recusa

No sero objeto de depoimento as situaes previstas em lei que no demandam qualquer prova. Assim so as previstas no art 334, I,IIe III Tambm no o so, nos termos do art. 366, os casos enume rados pela lei que demandam instrumento piblico como prova, mesmo que haja controvrsia acerca dos fatos (nesse sentido, art 353, pargrafo nico). H evidentemente causas que se relativizam. Por questes pes soais e ticas, o legislador estabeleceu que a parte poder recusar-se a depor sobre fatos que lhe tragam conseqncias mais graves que a mera sucumbncia da causa, por exemplo, os fatos criminosos ou torpes ou dos quais deva guardar sigilo por estado ou profisso. Evidente que o legislador foi muito tmido, no art, 347, ao limitar que a parte no seria obrigada a depor somente nos fatos criminosos a ela imputados ou de cujo respeito deva guardar sigilo por estado ou profisso. O rol enumerado no art. 363 bem mais amplo e de veria ser seguido. Ali se trata de valores igualmente importantes e que devem ser protegidos da confisso, pois sua delao poder ser mais prejudicial que uma confisso de fatos, Evidente que, mesmo nesses dois casos que a lei enumera, no se h de tomar como regra absoluta a escusa ao depor. Existem situaes em que a excludente no espraia seus efeitos determi nando o depoimento. Assim ocorre quando o fato criminoso o objeto da prpria lide (e.g., acidente culposo de trnsito com leses corporais, ou mesmo contrafao); no se pode negar que, nesse caso, por ser a parte o ncleo da demanda, ela no pode suscitar tal prerrogativa. O segundo caso pertinente ao pargrafo nico do prprio art 347, ao disciplinar que "esta disposio no se aplica s aes de filiao, de desquite (rectius, divrcio) e de anulao de casa mento", justamente pela dificuldade, nesses casos, de trazer pro vas ao processo em face da privacidade que os cerca,
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8.2.1.7

PfCSiiTi

O depoimento (no o interrogatrio, que ato oficioso) reque rido pelas partes na petio inicial, contestao e reconveno, se houver. A prxis forense permite s partes requererem, outrossim, o depoimento pessoal, quando instadas na fase ordinatria a decli narem as provas que pretendem produzir (art 331, 2o ). Conforme explanado, a intimao deve ser pessoal, e no na pessoa do advogado, pela Imprensa oficial. A lei no especifica a forma da intimao, podendo ser ela por oficial de justia ou por carta com aviso de recepo, Todas elas (carta ou mandado) devero trazer, no seu corpo, a advertncia de que o no-comparecimento poder acarretar pena de confesso No logrando a intimao da forma convencional, conforme o caso, poder o magistrado se limitar a intimar o advo gado ou recorrer forma editalcia, O depoimento pessoal tomado da mesma forma que a inqui rio de testemunhas (arts. 344,413 e 414), Primeiro, o juiz formu lar as suas per guntas (j que toma a conduo direta do processo), e somente depois o procurador da parte adversa (e somente ele) poder apresentar reperguntas, Quando se trata de interrogatrio, no se permitem reperguntas, pois o objetivo precpuo no obter a confisso, e sim meros esclarecimentos, Dito isso, no cabem reperguntas pelo advogado, o que no o impede de comparecer ao depoimento. No pode assistir ao interrogatrio da testemunha aque le que ainda no deps (art. 344, pargrafo nico). Interessante questo se pe ao advogado que milita em causa prpria e reque reu o depoimento da outra parte. Dever prestar depoimento, pois parte, todavia no pode assistir ao depoimento da outra (em sendo este advogado ru na ao). Nesse caso, por mera co erncia, o advogado dever constituir um procurador para reali zar a audincia.

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A parte no pode trazer suas declaraes por escrito, mas a lei permite que o depoente consulte breves notas para lembrar de datas ou lugares, dados passveis de falhas do crebro humano (art 346 do CPC). A Carta Precatria ser utilizada quando a parte residir em comarca diversa da do juzo.

8,2.2 Confisso
&2.2.1 Conceito

Disciplina o art. 348 que: "H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio". Assim, ocorre confisso quando a parte admite a ver dade de um fato do processo (que pode abranger toda a lide ou no), fato este que no a beneficia,. Pode ser considerado confisso - no tocante ao seu objeto - fato cujo nus da prova caberia parte contrria (art. 333) A despeito de estar no rol dos meios de prova e assim ser nominada pela maioria da doutrina, no se trata de meio de prova e sim da prpria prova em si. Como afirma Dinamarco, a confisso uma declarao de conhecimento, colocando-se ao lado do adversrio nos fatos que este apresentou. Com essa de clarao afirmando a (in)ocorrncia dos fatos propugnados, est o confitente outorgando ao juiz a convico necessria para julgar a lide (da por que, na poca da prova legal, a confisso era a rainha das provas). Dessa forma no se trata de meio de prova, pois no se est extraindo de uma fonte o informe sobre os fatos, e sim uma fonte de prova (a parte) j passou esses informes ao juzo, A falsa premissa que leva a pensar a respeito da confisso como meio de prova tambm corroborada pelo art 334, H. A lei preconiza que: "no dependem de prova os fatos: H - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria". Todavia, a con fisso uma prova em si mesma, devendo o intrprete visualizar a mens iegis na forma de que no precisa de "outro" meio de prova, porque a confisso j em si o bastante.

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S.2.2.2

Natureza jurdica

controversa ainda a natureza jurdica acerca da confisso. A grande maioria dos autores reconhece ser uma simples manifesta o de vontade, mas existem aqueles que ainda entendem se tratar de negcio jurdico processual, pois as partes "abririam mo" da conveno predeterminada pela lei acerca do nus probatrio (art 333) em detrimento de outro - o confitente penetraria nos fatos que competiria outra parte provar e tiraria deles o substrato jurdiccrnecessrio, a ponto de prescindir de sua demonstrao no Judicirio (art 334, II). H autores ainda que entendem tratar-se de declarao unilateral de vontade, constatando a cincia de um fato. Tal situao gera problemticas, pois a lei processual entende tratar-se de negcio jurdico, tanto que h permissivo na lei para anulao (rectius, declarao de ineficcia) em casos de vcios de consentimento (art. 352), no obstante a lei usar indevidamente o vocbulo revogao, como se a confisso fosse negcio jurdico.
B.2.2.3 Limites e exsnso

A confisso se cinge quilo que foi admitido como verdadeiro no processo, pelas formas em que se admite trazer a confisso aos autos Assim, a confisso no caracteriza - bem como o nocomparecimento ao depoimento pessoal - uma causa-e-efeito da qual aquilo que foi confessado toma-se absoluto. No obstante a confisso ensejar a xncontrovrsia daquilo que foi declarado, isso no quer dizer, em absoluto, que se acolher o pedido do adver srio. Alm da regra dos arts, 351 e 352, importante ressaltar que, se o conjunto probatrio demonstrar verdades distintas da quela confessada, o juiz no poder tom-la em considerao. Persiste, mesmo com a confisso, a persuaso racional do ma gistrado, De outra forma, abrir-se-ia uma ramificao fraude processual Se o juiz fosse obrigado a proferir sentena contr ria ao confitente, qualquer pessoa poderia confessar em juzo a existncia de uma dvida em favor de determinado "autor",

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outorgando-lhe seu patrimnio em conluio, a fim de prejudicar diversos outros credores No se pode confundir confisso com o reconhecimento jurdi co do pedido (art 269, II) ou renncia (art, 269, V). Primeiro porque a confisso pode ser dada por qualquer das partes, indistintamen te O reconhecimento prerrogativa do ru, e a renncia, do autor. Por se tratar - a renncia e o reconhecimento - de disposio de direito material, no poder o juiz dispor de forma diferente se no homologar o ato de vontade Na confisso, declara-se a veracidade ou no de um fato alegado, logo, ser mais um elemento probante na convico do magistrado, tanto que ela no acarreta a extino de plano do processo com julgamento de mrito, como ocorre com os dois primeiros.
8-2,2.4 Classificao

A confisso poder ser judicial, dividindo-se em: a. espontnea ~quando parte do tirocnio da parte, independente mente de ter sido exortada para tanto. Poder ser tanto na for ma escrita (por petio) ou oral (em audincia), quando, ento, ser reduzida a termo (art., 349); b. provocada - quando decorre de outro meio de prova, leia-se, depoimento strido sensn ou interrogatrio. Poder a confisso ser tambm extrajudicial, quando a cons tatao da verdade dos fatos, aduzida pela outra parte, ocorre fora do processo. Esta poder ser uma declarao escrita ou por teste munhas. Sua eficcia para fins e efeito de prova a mesma que a judicial. Todavia, quando se tratar de confisso extrajudicial verbal (que ser trazida aos autos por testemunhas) ou testamento, ter dois efeitos prticos imediatos - um: ter livre apreciao do juiz; o legislador talvez queira dizer "uma apreciao mais tnue" sobre essa prova, a despeito de uma confisso em audincia; outro: que somente ter eficcia nos casos em que a lei no exigir prova literal (art. 353, pargrafo nico)

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S.2.2.5

clementes cia confisso

Elemento objetivo - s podem ser objeto de confisso os fa tos suscetveis de prova. Nunca o direito. Todavia, h uma srie de condicionantes para que o fato possa ser passvel de confisso. So elas: a. Que se refira a direito pessoal, ou seja, no se confessa direito de terceiro, o que se caracteriza como mero testemunho. Em caso de litisconsrcio, apenas ser vlida a confisso para todos no processo, se e quando houver aquiescncia ou confisso conjun ta de todos b. Que seja favorvel parte contrria e, portanto, lhe seja des favorvel. A confisso s tem algum valor jurdico se a parte confessar algo desfavorvel a si no processo, a, Que o fato seja renuncivel Por vezes a confisso poder incor rer na constatao da verdade dos fatos apresentada pela parte contrria. Desse modo, direitos indisponveis no podem ser confessados, pois no esto sujeitos transao nem a nenhu ma esfera de disponibilidade (art 351), assim considerados os de natureza extrapatrimonial e os de ordem pblica. d. Que a lei no exija forma literal para a prova do ato, pois, do contrrio, no comporta confisso (v.g.#art. 366), Elemento subjetivo - somente a parte pode confessar J ha vamos apresentado quando do depoimento pessoal as excees regra respeitantes a casos - especficos, diga-se - de pessoas que, no sendo as partes, poderiam prestar depoimento pessoal e con seqentemente confessar. Sem prejuzo dessa condicionante, o confitente deve ser capaz. Assim, o incapaz no poder confessar, salvo a ressalva do relativamente incompetente j descrita no de poimento pessoal A lei ainda estabelece um limite subjetivo nos casos do art. 350, pargrafo nico, pelo qual um cnjuge no po der confessar sem a outorga do outro nas aes que versem sobre imveis prprios ou direitos sobre imveis alheios
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Elemento intencional- talvez o mais importante deles seja a vontade de confessar por ato volitivo, desvinculada de qualquer fator externo A confisso ato voluntrio e exprime aquilo que a parte presenciou no mundo dos fatos, da ser to importante a confisso no mundo probatrio,. Todavia, se essa declarao es tiver maculada por algum vcio de consentimento, sua eficcia estar comprometida,. Ento, se por erro, dolo ou coao o confitente depuser apresentando nuances diversas aos fatos ocorridos, a confisso podei ser revogada., O legislador optou, assim, em vsMadiro pleonasmo, por explicitar as disposies do sistema, "enumerando" as formas de revogao da confisso, Os meios de desconstituio da confisso - que j so sabidos, diga-se - so di ferenciados no sistema de acordo com o aspecto temporal. Se o processo estiver em curso, caber ao anulatria (art 486),1e, se houver trnsito em julgado, caber ao rescisria, respeitado o prazo de dois anos (art, 485).

8.2.2.8

Momento da con fisso 3 sua apiicao no prccssso

A confisso se d no depoimento pessoal, no interrogatrio, por peti o, ou na forma extrajudicial, consoante explanado anteriormente. O art. 345 assevera que ser declarada em sentena a confisso ficta, caso haja recusa ao depor ou emprego de evasivas Prova testemunhal a prova utilizada mediante a inquir io de pessoa que no seja parte no processo e que tenha conhecimento sobre fatos que so importantes para a causa. A testemunha deve ser pessoa fsica, desprovida de interesse, e que presta informaes do que seus r gos sensoriais apresentaram. Em pr incpio, todas as pessoas podem depor, exceo dos in capazes, impedidos ou suspeitos, nos termos do art. 405 do CPC
1Art. 486 Os atos judiciais, que no dependem de sentena, ou em que esta for me ramente homologatna, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil

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So incapazes de depor, como testemunhas, o interdito por de mncia; o acometido por enfermidade ou debilidade mental (ao tem po em que ocorreram os fatos, no podia discerni-los, ou, ao tempo em que deve depor, no est habilitado a transmitir percepes). Assim, se a testemunha no pode discernir os fatos ou transmiti-los, a produo da prova torna-se incua. Os menores de 16 anos tam bm so incapazes de depor, no havendo qualquer restrio nesse caso, uma vez que a incapacidade aqui referida nada tem que ver com a incapacidade civil O cego e o surdo tambm so incapazes de depor, mas somente quando o conhecimento do fato depender do sentido que lhes falta, ou seja, no pode o cego depor sobre o que viu ou o surdo sobre o que ouviu. So impedidos de depor: o cnjuge, o ascendente, o descen dente em qualquer grau, bem como os colaterais at o terceiro grau por consanginidade ou afinidade de uma das partes, Excepcio nalmente, porm, a lei dispe de modo diverso, permitindo que tais pessoas prestem depoimento: em se tratando de causa relativa ao estado de pessoa ou quando exigir o interesse pblico, eviden temente se a produo da prova for reputada necessria pelo juiz ou no possa ser obtida de modo diverso. Tambm so impedidos de depor as partes, aqueles que in tervm em seu nome (representante legal do menor e da pessoa jurdica), bem como quem assistir ou tiver assistido as partes, seus advogados e o juiz. So suspeitos para depor como testemunhas: o condenado pelo crime de falso testemunho, desde que transita da em julgado a sentena; aquele que, por seus costumes, no for digno de f; aquele que tiver interesse no litgio; bem como amigo ntimo ou inimigo capital da parte. Admissibilidade e valor da prova testemunhal Embora o sistema adotado pelo ordenamento jurdico seja o da li vre convico motivada, restam ainda resqucios do antigo sistema da prova tarifada (ou legal). Verificam-se tais resqucios nas res tries impostas pela lei processual, para a admissibilidade desse tipo de prova.

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A inquirio de testemunhas, conforme dispe o art 400, ve dada em pelo menos trs casos legais: a) quando se tratar de fatos j provados documentalmente (caso em que poder a lide ser julgada antecipadamente, se dispensada a prova oral); b) por confisso da parte; c) quando se tratar de fatos que somente podero ser prova dos por documento ou exame pericial (hiptese em que o juiz ser assistido por perito); d) nos contratos cujo valor ultrapasse o dcuplo do maior salrio m no vigente no Pas (art 401 do CPC). Produo da prova testemunhal A produo da prova ser no prazo a ser fixado pelo juiz ou, em caso de omisso, at dez dias antes da audincia de instruo e julgamento, quando as partes devero depositar em cartrio o rol de testemunhas O prazo retroativo, excluindo-se o dia da au dincia e contando-se o dia final. Como nus que , se o rol no for depositado no prazo, a parte perde o direito de apresent-lo; en tretanto, pode-se substituir a testemunha em caso de falecimento, enfermidade ou mudana de residncia, quando a testemunha no encontrada pelo oficial de justia. Se a testemunha intimada a comparecer (e dever ser com antecedncia mnima de 24 horas) no se apresentar sem motivo justificado, ser conduzida coercitivamente e condenada ao paga mento das despesas com o adiamento E dever, portanto, da teste munha comparecer para depor, bem como o de dizer a verdade, sob pena de sano penal. Antes de depor, as testemunhas so qualificadas, declarando nome, profisso, residncia e estado civil, bem como se tm relao de parentesco com as partes ou interesse no litgio. Nesse momen to, a parte pode suscitar eventual contradita, argindo a incapa cidade, impedimento ou suspeio da testemunha. A contradita dever ser provada se a testemunha negar os fatos imputados. Po der ser provada com documentos ou com at trs testemunhas apresentadas no ato, e inquiridas separadamente. As declaraes prestadas sero reduzidas a termo, que dever ser assinado pelas partes, seus advogados e o juiz.,
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8,2,3 Espcies cls prova pericial


As espcies de prova pericial esto especificadas no art 420 do Cdigo de Processo Civil Divide-se em trs grupos: o exame, a vistoria e a avaliao O exame pericial tem como finalidade a anlise e a observao de pessoas ou coisas Por exemplo: uma pessoa pode set examinada a fim de que se avalie seu real estado de sade, tanto fsica quanto mental; determinado material gentico pode sofrer percia em casos de exame de investigao de paternidade; um objeto pode ser anali sado para verificar a existncia ou no de defeitos e vcios. A segunda espcie de percia a chamada vistoria, que con siste no exame de bens imveis com o intuito de verificar se esto comprometidos, danificados. Por fim, a terceira espcie de prova pericial a avaliao Sua finalidade a aferio de valor de mercado de determinado bem.. Durante o curso de uma demanda judicial, as questes con trovertidas sero fixadas de plano pelo juiz da causa, assim que proferir o despacho saneador. Dessa forma, cada parte tentar, pelos meios admiddos, pro var ser detentora de um direito, com a finalidade de convencer o juiz para que este possa julgar a lide a seu favor:. Nos casos em que a soluo de um fato duvidoso no seja de co nhecimento comum, ou seja, no decorra da experincia ou da sabedo ria do magistrado, determinar-se- a produo de prova pericial, O art 420 do Cdigo de Processo Civil enumera trs situaes em que no ser deferida sua produo, So elas: quando a prova do fato no depender do conhecimento especial de tcnico; for des necessria em vista de outras provas produzidas; quando a verifi cao foi impraticvel

8,2/4 Do perito
O perito deve ser pessoa fsica, conforme est previsto no art 145 e pargrafos do Cdigo de Processo Civil. Tal artigo faz meno

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a "profissionais em nvel universitrio" que detenham conheci mento tcnico. No exigido do perito que tenha conhecimentos jurdicos para elaborar um laudo, porm imprescindvel seu conhecimento tcnico em determinado assunto. facultado ao perito, logo aps sua nomeao, escusar-se do encargo alegando motivo justo, conforme estabelece o art 147 do Cdigo de Processo Civil., As partes podero tambm recusar a nomeao do perito, des de que provadas as causas de suspeio ou impedimento (arts. 1 3 4 T e 135 do Cdigo de Processo Civil). H tambm a possibilidade de ocorrer a substituio do perito, seja por carecer de conhecimento tcnico ou cientfico, seja por no cumprir, motivadamente, o seu encargo no prazo fixado pelo juiz. A Lei Processual Civil, em seu art. 429, permite ao perito "... utilizai-se de todos os meios necessrios, ouvindo testemu nhas, obtendo informaes, solicitando documentos que estejam em poder de parte ou em reparties pblicas, bem como instruir o laudo com plantas, desenhos, fotografias e outras quaisquer pe as" Todavia, cumpre ressaltar que o perito pode somente solici tar documentos e informaes, visto que no tem poder coercitivo para requisit-los. Case necessite, pleitear para o juiz da causa que ir expedir a ordem. O perito deve somente ater-se s questes tcnicas, bem como responder os quesitos que lhe foram formulados. O laudo e as respostas devem ser de relevncia para a soluo dos pontos con trovertidos. No cabe a ele tecer comentrios jurdicos, discutir1 tc nicas processuais ou examinar teses, doutr inas ou jurisprudncia. No laudo tcnico, no pode, na concluso, opinar ou decidir pela procedncia ou improcedncia da ao. Em resumo, sua funo primordial nos autos do processo fornecer subsdios ao magistrado, que, com base no laudo tcnico apresentado, juntamente com as demais provas carreadas ao pro cesso, ir julgar a demanda, conforme seu convencimento.

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Assim como o perito auxiliar do Poder Judicirio, esclarecen do temas tcnicos em razo do no-conhecimento da matria pelo magistrado, s partes facultado, tambm, indicar um perito de sua confiana, que ficar com a incumbncia de acompanhar a percia, elaborando um parecer tcnico que poder ser em consonncia ou no com o parecer elaborado pelo perito judicial. A sua indicao reveste-se na confiana que as partes tm nesse profissional, razo pela qual no cabe aqui argir impedimento ou suspeio,

8.3 Prova pericial


A percia um dos diversos tipos de provas existentes em nosso ordenamento jurdico. Ela pode recair sobre coisas ou pessoas e pleiteada quando, no curso da ao, surgirem situaes que tor nem necessrio o esclarecimento de fatos controversos que depen dam de conhecimento tcnico comum que, durante o decorrer do processo, apaream fatos que o magistrado no conhece, em razo de se tratar de alguma cincia especfica, como medicina, engenharia, contabilidade, en tre outras; para dirimir o conflito e formar o seu convencimento, faz-se necessrio esclarecer tais questes. Por essa razo, ele soli cita auxilio de profissionais especializados nos diferentes ramos tcnicos existentes. O profissional ora mencionado um perito que detm os co nhecimentos tcnicos sobre o assunto de sua especialidade. O C digo de Processo Civil, no 1" do art. 145, estabelece a necessidade da escolha do perito.

8.3.1 Procedimento da prova pericial


A prova pericial , em regra, requerida pelo autor no pedido de sua pea exordial. O ru tambm pode requer-la em sua contestao. Ocorre, porm, que o pedido de produo de provas efetuado tan-

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i to pelo autor quanto pelo ru meramente um protesto genrico, pois, ao efetuar o despacho saneador, o juiz determina a intimao das partes, para que especifiquem as provas que pretendem pro duzir, justificando, inclusive sua pertinncia. O juiz da causa, se entendr necessrio e conveniente, pode requerer a produo da prova pericial, de ofcio, Deferida sua produo, desde j nomear um perito e determi nar a data em que o laudo deva ser entregue. Concomitantemente, as partes j saem intimadas da audincia, para que, no prazo de cinco dias, indiquem seus assistentes tcnicos e formulem quesitos para serem respondidos pelo perito. defeso ao juiz, ao membro do Ministrio Pblico que atue como fiscal da lei, bem como aos eventuais intervenientes processuais que, em querendo, tambm formulem quesitos. Aps a apresentao dos quesitos, pelas partes, ao perito e ao assistente tcnico, o juiz verificar se eles esto relacionados ao caso em especfico, bem como se tm relao com os fatos contro vertidos apresentados, e, ainda, se esto adstritos somente a con tedos tcnicos e no apresentam inquirio de cunho jurdico. Os quesitos a serem efetuados ao perito e assistentes tcnicos so considerados um nus de cada parte, isso porque, caso o autor ou o ru no faam perguntas de seu interesse, correro o risco de o perito no realizar um laudo convincente para demonstrar a existncia do direito que se pretende provar na ao judicial. No formulando as perguntas ou no o fazendo corretamente, conseqentemente no se ter um laudo condizente com o que se pretendia provar; no podem as partes, aps a concluso da per cia, apresentar crticas tcnicas a ele. Na prtica, o juiz designa audincia aps ter sido encerrada e concluda a prova pericial. Esse procedimento passou a ser adota do porque se torna difcil antever quando a percia ser finalizada, bem como em razo da possibilidade de serem formulados novos quesitos, como tambm pedido de esclarecimentos no todo ou em parte da prova tcnica.
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Outrossim, podemos destacar que o perito e os assistentes tc nicos podem ser intimados, pelo juiz, a prestar esclarecimentos em audincia, aps o pleito das partes ou do prprio magistrado. Aps o laudo tcnico ser juntado aos autos, iniciar-se~ um prazo de dez dias para que os assistentes possam apresentar seus pareceres. Os assistentes no so intimados, ficando as partes com a incumbncia de comunic-los, Tendo em mos o laudo pericial e os pareceres dos assisten tes tcnicos, o juiz ir analis-los e ponderar as crticas realiza das. Caso entenda necessrio, determinar que o perito preste novos esclarecimentos, Em decorrncia do princpio da oralidade, bem como para tor nar o procedimento mais clere e eficaz, em alguns casos que no tenham complexidade tcnica elevada, poder ser efetuada uma percia informal, ou seja, o perito, com base em exame realizado em pessoas ou bens, apresenta suas concluses oralmente em au dincia de instruo e julgamento. Caso a ao esteja tramitando em determinada comarca e a percia deva ser realizada em cidade diversa, nada impede que seja expedida car ta precatria, sendo que o juzo deprecado ir nomear um perito, e as par tes podem indicar seus assistentes tcnicos nos autos da precatria.

8,4 Prova documentai


A prova documental, indubitavelmente, a mais importante de to das as espcies de provas existentes em nosso ordenamento jurdico, No Cdigo de Processo Civil, est regulamentada a partir do art 364*. entretanto muitos outros dispositivos de diversas leis extravagantes fazem meno ao "documento", demonstrando a sua acuidade. E notria a importncia do tema aqui proposto, j que o pr prio legislador trata o assunto com prudncia e relevncia. Uma das razes seria a segurana jurdica, que, par alelamente, tem papel
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fundamental na orientao s pessoas, inclusive quelas que no tra balham diretamente ou que no esto ligadas ao ramo do direito. Isso facilmente percebido, haja vista que so cada vez mais raros os contratos celebrados verbalmente, e, quando ocorrem, so em situaes restritas, que no envolvem grandes valores. Outrossim, na elaborao de inmeras leis materiais, o legisla dor tomou o cuidado de estipular que a realizao de deter minado negcio fique condicionada elaborao de um contrato, muitas vezes com forma determinada na prpria lei. Entretanto, mesmo nos casos em que no h forma solene prescrita em lei, as partes tm redigido a termo o contrato, formalizando o negcio jurdico celebrado, a fim de evitar problemas futuros O significado de documento deve ser analisado e interpretado de forma extensiva, visto que podemos entend-lo como qualquer meio material apresentado que, por seu simples estudo e visuali zao, tem a capacidade de provar um ato ou fato. Costuma-se atribuir prova documental somente a conotao literal, ou seja, algo escrito. Entretanto, o conceito de documento en volve tambm outras formas de representao material, por exemplo, a fotografia, a representao cinematogrfica, a reproduo mecnica, entre outros tipos, elencados no art. 383 do Cdigo de Processo Civil Na sua classificao, podemos destacar as seguintes caracte rsticas: a autoria do documento, seu contedo e a forma. No que diz respeito autoria, os documentos podem ser autgra fos, aqueles emitidos pelo prprio declarante de vontade, ou hetergrafos, realizados por pessoa distinta que reduz a termo as declaraes dos contratantes. Em regra, todos os documentos particulares so au tgrafos, visto que so efetuados pelo prprio emissor, ao passo que os escritos pblicos so hetergrafos, j que so confeccionados pelos tabelies, escrives ou funcionrios pblicos em geral. Quanto ao contedo, podem ser narrativos ou dispositivos Os narrativos referem-se a um fato de que o subscritor tem cincia, enquanto os dispositivos decorrem de uma declarao de vontade, Insta frisar que ambos se relacionam com a constituio, extino ou modificao das relaes jurdicas.
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Por fim, temos a ltima classificao de documentos: quanto forma. Eles podem ser solenes, ou seja, tm forma especial para sua validade, ou no solenes, que, ao contrrio do primeiro, no tm forma e podem ser elaborados livremente. Caso ocorra de o documento estar na posse de outrem, a le gislao processual criou duas maneiras de fazer a solicitao de exibio de documento: ela poder ser efetuada por intermdio de uma requisio judicial, como tambm pela exibio de docu mento ou coisa. A requisio judicial, conforme o art. 399 do Cdigo de Pro cesso Civil, , em regra, expedida pelo juiz, cujos destinatrios so as reparties pblicas. Ela pode ser requerida pelas partes ou de ofcio pelo prprio magistrado, quando julgar necessrio. Ambos os requerimentos (partes e de ofcio) devem ser motiva dos, e a prova que se pretende juntar aos autos deve ter relevncia para o objeto da ao, bem como quando sua obteno no for possvel administrativamente., A exibio de documento ou coisa est prevista em nosso orde namento jurdico elhe foram atribudas duas finalidades especficas. Em primeiro plano, a exibio tem escopo de ao cautelar, visto que a parte que no dispe do documento ou da coisa, epretende utilizlo em uma ao posterior, requer ao juzo que se expea uma ordem ao ru ou a terceiro, detentor da prova, para que a apresente. Com relao ao requerido, no h qualquer sano prevista em lei, nem mtodos coercitivos de o Poder Judicirio obrig-lo a apresentar o documento ou coisa que esteja em seu poder. Entre tanto, aconselhvel que se exibam as provas solicitadas, a fim de evitar maiores transtornos no curso da ao principal. No que diz respeito ao terceiro, isso no ocorre, pois a noapresentaao constitui crime de desobedincia, A segunda finalidade a de incidente probatrio, conforme especificado no art 355 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, Nesse caso, h tambm uma determinao judicial ao terceiro ou parte contrria; entretanto, como j dito, mero incidente na pr pria _ao de conhecimento.
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Passaremos a estudar o prbcedimento e o processamento da exibio dirigida parte, bem como em face do terceiro, Poder ser requerida a apresentao de documento ou coisa diante da parte contrria, a pedido do autor ou pelo prprio juiz da causa, de ofcio. Nesse pedido, que formar um incidente processual, dever a parte cumprir as exigncias do art 3 5 6 do Cdigo de Processo Ci vil, quais sejam: individualizar o documento ou objeto; especificar a finalidade da prova e sua pertinncia, demonstrando as razes que embasam a apresentao do documento ou coisa; narrar os fatos que ensejam o requerente a afirmar que o bem a ser apresen tado encontra-se em poder do requerido. O requerido obrigado a exibir o documento, quando, em al gum momento nos autos, fez meno a ele ou se a prova a ser exi bida for comum s partes A legislao processual, garantindo a segurana jurdica, em seu art 363, tachou as situaes em que a parte ou terceiro est desobrigado de exibir a coisa ou documento Importante dizer que a deciso do incidente de exibio de documento ou coisa no gera obrigao de fazer ao requerido; en tretanto, no cumprindo o comando legal, importar na presuno de veracidade do direito do autor Percebe-se que o resultado da no-exibio mais danoso que a exibio propriamente dita., Tendo em vista que a natureza da exibio de incidente pro cessual e estes so tidos como decises interlocutrias, o recurso cabvel contra ele o agravo Com relao ao pedido de exibio formulado em face de terceiros, pode tambm ser reazado pelo autor ou de ofcio pelo juiz da causa., Quando realizado pela parte, dever efetuar o requerimento seguindo os requisitos descritos no art 282 e ss., do Cdigo de Pro cesso Civil, ou seja, formando-se uma nova ao, O ru citado para, no prazo de dez dias, oferecer resposta, conforme preconiza o art 241 do Cdigo de Processo Civil O recurso cabvel nesse caso de apelao, visto que, confor me j dito anteriormente, forma-se nova demanda
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Nesse procedimento, h obrigao, por parte do ru, de efetuar a exibio do documento ou coisa requerida. O comando proferido pelo Poder Judicirio na sentena constitui verdadeira obrigao de fazer, e, caso o ru descumpra o determinado, poder sofrer as sanes previstas no art 14, pargrafo nico, alm de respon der por crime de desobedincia e sofrer aplicao de muita, busca e apreenso, remoo de coisas ou pessoas etc. Cumpre esclarecer, ainda, relativamente ao procedimento da exibio de documento, requerida pela parte, em face do seu opo nente ou em desfavor de terceiros, que ser plenamente possvel, a qualquer tempo ou em qualquer grau de jurisdio, a argio da falsidade do documento O procedimento da produo da prova pericial est descrito no Cdigo de Processo Civil, mais especificamente nos arts. 396 e 397. O ptimeiro estabelece os momentos apropriados para a sua gerao, quais sejam, na petio inicial e na protocolizao da defesa. Porm, o art. 397 do mesmo diploma legal preconiza que a produo da prova pode ser efetuada a qualquer tempo Para tan to, necessrio que esse documento tenha carter de novo, isto , refira-se a fatos originados aps os j articulados ou rebatidos na prpria demanda. A juntada de documentos ao processo no pode ter a finali dade de surpreender a parte contrria, como forma de estratgia, nem de retardar o cuiso normal da ao,. Diante do princpio do contraditrio, caso uma das partes ane xe aos autos do processo um documento novo, o juiz deve abrir prazo de cinco dias para a parte contrria se manifestar,

8.5 Inspeo judicial


A inspeo judicial um meio de prova realizado pelo prprio juiz da causa, que ir efetuar o exame pessoalmente de determinada coisa ou objeto
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Conforme preconiza o art. 440 do Cdigo de Processo Civil, a inspeo poder ser efetuada mediante requerimento das partes ou de ofcio pelo prprio juiz, utilizada quando houver neces sidade de o magistrado comparecer in loco, a fim de que possa ele mesmo avaliar o estado da coisa ou da pessoa. Ser designada uma data para a realizao da inspeo, sendo que as par tes sero intimadas do dia, local e hora em que ser apre sentada a coisa ou pessoa ao juiz, Podem ocorrer casos em que se tenha necessidade de a inspeo ser realizada onde estiver a prova. possvel a presena de perito para acompanhai a dilignda com o juiz da causa, situao em que ser permitido que as partes compaream tambm com seus assistentes tcnicos. Aps a realizao da inspeo judicial, tudo o que for relevan te para promovei os esclarecimentos acerca dos fatos controversos ser reduzido a termo, denominado autocircunstanciado, que po der conter desenhos, grficos, fotografias etc., conforme estabele ce o art. 443 do Cdigo de Processo Civil,

Questes
L 1O A B /M G L207) Sobre a teoria da prova, em processo civil, incorreto afirmar:

(A) Apesar de no estar obrigada a responder a verdade, a parte tem o dever de responder intimao para que preste depoimento, sob pena de lhe ser presumida a confisso. (B) nula de pleno direito afconveno contratual que altera a forma \ ^ de distribuio do r\ds probatrio '(Q7 O Brocardo o juiz conhece o direito" apresentado como dispen sa s partes de indicar a legislao, especificamente invocada em cada caso, mas quando argida legislao municipal a demons trao de sua vigncia pode ser determinada peio juiz (D) O juiz poder, sob circunstncias especiais, determinar a inquiri o da testemunha fora do mbito forense,

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{OAB/GO 3 2006) Conforme a jurisprudncia e as normas processuais, algumas providncias no processo podem ser tomadas de ofcio pelo Juiz presidente do feito. Marque a alternativa correta:
No se tratando de djrtos patrimoniais, o juiz pode pronunciar de ofcio a prescrir ,(By A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, ' no pode ser declarada de ofcio pelo juiz, dependendo de reque rimento da parte prejudicada (G) O juiz no pode determinar, de oficiosa realizao de percia, se nenhuma das partes a requereiy/isto que deve manter-se inerte e imparcial, sob pena de ser considerado suspeito. (D) O juiz pode ordenar, de ofcio, a inquirio de testemunhas referiy\J das nas declaraes da parte, (A)

(OAB/RO 43,2007) Considerando as seguintes afirmativas so ~ "e o nus da prova:


I O nus da prova incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo \ I do seu direito e ao ru quanto ao fato impeditivo, modiicativo ou extintivo do direito do autor II : nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando recair sobre direito indisponvel da parte IIL-f Mo dependem de prova os fatos notrios e aqueles em cujo " favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade O depoimento pessoal das partes pode ser determinado de of~ " \ JA ' cio pelo magistrado V So hbeis para provar a verdade cics fatos em que se funda a C ao ou a defesa apenas os meios especificados no Cdigo de Processo Civil Considere "V para verdadeiro e F para falso, assinalando a alternativa correspondente:

(A) V, F.V.VeF (|) V, V, V, F e F ; (C) V, V, V, V e F - (D) F , V, F , V e V,

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4,

(OAB/SP 130.2006) Com relao ao nus da prova, correto afirmar que, em regra, sempre do autor.. somente ser do ru se disser respeito relao de consumo cada um tem de provar o fato constitutivo do seu direito. depende do que for determinado pelo juiz,

(A) "1 JBj[ ; f() (D) 5,

(OAB/SC 3.2006) De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta: ^

(A) Ao nomear o perito, o juiz fixa imediatamente o prazo para a entrega dos pareceres dos assistentes tcnicos. | (B)' A prova pericia! consiste em e^ame, vistoria ou inspeo, j^ jv V~(G) Pedidos deciaratrios no podem ser cumuiados com pedidos / - condenatrios. (D)j Nas aes que versem sobre o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, a obrigao poder se converter em perdas e danos se o autor assim requerer 6, OAB/SC 3.2006) De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correia:

(A). No dependem de prova os fatos notrios (B) Dependem de prova os fatos admitidos como incontroversos. 7 / (C) O juiz no pode determinar o comparecimento pessoal das partes em qualquer momento dp-processo a fim de interrog-ias sobre os fatos da causa. ' (D) Juigar-se-o em sentenas distintas a ao e a reconveno, 7, (OAB/PR '1,2006) Sobre as provas no Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) o juiz deve indeferir o pedido de produo de prova testemunhai 'V * \ quando j houver prova documental apta a provar a (in)veracidade ^ da aiegao de fato feita peia parte ~(B) no se aceita no Brasil a doutrina norte-americana do fruto da rvore envenenada {fniitothe poisonous tree) (C) as declaraes constantes em documento particular geram pre suno absoluta (juris.;et de jure) de veracidade em relao aos signatrios. ------|B)^ mesmo os fatos em cujo favor milita presuno legal absoluta de existncia ou de veracidade dependem de prova.

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3 ..

(OA.B/RS 1.2006) Assinale a assei tiva incorrera

'"}} Prova iicita a que afronta uma norma de direito material (B) O dever de expor os fatos envjuzo conforme a verdade impe ; j parte a obrigao de depor-sobre fatos a respeito dos quais, pela profisso, deva guardar sigilo. (C) Contraditar significa argir a. incapacidade, o impedimento ou a suspeio de uma testemunha, (D) Tratando-se de direito indisponvel, a lei processual veda conven o das partes acerca da distribuio lega! do nus da prova.
) . A 3 /R 5 2..206) Con\ relao a prova testem unhai, assinale a assertiva incorreta.

(A)

O Juiz indeferir a inquirio cie testemunhas sobre fatos j prova dos por documento. (B)' No Direito brasileiro, no se admite provar a existncia de contrato atravs de testemunhas. (C) licito a cada parte oferecer, no mximo, 10 testemunhas, (D) Sendo estritamente necessrio, o Juiz poder ouvir como infor mantes pessoas impedidas ou suspeitas
L, (O A B /R S 3.2U0) A juhacLi dem anda o rdinria, o magis trado designou a audincia de instruo com o in tu ito de serem pro d u zid as as provas correspondentes aos fatos nar rados na inicial, especialm ente as de cunho testem unhal. A ssim , coireto afiem ar que:

|()\ as testemunhas sempre devero ser indicadas na inicial ou na contestao (B) havendo interesse da parte na conduo da testemunha, dispensa-se o rof, ficando ela responsvel pela apresentao em juzo na data designada para tanto, (C) no sendo estabelecido outro prazo pelo juiz, caber parte, no V. prazo de 10 dias antes da realizao da audincia, depositar o rol de testemunhas com os respectivos endereos. (D) quando o valor da ao for inferior ao de alada, a parte poder depositar o rol de testemunhas nos 5 dias que antecedem audincia

136

Direito Processual Civil

11,

(O A S /R S X20U7) Assinale a assertiva coireta.

(A) As partes podem distribuir de maneira diversa o nus da prova sobre direito indisponvel (B) O terceiro no tem o dever de exibir documento ou coisa que esteja em seu poder (C) A audincia preliminar sempre dever ser realizada. y(D) A confisso , de regra, indivisvel
'12. (OAB/PR 12007) Assinale a alternativa correta, ralecendo o ad vogado do autor, ao tomar conhecimento do fato o juiz dever:

ter como operada, desde logo, a sua contumcia, proferindo jul gamento antecipado da lide (B) convocar as partes, para comparecerem pessoalmente em juzo, em dia e hora designados, para tentativa de conciliao. (C) mandar intim-lo pessoalmente para constituir outro advogado, no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de proferir sentena de im procedncia do pedido formulado na petio inicial (D) ordenar a suspenso do processo e a intimao do autor, para, no 7 prazo de 20 (vinte) dias, constituir outro procurador judicial, com a advertncia de que, em caso de no atendimento, extinguir o processo sem julgamento do mrito

(A)

Gabarito
1. 2. 3. 4. 5. 8. B D C C D A 7. a, 9. 10. 11. 12. A B B C D D

dos Recursos
Renato Montans de S

9.1 Introduo
As sentenas com e sem resoluo de mrito so a matria com maior incidncia no Exame de Ordem. Seja de forma direta, seja de forma in direta, em todo exame faz-se algum questionamento sobre esse tpico em particular- O estudo complementado pela coisa julgada e pela tutela especfica- J a Teoria Geral dos Recursos tem por finalidade preparar "o campo" para os recursos em espcie- Seu estudo de fun damental importncia para a compreenso dos recursos.

9.2 Sentenas o
A sentena o ato pelo qual o juiz decide a fase de conhecimento com uma das hipteses do art 267 ou 269 do CPC, consoante se verifica no art. 162, Io , do CPC. Caso o juiz tenha julgado a relao de direito material, resolveu-se com mrito. Contudo, se, por algum motivo, o juiz no pde julgar o mrito, visto que ocorreram situaes prelimi nares que impediram seu julgamento (ausncia das condies da ao ou de pressupostos processuais), haver resoluo do processo, mas sem anlise do mrito, podendo a ao ser ajuizada novamente, j

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que essa rhodalidade de extina do processo, por no ter deddido a lide, faz apenas coisa julgada formal. Com julgamento de mrito, a sentena faz coisa julgada material, tomando imutveis o processo e a relao de direito material que foi trazida com ela, Estabelecidas essas consideraes, existem duas hipteses de extinO'do processo, a saber: a, extino do processo sem resoluo do mrito (art 267 do CPC): I - quando o juiz indeferir a petio inicial (art 295 do CPC); II - quando o processo ficar parado por mais de um ano; JH - quando o processo ficar parado por mais de 30 dias, por inrcia do autor; IV - por ausncia de pressupostos processuais; V - verificao de perempo, litispendncia e coisa julgada; VI - por ausncia de uma das condies da ao; VH - por conveno de arbitragem (Lei n 9,037/96); VIU - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for intransmissvel; X - quando houver confuso entre autor e ru; XI - demais casos em lei, b. Extingue-se o processo com resoluo de mrito (art 269 do CPC): I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; 1 3- quando o ru reconhecer juridicamente a procedncia do pedido; IH - houver transao entre as partes; IV - quando se verificar a prescrio ou a decadncia; V - quando o autor renunciar ao direito sobre o que se funda a ao. Segundopreleciona o art. 458 do CPC, so requisitos da sen tena: o relatrio (breve histrico dos fatos); a fundamentao (o juiz demonstrar a linha de raciocnio e os motivos que o le varam ao convencimento acerca da deciso); e o dispositivo (a concluso com a resoluo da lide, acolhendo ou rejeitando o pedidojdo autor).

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O juiz dever julgar a sentena nos estritos limites em que a lide foi proposta (consoante dispem os arts. 128 e 460 do CPC), sendo uma manifestao do princpio da adstrio de sentena ao pedido. O magistrado no poder julgar infra (menos), ultra (mais) nem extra (fora) petita. Consoante o ar t 463 do Cdigo de Processo Civil, uma vez pu blicada a sentena, esta s poder ser alterada para corrigir erros materiais ou por meio de embargos declaratrios.

9,2.1 Da tutela especfica (art 461 cio CPC)


Existem duas naturezas de prestao na seara dos direitos obrigacionais: as genricas e as especificas .As genricas so aquelas obri gaes que se expressam em dinheiro, pois a parte est compelida a dai, em espcie, o quanto se obrigou, As especificas referem-se a determinado bem ou servio representados nas obrigaes de dar coisa certa ou incerta e nas obrigaes de fazer ou no fazer O legislador conscientizou-se que estas ltimas obrigaes (as especficas) so as de mais difcil execuo por imposio do Estado-Juiz.. porque a resistncia do obrigado foi muito respeitada ao longo dos tempos como obstculo instiansponvel para a efetiva o dessas tutelas Trata-se do dogma da intangibilidade da von tade humana. Ningum poder ser preso por divida civil, exceto o depositrio infiel, nem por dvida por alimentos Isso significa que, se a tutela especifica no for cumprida espontaneamente, a obrigao resolve-se em perdas e danos, Na verdade, o credor no foi buscar as perdas e danos em juzo, e sim a tutela especifica, que , sob determinada tica, o re sultado que o processo proporciona no plano do direito material, mediante as atividades estabelecidas para que o objetivo possa ser alcanado. O que se deseja o bem ou a obrigao cumpri da, e no o correspondente em dinheiro, fenmeno chamado de "sub-rogao", o que no satisfaz integralmente o credor, Essa estrutura ultrapassada no mais correspondia aos objetivos fi140

Direito Processual Civil

xados pelo direito processual, compreendido como instrumento que confere ao vencedor do processo aquilo que lhe era de direito como se no necessitasse do processo. Existia a necessidade de a tcnica processual criar medidas substitutivas capazes de produzir a mesma situao jurdica finai, com ou sem a ajuda do devedor Por esse motivo, o legislador modi ficou o art 461 do Cdigo de Processo Civil, e criou mecanismos no processo de conhecimento e de execuo para coagir o devedor con tumaz a cumprir a obrigao conforme pactuado, transformando as erdas e danos em ltimo instrumento disposio do credor: Com a vinda do art. 461 do Cdigo de Processo Civil, surgi ram duas espcies de execuo: a. forada, com suas diretrizes estabelecidas no Livro II, formado por meio de sub-rogao, que dispensa o concurso de vontade do devedor; b. coercitiva, a qual consiste em forar o devedor a cumprir a obri gao especfica, A sentena insculpida no art. 461 do CPC condenatria e mandamentaL A condenatria enseja execuo, e a mandamental determina ao sujeito que pratique certa conduta, no se limitando apenas a conden-lo. Na sentena mandamental no h intervalo entre a sentena condenatria e a execuo. O juiz detenrna que o devedor cumpra imediatamente a sentena. A primeira (condenatria) depende do impulso da parte para ser cumprida, e a segunda deve ser cumprida imediatamente, sob pena de crime de desobedincia.

9,2.2 Coisa julgada


D-se o nome de trnsito em julgado da deciso quando a sentena no for mais passvel de recurso, seja porque se esgotaram as pos sibilidades de interposio de recurso, seja porque o prazo recursal transcorreu in albis Com a efetivao do trnsito em julgado, ope ra-se o fenmeno jurdico chamado "coisa julgada",
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Entende-se por coisa julgada a qualidade existente em uma sentena que toma seus efeitos imutveis. No se pode mais atacar essa sentena, exceto nos casos impugnveis por rescisria ou ao declaratria de inexistncia. Opera-se a coisa julgada formal quando o juiz extingue o processo sem julgamento de mrito. Assim, nesse processo, a sentena torna-se imutvel, vedando-se rediscutir o que j foi decidido. Nada impede a propositura de nova demanda sob o mesmo fundamento. Ocorre a coisa julgada material quando o juiz extingue o pro cesso com julgamento de mrito Dessa forma, no s o processo que veiculou a pretenso do autor tomou-se imutvel como a re lao jurdica de direito material que ensejou o processo. Logo, o que estabelece a diferena entre a coisa julgada formal e a material to-somente a rea d abrangncia de cada uma, No primeiro caso, o processo. No segundo, o direito, j que o grau de irradiao maior e tem eficcia extra muros, isto , as partes no podero discutir novamente a relao de direito material, j que esta se en contra acobertada pela coisa julgada . A coisa julgada material sofre limites pelo sistema, chamados de limites objetivos e subjetivos, a saber: a. Limite objetivo: dispe o art 468 do CPC que: "A sentena, que julgar total ou parcialmente a lide, tem fora de lei nos limites da lide e das questes decididas". Assim, a questo no decidi da por sentena, embora constasse do pedido, no acobertada pela coisa julgada. Somente a parte dispositiva da sentena faz coisa julgada., O relatrio no o faz, pois o juiz apenas narra os fatos do processo, No se faz a fundamentao, pois se trata do estabelecimento de premissas para a deciso, visto que o julga mento no existe b r Limite subjetivo: refere-se a quem foi atingido pelos efeitos da coisa julgada, segundo dispe o art. 472 do CPC: "A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no benefician do nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado
142

Direito Processual Civil

da pessoa, se houverem sido citados no processo, em litisconsrcio necessrio, todos os interessados, a sentena produz coi sa julgada em relao a terceiros".

9.3 Teoria gerai dos recursos


9.3.1 Conceito
Entende-se por recurso o meio de provocar o reexame de uma de ciso no processo com o objetivo de reform-la, esclarec-la e in valid-la, Trata-se de um instrumento voluntrio. O juiz no pode recorrer de ofcio (sem prejuzo s aes sujeitas ao necessrio re exame, de acordo com o art, 475 do CPC). Quando a parte recorre, ela no prope nova ao, pois contnua a ao anteriormente ajui zada e que est em tramitao Essa caracterstica estabelece a dife rena entre outros meios de impugnaes judiciais que apresentam natureza jurdica de ao judicial, como o mandado de segurana, a ao rescisria e os embargos de terceiro. O recurso todo meio de impugnao declinado no art. 496

9.3.2 Classificao
O art 496 dispe sobre os recursos previstos no Direito Proces sual Civil:
I - apelao (art, 513); II - agravo retido ou de instrumento (art. 522); III - embargos inringentes (art 530); IV - embargos de declarao (art 535); V - recurso ordinrio (arts. 102 e 105, II, da CF); VI - recurso especial (art 105) VII ~ recurso extraordinrio (art 102, III, da CF) VH3 - embargos de divergncia (art. 546).

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9,3/3 Pressupostos cie admissibilidade


Antes de analisar o mrito da causa, assiste ao magistrado realizar um juzo de admissibilidade/ ou seja, ele verifica se o processo est em ordem (pressupostos processuais) e se o direito da ao tam bm preenche os seus requisitos (condies da ao). A ao est sujeita a determinados requisitos de procedibilidade, o que tambm ocorre com os recursos, pois neles existe matria de mrito (o pedido de reforma ou invalidao). Como regra, o recurso tem por objetivo proporcionar o exame da matria refutada pelo juzo monocratico, ou seja, do juzo a quo para o tribunal ad quem, A fim de que haja esse efeito e para que o tribunal possa examinar a matria impugnada, faz-se mister a presena dos pressupostos de admissibilidade recursal Se faltar algum pressuposto, o juiz no pode entrar no mrito do recurso. O exame dos pressupostos permite conhecer ou no o recurso, e o exame de mrito concede provimento ou no, Paia dar provimento a determinado recurso, faz-se necessrio o exame de seu contedo. Os pressupostos podem ser divididos em subjetivos e objeti vos Os primeiros esto atrelados ao sujeito que recorre, e o segun do, ao recurso em si considerado
1 Subjetivos:

Legitimidade: quem participou da relao processual tem legitimidade para recorrer, ou seja, as partes. Os interve nientes, o Ministrio Pblico tambm, se for o caso, e o terceiro prejudicado tm legitimidade para recorrer, nas circunstncias que a lei permitir (art. 499 do CPC). b) Interesse: no suficiente apenas a legitimidade para recorrei; isto , ter sido pai te ou interveniente na relao processual, mas tambm interesse, visto que indispensvel que a deciso tenha causado ou possa causar' prejuzo (princpio da sucumbnda), 2. Objetivos: a) Recorribiiidade: faz-se necessrio que a deciso seja recor rvel para que seja possvel recorrer dela. Preledona o art. 162
144

a)

Direito Processual Civil

b)

c)

d)

e)

do CPC que os atos do juiz consistem em: sentena, deciso interiocutria e despachos So recorrveis os dois primei ros; dos despachos no h recurso, pois no tm contedo decisrio, j que servem apenas para dar impulso marcha do processo Tempesiividade: no suficiente que a deciso seja recor rvel, mas que ainda seja,. Relaciona-se ao prazo que cada recurso tem para ser interposto Trata-se de prazo peremp trio, ou seja, no admite prorrogao nem por conveno das partes O prazo para recorrer , geralmente, de quinze dias para todos os recursos, consoante o art. 508 do CPC, exceto o agravo e o recurso inominado (JEC), cujos prazos so de dez dias; j para os embargos de declarao e o agra vo interno, cinco dias ,Aplicam-se aos prazos as regias con tidas nos arts. 188 e 191 do Cdigo de Processo Civil. Singularidade: cada deciso comporta um recurso espec fico, Existem, porm, excees, como no caso dos arts. 498 e 541 do CPC. Adequao: o princpio da adequao exige do recorrente a adoo do recurso correto - impugnai a deciso recorri da. Ao surgirem dvidas sobre qual a deciso que se est guerreando e se interpuser recurso inadequado, o Tribunal ou mesmo o juiz de I ograu poder receb-lo como se fosse correto, em homenagem ao princpio da fungibilidade recursal, conforme preleciona o art. 810 do CPC de 1939. Pr eoai o: alguns recursos esto sujeitos a preparo, ou seja, as despesas processuais correspondentes ao recurso interpos to,. Deve-se entender que o Cdigo de Processo Civil no disciplina a obrigatoriedade do preparo, mas o regimento de custas de cada Estado. Em So Paulo, essa regulamenta o se d pela Lei n 11.608/2003. Se a parte tiver recolhido valor insuficiente, o juiz man dar que o complemente em cinco dias (art 511, 2o , do CPC). A desero s poder ser desconsiderada por justo impedimento.

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O Ministrio Pblico e as Fazendas no recolhem preparo, porque tm iseno legal, assim como as pessoas benefici rias da assistncia judiciria (Lei n 1060/50),

9.3.4 Renncia ou desistncia (arts. 501 e 502 do CPC)


Antes da interposio do recurso, o recorrente poder abdicar da faculdade de recorrer por meio de petio ou oralmente, em au dincia- Esse instituto recebe o nome de renncia. D-se a sua ca racterizao por meio da manifestao anterior interposio do recurso.. J a desistncia ocorre quando o recurso j foi interposto e a parte manifesta sua vontade no sentido de que no deseja o seu prosseguimento. A renncia e a desistncia independem da con cordncia da parte contrria e de homologao judicial, e os seus efeitos ocasionam o trnsito em julgado antecipado da deciso.

9.3.5 Recurso adesivo (art. 500 do CPC)


Dispe o ait. 500 do CPC que: "Cada parte interpor o seu recur so, independentemente, no prazo e observadas as exigncias legais (...)" Infere~se, da leitura desse artigo, que a parte, individualmente, interpor seu recurso no prazo, observadas as exigncias legais; con tudo, se as partes sucumbirem reciprocamente, possvel a interpo sio no prazo das contra-razes de recurso adesivo. Observe este exemplo: "A" ajuza ao de cobrana contra "B", a fim de receber a quantia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), Na sentena, o juiz julga parcialmente procedente o pedido de " A", condenando "B" ao paga mento de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais). "A" entende que a sentena foi justa e no recorre dela, contudo "B" interpe recurso. Para evitar a reforma da sentena (reformatio in pejus) em razo do recurso interposto, no prazo das contra-razes, "A" poder recorrer adesivamente. Por esse motivo, afirma-se que o recurso adesivo no espcie de recurso, pois no se encontra enumerado no rol do art, 496 do CPC, mas fica atrelado ao recurso da parte contrria, chama do principal Alguns aspectos devem ser observados:
146

Direito Processual Civil

a, cabvel, em apelao, embargos infringentes, recurso especial e extraordinrio (art. 500, 7do CPC). j b. D-se a interposio no prazo para contra^razes do recurso da outra parte. c dependente do recurso principal } d. O Ministrio Pblico e terceiros no podem recorrer, pois a lei menciona apenas autor e ru. I

9.4 Recursos em espcie (parte ,1)


9.4.1 Introduo
Falaremos dos dois recursos mais importantes no sistema: a ape lao e o agravo (de instrumento e retido). importante asseverar que o grau de incidncia desses recursos na prova muito alto. As reformas empreendidas na nova lei de agravo e as freqentes perguntas formuladas nas ltimas provas demonstram isso.,

9.4.2 Apelao
9.4.2.1 Definio

Apelao um recurso cabvel contra as sentenas definitivas ou terminativas, a fim de que seja reexaminada a matria impugnada em segundo grau, visando a sua reforma ou invalidao.
Im p o r ta n te :

D recurso de apelao cabvel contra qualquer sentena,

Excees: Contudo, existem duas excees: no Juizado Especial Cvel, o recurso contra sentena o inominado para o colgio recursal; e o art. 34 da~Lei n. 6.830/80 (Lei de Execues Fiscais), em que cabem embargos infringentes do prprio juiz da causa.

O prazo para a interposio do recurso de apelao de 15 dias, segundo a norma do art. 508 do CPC. A leitura do art. 514 do CPC explicita o que a apelao de ver conter:

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1. Nome e qualificao das partes. 2. Fundamentos do recurso (causa petendi). 3. Pedido de nova deciso Esse pedido pode ser tanto de reforma quanto de invalidao da deciso, a fim de que o juzo a quo pronuncie nova sentena. A reforma da deciso tem carter substitutivo, visto que o acrdo do tribunal substitui a sentena de Io grau. Opera-se nos vcios de julgamento (error in judtcando). Assim, quando o acrdo simplesmente toma o lugar da sentena de mrito, opera-se a substituio
Exemplo: O autor ingressa com ao requerendo que o ru pague uma divida.. O ru se defende e alega que a dvida est prescrita, de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor O juiz acolhe a alegao do ru e julga o pedido improcedente. O autor apela, alegando que a dvida no prescreveu, pois a ielao estabelecida no de consumo, mas uma rela o civil, O tribunal d provimento apelao, reformando a sentena e condenando o ru ao pagamento

Por sua vez, a invalidao acontece nos vcios de atividade {error in procedendo), do qual o acrdo do tribunal tem o objetivo de anulai1 a deciso de Iograu para que seja proferida outia sentena,. Assim so os casos em que o tribunal no tem aptido de sim plesmente reformai a sentena, pois deve remeter os autos nova mente ao juiz de primeiro grau para que possa ser proferida uma nova deciso.
Exemplo: O autor ingressa com ao e requer a produo da prova pe ricial para demonstrar a juridicidade do seu direito. O juiz, no saneadoi, julga antecipadamente a lide, entendendo que o caso no necessita de prova alguma Julga o pedido improcedente O autor apela, tendo como base do pedido recursal o cerceamento do direito de defesa. O tribunal entende que existe o cerceamento, todavia, no pode reformar a deciso, uma vez que a percia no foi realizada (assim, no se sabe se seria favo rvel ao autor); alm disso, o tribunal no pode proceder percia, pois se trata de funo exclusiva.do juiz de primeiro grau... O tribunal invalidar a sentena para que seja proferida nova deciso
148

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9,4.2.2

Tsnruw devomium Q-jantum apeUatum

efeito devolutivo

O principio tcintum devolutum quontum appellatum manifestao do princpio dispositivo. Assim, pelo princpio dispositivo, a par te dispe do seu direito para apelar somente daquilo que desejar (evidentemente, no limite do que perdeu), e o tribunal, em ateno ao princpio da inrcia, somente poder conhecer daquilo que a parte recorreu, Essa regra est prevista no art. 515 do CPC: o tribunal no poder conhecer de matria que no foi veiculada no pedido da apelao. Por tanto, na parte em que no houver impugnao, o tribunal no poder manifestar-se . Assim, o pedido formulado em apelao restringe a deciso do rgo nd quem.. por isso que fica proibida a reformatio in pejtts (reforma para pior).
Veja: Se o tribunal est limitado quilo em que a parte recorreu, e a parte sempre recorre para melhorai a sua situao, por certo no poder havei reforma para pior. Exemplo: Se fui condenado a pagar R$ 1 000,00 e apelo para pagar apenas R$ 800,00, o tribunal somente poder julgai o valor de R$ 800,00. Eie pode at no decidir a favor dos R$ 800,00, mas nunca poder condenar-me a pagar R$ 1.500,00, pois no pode piorar a situao da parte,

Como exceo regia, temos alguns casos: a. As matrias de ordem pblica: importante que se saiba que as matrias de ordem pblica possuem livre acesso ao tribunal, independentemente de provocao da parte, pois elas podem ser conhecidas a qualquer tempo e grau de jur isdio, b. Supresso de instncia pelo tribunal: o tribunal poder conhe cer acerca de coda matria de mrito quando o juiz da causa profer ir uma sentena terminativa (art,. 267). Tal situao s po der acontecer se a matria for de direito e estiver em condies de imediato julgamento
Exemplo: O autor prope uma ao qualquer contra o ru O ru se de fende e levanta uma preliminar de ilegitimidade por parte do autor. O
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juiz acolhe a preliminar e extingue o processo sem resoluo de mrito A parte apela, e a nica matria da qual requereu a reforma foi acerca da ile gitimidade (afinal, a nica matria que consta da sentena) O tribunal no s verifica a legitimidade como observa que a matria sobre a qual as partes controvertem exclusivamente de direito (no haver necessidade de produo de provas em audincia) e est em condies de imediato julgamento Assim, o tribunal conhece de toda a matria do processo e julga como se fosse a primeira instncia

9.4.2.3 Efeitos da apefao

Ao receber a apelao, o juiz deve declarar os efeitos em que a recebe, segundo a lei., Como regra, o magistrado dever receber a apelao em seu duplo efeito (devolutivo e suspensivo),A exceo dessa regra encontra-se no art 520 do CPC No havendo efeito suspensivo, a parte vencedora poder requerer o incio da execu o provisria, segundo o art. 521 do CPC Sero recebidas no efeito devolutivo as sentenas: que homologarem diviso e demarcao de terras; que condenarem em alimentos; que julgarem processo cautelar; que rejeitarem liminarmente ou julgarem improcedentes os em bargos execuo; e. que deferirem a instituio de arbitragem; f. que confirmarem os efeitos da tutea antecipada, a. b. C . d.

9.4.2.4 Processamento

A interposio da apelao feita mediante petio dirigida ao juiz prolator da sentena. Ser dada vista ao apelado para respond-la no prazo de 15 dias. O juiz tambm verificar a admissibilidade da apelao, ou seja, verificar se a apelao est no prazo, se possui preparo etc,; logo aps, conceder os efeitos em que a apelao ser recebida150

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O recolhimento das custas da apelao deve ser feito no ato da interposio, sob pena de desero, de acordo com o art 511 do CPC Contra a deciso que no acolhe a apelao somente cabe agra vo de instrumento.
Importante: Da apelao que indefere a petio inicial cabe apelao, e o juiz pode (apenas nesse caso) se retratar em 48 horas.

Com a nova reforma do CPC, o legislador criou um novo crit rio de admissibilidade para apelao no art 518, Io , do CPC. Assim, se a sentena do magistrado estiver baseada em s mula do STJ ou do STF, o juiz poder no receber a apelao. Criou-se uma espcie de smula impeditiva de recursos, pois de que adiantaria o recurso da parte ser processado se no lograr xito nas instncias superiores?

9. 4.3 Agravo
O agravo o recurso oponvel contra as decises interlocutorias, ou seja, os atos do juiz que, no curso do processo, solucionam questes incidentes (art. 162, 2o , do CPC).
Importantssimo: Com a reforma da lei de agravo diante de todas as de cises interlocutiias, cabe o agravo retido.

Apenas caber o de instrumento em cinco situaes: 1) nas de cises de dano de difcil ou incerta reparao (decises de urgncia); 2) na deciso que no admitir a apelao, ou seja, no determinar que ela suba (porque est fora do prazo, e.g ); 3) nas decises sobre os efeitos da apelao; 4) na deciso que julgar liquidao de sen tena; 5) na deciso que julgar impugnao execuo, 9.4.3.1 Agravo retido O agravo retido recurso interposto contra as decises interlocutrias. Seu processamento no ocorrer no tribunal imediatamente.
151

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Ficar retido, nos autos, at a sentena Quando for interposta a apelao, o agravo subir para que seja apreciado em preliminar'. a. O agravo ser endereado ao prprio juiz da causa no prazo de dez dias e ficar retido (da o seu nome) at a deciso final (sentena). b. Quando de sua interposio ao juiz, facultado retratar-se (art 523, 2o ), c. Segue a sorte do recurso principal (se a apelao no subir; o agravo igualmente no sobe). d. Subindo o recurso para a instncia superior, o agravo dever ser apreciado antes da apelao no tribunal e. O recorrente dever, nas razes ou contra-razes de apelao, reiterar a existncia do agravo, sob pena de desistncia tcita, L Com a nova reforma da lei, o agravo obrigatoriamente ser oral nas decises proferidas em audincia de instruo e julgamento.
9 A 3 .2 -iCfr-ViO :i* instr

O recurso do agravo de instrumento, nas hipteses em que seu cabimento se fizer necessrio, ser processado diretamente no tribunal, permanecendo os autos do processo em primeiro grau. Para que o tribunal possa ter o conhecimento espacial mnimo do processo, a lei exige que o agravante traslade algumas peas do processo e anexe as razes de agravo, formando um instrumento que ser julgado na instncia ad quem. O art. 524 do CPC afirma que a petio de agravo ser en dereada diretamente ao Tribunal competente, contendo os se guintes itens:
3.

exposio do fato e do direito; b. razes do pedido de reforma; c nome e endereo completo dos agravados (agravante e agravado).
Importante: O art, 525 do Cdigo de Processo Civil indica quais so as cpias que devero instruir o agravo de instrumento, a saber:

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Direito Processual Civil

3. obrigatoriamente, com a deciso agravada, certido de intimao des sa deciso e as procuraes dos advogados; b. facultativamente, com outras peas que o agravante entender teis,

Depois de distribuir o agravo diretamente no Tribunal, o recor rente requerer a juntada, no processo em primeira instncia, da cpia do agravo, devidamente protocolizada, com a relao dos documentos que o instruram (art 526 do CPC), no prazo de trs dias. Trata-se de uma norma obrigatria, sob pena de no-conhecimento do recurso.
Ateno: Diferente da prtica, a OAB segue o texto de lei, na qual com pete ao agravado informar o no-cumprimento no disposto nesse artigo (art 526 do CPC) ao Tribunal. Assim, o Poder Judicirio no pode conhe cer de oficio a ausncia de comprovao em primeiro grau

Deve ocorrer imediatamente a distribuio do agravo no Tribunal, inclusive ao relator sorteado, para que pratique os seguintes atos:
I - negar seguimento ao agravo liminarmente (art,. 557 do CPC), Caso o relator verifique algumas das possibilidades enumeradas no art 557 do CPC, poder negar seguimento ao agravo, conforme se l no arti go: "O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmis svel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior"; II - converter o agravo de instrumento em retido, salvo quando houver leso grave ou de difcil reparao. Esse inciso foi modificado pela nova lei e ocorrer sempre que o relator no vislumbrar a urgncia que motivou o agravante a buscar a forma de instrumento, Claro est que essa converso no ocorrer nos casos de urgncia; III - conferir o efeito suspensivo (art 558 do CPC) ou deferir a antecipao da pretenso recursal, O agr avo recebido-somente no efeito devolu tivo, mas, por vezes, a requerimento da parte, o juiz poder dar efeito suspensivo (art 558 do CPC). Entretanto, em alguns casos, necessrio no somente suspendei a eficcia da deciso, como tambm a prtica de um ato positivo do julgador chamado de efeito ativo, que nada mais do que uma terceira forma de efeito do agravo de instrumento.
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Muita ateno: De acordo com o art, 527, pargrafo nico, das decises acerca dos incisos e III do referido artigo no caber recurso algum, podendo a parte somente requerer pedido de reconsiderao. IV - informaes ao juiz da causa, em 10 dias, para esclarecimento ou retratao; V - intimao do advogado para apresentar contraminuta em dez dias; V T - ouvir o MP em dez dias, nas causas em que a sua interveno se faa necessria Em 30 dias, o relator solicitar dia para o julgamento.

9.5 Recursos ern espcie (parte il)


9.5.1 Embargos infringentes
Definio: segundo o art, 530 do CPC, cabem embargos infringervtes quando o acrdo no unnime: a. houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito; b houver julgado procedente a ao rescisria. No primeiro item, o legislador limitou a abrangncia de cabi mento dos embargos, visto que, antes da reforma de qualquer tipo de sentena impugnada por apelao cabiam embargos infringentes Agora cabem apenas s de mrito, Ademais, o acrdo deve ter reformado a sentena.
Exemplo: Se a parte perdeu em primeiro grau, apelou e perdeu novamen te em segundo grau (mas agora por 2x1), no cabero embargos, pois o acrdo no reformou a sentena. Para que haja embargos (p. ex ), a parte deve ter vencido a sentena, e apelao da outra parte, foi dado provi mento por dois~Votos a um,

No segundo item, o legislador estabeleceu restries, visto que s cabem embargos infringentes se a ao rescisria for julgada procedente, diferente do que ocorria antes da reforma, quando no se dependia do resultado.

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O prazo dos embargos de 15 dias, contados da intimao do acrdo no Dirio Oficial.


Importante: Os embargos atacam a concluso do acrdo, ou seja, sua par te dispositiva, de maneira que no lhe lcito impugnar a fundamentao As teses apresentadas pelos juizes, para chegar concluso, no so pas sveis de embargos, por isso se afirma que a divergncia dos embargos se encontra na parte dispositiva da deciso. Exemplo: No julgamento do acrdo, dois juizes entendem que a dvida no exigvel porque ocorreu o pagamento. O outro juiz entende que a dvida no exigvel porque ocorreu a prescrio. No final das contas, a despeito das fundamentaes distintas, no cabero embargos infringentes, porque os trs juizes convergiram para a mesma concluso: a dvida no exigvel

Efeitos - os efeitos dos embargos acompanham os da apela o. Assim, se a apelao foi recebida (como de regra ) no seu duplo efeito, os embargos mantero esses efeitos, cujo objetivo impedir a produo dos efeitos do acrdo, embargado em apela o ou em ao rescisria. Entretanto, as apelaes recebidas ape nas no efeito devolutivo no permitem que os embargos tenham efeito suspensivo, O art 498 do CPC preleciona que: "quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamen to unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deci so nos embargos". Com essa redao, alterou-se o dies a quo para a interposio dos recursos especial e extraordinrio para a intimao da deci so dos embargos Com a alterao acresceu-se ainda um pargrafo nico ao mencionado artigo: "Quando no forem interpostos embargos in fringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos
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Assim, se a parte no interpuser embargos, o prazo para o recur so especial e o recurso extraordinrio referente parte unnime co mear a correr a partir do dia em que transitar em julgado a deciso em que caberiam embargos infringentes, caso no forem opostos.

9.5,1.1

Processamento

I-Endereado ao relator do acrdo, processando-se nos mesmos autos. II - O relator abrir vista paia as contra-razes e, depois, apreciar a sua admissibilidade III - Confoime dispuser o regimento interno, sortear-se- um novo rela tor pata o julgamento,

9.5.2 Embargos de declarao


A regra que todo recurso tenha por objetivo reformar uma de ciso. Os embargos no tm (necessariamente) essa finalidade. Entende-se por embargos de declarao o recurso destinado ao juiz ou ao tribunal prolator da deciso para que este afaste a obscuri dade e contradio ou supra a omisso no julgado que proferiu. Observe-se que os embargos declaratrios no tm o objetivo de alterar a justia da deciso, e sim esclarecer ou integralizar o julgado no seu aspecto formal, porque a deciso apresentou, como dito, obscuridade, omisso ou contradio.
Importantssimo: So manejveis os embargos deciaiatrios contra qualquer deciso, A jurisprudncia pacfica, no sentido de caberem embargos de declarao contra a deciso interlocutiia

Cabem, at, embargos declaratrios de outros embargos, desde que o vcio persista na deciso, Poder o juzo ou o tribunal enten der que os embargos so meramente protelatrios, condenando o embargante em 1% (um por cento) sobre o valor da causa (art. 538, pargrafo nico, do CPC), e, com a reiterao, a multa poder atin gir 10% (dez por cento) .

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de cinco dias o prazo para a interposio dos embargos, tan to em I a quanto em 2a instncia, e eles devem ser dirigidos ao juiz relator do julgado. No h preparo. O juiz ou relator receber as razes dos embargos e, sem audincia da outra parte, decidir em cinco dias. Existem, no sistema recursal dos embargos, alm dos efeitos devolutivo e suspensivo, o interruptivo e o infringente. No que se refere ao efeito interraptivo, os embargos de decla rao interrompem a contagem do prazo paia a interposio de outros recursos.
Lembrando: Aps o julgamento dos embargos de declarao, recomearse- a contagem dos prazos (por inteiro) paia a interposio de outros recursos..

A interrupo comea a correr da data do ajuizamento dos em bargos e permanece at a deciso que o decidir. Outro efeito o chamado infringente (ou modificativo), que a situao anmala dos embargos quando modificam o teor da deciso, mesmo no sendo essa a sua funo tpica.
Exemplo: Imagine que, na defesa de determinada ao de cobrana, o ru levante dois fundamentos de defesa: a prescrio e o pagamento. O magistrado, ao julgar, esqueceu-se de ver a prescrio e apenas verificou o pagamento, que, na opinio do juiz, no restou provado Dessa forma, julgou o pedido do autor procedente. O ru embarga a declarao, j que o juiz se omitiu em relao prescrio, Ao analisar os embargos, o juiz veiifica seu eiro, analisa a prescrio e reforma a deciso, Ocorreu o efeito infringente dos embargos. Cuidado: No confundir os embargos infiingentes (recurso) com embargos de declarao com efeito infringente

9.5.3 Recursos extraordinrio e especial


A lei deve incidir e ser aplicada de maneira uniforme para todas as pessoas que sofrem a sua ingerncia. Assim, importante frisar que

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a aplicao da lei precisa ser igual a todos, evitando divergncias e antagonismos nas decises proferidas pelos tribunais no que diz respeito aplicao de uma mesma lei em casos semelhantes. Em nosso sistema processual, a preservao do princpio da unidade do ordenamento jurdico conta com dois meios eficazes de padronizao: uniformizao de jurisprudncia (art. 476 do CPC), utilizada quando a divergncia da aplicao da l,ei ocorrer em rgos fracionrios do mesmo tribunal; e os recursos especial e extraordinrio
Importante: O objetivo desses recursos assegurar que a lei federal e a Constituio sejam uniformes em todos os casos que necessitam de sua incidncia.

Portanto, recebem o nome de recursos de fundamentao vin culada, porque neles no se pode discutir qualquer questo de in teresse da parte, somente a controvrsia a respeito da aplicao de lei federal ou da Constituio Assim, alm da dualidade de instncias ordinrias entre juizes de primeiro grau e os Tribunais de Segundo Grau, no sistema pro cessual brasileiro, existem recursos extremos para os rgos que formam a cpula do Judicirio (STF e STJ). Admite-se o recurso extraordinrio (art 102, Hl, da CF) nas aes judiciais julgadas pelos Tribunais, em nica ou ltima ins tncia, quando a deciso recorrida: a. contrariar dispositivo da Constituio Federal (afrontar norma constitucional expressamente apontada);

b . declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal, pois


algumas decises negam vigncia lei federal, porque o tribu nal, ou juzo recorrido, afasta a aplicao da lei federal, j que a evidncia inconstitucional, assim, deixa de aplic-la; c. julgar vlida lei ou ato do govemo local em face da CF Ao aHrmar a validade do ato contrariado em face da CF, a deciso es tar afetando a aplicao constitucional;
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d. julgar vlida lei local contestada em face de lei federal (EC


n. 45/2004). Admite-se o recurso especial (art 105, Dl, da CF) nas causas decididas por tribunais, em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a. contrariar tratado de lei federal ou negar-lhe vigncia. Trata-se de contrariedade a lei que, alm de lhe negar vigncia, tambm a interpreta de forma incorreta; b. julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei fe deral (reformado pela EC n. 45/2004), Trata-se de uma espcie de negativa de vigncia ou contrariedade lei federal Se a deci so recorrida afirmou a validade de lei ou ato local (estadual ou municipal) que est em confronto com norma federal, porque deixou de aplic-la; C . der lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal Importante: O recurso especial manejvel contra deciso de acrdo, proferi do em apelao, agravo, ao rescisria e embargos irifringentes n Somente matria de direito poder ser veiculada, ou seja, apli cao da lei no caso concreto. A matria que ser objeto de apreciao na instncia especial dever ter sido ventilada e decidida pelos rgos inferiores (prequestionamento, Smulas 282 do STF; 356 do STF; e 211 do STJ). Prequestionamento , portanto, a necessidade de que a matria recorrida esteja expressamente prevista no acrdo que originou o recurso especial ou extraordinrio,

9.5.3.1

Efeitos

Os recursos sero recebidos apenas no seu efeito devolutivo e no impedem a execuo do acrdo em primeiro grau (art. 587 do CPC).

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Exceo ~ a parte poder requerer o efeito suspensivo por meio de medida cautelar.
9.5.3.2

a. Os recursos sero endereados ao presidente ou vice-presidente do Tribunal recorrido b. Quando a petio for recebida no Tribunal, o recorrido ser in timado para apresentar contra-razes, e o prprio Tribunal ve rificar a admissibilidade do recurso . c. Caso sejam interpostos os dois recursos, ser apreciado, primei ro, o recurso especial no Superior Tribunal de Justia, para, de pois, sei apreciado o recurso extraordinrio no Supremo Tribunal Federal O Ministro do Superior Tribunal de Justia poder en tendei que a matria do recurso extraordinrio ser prejudicial quando, ento, em despacho irrecorrvel, remeter os autos para a apreciao inicial do Supremo Tribunal Federal O ministro do Supremo pode entender que a matria do especial prejudicial, remetendo (em deciso irrecorrvel) os autos de volta ao STJ, d. Da deciso que no conhecer do recurso especial ou recur so ex traordinrio caber agravo de instrumento no prazo de dez dias, consoante disciplina o art,. 544 do Cdigo de Processo Civil.
9.5.3.3 Fvroiirsc r s t s

Os recursos especial e extraordinrio, nos termos do art, 542, 3o , do CPC, interpostos contra acrdo de agravo de instrumento (deciso interiocutria), ficaro retidos nos autos do processo e s sero apreciados quando ocor rer a interposio dos recursos espe cial e extraordinrio de deciso finai do processo, desde que seja requer ido pela parte
Em razo da economia processual, a apreciao desses recursos pro venientes de deciso interiocutria ficar diferida ao momento normal de apreciao dos eventuais recursos interpostos - recurso especial e recurso extraordinrio - em face do acrdo de apelao.
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Direito Processual Civil

9.5.3.4

Repercusso gerai

A EC n, 45 acrescentou o 3o ao art, 102 da CF, inovando em ma tria de cabimento do recurso extraordinrio. necessrio que o recorrente demonstre a repercusso geral das questes consti tucionais discutidas no caso, e o tribunal ir analis-lo, somente podendo recus-lo pela manifestao de 2/3 de seus membros. A competncia do recurso extraordinrio pertence s tuimas do STF, mas a anlise preliminar desse requisito ser afeta ao pleno. Logo, no basta que a causa tenha como base a violao da Constituio Federai; necessrio que o pedido formulado ultra passe a barreira do simples pedido individual, ou seja, deve inte ressai coletividade.
Exemplos: H algum entendimento do que venham a ser questes de re percusso geral: a) demandas mltiplas, como as previdencirias e tribu trias, em que diversos demandantes formulam pedidos semelhantes; b) questes de grande magnitude constitucional, como aquelas que discipli nam acerca de valores fundamentais

Assim, alm de preencher uma das hipteses do art. 102, III, tambm dever demonstrar o preenchimento desse novo requisito. O qurum qualificado para considerai se a questo tem ou no repercusso geral, A Lei n, 11.418/2006 acrescentou ao CPC os arts. 543-A e 543-B, explicitando como dever ser a repercusso geral. Pela interpretao do texto da lei, pode-se entender que exis tem trs situaes em que ocorre a repercusso geral: a. A primeira a prpria definio da lei do que vem a ser repercus so geral, encontrada, assim, no 1 do art 543-A: "... questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdi co, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa". b. A segunda verificada no 3o do prprio artigo: "Haver re percusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contr ria a smula ou jurisprudncia dominante do tribunal".
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c. A terceira verificada no caput do art 543-B, que dispe: "quan do houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser pro cessada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo".
Importante: Nesse caso, o tribunal de origem escolher um ou mais recur sos representativos da controvrsia e os encaminhar ao STF, deixando os demais sobrestados aguardando o julgamento., Se o julgamento for nega tivo (no vislumbrar a repercusso), os recursos sobrestados sero tidos como no admitidos

Caso contrrio, se o recurso extraordinrio for apreciado no seu mrito, os recursos sobrestados sero julgados pelo tribunal que poder declar-los prejudicados ou retratar-se

9,5,3.5

Algumas outras questes relevantes

i) O recorrente dever demonstrar, em preliminar de recurso para apreciao exclusiva do STF, a repercusso geral, Se a turma decidir pela existncia da repercusso geral - mnimo de quatro votos no ser necessria a remessa ao plenrio (543-A, 2oe 4o). ii) Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero inde feridos liminarmente.

9.5.3.B

Juigamento de processos com base em idntica controvrsia no STJ (Lei n.. 11672/2008)

O art. 543-C foi incorporado ao CFC com a Lei n. Tl.672/2008, cujo objetivo primordial diminuir o nmero de recursos que so le vados ao STJ, a fim de tornar mais clere a prestao jurisdicionaL Para isso, adota-se tcnica de filtragem semelhante ao procedi mento da repercusso geral (motivo que levou o legislador a dar seqncia cronolgica aos artigos que versam sobre repercusso) A lei certamente criar um flego ao STJ devido sobrecarga de processos: s em 2005, o STJ recebeu mais de 210 mil processos ,
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No ano seguinte, o nmero ultrapassou a casa dos 250 mil- Em 2007, o Tribunal julgou mais de 330 mil processos; destes, 74% re petiam questes j pacificadas pela Corte. A norma ter vigncia a partir de 8 de agosto, quando escoado o prazo da vacatio estipulado pela lei O sistema j vem adotando uma tnica diferente para o jul gamento dos recursos. A bem da verdade, o legislador j v com bons olhos os benefcios que as regras de julgamento de processos similares com base em precedentes ou idntica controvrsia vm causando no ordenamento- Assim vinha ocorrendo com os arts. 285-A, 518, I o , a repercusso geral e a smula vinculante. E desnecessrio manter toda a solenidade do trmite recursal para cada um dos recursos a serem processados, quando existem diversos recursos com base na mesma fundamentao de direito, ou a matria versada no recurso j tenha diversos precedentes con solidados no tribunal afeto ao seu julgamento Portanto, a norma vem racionalizar a prestao jurisdicional no mbito dos recursos especiais no STJ.
"Art 543-C, Quando houver multiplicidade de recursos com fundamen to em idntica questo de direito, o recurso especial ser processado nos termos deste artigo".

Assim foi criada uma tcnica de seleo de recursos (denomi nada pela doutrina "julgamento por amostragem") quando con correrem dois requisitos cumulativos: i) multiplicidade de recursos e ii) todos com base na mesma questo de direito. No se sabe ao certo o nmero de recursos necessrios para enquadrar~se na aplicao da norma, e de fato no ser possvel criar uma regra nica, a qual depender de decises ou mesmo disposies pelos Tribunais de segunda instncia. Por "mesma questo de direito" devem-se entender todos os casos em que no se est a discutir a existncia desses fatos, mas, sim, as suas con seqncias jurdicas. A regra no inova, j que o recurso especial no pode veisar sobre reviso de matria de fato (Enunciado n, 7 da Smula do STJ)
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" l Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos representativos da controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia, ficando suspensos os demais recursos espe ciais at o pronunciamento definitivo do Superior Tribunal de Justia. "

Dever, portanto, o presidente, no tribunal de origem, esco lher quais recursos devem ser apresentados para apreciao pelo STJ, sobrestando os demais em primeiro grau, sem proceder ao seu exame de admissibilidade {conforme veremos a seguir).. Assim como na repercusso geral, no h critrios para decidir "quais" dentre os diversos recursos apresentados sero escolhidos para o processamento. O RISTF, pela Emenda Regimental n. 21/2007, igualmente no definiu o mtodo. A locuo "caber" encerra um devei, e no faculdade Assim, verificando casos de idntica controvrsia e com matiia de direito, deve proceder a regra do art 543-C, 1, CPC.
" 2o No adotada a providncia descrita no l deste artigo, o relator no Superior Tribunal de Justia, ao identificar que sobre a controvrsia j existe jur isprudncia dominante ou que a matria j est afeta ao colegiado, poder determinar a suspenso, nos tribunais de segunda instncia, dos recursos nos quais a controvrsia esteja estabelecida/'

Tanto a regra do I o obrigatria que, se no adotada a medi da, poder o Superior Tribunal de Justia proceder amostragem, requerendo a suspenso dos recursos nos tribunais a quo (aplicao inspirada no RISTF, art. 328, pargrafo nico). Para isso necess rio que: a) o tribunal de origem no tenha realizado tal procedi mento e b) j exista no STJ jurisprudncia dominante sobre o tema; ou c) que a matiia j esteja afeta ao colegiado, Uma vez determinada a suspenso pelo STJ, os tribunais locais no tm a opo de proceder suspenso Isso porque essa compe tncia, com o processamento do recurso, foi outorgada ao Superior Tribunal de Justia. No se trata meramente de acatamento decor rente de hierarquia formal entre os rgos, mas de verificar a quem possui competncia para o ato.

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" 3o O relator poder solicitar informaes, a serem prestadas no prazo de quinze dias, aos tribunais federais ou estaduais a respeito da controvrsia "

Essa regra, at mesmo em ateno ao devido processo legal, permite que o relator solicite informaes aos tribunais inferiores a fim de obter melhores elementos sobre a situao que Lhe ser apresentada
" 4oO relator; conforme dispuser o regimento interno do Superior Tribunal de Justia e considerando a relevncia da matria, poder admitir manifes tao de pessoas, rgos ou entidades com interesse na controvrsia."

Aqui, assim como se faz na repercusso geral, permite-se a participao do amicus curiae para trazer elementos necessrios ao entendimento da controvrsia O interesse do amicus (ao con trrio dos terceiros em geral) no tomar partido no processo, mas meramente institucional Seu interesse ajudar a agregar informaes necessrias para que se proceda ao julgamento por amostragem, Na exposio de motivos elaborada pelo ministro Tarso Genro, claro esse entendimento, com apenas uma ressal va: podem participai, na qualidade de terceiros, todos aqueles que figuram como parte dos processos suspensos Nesses casos, entendo que no se trata tecnicamente de amicus curiae, mas de partes, que, por estarem com seus recursos sobrestados, no te riam a oportunidade de serem ouvidas quando do julgamento dos recursos escolhidos.
" 5oRecebidas as informaes e, se for o caso, aps cumprido o disposto no 4odeste artigo, ter vista o Ministrio Pblico pelo prazo de quinze dias,"

Por se tratar de questo de alto interesse pblico, o Minis trio Pblico ter vista no prazo de 15 dias. Aqui inova a Lei n 11.672/2008, j que a repercusso geral no impe a participao do Parquet . A manifestao do MP ser aps as manifestaes dos tribunais inferiores ( 3o ) e do amicus curiae ( 4o )..
" 6o Transcorrido o prazo para o Ministrio Pblico e remetida cpia do relatrio aos demais Ministros, o processo ser includo em pauta na

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seo ou na Corte Especial, devendo ser julgado com preferncia sobre os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus

Aps o decurso do prazo para o MP, os ministros recebero c pia do relatrio (que dever, de acordo com o que dispuser futu ramente o regimento interno do STJ, de forma eletrnica, como j se procede no RXSTF para os casos de repercusso geral [art, 324 ]). A lei criou regime de preferncia para os casos de processos repeti tivos sobre todos os demais, exceo dos que envolvam ru preso e habeas corpus.
" 7o Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia, os recursos especiais sobrestados na origem: I -tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coinci dir cem a orientao do Superior Tribunal de Justia; ou II -sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia,"

Com o julgamento no STJ dos recursos escolhidos, competir aos tribunais de origem - no que concerne aos recursos sobresta dos - tomar duas atitudes: a) se o acrdo recorrido tiver a mesma orientao esposada pelo STJ, os recursos sero denegados na sua origem de plano., Isto quer dizer: se os recursos escolhidos no obtiverem xito no tri bunal superior (que manteve o acrdo), os recursos sobrestados sero denegados por fora do efeito vinculante dessa deciso, ' b) contudo, se o STJ reformar o acrdo (tiver o STJ orientao diversa), os recursos tero seu exame de admissibilidade realizado, podendo ser remetidos ao STJ para julgamento. Essa regra poderia ser complementada pela do art, 543-B, 4o , do CPC, facultando ao STJ cassar ou reformar liminarmente a deciso. Entretanto o art 557, Io -A, do CPC resulta no mesmo efeito prtico
" 8o Na hiptese prevista no inciso II do 7o deste artigo, mantida a deciso divergente pelo tribunal de origem, far-se- o exame de admissi bilidade do recurso especial "

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r

Como dito, o exame de admissibilidade nesses casos fica dife rido para o julgamento, pelo STJ, dos recursos selecionados. Essa regra inverte a ordem de cognio, permitindo que o mrito seja analisado antes da admissibilidade Assim, nas hipteses do inciso I do pargrafo anterior, os recursos sero sumariamente indeferidos, sem nem sequer terem sua admissibilidade analisada.
" 9o O Superior Tribunal de justia e os tribunais de segunda instn cia regulamentaro, no mbito de suas competncias, os procedimentos relativos ao processamento e julgamento do recurso especial nos casos previstos neste ar tigo "

Aqui h de se aguardar a regulamentao pormenorizada no RISTJ, tal qual foi feita pelo STF por meio da Emenda regimental n, 21/2007, para os casos de repercusso geral.

Questes
1. m DAB/MG 1.2007) Sobre a sentena, incorreto afirmar:

) A que acolhe a a le g a o ^ carncia de ao redunda em extino do processo semjesoluo de mrito, (B) A que acolhe a ocorrncia ds^coisa julgada, no argida peio ru, dever conden-lo em .prte da sucumbncia ((C) A que homologa a renncia depender da aquiescncia da parte V) contrria se j promovida a,eifao do ru (D) A que pronuncia a prescrio e a decadncia, enquanto questes prejudiciais de mrito, classiftcar-se- como forma de resoluo do mrito,
2r

(O AB /G O 1.2007) Assinale a alternativa correta: (A) Est sujeita ao duplo grau de/jurisdo, no produzindo efeito seno depois de confirmada, pelo tribunal, a sentena que julgar procedentes os embargos.do devedor na execuo de dvida ati va, independentemente do valor

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jB)

Far-se- a liquidao por artigos, quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo.. (C) permitido, na liquidao, discutir de novo a lide ou modificar a sentena que a julgou. (D)' Da deciso de liquidao de sentena caber apelao. (O AB/PR 2,2006) Sobie a;s acces tc a s n iu d /a , u ^ in a le a alle in a d va covreta:

3.

(A) as sentenas constitutivas prqdciziro exclusivamente efeitos ex ^ nunc , (B)5 aos direitos potestativos de criar, modificar e extinguir relaes jur dicas esto ligados os prazos prescricionais (C) as sentenas constitutivas so satisfativas e no precisam ser ^ }f executadas. (D) na ao pauliana desnecessrio que todos os partcipes dos negcios realizados em fraude contra credores sejam colocados no plo passivo da demanda, 4 O A S / ^ r I Z ')j . A.-oi;:>.!a a li rn o t i , :i Licoiraiia: (A) quando a pretenso controvertida for unicamente de direito e no juizo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em ouros "Acasos idnticos, pode o juiz proferir sentena sem a citao do ru; (B) no julgamento da apelao pode ser pedida vista do proces so pelo juiz (desembargador) que, no se considerar habilitado a proferir imediatamente seu vpt. No devolvidos os autos no prazo de dez (10) dias, contados da data que o recebeu, nem solicitada prorrogao, O/presidente do rgo julgador poder requisitar o processo para reabrir o julgamento na sesso ordi nria seguinte; (C) o conceito de sentena regido mais pelo contedo do pronun ciamento judicial do que por sua localizao no processo; (D) se aquele que se comprometeu a concluir urrfcontrato no cumr - ; prir a obrigao, a outra parte, ainda que o ttulo exclua, poder / i obter uma sentena que, produza o mesmo efeito do contrato a ser cumprido

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(OAB/GO 1,2006) Assinale a alternativa coneta: (A)

Extingue-se o processo com julgamento do mrito quando a ao for considerada intr ansmissivel por disposio legal (B) Extingue-se o processo sem julgamento do mrito quando o juiz pronunciar a decadncia. (C) No possvel a converso em medida cautelar incidental do pe/ dido de antecipao dos efeitos da tutela formulado pelo autor, / mesmo quando presentes se fazem os requisitos para tanto, /' (D)/ cabivel pedido de antecipao dos efeitos da tutela em sede recursal ___________ 6.
( O A B / G O 2,2006} Aasrnale a am rnaliva consta:

9 1 A liquidao de sentena no poder ser requerida na pendncia de recurso (B) Da deciso de liquidao de sentena caber apelao, (C) O valor da indenizao por dano morai pode ser objeto de liquida o por arbitramento, (D) Incluem-se os juros moratrios na liquidao de sentena, embo,.K > ra omisso o pedido iniciaou a condenaao, 7. (O A 3/M G I,200) O ato judiciai que indefere contradita argiiida pela parte em audincia realizada no procedimento ordinrio : sentena, ensejando recurso de apelao deciso interlocutor ia, ensejando recurso de agravo retido, despacho de mero expediente, do qual no cabe recurso sentena, ensejando recurso de embargos de declarao

. (A) / '" ' / ' (d) (D) 3,

(O AB/M G 1,2006) Quanto aos efecos, as sentenas de mrito so classificadas em:

(A) terminativas, definitivas e mandamentais, f\ (B}) declaratrias, constitutivas e condenatrias, 1 ;,(Cj terminativas, definitivas e aut-executvas. \ . / (D) declaratrias, terminativas e condenatrias

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Coieo OAB Nacional

9 -

{O A.B/SP 121) A quem. no sendo parte na relao jurdica, outorga a norma processual o direito de recorrer? (A) Ao revel. (B) Ao assistente litisconsorcial. > {0) Ao recorrente adesivo. Ao terceiro, cujo interesse jurdico foi contrariado na sentena.

/ ) / / ' v/

10. (OAB/SP 119) A le i n. 10.532, de 26.12.2001, excluiu da obri gatoriedade do reexame "necessrio" ou recurso ex o fficio, as sentenas proferidas contra______ (A) sociedades de economia mista, empresas pblicas e sobre anu lao de casamento. (B) autarquias federais, estaduais e municipais. (C) sociedades de economia mista e empresas pblicas* ^Dp fundaes de direito publico. 11. (OAB/SP 119) O advogado do autor pediu reconsiderao de deciso interlocutna, que favoreceu o ru no curso da ins truo processual, tendo o apelo sido atendido, O advogado do ru, inconformado, dever j(A) interpor agravo de instrumento. ' (B) intentar ao cautelar, por conexo, e pleitear medida liminar para reformar o despacho, , (C) requerer retratao do despacho reconsiderado. ({b^ impugnar o despacho em preliminar de eventuai recurso. 12. (G:^B 200" 2) Acerca dos recursos cveis, assinale a opo correta. () j A interposio do recurso munido de efeito suspensivo prolonga a ineficcia da deciso recorrida, salvo se o relator suspender tal efeito (B) / rgo judicial ad quem, ao concidr o exame do mrito recursal, / deve julgar admissvel ou inadmissvel o recurso interposto. ,(C) A divergncia entre julgados do^mesmo tribunal enseja a interpo sio de recurso especial. ^ , (D) A possibilidade da interposio cumulativa de recursos ofende o princpio da unicidade do regurso

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Direito Processual Civil

13, (OAB/SP exame 124) R elativam ente aos recursos, pelo iegi~ me do C digo de Processo C iv il, a apeao recebida apenas no efeito devolutivo autoriza o credor a promover a execuo provisria da sentena, somente se prestar cauo idnea no momento da extrao da carta de sentena, ((Ew se o juiz proferir sentena extinguindo o feito sem julgamento do mrito, o tribunal, na apelao, pode julgar desde logo a lide, se a causa versar sobre questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. (C) contra deciso proferida em audincia preliminar (art 331), que resolve questes processuais, ^cabvl somente agravo retido, (D) nos embargos de declarao manifestamente proteSatrios, o tri bunal s pode aplicar multa p embargante se houver pedido da parte embargada ^ (A)

Gabarito
1. 2 3. 4. 5. 8. 7. C B C D D D B 8, 9. 10. 11. 12. 13. B D A A A B

Cumprimento da Sentena e 3 o Proces-so de Execuco


Simone Diogo Carvalho Figueiredo

10,1 Introduo
A execuo o instrumento processual posto disposio do cre dor para exigir o adimplemento forado da obrigao, por meio da retirada de bens do patrimnio do devedor ou do responsvel, suficientes para a plena satisfao do exeqente Assim, havendo resistncia do devedor ao cumprimento es pontneo da obrigao que lhe foi imposta por ttulo executivo ju dicial ou extrajudicial, exigida a interveno estatal para que se assegure o cabal cumprimento da obrigao A jurisdio executiva pode ser realizada como fase de um proces so sincrtico ou por meio da instaurao de um processo de execuo. A Lei n 11.232/2005, salvo raras excees, eliminou o proces so autnomo de execuo de sentena, criando, assim, a fase de cumprimento da sentena (que corresponde execuo da sentena).. Por sua vez, a Lei n. 11.382/2006 trouxe importantes modificaes acerca do processo autnomo de execuo, agora restrito aos ttulos extrajudiciais. Assim, a fase de execuo da sentena foi deslocada paia o contexto do processo de conhecimento, ficando reseivada a necessidade da instaurao de processo de execuo apenas para as execues aparelhadas por ttulos executivos extrajudiciais e algumas situaes excepcionais. 172 ................... ..............................................................

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Direito Processual Civil

10,2 Da liquidao de sentena


Cabimento: a liquidao necessria toda vez que a sentena foi genrica e no especificar o valor devido, no permitindo, em con seqncia, o acesso direto e imediato ao seu cumprimento (fase executiva) Trata-se de um procedimento incidental Objeto: o objeto do incidente de liquidao a sentena genrica proferida no procedimento ordinrio (no procedimento sumrio no possvel a condenao ilquida, cumprindo ao juiz, se for o caso, fixar de plano, a seu prudente critrio, o valor devido). A liquidez uma exigncia para que um documento possa sei consi derado ttulo executivo . Parte lquida e ilquida da sentena: quando a sentena contiver parte lquida e parte ilquida, procede-se com relao piimeira ao seu imediato cumprimento e, com relao segunda, logicamente, sua liquidao Nessa situao, o cumprimento da parte lquida se processa nos mesmos autos, e a liquidao, em autos apartados (art. 475-1, 2o , do CPC). Procedimentos de liquidao: existem dois tipos de procedimento de liquidao: 1) por artigos e 2) por arbitramento. Em ambos os casos vedado discutir novamente a lide, ou modificar a sentena que a julgou.
No existe procedimento de liquidao por clculo do con tador, ou seja, quando para a apurao do quantum foi necessrio simples clculo aritmtico Nesse caso, o credor simplesmente faz o pedido inicial ser acompanhado de um memorial dos clculos, devidamente discrimi nados e atualizados
Im p o r ta n te :

Liquidao por arbitramento: ocorre quando h necessidade de que a apurao do valor seja feita por perito. Requerida a liquida o por arbitramento, o juiz nomear um perito e fixar prazo para a entrega do laudo,. Apresentado o laudo, sobre o qual podero as partes manifestar-se no prazo de 10 dias, o juiz proferir deciso ou designar, se necessrio, audincia.
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Liquidao por artigos: ocorre quando houver necessidade de ale gar e provar fato novo imprescindvel para a determinao do valor da condenao O procedimento da liquidao por artigos o pro cedimento comum Recurso: da deciso que julgar a liquidao poder ser interposto agravo de instrumento. Liquidao na pendncia de recursos: a liquidao poder ser re querida na pendncia de recurso. Ser, nesse caso, processada em autos apartados, uma vez que os autos principais estaro no tribu nal, para o julgamento do recurso A competncia para a liquidao, mesmo estando o processo no tribunal, do juzo de origem, O pe dido de liquidao deve ser instrudo pelo autor da liquidao com cpias das peas processuais e com outras provas imprescindveis.

10.3 Do cumprimento de sentena


* 3

Conforme o que foi afirmado anteriormente, o sistema executrio da sentena condenatria, envolvendo quantia certa contra o devedor solvente, passou por uma srie de modificaes introduzidas pela Lei n. 11.232/2005, tendo o legislador deixado de lado a dicotomia existente entre cognio e execuo, o que, sem dvida, atende me lhor aos princpios da efetividade e celeridade processual Em decorrncia das novas modificaes, foi criada uma fase de cumprimento da sentena condenatria, desenvolvendo-se os atos executrios de forma incidental, com a manuteno da unidade processual, restando afastado o processo de execuo autnomo
Importante: Permanece o processo autnomo de execuo de sentena para as hipteses de sentena penal condenatria, sentena arbitrai, senten a estrangeira e sentenas proferidas contra o Poder Publico

As regras de cumprimento da sentena devem ser aplicadas execuo da sentena de alimentos, com base no art 732 do CPC (execuo por penhora)- A execuo da sentena de alimentos, com base no art. 733 do CPC (priso civil), no sofreu alteraes
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Direito Processual Civil

10.3.1 Roi dos ttulos executivos judiciais (art. 475-N)


So ttulos executivos judiciais: a a sentena proferida no processo civil que reconhea a exis tncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pa gar quantia; b. a sentena penal condenatria transitada em julgado; c. a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo; d. a sentena arbitrai; e. o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado ju dicialmente; f. a sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de Justia; g. o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universaL Nos casos das alneas b, d ef, haver necessidade de instau rao do processo de execuo, mediante formulao de petio inicial e requerimento de citao para pagamento. No mais, aplicam-se as mesmas regras da execuo de ttulo judicial.

10.3.2 Competncia para a execuo de deciso judicial (art. 475-P)


O cumprimento da sentena efetuar-se- perante: I - os tribunais, nas causas de sua competncia originria;
n - o juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio;

GI - o juzo do domiclio do executado; IV - o juzo do local onde se encontram os bens sujeitos expropriao; V - o juzo cvel competente, quando se tratar de sentena penal conde
natria, de sentena arbitrai ou de sentena estrangeira.

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Se a execuo da sentena for requerida no domiclio do exe cutado ou no local dos bens, dever ser requerida, ao juzo de ori gem, a remessa dos autos do processo.

10,3.3 Execuo provisria (art. 475-0)


A execuo judicial pode ser definitiva ou provisria. Execuo definitiva a execuo completa, que vai at a fase final (com a entrega do bem da vida), sem exigncias adicionais para o credor-exeqente. Execuo provisria (fundada em ttulo provisrio) aquela que, embora no atual regramento possa ir at o final (art 475-0 do CPC), exige alguns requisitos extras para o credor-exeqente (DIDIER JUNIOR, 2007, p. 435). Se a execuo se fundar em deciso acobertada pela coisa jul gada material, ser definitiva; se se tratar de deciso judicial ainda passvel de alterao, em razo da pendncia de recurso, a que no tenha sido atribudo efeito suspensivo, a execuo provisria. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a execuo definitiva, mas, em razo da provi soriedade do ttulo, exigem-se algumas precaues. Para que se inicie a execuo provisria, necessrio, sempre, o requerimento do credor, no podendo o juiz instaur-la de ofcio. Assim, o exeqiiente deve analisar se prudente o incio da execu o provisria, uma vez que correr por sua conta e responsabili dade, obiigando-se, caso a sentena seja reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido. O requerimento do exeqente, para instaurao da execuo pr ovisria, ser feito por petio escrita, devidamente instruda com os documentos e cpias das peas dos autos principais: I - sentena ou acrdo exeqendo; II - certido de interposio do recurso no dotado de efeito suspensivo; m - procuraes outorgadas pelas par tes; IV - deciso de habilitao, se for o caso; V - facultativamente, outras peas processuais que o exeqente considere necessrias. Es sas cpias no precisam sei autenticadas, se o advogado do credor as declarar autnticas, sob sua responsabilidade pessoal.
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A execuo provisria da sentena feita em autos apartados, pois os autos do processo em que resultou a sentena encontramse no Tribunal para apreciao do recurso interposto, Se a sentena for anulada ou reformada integralmente, a exe cuo ser extinta, devendo retornar as partes ao estado anterior execuo provisria.. Os eventuais prejuzos sofridos pelo executado devero ser liquidados, por arbitramento, nos prprios autos,. Se a sentena provisria for modificada ou anulada apenas em parte, so mente nesta ficar sem efeito a execuo Se, em grau recursal, for mantida a sentena e esta transitar em julgado, a execuo provis ria imediatamente converte-se em execuo definitiva. Fara que o credor proceda execuo provisria, no neces srio o oferecimento de cauo ou de quaisquer garantias. No entanto, para que o exeqente possa: (a) levantar depsito em dinheiro; (b) praticai atos que importem alienao de proprieda de; e (c) praticar atos dos quais possa resultar grave dano ao execu tado, ter de prestar cauo (real ou fidejussria) suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos, Porm, h dois casos, enumerados pela lei, em que a cauo dever ser dispensada: I - execuo provisria de crdito alimentar ou decorrente de ato ilcito cujo valor no exceda 60 salr ios mnimos e desde que o exeqente se mostre em situao de necessidade; II - quando estiver pendente agravo de instrumento contra deci so que no admitiu recurso especial ou recurso extraordinrio (CPC, art 544 - agr avo de deciso denega tr ia),. Por fim, necessrio ressaltar que o STF e o STJ no admitem a execuo provisria contra a Fazenda Pblica, J para a Fazenda Pblica como credora, no h restries,,

10.3.4 Fase inicial cio cumprimento de sentena


O devedor condenado, por sentena transitada em julgado, ao pa gamento da quantia ter 15 dias para cumpri-la espontaneamente.
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Se no efetivar o pagamento no prazo de 15 dias, o montante da condenao ser acrescido de muita no percentual de 10 % (dez por cento). Assim, caber ao exeqiiente apresentar demonstrativo de dbito atualizado, incluindo o valor da multa, e requerer a expe dio de mandado de penhora e avaliao. Insta ressaltar que o incio da execuo continua subordinado ao princpio da deman da, pois depende de expresso requerimento do credor, que ter um prazo de seis meses para requer-a, sob pena de arquivamento. facultado ao exeqente indicar os bens a serem penhorados nesse requerimento. A penhora e a avaliao sero realizadas pelo oficial de justia. Do auto de penhora e avaliao ser o devedor intimado na pessoa de seu advogado, podendo oferecer, querendo, impug nao no prazo de 15 dias.

10.3,5 Impugnao (art 475-J, 1)


E a forma prevista pelo legislador para que o devedor possa oporse ao cumprimento da sentena, que se d mediante a execuo. Trata-se de incidente processual. A impugnao deve ser oferecida no prazo de 15 dias, contados da intimao do auto de penhora e avaliao. A intimao pode ser feita na pessoa do advogado ou, na falta dele, do representante legal ou pessoalmente. Havendo penhora de bem imvel, o cnjuge do executado tambm deve ser intimado, se o casamento no for sob o regime da separao abso luta, hiptese em que a intimao dispensada. No qualquer matria que pode ser alegada na impugnao, considerando que o legislador imps limite: I - falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; H - inexigibilidade do ttulo; III - penhora incorreta ou avaliao errnea; T V- ilegitimidade das partes; V - excesso de execuo; VI - qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, desde que superveniente sentena, Considera-se inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao, interpretao da lei ou ato normativo tidos, pelo Supremo Tribunal Federal, como incom patveis com a Constituio Federal.
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O oferecimento da impugnao no suspende o procedimento executivo automaticamente. No entanto, poder o juiz, a requeri mento do executado, suspender o procedimento executivo, desde que sejam relevantes os fundamentos da impugnao e, cumulati vamente, constate que o prosseguimento da execuo possa causar grave dano de difcil ou incerta reparao Buscando agilizar o cumprimento da sentena, a lei permite que, mesmo sendo-lhe atribudo o efeito suspensivo, ela possa prosseguir se o exeqente requerer e prestar, nos prprios autos, cauo suficiente e idnea, arbitrada pelo juiz. Deferido o efeito suspensivo, a impugnao ser instruda e decidida nos prprios autos e, caso contrrio, em autos apartados. Se a deciso na impugnao extinguir a execuo, caber recur so de apelao; se no, caber recurso de agravo de instrumento. Salienta-se que, se a execuo for movida em face da Fazenda Publica, esta tem como meio de defesa a oposio dos embargos do devedor (e no a impugnao), que devero ser opostos no prazo de 30 dias.

10.4 Do processo de execuo


o conjunto de medidas processuais coercitivas, exercidas sobre o patrimnio do devedor at a satisfao integral do direito do cre dor, O processo de execuo pode ser instaurado caso o devedor no satisfaa a obrigao certa, lquida e exigvel, consubstanciada em ttulo executivo extrajudicial

10.4.1 Classificao da execuo


m execuo para entrega de coisa certa (art. 621 e ss. do CPC);

a execuo para entrega de coisa incerta (art.. 629 e ss. do CPC); a obrigao de fazer e no fazer (art, 632 e ss. do CPC); m execuo por quantia certa contra devedor solvente (art. 646 e ss. do CPC); 9 execuo por quantia certa contra dever insolvente (art. 748 e ss.).

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10.4,2 Princpios do processo de execuo


a, autonomia da execuo; b, patrirnonialidade (a garantia do dbito o patrimnio); c exato adimplemento: sero penhorados tantos bens quanto bas tem para o pagamento do credor; d, menor onerosidade ao devedor; 3 , responsabilidade do devedor.

10,4,3,1 Leitim; :!3 aiiva

"Podem promover a execuo forada" (art 566 do CPC):


3 o credor, a quem a lei confere ttulo executivo;

i o Ministrio Pblico, nos casos previstos em lei. O rgo do parquet, quando atua como fiscal da lei para ajui zar a execuo, depende de autorizao legal. Ex.: em ao civil pblica em matria de consumidor, quando decorre o prazo de um ano sem que se habilitem interessados em nmero compat vel com a gravidade do dano, lcito ao MP promover a execuo (Lei n. 8 078/90, art. 100),. A lei confere legitimidade ativa a pessoas que no participa ram da formao do ttulo, mas que tambm podem promover a execuo ou nela prosseguir, pois se tornaram sucessoras do cre dor, por ato intervivos ou mortis causa: Credor falecido anres do ajuizamenro da execuo: 0 esplio, os herdeiros ou sucessores podero promover a execuo dos direitos resultantes do titulo executivo, At a partilha de bens, a legitimidade ativa do esplio. Aps a partilha, extingue-se o esplio, e a legitimidade ativa passa a ser dos her deiros ou sucessores. 2 - Credor falecido aps o ajuizamento da execuo: a sucesso do plo ativo feita na forma do art. 43 do CPC - "Ocorrendo
180
1.

Direito Processual Civil

a morte de qualquer das partes, dar-se- a substituio pelo seu esplio ou pelos seus sucessores ..." 3. Cessionrio: quando o direito resultante do ttuio executivo lhe foi transferido por ato entre vivos. Se a cesso for feita antes da execuo, transfere-se, desde logo, a legitimidade ativa ao cessionrio, para dar incio execuo. Se feita aps a citao no processo de execuo, o cessionrio assumir o plo ativo. Independe do consentimento do devedor. 4, Sub-rogado: nos casos de sub-rogao legal ou convencional, O sub-rogado aquele que paga dvida alheia, assumindo todos os di reitos, aes e privilgios que eram atribudos ao credor primitivo O fiador que pagar a dvida poder executar o afianado nos autos do mesmo processo (art. 595, pargrafo unco do CPC).
1 0.43,2

Lsgitinnidade passiva

So sujeitos passivos na execuo: 1. O devedor, reconhecido como tal no titulo executivo. 2, O espo, os herdeiros ou sucessores do devedor 3 - O novo devedor, que assumiu, com o consentimento do credor, a obrigao resultante do ttuio executivo. A cesso de dbito s se aperfeioa com a anuncia do credor, pois ser o patrimnio do cessionrio que passar a responder pelo dbito, 4, Fiador judicial: aquele que, no curso do processo, presta garan tia pessoal ao cumprimento da obrigao de uma das par tes. 5, O responsvel tributrio. Ambos podem ser demandados na execuo, apesar de no figurarem no ttulo executivo,.
10.4.3.3 Uisconsrcio

A formao de litisconsrcio, ativo ou passivo, admissvel na exe cuo, mas ser sempre facultativo.
10.4.3.4 interveno de terceiro

No admissvel no processo de execuo .

1 8 1

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10.4.4 Competncia
Para a execuo fundada em ttulo extrajudicial, ser competen te o foro da praa de pagamento do ttulo, se outro no houver sido eleito. Se o ttulo no indicar a praa de pagamento, a execuo deve ser ajuizada no foro de domiclio do devedor. A competncia para a execuo de ttulo extrajudicial relativa, A ao tambm poder ser proposta no lugar onde se praticou o ato ou ocorreu o fato que deu origem divida, ou no foro da situao dos bens.

10.4.5 Requisitos necessrios para realizar qualquer execuo


a, Inadimplemento do devedor: "A execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a obrigao certa, lquida e exig vel, consubstanciada em ttulo executivo" (art., 580 do CPC). No se proceder execuo quando houver prestao simult nea, pois nenhum contratante pode exigir a prestao do outro antes de ter cumprido a sua, Trata-se de aplicao processual da exceo de contrato no cumprido, A exceptio s se aplica quando houver obrigaes recprocas e simultneas, b. Ttulo executivo: toda execuo tem por base o ttulo executivo extrajudicial O credor pode acumular vrias execues contra o mesmo de vedor, ainda que fundadas em ttulos diferentes, desde que seja competente o mesmo juiz e idntica a forma do processo. Quando do ajuizamento da execuo, a petio inicial dever estar instruda com o ttulo, sob pena de indeferimento, O do cumento deve ser o originai, salvo se estiver instruindo outro processo, ocasio em que se admitir cpia autenticada.,

10,4.8 Roi dos ttulos executivos extrajudiciais


O CPC enumera os ttulos executivos extrajudiciais no art. 585:
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Direito Processual Civil

a. A letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque. A duplicata s ttulo se aceita. Se no for aceita, deve ser protestada para ter fora executiva, bem como deve ser acompanhada do comprovante de entrega da mer cadoria ou da prestao de servio, se o sacado no houver recusado o aceite. b* A escritura pblica assinada pelo devedor e o documento par ticular firmado pelo devedor e duas testemunhas, a transao referendada pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados transatoresT c. Os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cau o, bem como os de seguro de vida* Os contratos de seguro de acidentes pessoais no figuram mais como ttulo executivo porque h muita discusso sobre o tipo de leso e o quantum do benefcio, o que retira a agilidade do procedimento- Isso no ocorre com os seguros de vida porque o valor do benefcio de fcil apurao, d. O crdito decorrente de foro e laudmio. e. O crdito, documentalmente comprovado, decorrente de alu guel de imvel, bem como de encargos acessrios, tais como taxas e despesas de condomnio. Saliente-se que o locador po der executar o locatrio em razo das taxas condominiais no pagas No entanto, o condomnio no poder executar o cond mino em razo do no-pagamento das mesmas taxas, devendo promover ao de conhecimento (cobrana) pelo rito sumrio (CPC, art 275, inc. II, alnea b). f. O crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial g. A certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei.. h. Todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva.

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10.4,7 Requisitos cio ttulo executivo


A execuo para cobrana de crdito fundar-se- sempre em ttulo de obrigao certa, lquida e exigvel. O ttulo extrajudicial tem sempre de ser lquido para ensejar a execuo Tem de ter valor certo. A exigibilidade diz respeito ao vencimento da dvida.

1 0 ,4 3 Responsabilidade patrimonial
s medidas exercidas sobre o patrimnio do devedor fundamentamse na responsabilidade patrimonial. A execuo sempre patrimonial. O patrimnio do devedor a garantia de seus credores, e o devedor responde, paia o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. No processo de execuo elevem ser atingidos apenas os bens do devedor que est sendo executado, nunca bens de terceiro. Se isso ocorrer, caber ao de embargos de terceiro,
10.4,3,1 Responsabilidade parinricnlai secursdna (ari. 592 do CFC)

Ficam sujeitos execuo os bens: a, Do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria; b. Dos scios O juiz poder decretar a desconsiderao da per sonalidade jurdica e, ento, autorizar a penhora de bens dos scios, caso a empresa esteja sendo usada de forma abusiva e de m-f. O scio responde solidria ou subsidiariamente pelas dvidas da empresa; c, Do devedor, quando em poder de terceiros; d. D cnj uge, no caso em que seus bens prprios, reservados ou de sua meao, respondem pela dvida. Um cnjuge responde pelas dvidas do outro se elas houverem revertido em proveito do casal ou da famlia, seja qual for o regime de bens. Caso seja efetivada a penhora sobre bem indivisvel, a meao do cnju
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ge, alheio execuo, recair sobre o produto da alienao do bem (art. 655-B do CPC); 0. Alienados ou gravados com nus real em fraude execuo- A alienao em fraude execuo ineficaz perante o credor e em relao ao processo. Configura fraude execuo a alienao ou onerao de bens quando sobre eles pender ao fundada em direito real ou quando, ao tempo da alienao ou onerao, cor ria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia (art 593 do CPC).

1 0 ,4 9 Das diversas espcies de execuo


Cumpre ao credoi, ao requerer a execuo, pedir a citao do de vedor e instruir a petio inicial com o ttulo executivo, com o demonstrativo do dbito atualizado (at a propositura da ao) e a prova de que se verificou a condio ou ocorreu o termo. Cumpre ainda ao credor indicar a espcie de execuo que pre fere (execuo para a entrega de coisa certa; execuo da obrigao de fazer; execuo por quantia certa contra devedor solvente etc.). A propositura da execuo, deferida pelo juiz, interrompe a prescrio.
10,4.9.1 Execuo para entrega de coisa certa - exclusivamente por ttulo extrajudicial

O devedor citado para, em dez dias, satisfazer a obrigao ou apresentar embargos, desde que seguro o juzo . O juiz poder fixar multa diria por dia de atraso no cumprimento da obrigao. O devedor poder depositar a coisa, quando quiser opor embargos. Eritcaso de titulo judicial, a regra a do art 461-Ado CPC, que trata da tutela especfica. Se o executado entregar a coisa, lavrar-se- o respectivo termo e dar-se- por finda a execuo. Se a coisa no for depositada ou entregue e os embargos no forem admitidos, ser expedido, em favor do credor, mandado de
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imisso de posse, para bem imvel, ou de busca e apreenso, para bem mvel. Perdas e danos so devidas em caso de perecimento, deterio rao ou impossibilidade de o credor receber a coisa O valor da coisa ser apurado em liquidao. Ser obrigatria a liquidao prvia quando houver benfeitorias indenizveis, fei tas pelo devedor ou por terceiros (art. 628 do CPC)
10.4.9.2 Execuo para entrega de coisa Incerta

Quando a execuo recair sobre coisas determinadas pelo gnero e quantidade, o devedor ser citado para entreg-las individua lizadas, se lhe couber a escolha. Se a escolha couber ao credor, a indicao deve ser feita na petio inicial. Prazo para impugnao da escolha: 48 horas. A quem competir a escolha, no poder dar a coisa pior nem ser obrigado a prestar a melhor (art 244 do CC).
10.4.9.3 Execuo das obrigaes de fazer e no fazer

Origem: contrato (ttulo executivo extrajudicial). Natureza da obrigao de fazer: pode ser fungvel ou infungvel 3 3 Fungvel: a obrigao pode ser prestada por terceiro, desde que o credor requeira, 3 Infungvel: a obrigao jamais poder ser prestada por terceiro, por se tratar de obrigao personalssima. Se o devedor no satisfizer a obrigao, o credor poder con verter em perdas e danos

10.5 Da execuo por quantia certa contra devedor solvente


Tem por objeto expropriar bens do devedor, a fim de satisfazer o crdito do credor.
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Direito Processual Civil

10.5.1 Procedimento

'*

0 Proposta a ao de execuo, ao despachar a inicial, o juiz fixar, de plano, os honorrios advocatcios a serem pagos pelo executado. a O exeqiiente poder, no ato da distribuio, obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo para fins de averbao, devendo, no prazo de dez dias da averbao, comunicar ao juzo Ser presumida em fraude execuo a alienao ou a onerao de bens efetuados aps a averbao. m O devedor ser citado pararenrtrs-dias; efetuar o pagamento da dvida, oportunidade em que a verba honorria ser redu zida pela metade, 3 Se o pagamento no for efetuado, o oficial de justia proceder * de imediato penhora e avaliao de bens, intimando-se incontinenti o executado, devendo a penhora incidir em tantos bens quanto bastem para o pagamento do principal atualizado: ju ros, custas e honorrios advocatcios 3 Saliente-se que o credor poder, j na inicial da execuo, indi car bens passveis de penhora. 3 Seo credor no souber da existncia de bens em nome do de vedor, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento, determinar a intimao do executado para indicar bens passveis de penhora. Considera-se atentatrio dignidade da justia o ato do execu tado que, intimado, no indica ao juiz, em cinco dias, quais so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respecti vos valores (sano de 20% sobre o valor em execuo). 3 Se o devedor no for encontrado, o oficial de justia arrestar os seus bens, tantos quanto bastem para garantir a execuo,

10.5.2 Penhora
Efetuar-se- a penhora onde quer que se encontrem os bens, ainda que sob a posse, deteno ou guarda de terceiros. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem (art. 655 do CPC):

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1- dinheiro, em espcie, em depsito ou aplicao em instituio financeira; 2. veculos de via terrestre; 3. bens mveis em geral; 4. bens imveis; 5. navios e aeronaves; 5, aes e quotas de sociedades empresrias; 7. percentual do faturamento de empresa devedora; 8. pedras e metais preciosos; 9. ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com cotao em mercado; 10. ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado; 11. outros direitos Recaindo a penhora sobre bens imveis, ser intimado tam bm o cnjuge do executado.

10.5.2.1 Penhora on Une


Para possibilitar a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao financeira, o juiz, a requerimento do exeqiente, requisitar, prefe rencialmente por meio eletrnico, informaes sobre a existncia de ativos em nome do executado, podendo, no mesmo ato, deter minar sua indisponibilidade, at o vaiar indicado na execuo. Se a execuo for contra partido poltico, o juiz, a requerimento do exeqente, requisitar autoridade supervisora do sistema banc rio, tambm por meio eletrnico, informaes sobre a existncia de ativos to-somente em nome do rgo partidiio (e no dos seus afiliados) que tenha contrado a dvida executada ou que tenha dado causa violao de direito ou ao dano, pois o rgo partid rio exclusivamente responsvel pelos atos praticados,

10.5.2.2 Suosnuico

do bem penhorado

O executado pode, no prazo de dez dias aps intimado da penhora, requerer a substituio do bem penhorado, desde que comprove ca balmente que a substituio no trar prejuzo algum ao exeqente e ser menos oneroso paia o devedor (art. 668).
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Direito Processual Civil

10.5.2.3 Penhora de bens imveis

Ser realizada mediante auto ou termo de penhora, cabendo ao exeqiiente, sem prejuzo da imediata intimao do executado, providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por ter ceiros, a respectiva averbao no ofcio imobilirio, mediante a apresentao de certido de inteiro teor do ato, independente mente de mandado judiciaL O bem penhorado ficar depositado com o devedor desde que haja a expressa anuncia do exeqente ou nos casos de difcil remoo. A priso do depositrio judicial infiel ser decretada no pr prio processo, independentemente de ao de depsito. Smu la 619 do STF: " A priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constitui o encargo, independente mente da propositura da ao de depsito".
10.5.2.4 Bens asoiuarnante impsnhorvsis (art. 649),

So absolutamente impenhorveis: a. os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio; b. os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio padro de vida; c. os vesturios, bem como os per tences de uso pessoal do execu tado, salvo se de elevado valor; d. os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, pro ventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia; os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, salvo pai a pa gamento de penso alimentcia; e. os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os instru mentos ou outros bens mveis, necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso;
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f. os materiais necessrios para obras em andamento, salvo se es tas forem penhoradas; g. o seguro de vida; h. a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia; i. os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para aplicao compulsria em educao, sade ou assistncia social; j. a quantia depositada em caderneta de poupana, at o limite de 40 salrios mnimos; k. os recursos pblicos do fundo partidrio recebidos, nos termos da lei, por partido poltico 10.5.2.4.1 Bem de famlia O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, e os mveis que o guarnecem, pela Lei n. 8.009/90, so impenhorveis, pois so considerados bens de famlia . Tambm so impenhorveis os bens gravados com clusula de inalienabilidade* Importante ressaltar que, conforme dispe o art 3o da Lei su pramencionada, a impenhorabilidade no ser oponvel: a) em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias; b) pelo dtular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel; c) pelo credor de penso alimentcia; d) para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar; e) para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real; f) por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens; g) por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
10.5.2.5 Bens relativamente impenhorveis (art, 650)

A falta de outros bens, admite-se a penhora dos frutos e rendi mentos dos bens inalienveis, salvo se destinados satisfao de prestao alimentcia. .... ......
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Direito Processua! Civil

10.5.2.6

intimao da penhora

Feita a penhora, intimar-se- o devedor, na pessoa de seu advoga do; no o tendo, ser intimado pessoalmente. Se o oficial no loca lizar o devedor para intim-lo da penhora, o juiz poder dispensar a intimao ou determinar que se realizem novas diligncias, Se a penhora recair sobre bens imveis, o cnjuge do devedor tambm ser intimado. Se a penhora recair sobre coisa dada em garantia hipotecria, pignoratcia ou anticrtica, o terceiro garantidor tam bm dever ser intimado da penhora* ___________________

10.5.3 Formas de expropriao (art. 647)


A expropriao consiste: a. na adjudicao em favor do exeqente ou das pessoas indica das no 2odo art. 685-A do CPC; b. na alienao por iniciativa particular; c. na alienao em hasta pblica; d. no usufruto de bem mvel ou imvel.

10.5.3.1

Adjudicao (art. 685-A)

lcito ao exeqente, no oferecendo preo inferior ao da avaliao, requerer a adjudicao dos bens penhorados Idntico direito poder ser exercido: pelo credor com garantia real, pelos credores concorren tes que hajam penhorado o mesmo bem, pelo cnjuge, pelos des cendentes ou ascendentes do executado. Havendo mais de um pre tendente, proceder-se-, entre eles, a licitao; em igualdade de oferta, ter preferncia o cnjuge, descendente ou ascendente, nessa ordem. No caso de penhora de quota, procedida por exeqente alheio socie dade, esta ser intimada, assegurando preferncia aos scios,

10.5.3.2

Alienao por iniciativa particular (art.

685-C )

No realizada a adjudicao, o exeqente poder requerer que os bens penhorados sejam alienados por sua prpria iniciativa ou por intermdio de corretor credenciado perante a autoridade judiciria.

L'I'0'B Macional

A arrematao ser precedida de edital Sero designadas duas da tas para as hastas pblicas, com diferena de dez a vinte dias entre uma e outra, Na primeira hasta, o bem s pode ser arrematado peio valor igual ou acima da avaliao. Na segunda hasta, a alie nao do bem ser pelo maior valor (maior lano). No ser aceito lano que oferea preo v il O devedor ser intimado, por intermdio de seu advogado, do dia, hora e local da realizao da alienao judicial. Os credores com garantia real, o senhorio direito ou o credor com penhora anteriormente averbada, que no seja parte na exe cuo, devem sei cientificados, por qualquer modo idneo e com pelo menos dez dias de antecedncia, sob pena de no se efetuar a alienao do bem. A arrematao far-se- mediante o pagamento imediato do preo pelo arrematante ou no prazo de at 15 dias, mediante cau o. Tiatando-se de bem imvel, quem estiver interessado em ad quiri-lo em prestaes poder apresentar, pot escrito, sua proposta, nunca inferior avaliao, com oferta de pelo menos 30% vista e o restante garantido por hipoteca sobre o prprio bem, No podem oferecer lano: a. tutores, curadores, testamenteiros, administradores, sndicos ou liquidantes, quanto aos bens confiados sua guarda e res ponsabilidade; os mandatrios, quanto aos bens, de cuja administrao ou alie nao estejam encarregados; c. o juiz, membro do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, o escrivo e demais servidores e auxiliares da Justia; d. o credor, se vier a arrematar os bens, no est obrigado a exibir o preo; mas, se o valor dos bens exceder o seu crdito, dever depositar, em trs dias, a diferena. A arrematao poder ser desfeita: a. por vcio de nulidade;
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Direito Processual Civii

b. se no for pago o preo ou se no for prestada a cauo; c. quando o arrematante provar; nos cinco dias subseqentes, a exis tncia de nus real ou de gravame no mencionado no edital; d. a requerimento do arrematante na hiptese de embargos arrematao; e. quando realizada por preo vil
10.5.3.4

Usufruto de bem movei ou imove! (a it 716)

O juiz pode conceder ao exeqente o usufruto de bem mvel ou imvel, quando o reputar menos gravoso ao executado e eficiente para o recebimento do crdito. Ouvido o executado, o juiz nomea r um per ito para avaliar os frutos e rendimentos do bem e calcular o tempo necessrio para o pagamento da dvida,. Aps a manifesta o das partes sobre o laudo, proferir o juiz deciso; caso deferido o usufruto de imvel, ordenar a expedio de carta para aver bao no respectivo registro Decretado o usufruto, o executado perde o gozo do mvel ou imvel, at que o exeqente seja pago do principal, juros, custas e honorrios advocaticios

10.5.4 Remio / remisso


a. Remio da execuo (pagamento): antes da arrematao/ad judicao, o devedor pode, a todo tempo, remir a execuo, pagando ou consignando a importncia atualizada da dvida, mais juros, custas e honorrios advocaticios. ix Ra misso da dvida: o perdo da dvida. ato do credor con cedido em prol do devedor.

10.5.5 Embargos execuoO executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos. Os embargos sero distribudos por dependncia, autuados em apartado e ins trudos com cpias das peas processuais relevantes.
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O prazo para oferecimento dos embargos de 15 dias, conta dos da data da juntada aos autos do mandado de citao. Quando houver mais de um executado, o prazo para cada um deles embargar conta-se a partir da juntada do respectivo manda do, salvo tratando-se de cnjuge (prazo individual) No se aplica ao prazo de embargos o prazo em dobro (art. 191 do CPC) para o caso de mais de um executado com procuradores distintos. Nas execues por carta precatria, a citao do executado ser imediatamente comunicada pelo juiz deprecado ao juiz deprecan te, inclusive por meios eletrnicos, contando-se o prazo para em bargos a partir da juntada aos autos de tal comunicao. Os embargos no tero efeito suspensivo (art 739-A). Toda via, a requerimento de embargante, poder o juiz conceder efeito suspensivo, quando forem relevantes seus fundamentos e quan do o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cau o suficientes. A concesso de efeito suspensivo no impede a efetivao da penhora e avaliao dos bens. No caso de embargos manifestamente protelatrios, o juiz im por, em favor do exeqente, multa ao embargante em valor no superior a 20% do valor em execuo.
10.5.5.1 Objeto cios embargos

Em sede de embargos, poder o devedor alegar: 3 nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo apresentado; penhora incorreta ou avaliao errnea; 3 reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa; 3 qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em ----processo de conhecimento,

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10.5.8 Pagamento parcelado da dvida (Art 745-A)


No prazo para os embargos (15 dias), reconhecendo o crdito do exeqente e comprovando o depsito de 30% do valor em execu o, inclusive custas e honorrios, o executado poder requerer que seja admitido o pagamento restante em at seis parcelas men sais, acrescidas de correo e juros de 1% ao ms. Caso deferido, o no-pagamento de qualquer das prestaes implicar o venci mento das demais e o prosseguimento do processo, impondo ao executado-multa-de-10%-sobre o valor das prestaes no pagas e vedando a oposio dos embargos-

10.5.7 Embargos arrematao e adjudicao


O devedor poder opor embargos, no prazo de cinco dias, con tados da alienao ou adjudicao, fundados em nulidade da execuo ou em causa extintiva da obrigao, desde que super veniente penhora Oferecidos os embargos, o adquirente po der desistir da aquisio. Caso os embargos sejam declarados manifestamente protelatrios, o juiz impor multa ao embargante no superior a 20% do valor em execuo, em favor de quem desistiu da aquisio-

10.8 Execuo por quantia certa contra


devedor insolvente
D-se a insolvncia toda vez que as dvidas excederem importn cia dos bens do devedor (art. 748 do CPC)

10.6.1 Presuno
Presume-se a insolvncia:
a pela ausncia de bens para garantir a penhora;

a pelo arresto de bens do devedor.


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10.6.2 Efeitos
A declarao de insolvncia do devedor produz: a vencimento antecipado das dividas; 3 airecadao de bens suficientes para satisfao do dbito; a execuo dos seus credores por concurso universal; 3 perda da administrao dos bens, at a liquidao total da massa.

10.6.3 Legitimidade
A declarao de insolvncia pode ser requerida: 3 por qualquer credor quirografrio; 3 pelo devedor; 3 pelo inventariante do esplio do devedor O Ministrio Pblico intervir nos processos de insolvncia ci vil, haja vista o interesse pblico.

10.6.4 Procedimento
1. O devedor citado para opor embargos em dez dias 2 O devedox poder elidir o pedido de insolvncia, depositando a importncia do crdito 3. Na sentena que declarar a insolvncia, o juiz nomear admi nistrador da massa para arrecadao dos bens. 4. Ser expedido edital convocando os credores para, em 20 dias, apresentarem declarao de crdito, 5. Ser feita a verificao e a classificao dos crditos para elabo rao do quadro geral dos credores 5. Ser feita a Liquidao da massa com o pagamento dos credores, respeitada a ordem de preferncia,

10.6.5 Extino das obrigaes


Consideram-se extintas todas as obrigaes do devedor, decorrido o prazo de cinco anos, contados da data do encerramento do pro cesso de insolvncia
............................. ............ .................... 196 ........... ..............................................

Direito Processual Civii

10,7

Da suspenso e cia extino do processo


de execuco O

10.7.1 Suspenso da execuo (art. 791)


O processo de execuo ser suspenso: a. no todo ou em parte, quando forem recebidos, com efeito sus pensivo, os embargos execuo (art, 739-A); b. nas hipteses previstas no art,. 265,1a Hl, do CPC; c. quando o devedor no possuir bens penhorveis. Tambm ser suspensa a execuo por conveno das par tes, durante o prazo concedido peio credor-exeqente, para que o devedor-executado cumpra voluntariamente a obrigao. Fin do o prazo sem cumprimento da obrigao, o processo retomar o seu curso. Enquanto estivei suspensa a execuo, defeso praticar quais quer atos processuais. O juiz poder, entretanto, ordenar provi dncias cautelares urgentes.

10.7.2 Extino da execuo (art 794)


Extingue-se a execuo quando: a. o devedor satisfizer a obrigao; b v o devedor obtiver, por transao ou por qualquer outro meio, a remisso (perdo) total da divida; c, o credor renunciar ao crdito. A execuo tambm ser extinta quando forem procedentes os embargos para anular ou declarar nulo o titulo. A extino s produz efeito quando declarada por sentena (art. 795 do CPC).

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Questes
1. (OAB/PR - 2006,1) Sobre o cumprimento da sentena, assinale a alternativa correta:
caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de 15 (quinze) dias, ser expedido mandado de citao para, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, pagar ou nomear bens penhora. (B) caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de 15 (quinze) dias, - a critrio discricionrio do juiz, o montante da condenao ser / acrescido de multa no percentual de 10% {dez por cento), (C) o cumprimento de sentena que ordena um fazer, um no fazer e a entrega de coisa, far-se- pelo mesmo procedimento da senten- a que ordena o pagamento de quantia em dinheiro. no dependendo de conhecimentos especializados, incumbe ao prprio oficiai de justia efetuar a avaliao dos bens penhorados. (A)

- (OAB/PR - 2006,2) Sobre a impugnao ao cumprimento de sentena, assinale a alternativa correta:


a impugnao permite ampla reviso do decidido na sentena, a impugnao possui efeito suspensivo, podendo o juiz retirar-lhe tal efeito quando for suscetvel de causar ao credor grave dano de difcil ou incerta reparao JC) nos casos de excesso de execuo, a no declarao imediata t y { J do valor em dinheiro que o devedor entende ser correto acarreta a rejeio liminar da impugnao. (D) se a impugnao tiver efeito suspensivo, no lcito o prosse guimento da execuo, nemimesmo mediante o oferecimento e prestao de cauo sufitente e idnea. (A)

3.

(OAB/RN - 2007.1) Acerca das normas reguladoras do cum primento da sentena de execuo do ttulo extrajudicial, as sinale a opo incorreta:
'{A}) no caso de turbao ou esbulho na posse de bens decorrente de penhora judicial, o terceiro senhor e possuidor, ou simplesmente
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possuidor de tais bens, poder propor ao de embargos de ter ceiros visando desconstittro ato de constrio patrimonial. (B) o cumprimento da sentena executiva que tenha por objeto o pa gamento de determinada quantia se desenvolve mediante prvio requerimento do credor, y (C) o desapossamento constitui efeito processual da penhora. . "(D) na ao de execuo, amento jurdico do pedido do exeqente a atitude violat d direito de crdito deste, ou seja, o inadimplemento do dey .

4.

(OAB/DF - 20063) Assinale a alternativa correta: Sobre o cumprimento da sentena, no possvel afirmai:
(A) o cumprimento da sentena epagar quantia certa , agora, uma nova fase do processo ae conhecimento., isso pro voca uma diversidade de tutelas dentro de um mesmo processo, o que autoriza a doutrina mais recente a afirmar que o processo de conhecimento , hoje, um processo sincrtico; B) aps a entrada em vigor da Lei n, 11 32, toda sentena condeisalvada a execuo contra a natria de obrigao de Fazenda Pblica, deixou l.v ^.jcessada autonomamente, ao abrigo do Livro Hdo CPC, como antes ocorria; ( ^ - a atual forma de cumprimento da sentena no mais admite a propositura da ao incidental de embargos, O executado pode, entretahto, lanar mo da impugnao ou da exceo/objeo de pr-executividade; (D) o Cdigo de Processo Civil no mais utiliza a expresso sentena condenatria para caracterizar o ttulo executivo judicial Cuida, ao revs, de sentena que reconhea da existncia de obrigao, o que sugere que sentenas declaratrias tm eficcia executiva

5.

(OAB/DF - 2006..2) Assinale a alternativa inconea: (A) quando, para determinar o valor daponde nao, houver neces sidade de alegar e provar fato novo, far-se- a liquidao por arti gos, observando-se, no que codber, o procedimento comum; (B) a impugnao ao cumprimento da sentena condenatria de quantia certa no ter efeito suspensivo, e, ainda que atribudo tal efeito, nos
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casos de risco de dano de difcil ou incerta repar ao, lcito ao exeqente requerer, sob cauo,-oprosseguimento da execuo; (C) o cumprimento de sentena efetuar-se- perante o juiz cvel com petente, quando se tratar de sentena penal condenatria, de . sentena arbitra! ou de sentena estrangeira; (D); cabe agravo retido nos autos de deciso que no admite a inter veno de terceiro, independentemente de preparo
iO A B / G O - 1006.3) Considerando o c um prim ento da senten a, seun.do .1 5 n ovai disposies do CPC, marque a alternaciva coaeta;

(A) enquanto pendente julgamento cT e recurso, ao qua no foi atribu do efeito suspensivo, impassvel a execuo da sentena. (B) /caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento (C) a sentena penal condenatria transitada ern julgado no ttuo executivo judicial, (D) no sendo requerida a execuo no prazo de seis meses, o juiz mandar arquivar os autos, decaindo a parte de seu crdito.
:O A B ; M G - 2.005.2; So h tu lo s executivos extrajudiciais, e:-;cetc:

(A) (Bp (C) (D)

escritura pblica devidamente assinada pelo devedor; formal e certido de partilha; contrato de hipoteca; crdito de perito, quando os respectivos honorrios forem aprova dos por deciso judicial.

rOAB-'5.P - 133 '; Assinale a alternativa coneca nu tocante s .tevKe? iivrodv.v.idas tio Cd ig o de Processo Civil peia Lei

os.embargos sero oferecidos no prazo de 10 (dez) dias, conta, dos da juntada aos autos do mandado de citao, independente/ mente de haver sido realizada a penhora de bens do executado. ''(B) impenhorvel, at o limite de 6Kfsessenta) salrios mnimos, a

(A)

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(C)' o juiz pode conceder ao exeqente o usufr uto de mvel ou imvel, quando o reputar menos gravoso ao executado e eficiente para o recebimento do crdito (D) caso o executado, citado, pague-integralmente, no prazo de 03 (trs) dias, o valor da divida, ' verba honorria, fixada pelo juiz, ser reduzida em 10% (dez por cento) 9 i I (OAB/SP ~ 133") Extingue-se a execuo: (A) quando verificada a insolvncia do devedor ___________________ (B )/com a morte do devedor, ,(dT/ quando o devedor obtm por transao a remisso total da dvida (D/ com a morte do credor

10 (OAB/5P - 12,-5) N<i execuo por quantia cerra contra a f a zenda Pblica, citar-se- a devedora para: opor embargos em dez dias; se esta no os opuser, o juiz deter minar nova intimao para defesa, (B) pagar em 24 horas a quantia devida, ou opor embargos em quinze dias (C) pagar em dez dias ou nomear bens penhora, podendo opor embargos apenas se seguro o juizo, (D) / opor embargos; como no existe penhora, j que os bens pbli cos so impenhorveis, o prazo para a oposio desses embar gos comea a fluir da juntada aos autos do mandado de citao devidamente cumprido. 11. (OA3/SP 130) De posse de uma sentena condenatiia, tran sitada em julgado, onde j se encontra presente o nn d e b e ah it e o qut~iiiP.ni! d d n u ih u ', a parte credora deve: instaurar o processo de execuo, apresentando o clculo devi damente atualizado ej.ejuerendo a citao para o pagamento em 24 horas, sob pena-de penhora (B) apresentar o clculo devidamente atualizado mais a multa de 10% y* e requerer a perihojare avaliao, (C) requerer a instaurao da liquidao para apurar o valor do dbito - devidamente atualizado, para s depois praticar- atos de natureza executiva. (A) (A)

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(DV requerer a citao do devedor para pagar em 15 dias, sob pena de incidir muita de 10% sobre o total do dbito.

12, (OAB/PR - 2007,2) Sobre a impugnao ao cumprimento de sentena, assinale a alternativa correta:
/ ,(A) (B) (C)A (DjT/ independe de penhora; sempre recebida no efeito suspensivo; tem prazo de 10 dias para ser apresentada pelo executado; a deciso que resolv-la , de regra, recorrvel mediante agravo de instrumento.

13. (OAB/MG - 2007,2) No procedimento da execuo por quantia certa contra devedor solvente, incorreto, afirmar que:
(A) , o devedor ser citado parapagar em 3 dias; (BT) o devedor ser citado para garantiria execuo em 24 horas, sob z7 ' pena de penhora; / (C) os embargos do devedorjjfexigem a segurana do juzo; (D) a adjudicao dos bens penhorados meio expropriatrio preferencial

14, (OAB/PR - 2007,1) Sobre o cumprimento de sentena, assina le a alternativa incorreta:


caso de o devedor condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no efetuar, no prazo de 15 (quinze) dias, o pagamento, o montante ser acrescido de multa no percentual de 10% (dez por cento); < (B) a impugnao, quando recebida, somente ter efeito suspensivo se-o executado demonstrar serepr relevantes seus fundamentos e ^ prosseguimento possa lhe casar grave dano de difcii ou incerta reparao; (G) do auto de penhora ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado, ou na falta deste, pessoalmente, a par tir do que ter incio o prazo de 15 (quinze) dias para a oposio de impugnao; (D) quando, na sentena, houver uma parte lquida e outra ilquida, ao credor lcito promover simultaneamente a execuo daquela e, em autos apartados, a liquidao desta (A)

^ /

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15. {OAB/PR - 2007.1) Sobre a reforma do ttulo executivo extra judicial, assinale a alternativa correta:
o ttulo executivo extrajudicial deve apresentar as seguintes caractersticas: certeza, liquidez e exigibilidade. a primeira modalidade de expropriao a arrematao de bens. so requisitos de admissibilidade especficos dos embargos execuo: tempestividade e segurana do juzo. (D) a concesso de efeito suspensivo aos embargos opostos por um ^ 7 dos executados no suspende a execuo em relao aos que ^ no embargaram, salvo se o fundamento lhes for comum (Ay y (B) (C)

Gabarito
1. D

2. 3. 4. 5. 6.

C C B D B 1, B 3. C

9. 10. 11. 12. 13. 14.

C D B D B C

Simone Diogo Carvalho Figueiredo

11,1 introduo
No presente captulo, passamos ao estudo das denominadas "tu telas de urgncia", tambm denominadas "tutelas provisrias", a includas a tutela antecipada e a tutela cautelar, sabido que nosso ordenamento jurdico - nos vrios textos legais, precipuamente na Constituio Federal - prev direitos sociais, econmicos, jurdicos e polticos relevantes, No entanto, pouco adianta a previso desses diversos direitos se faltarem me canismos que faam impor o seu respeito, possibilitando a sua efetiva aplicao, Assim, encontramos no "acesso justia" o ins trumento garantidor desses direitos. "O acesso justia pode, por tanto, ser encarado como o requisito fundamental - o mais bsico dos direitos humanos - de um sistema juiidico moderno e iguali trio que pretenda garantir, e no apenas proclamar os direitos de todos" (CAPPELLETTI, 1988, p. 12). Dessa forma, o acesso justia no significa apenas o direi to de o individuo reclamar, em juzo, leso ou ameaa a leso a direito, mas de obter, de forma efetiva, um resultado justo s suas pretenses.

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Todavia, um dos principais problemas que enfrentamos na bus ca da efetividade , sem dvida alguma, a morosidade processual, pois impossvel tutelar e resolver, de forma adequada e efetiva, os conflitos de interesses apresentados, quando a resposta apre sentada tardiamente cedio que a entrega da tutela definitiva no se d com a rapidez esperada pela parte, e o tempo que decor re entre a petio inicial e a concesso da referida tutela nem sem pre compatvel com a urgncia de determinadas situaes . Basta imaginarmos as situaes que reclamam uma interveno mdica de emergnc4a-e>u-a~neeessidade de impedir que o devedor se des faa dos nicos bens que poderiam responder por uma eventual condenao ou, ainda, a necessidade de alimentos para a prpria subsistncia, Nesses e em tantos outros casos, para que no fique comprometida a efetividade da tutela jurisdicional, imperiosa a existncia de tutelas jurisdicionais diferenciadas, como forma de preservao dos direitos contra os prejuzos advindos pela demora do tempo. Assim que foram criadas as "tutelas de urgncia", que antecipam a realizao do direito (tutela antecipada) ou asseguram a futura realizao desse direito (tutela cautelar).

11.2 Da tutela antecipada


11.2.1 Conceito
Conforme mencionado antes, para diminuir os males causados em razo da demora do processo, o legislador introduziu em nos so sistema jurdico, no art, 273 do CPC, o instituto da antecipa o da tutela. A tutela antecipada permite que o autor receba, no curso da demanda, parte ou a totalidade do que lhe seria apenas conferido por ocasio da sentena judicial. Assim, vale dizer, o prprio nome do instituto nos traz a sua compreenso: a tutela antecipada assim porque antecipa a produo dos efeitos prti cos, concretos da sentena.
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"A rt 273 O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou par cialmente, os efeitos da tuteia pretendida no pedido inicial, desde que, exis tindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto pro psito protelatrio do ru. I o Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento. 2o No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado 3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as noimas previstas nos arts, 588,461, 4oe 5, e 461-A. 4o A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada. 5 Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o processo at final julgamento. 6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. 7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do pro cesso ajuizado."

11.2.2 Requisitos da tutela antecipada


O art. 273, caput e incisos I e II, revelam quais so os requisitos ne cessrios para que o juiz conceda a tutela antecipada. Conforme se observa pela leitura da norma, so requisitos obrigatrios: (a) a prova inequvoca e (b) a verossimilhana da alegao e requisitos alternativos: (i) o receio de dano irreparvel ou de difcil repara o e (ii) o abuso de direito ou manifesto propsito protelatrio do ru. Assim, preenchidos os requisitos cumulativos obrigat rios, deve o juiz verificar o preenchimento de, ao menos, um dos requisitos alternativos.

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11.2.2.1 Requisitos obrigatrios

' )

a. Prova inequvoca: para a concesso da tutela antecipada no basta a verso verossmil dos fatos, como tambm a existncia de prova que demonstre o alto grau de probabilidade da verso apresentada Trata-se de uma prova contundente, consistente, robusta, capaz de formar a convico do magistrado a respeito da verossimilhana do direito Saliente-se que, embora utilize a expresso "inequvoca", o legislador no pretende a apresenta o de prova "plena", que demonstre certeza acerca do direito alegado, e sim, to-somente, prova que demonstre o alto grau de probabilidade Importante frisar que, embora seja a regra, a prova inequvoca da verossimilhana da alegao no precisa ser necessariamente documental. Sendo admissvel a concesso da tutela antecipada em qualquer fase procedimental, nada impede que a prova ine quvoca seja, por exemplo, testemunhal. b. Verossimilhana da alegao: trata-se da demonstrao de que os fatos narrados "parecem" ser verdadeiros, "Afirmao veros smil versa sobre fato com aparncia de verdadeiro" (BEDAQUE, 2004, p. 796), H uma razovel probabilidade de que os fatos afir mados pelo autor tenham se passado da forma relatada Desta feita e, em um primeiro momento, para a concesso da tutela antecipada, imperativo que as alegaes do autor sejam verossmeis, provveis e que estejam amparadas em prova consis tente e idnea. Imaginemos a situao de um taxista que h pouco tempo ad quiriu um veculo zero quilmetro. Logo depois, o referido veculo comea a apresentar uma srie de problemas no sistema de freios, obrigando-o a levar o automvel, por vrias vezes, a concessio nrias autorizadas ou mecnicos particulares. Se, ao propor uma demanda, ele expuser os referidos fatos e juntar documentos que demonstrem a alegada situao, os dois primeiros requisitos para concesso da tutela antecipada estaro presentes: verossimilhana da alegao (no improvvel que realmente tenha ele adquirido
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um veculo com defeito de fabricao) e prova inequvoca da ve rossimilhana da alegao (nota fiscal demonstrando que h pouco tempo adquiriu um veculo zero quilmetro, e as ordens de servio das concessionrias ou mecnicas, demonstrando que o carro apre senta problemas). Veja que no h certeza acerca das suas alegaes, pois, se realmente o veculo apresentava defeito de fabricao ou se este foi causado por mau uso do veculo ou pela troca indevida de peas, haver necessidade de outras provas (por exemplo, pericial) que levem o magistrado, por meio de cognio exauriente, a proferir' um juzo de cer teza. 11.2 ,2.2
>,00

Alm da demonstrao da verossimilhana da alegao por meio de prova inequvoca, o requerente precisa demonstrar que: (a) h fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (tutela assecuratria) ou (b) esteja caracterizado o abuso de direito de de fesa ou o manifesto propsito proteiatrio do ru (tutela punitiva), Na antecipao da tutela assecuratria, antecipam-se os efeitos do provimento finai para impedir que, durante o processo, o bem da vida sofra um dano irreparvel ou de difcil reparao; na anteci pao da tutela punitiva, antecipam-se os efeitos do provimento final para apenar aquele que age de m-f. a. Fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao: referido requisito, tpico das tutelas de urgncia, se assemelha ao periculum i?i mora, requisito para a tutela cautelar. Trata-se do receio de que, se no for concedida a tutela antecipada, venha a perecer parte ou a totalidade do direito invocado . Suponhamos que, em decorrncia de um atropelamento, Pedro promova demanda em face de Lucas, para que este custeie o tratamento mdico necessrio, Se no for concedida a tutela an tecipada em favor de Pedro, este no ter a devida recuperao, correndo o risco de ter de suportar graves conseqncias. Sem a antecipao da tutela, o processo tende ineficcia.

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fa . Abuso do direito de defesa ou manifesto propsito prote la tri o do ru: qualquer mau comportamento processual do ru, que possa ser entendido como abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio, conduzir o magistra do, desde que presentes os requisitos do caput do art 273, concesso da tutela antecipada em favor do autor. Trata-se de situao que se aproxima daquelas de litigncia de m-f Situao clssica a interposio de recursos manifestamente infundados, apenas para ganhar tempo, por exemplo, inter por embargos de declarao contra decises judiciais claras e precisas. ''O ru assume comportamento processual ou extraprocessual com o evidente propsito de retardar a marcha re gular do processo, evitando a soluo do conflito de interes ses, o que causa prejuzo no apenas ao autor, como tambm ao Estado, que no consegue se liberar do dever de prestar a funo jurisdicional" (MONTENEGRO FILHO, 2006, v. III, p. 58-59). Assim, mesmo que no haja urgncia no deferimen to da tutela, podendo-se aguardar o fim do processo para en tregar parte o bem da vida pleiteado, se o juiz verificar que a parte est abusando do seu direito de defesa ou que vem lanando mo de meios protelatrios, no intuito de procras tinar o processo, dever conceder, em benefcio do autor, a tutela antecipada.
Requisitos da tutela antecipada

verossimilhana da alegao prova inequvoca receio de dano de difcil ou incerta reparao abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio

obrigatrio obrigatrio alternativo alternativo

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11.2.3 Legitimidade para pedir a tutela antecipada


o autor quem detm a legitimidade para fotmular o pedido de tutela antecipada, pois ele quem apresenta a demanda, formu lando pretenso, O ru, em regra, apenas se defende, resistindo pretenso do autor. No entanto, nas hipteses em que o ru formu la pretenso em face do autor (contra-ataque), ser possvel, tam bm, pedir a antecipao da tutela. Assim, desde que presentes os requisitos, pode o magistrado conceder uma tutela antecipada em reconveno ou em pedido contraposto.

11.2.4 Concesso ex officio


O legislador exige que haja pedido do interessado para que haja a concesso da tutela antecipada, sendo vedada a sua concesso de ofcio. A concesso da tutela antecipada d-se sob a responsabili dade do beneficirio da tutela, que dever arcar com os prejuzos causados outra parte, caso seja reformada a deciso, motivo pelo qual preciso que haja requerimento da parte, %..) porque, assim, conscientemente, se coloca em situao em que assume o risco de ter indenizar a outra parte, se restar vencida no processo" (DIDER JUNIOR, 2007, p. 556).

11.2.5 Da necessidade de deciso fundamentada


Primeiro, cumpre ressaltar que, feito o pedido pela parte interessada, e diante da verificao da existncia dos requisitos autorizadores, o juiz deve deferir a medida e, na ausncia deles, deve indeferi-la. No h discricionariedade judicial Na hiptese de conceder a tutela an tecipada, deve demonstrar e explicar quais so e onde esto esses requisitos e, na hiptese de indeferi-la, o que estava ausente. A tutela antecipada, por ser um pronunciamento de cunho decisrio (deciso interlocutria), deve ser fundamentada, assim como todas as deci ses judiciais, devendo o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes de seu convencimento,

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11.2.6 Perigo de irreversibiidade do provimento antecipado


Trata-se de um pressuposto negativo, ou seja, uma situao que no deve estar presente para que seja possvel a concesso da tutela antecipada- Estabelece o legislador que, para a concesso da medida, a antecipao dos efeitos no seja irreversvel, isto , que haja possibilidade de retomar situao anterior, possvel que, em algumas situaes, o prejuzo irreparvel, afirmado por aquele que pleiteia a medida, oponha-se impossibilidade de a situao voltar ao status qtio, em caso de improcedncia da de manda. Assim, o magistrado deve, antes de conceder os efeitos da antecipao da tutela, indagar se possvel retornar situao anterior (antes da concesso), na eventualidade de no ter o autor direito pretenso. Pretende-se, com isso, coibir abusos no uso da medida, preservando o adversrio contra excessos na utiliza o da medida. Assim, conforme a regra legal, "no se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado". Todavia, pacfica a doutrina no sentido de que, diante de de terminados direitos, para evitar um mal maior, deve a regra ser abrandada. Imagine-se a situao em que o autor, em fase termi nal, pleiteia que o ru seja obrigado a arcar com os custos de uma interveno cirrgica, claro que se ao final da demanda verificarse que o ru no tinha tal dever e que a cirurgia no deveria ter-se realizado, haver conseqncias de relevo ao ru da demanda, e, por obviedade, no h como retomar situao anterior, uma vez que o autor j usufruiu de todos os efeitos da tutela antecipada que lhe foi concedida. Trata-se de medida irreversvel No entanto, em tais casos, cabe ao juiz ponderar os valores em jogo, valendo-se do princpio da proporcionalidade. No exemplo citado, o valor vida, pertencente ao autor, possui maior relevo que o interesse do ru, meramente patrimonial. Dessa forma, diante da relevncia de de terminados interesses (vida, sade), o magistrado poder deferir a tutela antecipada, ainda que o provimento seja irreversvel

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I m p o r t a n t e : A reversibilidade , tambm, pressuposto necessrio para a concesso da tutela antecipada Se ausente, o juiz no poder deferila. Somente se a p r o v a trouxer, expressamente, que se trata de direitos vida ou a sade que o juiz "poder" dispensar o requisito da rever sibilidade,

11.2.7 Antecipao da tutela na hiptese de pedidos incontroversos


Dispe o CPC que, quando um ou mais pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroversos, poder a tutela ante cipada ser concedida, Dessa forma, quando o ru citado, -lhe dada a prerrogativa de apresentar defesa ampla, rebatendo todos os pontos alegados pelo autor na petio inicial; apresentar defesa parcial, deixando de impugnai todos os fatos ou no apresentar defesa alguma, caracterizando-se a revelia Assim, se o ru reconhecer a procedncia de um dos pedidos do autor ou se no contestar a demanda (total ou parcialmente), ser lcito ao juiz conceder a antecipao dos efeitos da tutela ao autor, Suponhamos que Laura promova ao indenizatria plei teando a condenao de Jos ao pagamento de danos materiais, equivalentes quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), e danos morais, a serem arbitrados pelo juiz, Se Jos oferecer contestao impugnando apenas os danos morais, o juiz poder antecipar a Laura os efeitos acerca dos danos materiais, pois estes restaram incontroversos; ou, tendo Jos reconhecido e aceito a ocorrncia dos danos materiais, mas apenas no montante de R$ 5.000,00, a tutela antecipada poder ser concedida no valor respectivo, pois somente se tornou controversa a quantia excedente

11.2.8 Momento para concesso da tutela antecipada


A tutela antecipada pode ser requerida e concedida a qualquer mo mento do processo, no havendo limite temporal.

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Assim, pode ser concedida a tutela antecipada liminarmente, ou seja, sem a oitiva do ru,. Se o autor demonstrar, j na petio inicial, os requisitos necessrios autorizadores da medida, bem como que h o risco de ocorrncia de dano antes da citao do ru, dever o juiz conceder a antecipao dos efeitos da tutela inaudita altera parte. Tambm possvel a concesso da tutelaaSeapadaTem s^^ de sentena Embora possa parecer redundante conceder uma tu tela antecipada quando a prpria sentena j reconheceu a preten so da parte, tal providncia pode se mostrar til. Sabe-se que, a teor do que dispe o ar t 520, caput do CPC, o recurso de apelao, em regra, recebido no efeito suspensivo, o que impede a sentena de produzir os seus efeitos,. Se o magistrado, no entanto, concedei a tutela antecipada no bojo da sentena, a eventual apelao ser recebida apenas no efeito devolutivo, autorizando, dessa forma, a sua execuo provisria. E, por fim, pode ser que a antecipao da tutela tenha seus requisitos preenchidos apenas na fase recuisal, depois da prolao da sentena. Nesse caso, a parte deve requerer a tutela antecipada ao prprio Tribunal, para que seja apreciado pelo rgo respons vel pelo julgamento do recurso (relator ou Presidente do Tribunal) Se deferida a medida, a sentena recorrida passar imediatamente a produzir efeitos, ainda que pendente de recurso

11,2.9 Revogao e modificao cia medida


Tratando-se de medida provisria, a tutela antecipada pode ser re vogada ou modificada a qualquer tempo, desde que por deciso motivada do juiz Assim, por exemplo, o autor requer, de forma antecipada, a reti rada do seu nome dos cadastros de restrio ao crdito, afirmando e provando que pagou a dvida que tinha com o ru. O juiz, analisan do o pedido, concede a medida antedpatria Se o ru, todavia, ao contestar a demanda, provar que o recibo apresentado pelo autor re fere-se a outra dvida, e no quela que ensejou a negativao, o juiz

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dever revogar a tutela antecipada concedida, determinando que o nome do autor retome ao cadastro dos rgos de crdito,

11.2.10 Efetivao da tutela antecipada


Admitida a antecipao, o cumpr imento da medida se d nos pr prios autos, independente de processo autnomo, devendo ser uti lizados mecanismos que produzam o resultado prtico necessrio para evitar a leso

11.2.11 Fungibilidade do pedido de tutela antecipada em medida cautelar


Na hiptese de o autor promover ao de conhecimento com pedi do de tutela antecipada, quando seria hiptese de pedido de tutela cautelar (em ao cautelar), poder o magistrado conhecer do pedi do como se estivesse diante de uma cautelar incidental, desde que presentes os seus requisitos (fumus boni iuris e periculum in mora). Assim, tendo o autor feito pedido de tutela antecipada em ao de conhecimento, quando o correto seria tuna tutela cautelar, em vez de o juiz deixar de conhecer da pretenso em razo do equvoco, permite a lei a aplicao da fungibilidade entre as medidas, para fins de deferimento do pedido, como se a pretenso tivesse sido formulada no mbito de uma cautelar incidental

11.3 Das cautelares 11.3.1 Conceito


A atividade jurisdicional pode ser de conhecimento, executiva ou cautelar., A atividade de conhecimento tem por objeto o reconheci mento de um direito e a aplicao das conseqncias decorrentes desse reconhecimento; a atividade executiva visa satisfao de um direito consubstanciado em ttulo executivo, e a atividade cautelar
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visa prolao de uma sentena que resguarde, acautele provisoria mente eventual direito, pendente de discusso em ao de conheci mento, ou de execuo, ou que assegure sua eficcia, O objetivo da ao cautelar no satisfazer a pretenso, e sim viabilizar a sua satis fao. Assim, o processo cautelar autnomo e contencioso (como o de cognio e o de execuo), mas exerce funo auxiliar e subsidi ria, dirigindo-se no sentido de garantir o resultado que se espera do processo principal (conhecimento ou execuo).

11. 3.2 Caractersticas do processo cautelar


a. Preventividade: a tutela cautelar tem funo fundamentalmen te preventiva, pois visa evitar a ocorrncia de um dano irrepa rvel ou de difcil reparao. Da a denominao cautelar b. Autonomia: o processo cautelar autnomo, assim como o o processo de conhecimento e o processo de execuo Em razo da sua autonomia, deve iniciar-se por petio inicial, ser realizada citao, receber sentena que desafia apelao e haver condena o do vencido nas custas e honorrios advocatcios (NERY JU NIOR; NERY, 2006, p . 796). As finalidades do processo cautelar e do processo principal so sempre distintas, j que, na cautelar, no se poder postular a satisfao de uma pretenso c. Instrumental idade: o processo cautelar o meio pelo qual se procura resguardar o bom resultado do processo final "As me didas cautelares no tm um fim em si mesmas, j que toda sua eficcia opera em relao a outras providncias que ho de advir em outro processo" (THEODORO JUNIOR, 2004, v II, p. 364), O processo cautelar, quando assegura o resultado pr tico de outro processo, quer cognitivo, quer executivo, no se presta a si mesmo, servindo e tutelando outro processo. d. Urgncia: a tutela cautelar uma das espcies das denomina das "tutelas de urgncia", entre as quais se inclui tambm a "tu tela antecipada". Dessa forma, s se fala em cautelar quando h uma situao de perigo, ameaando a pretenso.

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8 Sumaiiedade da cognio: uma das caractersticas fundamen tais do processo cautelar a sumaiiedade da cognio. O juiz deve contentar-se com a aparncia do direito invocado: o ftimus boni iuris. No se pode exigir, ante a urgncia, a prova inequvoca da existncia do direito alegado, nem a existncia do perigo. f. Pr ovisoriedade: a eficcia da tuteia cautelar temporria eprovi sria, devendo perdurar por tempo limitado, at que o processo final chegue concluso, quando, ento, o provimento cautelar sex substitudo pela concesso da tutela definitiva pretenso, obtida com a prolao da sentena de mrito, no processo de conhecimento, ou a satisfao definitiva do credor, no processo de execuo. g, Revcgabilidade: as medidas cautelares podem, a qualquer tem po, ser revogadas ou modificadas, persistindo apenas enquanto perdurarem as condies que ensejaram a sua concesso n . Fungibilidade: nas aes cautelares, o juiz pode determinar as medidas de ofcio, conceder medidas no especificadas na lei e conceder medida diversa daquela que foi pleiteada pelo requerente.

11.3,3 Incidncia da ao cautelar


A medida cautelar tem por fim proteger uma coisa, uma pessoa ou prova. A cautela relativa a coisas procura impedir que a parte trans fira, destrua, desvie ou grave os bens sobre os quais a futura exe cuo poder recair; ou visa assegurar o siatus quo, sem outro propsito que o de evitar inovaes na situao dos bens litigio sos, em prejuzo da utilidade e eficincia da prestao jurisdicional (exemplos: seqestro, arresto, depsito etc ). Quanto s medidas cautelares sobre pessoas, o perigo que se intenta evitar refere-se prpria pessoa, dizendo respeito sua segurana e tranqilidade (exemplos: afastamento de cnjuge do lar conjugal, guarda pro visria de menores ou incapazes etc) Medidas cautelares sobre provas so as que visam a garantir ao processo meios de converi-

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cimento em risco de desaparecimento e sem os quais o ideal de busca da verdade paia realizai a justa composio da lide poderia ficar prejudicado (exemplos: vistorias e inquiries ad perpetuam rei memonarn etc.) (THEODORO JUNIOR, 2004, p. 58) .

11.3.4 Requisitos para concesso das providncias cautelares


Alm dos requisitos exigidos aos processos em geral (condies da ao e pressupostos processuais), a cautelar exige dois requisitos especficos: o periculum in mora e ofiinms boni iuris. a. Periculum in mora: paia a obteno da tutela cautelar; a par te tem o dever de demonstrar uma situao de perigo, que possa vir a ocasionai um dano irreparvel ou de difcil reparao, que impea que a pretenso principal (ou final) no se realize concretamente Entre os problemas que a demasiada delonga dos processos pode acarretar est o risco (perigo) da perda da eficcia da tutela principal, de conhecimento ou execuo Exatamente por isso que se busca, por meio das cautelares, uma soluo mais clere, mesmo que provisria, pois a providncia de urgncia poder afastar o perigo da demora, at que se obtenha um provimento juiisdicional definitivo (DHSTEFENNI, 2006, v. 3, p 20). b. Jrtimus boni iuris: j vimos que a tutela cautelar decretada em razo da necessidade de assegurar eficcia e utilidade ao provimento do processo principal Dessa forma, no h como o magistrado emitir juzo de certeza sobre a pretenso do processo principal (prejulgando o mrito da causa principal), motivo peio qual no se exige do requerente, para a obteno da tutela preventiva, que haja comprovao da existncia do seu direito. O fiimus buni iuris corresponde "probabilidade" (possibilidade) de xito na demanda, de forma que basta parte a simples demonstrao da verossimilhana (aparncia de um direito; provvel existncia de um direito). "(...) a mera possibilidade do direito que se invoca basta como fundamen to da ao, sendo, em sede cautelar, irrelevante a prova iire217

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torquvel e incontroversa do direito alegado pelo postulante" (SILVA, 1992, p. 121-122). Preenchidos esses requisitos, a parte tem direito tutela cautelar,

11.3.5 Cautelares satisfativas


Apesar de a doutrina afirmar ser imprpria a expresso "cautelar satisfativa" (satisfatividade incompatvel com cautelaridade), tor nou-se usual e se refere s sibxajes.eirLque o requerente, valendo-se de ao cautelar, pleiteia medida definitiva, que se exaure em si mes ma e que, portanto, ''dispensa" o processo principal. Exemplo clssico de cautelar satisfativa a busca e apreenso. Suponhamos que Simone tenha a guarda de seu filho de cinco anos e que ele se encontra em poder de terceiros Em razo da situa o emergencial, Simone promove uma cautelar de busca e apreen so. Concedida a tutela, sua pretenso est satisfeita, no havendo necessidade de promover qualquer demanda "principal".

11.3.8 Tutela cautelar x tutela antecipada


Verificada situao em que haja ameaa de leso, faz-se necessria uma tutela de urgncia. Tanto a tutela cautelar (CPC, arts. 796 e ss ) quanto a tutela antecipada (CPC, art 273) so espcies do gnero "tutelas de urgncia", mas no se confundem, Na demanda que apresenta pedido de "tutela antecipada", defere-se ao autor parte do ou todo o objeto da prpria sentena final. Confere-se ao autor o prprio direito (ou parcela do direito) almejado, mediante prova inequvoca da verossimilhana da alegao e do fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (ou do manifesto propsito protelatrio do ru), com ntido carter satisfativo. Na ao cautelar, no se defere ao autor parte ou a totalidade do direito perseguido na demanda principal, e sim apenas a resposta jurisdidonal que asse gure o resultado til do processo principal, protegendo o bem ou o direito a ser disputado pelas partes na ao futura (principal),
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Exemplo de tutela cautelar: pretenso do autor de que seja to mado o depoimento de uma testemunha (a nica), em regime de ur gncia, que seria trazida a juzo em ao de conhecimento (ao de reparao de danos, decorrente de acidente de veculo), que ameaa falecer em razo de doena terminal. Nesse caso, o autor no preten de obter a condenao do ru ao pagamento da indenizao, apenas garantir prova que lhe ser til no processo principal Exemplo de tutela antecipada: a pretenso do autor, vtima de acidente de veculos, de obter provimento judicial que imponha ao ru a obrigao de efetivar o pagamento do tratamento mdico ne cessrio, antes do julgamento definitivo da demanda, pois em razo da urgncia, o autor no pode aguardar sentena final
F inalidade Natureza

Tutela cautelar

Assegurar o resultado til do processo principal (assegura a pretenso) Antecipa, provisoriamente, os efeitos da prpria soluo definitiva no processo principal (realiza de imediato a pretenso)

Preventiva (assecuratria)

Tuteia antecipada

Satisfativa

11.3.7 Do pocier geral de cautela


A doutrina costuma classificar as medidas cautelares em nominadas ou tpicas e inominadas ou atpicas. As providncias nominadas ou tpicas esto prefixadas pelo Cdigo de maneira especfica, de modo que, para as situaes reguladas, a parte poder postular aquele provimento cautelar expressamente preestabelecido (arres to, seqestro, produo antecipada de provas etc.), No entanto, certo que, a qualquer momento, podem surgir situaes que recla mem a necessidade de a parte solicitar do magistrado providncias acautelatrias que no esto previstas no CPC ou em qualquer outro diploma legal. E, nesses casos, em funo do seu poder geral de cau tela, poder o juiz deferi-las. ______
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O CPC, no ar t 798, dispe que, alm dos procedimentos cau telares especficos, expressamente regulados no Cdigo, o juiz po der "determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do jul gamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao".. Referido dispositivo consagra a existncia do denomi nado "poder geral de cautela", que se fundamenta "porque no poderia o legislador prever todas as hipteses em que os bens ju rdicos envolvidos no processo fiquem em perigo de dano e muito menos todas as medidas possveis para evitar que esse dano ocor ra" (GRECO FILHO, 2006, p* 169) Dessa forma, o poder geral de cautela, consagrado pelo legis lador, tem a finalidade de atender novas situaes, no previstas pelo legislador, mas que merecem proteo.. Assim, toda provi dencia cautelar inominada ou atpica deve estar fundamentada no poder cautelar geral do juiz. So exemplos de medidas cautelares atpicas a sustao de protesto e o exerccio provisrio de servido de passagem.

11,3.8 Concesso ex officio de medidas cautelares


Ao contrrio da tutela antecipada, que implica necessariamente o requerimento da parte, as medidas cautelares podem ser deter minadas de ofcio pelo juiz, ou seja, para evitar a ocorrncia de danos, pode o magistrado conceder a providncia cautelar, mes mo sem requerimento da parte ou interessado. A atuao oficiosa do juiz encontra fundamento legal no art. 797 do CPC, que auto riza o juiz, em casos excepcionais, a ordenar medidas cautelares sem a audincia das partes, isto , sem prvia manifestao do requerente u do requerido Frise-se que o juiz no pode instaurar, de ofcio, um processo cautelar, O que lhe permitido ordenar providncias cautelares, quando j est instaur ado um processo principal, por exemplo, de terminar, de ofcio, a alienao de um bem, objeto de um processo, que est na iminncia de se deteriorar
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Direito Processual Civil

11,3.9 Do procedimento cautelar comum


O CPC disciplina o processo cautelar em dois captulos O primei ro capitulo (Das disposies gerais) trata do denominado proce dimento cautelar comum, enquanto o segundo captulo ocupa-se dos procedimentos nominados (Procedimentos cautelares espe cficos) O procedimento cautelar comum deve ser aplicado s aes cautelares inominadas e, naquilo que no for incompatvel, s cautelares nominadas O processo cautelar. como todo e qualquer processo, deve se iniciar com a apresentao da petio inicial e terminar com a prolao de uma sentena de mrito No entanto, como sua finalidade apenas assecuratria, o processo cautelar sumrio, ou seja, no h cognio exauriente, motivo pelo qual, ao proferir a sentena, o juiz no estar emitindo juizo de certeza (julgamento definitivo)
11.3,3,1 Petio inicial (CFG, art. 801)

Alm dos requisitos previstos nos arts. 282 e 283 do CPC, estabe lece o legislador que o requerente, ao pleitear a medida cautelar, em petio escrita, dever indicar: I ~a autoridade judiciria a que for dirigida; D - o nome, o estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido; III ~a lide e seu fundamento; IV - a exposio sumria do direito ameaado e o receio de leso {fumas boni iuris e periculum in mora); V - as provas que sero produzidas., Importante ressaltar que o requisito UI (a lide e seu fundamen to) refere-se necessidade da indicao da lide principal, ou seja, preciso mencionar qual ser a ao principal a ser proposta e seu fundamento Dessa feita, resta evidente que o referido requisito so mente ter incidncia se a ao cautelar foi preparatria, pois, se for incidental, a ao principal j estar em curso e, portanto, dis pensada a indicao. Assim, ao propor "ao cautelar de sustao de protesto", deve o requerente indicar que, no prazo legal, promo ver, por exemplo, "ao declaratria de inexigibilidade do ttulo" (lide principal). A referncia ao principal da essncia da caute lar preparatria, e a sua ausncia toma a petio inicial inepta.
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11.3.9.2 Competncia (art 800 cio CPC)

H duas regras sobre competncia para a ao cautelar, uma quan do a ao cautelar for incidental e outra quando for preparatria. Se a ao cautelar for incidental, deve ser proposta perante o juzo no qual tramita a ao principal de conhecimento ou de exe cuo (distribuio por dependncia), Se a ao principal j est no Tribunal, em virtude, por exemplo, de um recurso de apelao, a medida cautelar dever ser proposta perante o respectivo Tri-bunal,-e no no juzo de origem. Trata-se de regra de competncia funcional, portanto de natureza absoluta,
Importante: Se a ao principal j se encontra no Tribunal, em virtude de recurso, a medida cautelar ter de ser proposta perante o respectivo Tribuna], que, nesse caso, tei competncia originria para apreci-la. Se, no entanto, houve a interposio de agravo de instrumento, mas a ao principal mantm-se com o juzo de primeira instncia, a competncia para a ao cautelar do juzo a quo, pois este continua cumprindo o ofcio jurisdicional sobre a lide

No caso de medidas preparatrias, a ao cautelar deve ser proposta para o juzo que ser competente para conhecer da ao principal. Assim, se o juzo competente para conhecer da ao de separao judicial litigiosa (ao principal) o juzo do foro em que reside a mulher, neste deve ser proposta a eventual cautelar de separao de corpos.
11.3.9.3 Concesso de liminar cautelar e conracauiela

As medidas cautelares so providncias urgentes, tomadas a re querimento da parte, e que, geralmente, importam restries de di reitos e imposio de deveres (THEODORO JUNIOR, 2000, p . 139), Justamente por ser medida de natureza urgente, permitida a con cesso da cautelar liminarmente, obtendo-se prvia e antecipada mente aquilo que somente se obteria ao final, quando da prolao da sentena. Saliente-se que a expresso "liminar'' indica apenas o momento processual em que a medida pode ser concedida- Assim,

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quando o autor formula pedido de liminar, est pleiteando que a medida cautelar lhe seja concedida previamente, A medida liminar cautelar pode ser concedida: (i) antes da ci tao do ru; (ii) depois da citao do ru. s Medida inaudita altera parte: a concesso da medida cautelar antes da citao do ru deve ficar reservada s hipteses excep cionais e de extrema urgncia, em que se verifique que a citao possa impulsionar o requerido prtica de atos que tornem ine ficaz a medida pleiteada. Nessas situaes, se o autor trouxer, com sua petio inicial, elementos suficientes que a justifique, o juiz poder conceder ime diatamente a medida solicitada. Se, todavia, entender o juiz serem insuficientes os elementos trazidos com a petio inicial, poder, antes de apreciar o pedido, designar audincia de justificao pr via, para que o autor produza outras provas destinadas conven c-lo da necessidade da medida. Saliente-se que essa audincia de justificao prvia designada aps o recebimento da petio inicial, mas antes da citao do ru Desse modo, a medida limi nar cautelar inaudita altera parte poder ser concedida com ou sem justificao prvia. Concedida a cautelar sem a oitiva da parte contrria, ou seja, sem ter sido analisada sob a gide do contraditrio, ela no pode servir de arrimo sentena do processo cautelar. Se a medida foi executada e, mais tarde, restar verificado que a plausibilidade do direito invocado na inicial no existia, o legislador impe ao re querente a responsabilidade objetiva pela reparao dos prejuzos eventualmente causados ao requerido. Assim, para, desde j, ficar garantido o juzo de maneira que seja possvel eventual fixao de indenizao em favor do requerido, o magistrado poder impor ao requerente, para que lhe seja concedida a medida sem a oitiva do ru, a prestao de cauo real ou fidejussria (contracautela). de notar que se trata de faculdade do juiz. "Quando a providncia cautelar apresenta-se com alto grau de probabilidade de justeza, a
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contracauteia merece ser dispensada, sob pena de indevido impe dimento ou dificuldade de acesso do requerente ordem jurdica justa" (GARRIDO DE PAULA, 2004, p 2245). 3 Medida liminar com audincia da paie contrria: se o juiz verificar que a citao do ru no implica risco de ineficcia da medida, dever, antes de decidii pela concesso da liminar, ouvir o ru, garantindo o contraditrio

11,3.9.4 Eficcia da deciso

J foi dito que a medida cautelar tem por finalidade assegurar o re sultado til do processo principal. Essa eficcia aquela "suficien te e necessria a obstar os efeitos danosos da demora" (GRECO FILHO, 2006, p. 176), Assim, as medidas cautelares, desde que no tenham sido revogadas ou modificadas, conservam sua eficcia na pendncia do processo principal, mesmo que haja a suspenso do processo (CPC, art, 807 e pargrafo nico) No entanto, cessar a eficcia da medida cautelar se a parte no a executar no prazo de 30 dias, a contar da concesso Assim, por exemplo, concedida a cautelai de arresto dos bens do requeri do, deve o requerente providenciai o recolhimento das custas de diligncia do oficial de justia, providenciar cpias para instruo do mandado etc, Se, por inrcia do requerente, a medida no for executada em 30 dias, ela perder a sua eficcia. Executada a medida e tratando-se de cautelares preparat rias, o requerente ter 30 dias para propor a ao principal. Sendo esta promovida, a eficcia perdurar enquanto a ao principal estiver pendente Se, no entanto, a ao principal no for propos ta nesse prazo, a medida cautelar caducar e, conseqentemente, perder sua eficcia O prazo de 30 dias, a contar da efetivao da medida, para a propositura da ao principal decadencial e improrrogvel. Assim, cessados os seus efeitos, defeso parte propor nova ao cautelar, repetindo o mesmo pedido, salvo por novo fundamento

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E, por fim, cessam os efeitos da medida cautelar se, por qual quer motivo, o juiz declarar extinto o processo principal..
Perda da eficcia da m ed ida cautelar

a) revogao ou modificao da medida; b) se no for executada em 30 dias da sua concesso; c) quando preparatria, se no for proposta a ao principal em 30 dias da efetivao da medida; d) se o processo principal for extinto .

11.3.9.5 Citao e contestao


Recebida a petio inicial, concedida ou no a liminar, o requerido ser citado para contestar o pedido em cinco dias. O prazo comea a correr da data da juntada aos autos do mandado de citao ou do aviso de recebimento, conforme tenha sido a citao, por man dado ou pelo correio.. Se a medida cautelar for concedida antes da citao do ru, o prazo comear a fluir da data da execuo da medida, desde que dela tenha conhecimento o requerido Ao con testar o pedido, o requerido podei indicar as provas que pretende produzir (CPC, art 802) O requerido poder, tambm, apresentai exceo de incompetncia, impedimento ou suspeio No se ad mite, no procedimento cautelar, a formulao de reconveno. Se o ru no contestar o perdido, presumir-se-o verdadeiros os fatos alegados pelo requerente, devendo o juiz decidir em cinco dias. Se o requerido contestar e havendo necessidade de produo de pro va oral, o juiz designar audincia de instruo e julgamento.

11.3.9.8 Sentena
Por tratar-se de procedimento autnomo, o processo cautelar deve encerrar com uma sentena que lhe reconhea a procedncia ou a improcedncia do pedido, ou que lhe declare a extino por algum dos motivos legais.

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Como a ao cautelar visa apenas assegurar o resultado de um processo principal, no resolvendo a lide de forma definitiva entre as partes, a sentena nela proferida no faz coisa julgada material, motivo pelo qual possvel a repropositura da demanda cautelar. "A improcedncia de uma ao cautelar no impede que a mesma parte, em outra oportunidade, com novos elementos de convico, naturalmente, venha novamente postular a tutela preventiva que antes lhe foi negada, No lhe ser, in casa, oponvel a exceo de coisa julgada" (THEODORO JUNIOR, 2000, p. 160). Por esse moti vo,-o-artT^l^o-GPGestatui que: "O indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao [principal], nem influi no julga mento desta..H uma nica exceo a essa regra, ou seja, uma nica situao em que o julgamento da cautelar impedir a propositura da ao principal: quando o juiz reconhecer, desde logo, a decadncia ou a prescrio do direito do autor. Nessa hiptese, a sentena cautelar ter fora de coisa julgada matria,

11,4 Das cautelares nom inadas.


i ... '* .A
^

' f//r 1 O arresto pode ser conceituado cono medida cautelar, cujo objetivo apreender judicialmente bens indeterminados do devedor como meio de garantia para uma futura execuo por quantia certa, O ar resto retira do dono a eficcia do poder de dispor do bem, sem que ele perca a propriedade. Desse modo, o arresto uma medida preventiva, em que os bens arrestados ficaro depositados at que se cumpra a prestao jurisdicional que a medida garante No sendo cumprida, o arresto converter-se- em penhora. No se deve confundir o arresto cautelar com o arresto execu tivo. Enquanto o arresto executivo um incidente no processo de execuo, o arresto cautelar uma ao cautelar autnoma.
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11.4.1

Do a

Direito Processual Civil

O arresto s pode recair sobre bens penhorveis, uma vez que, como j visto, a garantia do arresto visa a resguardar o patrimnio do devedor para futura execuo, com a conseqente converso em penhora

11.4.1.1

Requisitos essenciais para a concesso do arresto (art 814 do CPC)

I - A prova literal da dvida lquida e certa, ou seja, prova docu mentada de dvida lquida e certa, por exemplo, um contrato que aponte o valor da dvida em quantia certa, uma nota pro missria ainda no vencida. Equipara-se prova literal da dvida lquida e certa, para efei to de concesso de arresto, a sentena lquida ou ilquida, penden te de recurso, condenando o devedor ao pagamento de dinheiro ou de prestao que possa se converter em dinheiro. Deve-se observar que o arresto pode ser incidente ou prepa ratrio de ao de execuo ou de ao de conhecimento- Dessa forma, mesmo no existindo uma sentena transitada em julgado, o arresto pode ser concedido. II - A prova documental ou a justificao de algum dos casos mencionados no art 813 do CPC. As situaes previstas no art 813 e que justificam o arresto so: I - quando o devedor, sem domiclio certo, intenta ausentar-se (sem deixar bens suficientes para a garantia do dbito) ou alienar os bens que possui (sem deixar bens suficientes para a garantia do dbito), ou ainda deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado^ II - quando o devedor, que tem domiclio: a) se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente (sem deixar bens suficientes para a garantia do dbito); b) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou tenta contrair dvidas extraordinrias;
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pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros; ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frus trar a execuo ou lesar os credores; 3 3 1~ quando o devedor, que possui bens de raiz (bens imveis), intenta alien-los, hipotec-los ou d-los em anticrese, sem ficai com algum ou alguns, livres e desembargados, equiva lentes s dividas; IV - nos demais casos expressos em lei.

1 1.41.2 Procedimento: o procedimento do arresto est em consonncia com o procedimento comum das aes cautelares
A justificao prvia poder, se o juiz entender necessrio, ser rea lizada em segredo de justia e de plano, reduzindo-se a termo o depoimento das testemunhas, Poder o juiz, entretanto, conceder o arresto, independente mente de justificao prvia: a) quando for requerido pela Unio, Estado ou Municpio, nos casos previstos em lei; b) se o credor prestar cauo, ou seja, se garantir os eventuais prejuzos que pos sam advir ao requerido. Expedindo-se o mandado de ar resto, o oficial de justia, encar regado da diligncia, dever dirigir-se ao local onde se encontre o bem a ser arrestado, a fim de apreend-lo, lavrando-se o respectivo auto de arresto, O oficial de justia poder, no havendo determinao em contrrio, depositar o bem arrestado em mos do prprio deman dado na ao de arresto Segundo a natureza do bem arrestado, poder haver maior ou menor complexidade nas funes de guarda e conservao confia das a seu depositrio. O procedimento do ar resto est em consonncia com o proce dimento comum das aes cautelares

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Direito Processual Civil

11.4.1.3 Da suspenso da execuo do arresto


De acordo com o art 819 do CPC, fica suspensa a execuo do ar resto em duas situaes: 1. quando o requerido, intimado da efetivao do arresto, pagar ou depositar a importncia da dvida em juzo, mais os honor rios de advogado que o juiz arbitrai, e custas; 2, quando o requerido, em substituio ao bem arrestado, der fia dor idneo ou prestai cauo para garantir a dvida, honorrios do advogado do requerente e custas.

11.4.1.4 Da cessao da medida


O airesto cessai, extinguindo-se a obrigao: 1. pelo pagamento; 2. pela novao; 3. pela transao.

11.4.1.5 Converso em penhora


Julgada procedente a ao principal, o arresto, que era garantia da dvida do crdito, resolve-se em penhora, prosseguindo-se com a execuo ^ c
1 1 .4 ,2 Do seqestro - T V '-

O seqestro tem por finalidade proteger uma futura excu para entrega de coisa certa. A medida cautelar de seqestro aproxima-se do arresto no sentido de garantir o xito do processo principal, mas com ele no se confunde, porque pressupe controvrsia em torno da prpria coisa, objeto dele Assim, enquanto o arresto deve incidir sobre os bens de propriedade do requerido, quaisquer que sejam eles, o seqestro deve incidir sobre um bem determinado, devidamente caracterizado pelo requerente.

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11.4.2.1 Hipteses de cabimento

De acordo com o art 882 do CPC, o juiz, a requerimento da parte, pode decretar o seqestro: I - de bens mveis, semoventes ou imveis, quando for dispu tada sua propriedade ou posse, havendo fundado receio de rixas ou danificaes; II ~ dos frutos e rendimentos do imvel, reivindicando, se o ru, depois de condenado por sentena, ainda sujeita a re curso, dissip-los; _ D 3- dos bens do casal, nas aes de separao judicial, divrcio e de anulao de casamento, se o cnjuge os estiver dilapidando; IV - nos demais casos expressos em lei.
11 A 2 .2 Do depsito dos bens sequestrados""5 7

Efetivada a apreenso da coisa litigiosa, preciso guard-la em mos de um depositrio, retirando-a da disposio dos interessa dos. Caber a nomeao do depositrio da coisa ao juiz. O depsito poder ser feito a pessoa indicada, de comum acordo, pelas partes ou, at mesmo, a uma delas, desde que pres te cauo idnea, oferecendo garantias de que a coisa no sofrer qualquer perigo, dano ou perecimento, Uma vez nomeado e assumido o compromisso, o depositrio receber a coisa apreendida para guard-la, at que se decida a questo no processo principal Se houver resistncia da parte que tem a coisa em seu poder, o juiz poder, quando de sua apreenso, a requerimento da parte interessada, requisitar fora policial. Aplica-se, ao seqestro, no que couber, o que o CPC estatui acerca do arresto.
Tanto o anesto quanto o seqestro visam garantir o xito do processo prinri-: pal Todavia, no arresto, procura-se assegurar prestao de valor pecunirio do que devido ao credor (apreenso de quaisquer bens), e, no seqestro, procura-se assegurar prestao especfica (apreenso de bens especficos). J
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Direito Processual Civii

11.4.3 Da cauo
Cauo a garantia do adimplemento da obrigao, consistente na apresentao de bens suficientes em juzo ou na nomeao de fiador idneo, A cauo pode ser de duas formas: real ou fidejussria. A cauo real quando a garantia recai sobre bens, e fidejussria quando recai sobre a pessoa que presta a garantia . -1-1-.4.3.1 Objeto da cauo Em regra, a lei determina a espcie de cauo que se deve exigir do obrigado a prest-la. No entanto, quando a lei no determinar a espcie de cauo, esta poder ser prestada mediante depsito em dinheiro, papis de crdito (notas promissrias, letras de cmbio etc.), ttulos da Unio ou dos Estados (ttulos da dvida pblica), pedras e metais preciosos, hipoteca, penhor e fiana. A cauo pode ser prestada pelo prprio interessado ou por terceiro (CPC, art 828) ,
11.4.3.2 Do procedimento

Aparte obrigada a prestar cauo ter de requer-la ao juiz da cau sa, pleiteando a citao da pessoa a favor de quem tiver de ser prestada, indicando na petio inicial: I - o valor a caucionai; II - o modo pelo qual a cauo vai ser prestada (se fiana, quem o fiador, se hipoteca, qual o imvel); III - a estimativa dos bens; TV - a prova da suficincia da cauo (o valor caucionado garante o principal e os acessrios do que se pede na ao principal) ou da idoneidade do fiador. O requerido ser citado para, no prazo de cinco dias, aceitar a cauo (art 829 do CPC) ou contestar o pedido, Se o requerido aceitar a cauo oferecida ou no contestar a medida, ou se a matria for somente de direito, ou, ainda, sendo de direito e de fato j no houver necessidade de outra prova, o juiz proferir imediatamente a sentena.
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Caso o pedido seja contestado, o juiz designar audincia de instruo e julgamento O pedido de cauo tambm poder ser feito pela parte que tem direito garantia, requerendo a citao da outra para que preste a cauo. Se o requerido, no prazo de cinco dias, prest-la e o re querente aceit-la, o juiz julgar imediatamente a questo. Se no prestaT a cauo, ficar sujeito sano que o contrato ou a lei co minar para a falta

1 1 .4 3.3 Da sentena
De acordo com o art 834 do CPC, julgando procedente o pedido, o juiz determinar a cauo que deva ser prestada e assinar o prazo em que o obrigado dever faz-lo, cumprindo-se as diligncias que forem determinadas. Se o requerido no cumprir a sentena no prazo estabeleci do, o juiz declarar no prestada a cauo; se for requerente o obrigado a prest-la e se for requerente o beneficirio dela, de clarar no prestada a cauo e efetivar a sano que o contrato ou a lei estipulou

11.4.3,4 Autor residente fora ou ausente do Brasil


O autor, nacional ou estrangeiro que residir fora do Brasil ou dele se ausentar na pendncia da demanda, prestar, nas aes que in tentar, cauo suficiente s custas e honorrios de advogado da parte contrria, se no tiver no Brasil bens imveis que lhes asse gurem o pagamento, Logicamente, essa cauo ser dispensada se o autor da de manda possuir bens imveis situados no Brasil de valor sufi ciente para garantir o pagamento das despesas resultantes do processo.. Tambm no se exigir a cauo: I- na execuo fundada em ttulo extrajudicial; II - na reconveno.

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11.4.3,5 Reforo da cauo

Veiificando-se no curso do processo que se desfalcou a garantia (cauo), poder o interessado exigir reforo da cauo (por exem plo, na hiptese da desvalorizao de um imvel) Na petio iniciai, o requerente justificar o pedido, indicando a depreciao do bem dado em garantia e a importncia do reforo que pretende obter para complementar a cauo prestada anteriormente Julgando procedente o pedido, o juiz assinar prazo paia que o obrigado reforce a cauo. No sendo cumprida a sentena, ces saro os efeitos da cauo prestada.

11.4,4 Da busca e apreenso


A busca e apreenso um procedimento cautelar especfico, desti nado busca e posterior apreenso de pessoas ou de coisas. O art 839 do CPC estabelece que o "juiz pode decretai a busca e apreenso de pessoas ou de coisas" Trata-se, pois, de medida constritiva a ser decretada, tendo pessoas e coisas por objeto. Visa procura (busca) de coisa ou pessoa, que se encontra em poder de algum para apreend-la, retirando-a da posse de quem a detm.
11.4.4.1 Procedimento

As aes de busca e apreenso seguem o procedimento das aes cautelares, exceto a busca e apreenso do bem objeto de alienao fiduciria. Assim, na petio inicial, o requerente expor as razes jus tificativas da medida e da cincia de estar a pessoa ou a coisa no lugar designado. De acordo com o art, 841, sendo indispensvel, a justificao prvia far-se- em segredo de justia, o que, em regra, ocorre quan do se trata de menor de idade. Provado quanto baste o alegado, expedir-se- o mandado de busca e apreenso, que dever conter: I - a indicao da casa ou do
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lugar em que deve efetuar-se a diligncia; II - a descrio d pes soa ou da coisa procurada e o destino a lhe dar; III - a assinatura do juiz, de quem emanar a ordem. O mandado, uma vez expedido, ser entregue e cumprido por dois oficiais de justia, um dos quais o ler ao morador, intimando-o a abrir as portas- No atendidos, os oficiais de justia arrombaro as portas externas, bem como as internas e quaisquer mveis onde pre sumam que esteja oculta a pessoa ou a coisa procurada. Os oficiais de justia far-se-o acompanhar de duas testemunhas. Tratando-se de direito autoral ou direito conexo do artista, in trprete ou executante, produtores de fonogramas e organismos de radiodifuso, o juiz designar, para acompanhar os oficiais de justia, dois peritos, aos quais incumbir de confirmar a ocorrncia da violao antes de ser efetivada a apreenso. Finda a diligncia, os oficiais de justia lavraro o auto circunstanciado, assinando-o com as testemunhas

11.4.5 Da exibio
A doutrina reconhece trs tipos de pedido de exibio: a) a exibi o como objeto de ao principal autnoma; b) a exibio cautelar preparatria; e c) a exibio incidental probatria. da segunda - exibio de documento cautelar preparatria - que tratam os aits. 844 e 845. Sua finalidade a constatao de um fato sobre a coisa com interesse probatrio futuro ou para en sejar a propositura de outra ao principal Tem lugar a exibio cautelar como procedimento preparatrio: I - de coisa mvel em poder de outrem e que o requerente repute sua ou tenha interesse em conhecer; II - de documento prprio ou comum, em poder de co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor; ou em poder de terceiro que o tenha em sua guarda como inventariante, testa menteiro, depositrio ou administrador de bens alheios;

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Direito Processual Civil

E U- da escriturao comercial por inteiro, balanos e documen tos de arquivo, nos casos expressos em lei, como o Cdigo Comercial e a Lei de Sociedades Annimas. Em princpio, o exame de livros comerciais fica limitado s transaes entre litigantes, mas pode ser total nos casos expressos em lei, como na liquidao de sociedade, O procedimento da exibio cautelar obedece ao procedimen to da exibio incidental probatria, previstos nos arts. 355 a 363 e 381 e 392 doCPC A despeito de o Cdigo referir a exibio cautelar como "pro cedimento preparatrio", admissvel a medida em carter inci dental se a exibio for necessria depois de proposta a ao, mas antes da fase instrutria

11.4,8 Da produo antecipada de prova


A cautelar de produo antecipada de prova tem por finalidade as segurar determinada prova, que pode consistir em interrogatrio da parte, inquirio de testemunhas ou exame pericial Note-se que no feito juzo algum de valorao da prova antecipada em sua produo- O que se assegura a produo da prova, que pode perecer O juzo de valorao feito no pro cesso principal Assim, por exemplo, se uma testemunha estiver gravemente enferma ou prestes a se ausentar do Pas, a parte interessada pode requerer que seu depoimento seja tomado antecipadamente.
11,4,6,1

Procedimento

Em conformidade com o art. 847 do CPC, far-se- o interrogatrio da parte ou a inquirio das testemunhas antes da propositura da ao, ou na pendncia desta, mas antes da audincia de instruo: I - se tiver de se ausentar; II - se, por motivo de idade ou de molstia grave, houver justo receio de que, na poca da prova, j no exista ou esteja impossibilitada de depor. ___

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O requerente justificar sumar iamente a necessidade da ante cipao e mencionar, com preciso, os fatos sobre os quais h de recair a prova. Tratando-se de inquirio de testemunhas, sero in timados os interessados a comparecer audincia em que prestar o depoimento Havendo fundado receio de que venha a se tomar impossvel ou muito difcil a verificao de certos fatos na pendncia da ao, ad missvel o exame pericial, A prova pericial realizar-se- conforme o disposto nos aits. 420 a 439 do CPC, que cuidam da prova pericial. Tomado o depoimento ou feito exame pericial, os autos per manecero em cartrio, sendo lcito solicitar as certides que qui serem aos interessados.

11.4.7 Dos aiimentos provisionais


Os alimentos provisionais, preparatrios ou na pendncia da ao principal, tm por finalidade prover o sustento da parte durante a pendncia de determinadas aes, da serem chamados tambm de in litem, abrangendo, inclusive, as despesas da demanda.. De acordo com o art 852 do CPC, lcito pedir alimentos pro visionais quando a ao principal for: a) ao de separao judicial (antigo desquite), de anulao de casamento, desde que estejam separados os cnjuges ou se pea a separao de corpos; b) ao de alimentos, desde o despacho da iniciai; e c) outra ao prevista em lei, como a ao de investigao de paternidade (Lei n. 11. 8,560, de 29.12,1992, art. 7o) e a ao de alimentos de filho havido fora do casamento; nesses casos, a partir da sentena de primeiro grau, se esta lhes for favorvel, embora haja recurso.
11.4,7,1 Procedimento

Na petio inicial, dever o requerente expor as suas necessida des e as possibilidades do alimentante, podendo pedir, liminar mente, o arbitramento de uma mensalidade para a sua mantena, que pode ser concedida sem audincia da parte contrria. Com
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Direito-Praeessual-Gi#

ou sem a liminar, o requerido ser citado, nos termos do procedi mento geral cautelar O pedido de alimentos provisionais processa-se sempre em primeiro grau de jurisdio, ainda que o processo principal j se encontre no Tribunal certo que a parte necessitada poder valer-se da ao de ali mentos, prevista em legislao especial (Lei n. 5.478/68), reque rendo ao juiz a fixao dos denominados alimentos provisrios. No entanto, para se valer da respectiva ao de rito especial, h a exigncia de apresentao de prova pr-constituda do dever de prestai os alimentos No havendo, ainda, prova pr-constituda do respectivo de ver, a parte necessitada poder pleitear, por meio de ao cautelar, alimentos provisionais. Assim, por exemplo, aquele que assiste ao desfazimento de unio estvel havida com outrem poder utilizarse da ao cautelar de alimentos provisionais para obter o deferi mento de liminar que garanta a sua subsistncia at que a sentena, a ser proferida na ao principal, reconhea a existncia da unio estvel, Se j houver sentena reconhecendo o respectivo vnculo, a parte poder utilizar a ao de alimentos, de rito especial, reque rendo a fixao dos alimentos provisrios. A lei especial de alimentos, para os casos que adotam o seu processo especial, que so os de alimentos fundados em relao jurdica documentada, possibilita a fixao liminar de alimentos provisrios, que atuam como antecipao dos definitivos. Ambos, os provisrios e os provisionais, so inacumulveis e reciproca mente excludentes.

1 1 4 .8 Do arrolamento de bens
O arrolamento cautelar de bens, que no se confunde com o ar rolamento espcie de inventrio, a documentao da existncia e estado de bens, sempre que houver fundado receio de extravio ou de dissipao, com o depsito em mos de pessoa da confian a do juzo.
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Pode requerer o arrolamento todo aquele que tem interesse na conservao dos bens de maneira global, podendo ser medida pre paratria de outra cautelar, por exemplo, o seqestro ou medidas de conservao. O credor, que, de regra, no tem interesse global sobre os bens, s pode requerer o arrolamento nos casos em que tenha lugar a arrecadao de herana, seja porque jacente, seja porque se decretou a insolvncia do esplio do devedor

11.4,8.1 Procedimento
Na-petio-imcial-ro requerente expor: 1) o seu direito aos bens; e 2) os fatos em que funda o receio de extravio ou de dissipao. Produzidas as provas em justificao prvia, o juiz, conven cendo-se de que o interesse do requerente corre srio risco, defe rir a medida, nomeando o depositrio dos bens. O possuidor ou detentor dos bens ser ouvido se a audincia no comprometer a finalidade da medida. O depositrio lavrar auto, descrevendo minuciosamente to dos os bens e registrando qualquer ocorrncia que tenha interesse para sua conservao. No sendo possvel efetuar, desde logo, o arrolamento ou conclu-lo no dia em que foi iniciado, apor-se-o selos nas portas da casa ou nos mveis em que estejam os bens, continuando a diligncia no dia em que for designado, O arrolamento tem finalidade documental, mas tambm pode ser constritivo em face do possuidor ou detentor, da estar sujeito ao prazo de caducidade do art 806 Se o arrolamento no tiver efei to constritivo, porque suficiente a descrio dos bens para evitar sua dissipao, ele deixa de restringir direitos e, portanto, no est sujeito ao mesmo prazo-

11,4.9 Da justificao
A justificao a audincia de testemunhas com a finalidade de demonstrar a existncia de algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para servir de prova em processo regular.
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Direito Processual Civil

Essa medida no tipicamente cautelar, porque a sua fina lidade a de constituio de prova sem que haja a vinculao necessria a um processo principal. No , como tambm a pro~ duo antecipada de prova, constritiva de direitos, mas de!a se distingue, porque a produo antecipada de prova a prpria prova do processo principal e deve ser colhida em contraditrio para que ali possa valer J a justificao, apesar de, ressalvados os casos legais, impor tambm a citao dos interessados, faz a documentao probatria unilateralmente, de modo que o seu valor ser discutido e contrariado quando e se for apresentada, A justificao apenas atesta que as testemunhas compareceram e declararam o que consta do termo perante o juiz, O contedo de suas declaraes ser totalmente examinado pela autoridade ou pelo juiz a quem for apresentada. Procedimento: os interessados so citados para acompanhar os depoimentos, podendo contraditar as testemunhas, reinquiri-las e manifestar-se sobre documentos eventualmente juntados, tudo isso com a finalidade de garantir a regularidade da produo dos depoimentos, sem se comprometer quanto ao contedo da prova. Em se tratando de justificao para ser apresentada perante autoridade administrativa, pela prpria essncia da justificao, a autoridade no est obrigada a, em face dela, tomar qualquer deciso em favor do requerente, podendo aguardar o processo contencioso para ser compelida a tal Quando os interessados no puderem ser citados pessoalmen te, ou porque so incertos ou porque esto em lugar incerto, inter vir, no procedimento da justificao, o Ministrio Pblico, para fiscalizar a colheita do depoimento testemunhal, No processo de justificao, no se admite defesa, contrarieda de ou mesmo recurso ^ O juiz julga a final por sentena, que no se pronuncia sobre o mrito da causa, limitando-se a verificar se foram observadas as formalidades legais. Encerrada a justificao, os autos sero entregues ao requerente, independentemente de traslado, decorridas 48 horas da deciso.
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11.4.10 Dos protestos, notificaes e interpelaes


Os protestos, notificaes e interpelaes so manifestaes for mais de comunicao de vontade, a fim de prevenir responsabili dades e eiiminar a possibilidade futura de alegao de desconheci mento,. So procedimentos sem ao e sem processo. Tais manifestaes formais no tm carter constritivo de di reitos, visando apenas tornar pblico que algum fez determinada manifestao., Elas no tm outra conseqncia jurdica a no ser o conhecimento incontestvel da manifestao de algum. Se essa manifestao tem relevncia ou no, ser decidido na ao compe tente, se houver. Note-se que essas medidas no possibilitam que se obste al gum negcio jurdico ou que o tome nulo ou ineficaz. Assim, por exemplo, uma cautelar de protesto contra alienao de bens no impede a venda dos bens ou a torna ineficaz, apenas toma inequ voco que algum (aquele que faz o protesto) est em desacordo com a referida alienao e que alega (simplesmente alega) ter direi tos sobre eles ou direito de anular a alienao. Aquele que recebe o protesto passa, a partir de ento, a ter conhecimento inequvoco dessa manifestao, no podendo futuramente alegai seu desco nhecimento No entanto, seus bens no ficam inalienveis, nem sob presuno de fraude se forem alienados E certo que a legislao civil, por vezes, condiciona o exer ccio de certas aes notificao prvia do ru. Nesses casos, a notificao condio do exerccio da ao prevista. A notifica o judicialmente feita, na forma dos arts. 867 e ss. do Cdigo de Processo Civ, tem por efeito, tambm, a interrupo da prescri o e a constituio do devedor em mora nas obrigaes sem pra zo assinado. Ento, aquele que quiser prevenir responsabilidade, prover a conservao e ressalva de seus direitos ou manifestar qualquer inteno de modo formal, poder fazer protesto por es crito, em petio dirigida ao juiz e requerer dele que se intime a quem de direito ......
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Direito Processual Civil

Na petio, o requerente expor os fatos e os fundamentos do protesto, podendo o juiz indeferi-lo quando o requerente no de monstrar legtimo interesse, e o protesto, dando causa a dvidas ou incertezas, possa impedir, em virtude da dvida, a formao de contrato ou a realizao de negcio lcito Esse o prejuzo de fato que o terceiro pode sofrer pela realizao do protesto e que pode levar ao indeferimento pelo juiz. No procedimento estudado, no cabe defesa nem contraprotesto nos autos, mas o interessado pode levar ao conhecimento do juiz as circunstncias que propiciariam O^eiuxidfejdmento. Em separado, o requerido pode tambm formular contraprotesto em procedimento distinto, Se a pessoa contra a qual se formula o protesto no for encon trada para receb-lo pessoalmente, far-se- a intimao por editais; ou tambm se a demora da intimao pessoal puder prejudicar os efeitos da interpelao ou do protesto e, finalmente, se for para conhecimento do pblico em geral e a publicidade seja essencial a que ele alcance os seus fins Se o protesto especificamente contra a aenao de bens, o juiz pode ouvir, em trs dias, aquele contra quem foi ele dirigido, desde que lhe parea haver, no pedido, ato emulativo, tentativa de extorso ou qualquer fim ilcito, decidindo, em seguida, sobre o pedido de publicao de editais. Independentemente da iniciativa do juiz de mandar ouvir o interessado, como se disse, ele pode ingressar1 nos autos e apresentar suas razes Feita a intimao, ordenar o juiz que, pagas as custas e de corridas 48 horas, sejam os autos entregues parte, independente mente de traslado.

11.4,11 Da homologao do penhor legal


O penhor uma garantia real sobre coisa mvel H dois tipos de penhor a considerar: aquele que decorre da lei, independentemen te da vontade das partes, e o convencional, que resulta da con veno das partes. Cuida a cautelar do penhor que decorre da lei, como nos casos previstos no art 1.467 do Cdigo Civil
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Na petio inicial, instruda com a conta pormenorizada que justifica o crdito, a tabela de preos e outros elementos relativos despesa, bem como com relao dos objetos retidos, o credor pedi r a citao do devedor para, em 24 horas, pagar ou alegar defesa. A defesa s pode consistir em: nulidade do processo, extino da obrigao ou no estar a dvida compreendida entre aquelas previstas em lei ou no estarem os bens sujeitos ao penhor legal, Estando suficientemente provado o pedido, o juiz poder homologar de plano o penhor legal ou decidir aps a defesa, No caso de homologar o penhor, os autos sero entregues em 48 horas ao requerente, independentemente de traslado, salvo se tiver sido requerida a certido pela outra parte, quando dever aguardar a expedio desta. Se o juiz entender procedente a de fesa, no homologar o penhor e o objeto retido ser entregue ao devedor, ressalvando que o credor cobre a dvida por ao prpria (de conhecimento).

11.4.12 Da posse em nome do nascituro


A lei resguarda, desde a concepo, os direitos do nascituro. A mu lher que, para poder exerc-los ou garanti-los, quiser provar o seu estado de gravidez requerer ao juiz que, ouvido o Ministrio P blico, mande examin-la por mdico de sua nomeao. O requerimento dever ser instrudo com a certido de bito da pessoa de quem o nascituro sucessor ou que a futura me diz que sucessor. Essa providncia cautelar tem por finalidade a constatao da gravidez e no prejulga de forma alguma a paternidade, que tem de ser objeto de ao autnoma, Verifica-se, apenas, que existe um nascituro, cabendo futura me a proteo de seus direitos, inclu sive quanto declarao de paternidade, que pode estar incerta. Ser dispensado o exame se os herdeiros do falecido aceitarem a declarao da requerente quanto gravidez, mas a falta de exa me em nada prejudica os direitos do nascituro242

Direito Processual Civil

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...... ..................... ...

Apresentado o laudo que reconhea a gravidez, o juiz, por sentena, declarar a requerente investida na posse dos direitos do nas cituro, no se podendo mais discutir o fato da gravidez, apenas. Se, por acaso, a requerente no puder exercer o poder familiar - por exemplo, se incapaz -, o juiz nomear curador ao nascituro

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11.4.13 Do atentado
O atentado o processo cautelar que tem por finalidade recompor a situao de fato alterada indevidamente por uma das partes, Comete atentado parte quem, no curso do processo: I - viola penhora, arresto, seqestro ou imisso na posse; II - prossegue em obra embargada; HI~ pratica outra qualquer inovao ilegal no estado de fato (art 879). O inciso I relata violaes diretas a ordens ou medidas judiciais. A penhora a medida executiva de apreenso de bens que inicia o processo de satisfao do credor de quantia certa; o arresto a apreenso cautelar de bens para garantia de futura execuo por quantia; o seqestro a apreenso da coisa litigiosa; e a imisso na posse a medida executiva de entrega de coisa certa, imvel. A violao de busca e apreenso e o depsito tambm caracterizam o atentado, na frmula genrica do inciso m O inciso 1 3refere-se ao embargo na ao de nunciao de obra nova (arts. 934 e ss ), que prev o embargo liminar da obra realizada com violao dos direitos de vizinhana. O atentado descumpre o embargo e, portanto, a ordem judidaL O inciso UI genrico e abrange qualquer alterao da situa o de fato, praticada de maneira ilegal So ilegais quaisquer alte raes da situao de fato em descumprimento ordem judicial ou que possam levar o juiz a erro. O atentado tem finalidade processual, ou seja, a) a de documentar a violao; b) a de impor ao agente a ordem de restabelecimento do estado anterior; c) a de impor proibio ao ru (do atentado) de falar nos autos principais at a purgao do atentado (que o cumprimento da ordem de reposio das coisas no estado anterior).
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A apurao da responsabilidade criminal do atentado ser fei ta em procedimento prprio, fora do sistema processual civil.. O atentado deve ser suscitado em petio, autuada em apenso, adotado o procedimento cautelar geral, e ser julgada pelo juiz de primeiro grau ainda que esta se encontre no Tribunal. Julgada procedente a ao, alm de ordenar o restabelecimen to da situao anterior, o juiz determinar a proibio de o ru do atentado falar nos autos at sua purgao. Se for o caso, ou seja, se for o autor da ao principal que cometeu o atentado e este incompatvel com o andamento do processo, o~ju-de-te-pm inar a suspenso da causa principal Essa suspenso no indefinida ou indeterminada; durar at que, cumpridos os prazos determina dos pelo juiz, ou se purgue o atentado ou surja situao incompat vel com o prosseguimento da ao Nesse caso, ou a ao principal ser extinta sem julgamento do mrito por falta de pressuposto de desenvolvimento regular (quando o autor que cometeu atenta do), ou prosseguir revelia do ru, proibido de falar nos autos para no purgar o atentado, A sentena que julga procedente o incidente pode, tambm, condenar o ru a ressarcir as perdas e danos parte iesada que so freu em conseqncia do atentado, Nessa parte, essa sentena defi nitiva, faz coisa julgada e pode ser executada como titulo judicial

11,4.14 Do protesto e apreenso cie ttulos


Os arts,. 882 a 887 tratam de duas medidas de natureza substancial mente diferentes: o protesto de ttulos e a apreenso de ttulosO protesto no processo cautelar, e sim medida administrativa extrajudicial, regulada em lei prpria: a lei cambial, a lei de dupli catas, a lei de falncias, cada uma delas estabelecendo os requisitos do ttulo a ser protestado, A finalidade desse protesto caracter izar o no-pagamento, e seu efeito varia segundo o ttulo protestado e sua regulamentao legal No entanto, o protesto do ttulo deve ser feito, extrajudicialmente, perante o oficial cartorrio competente,
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Direito Processual Civil

que intimar o devedor, por carta registrada ou entregando-lhe, em mos, o aviso do protesto Faz-se a intimao por edital se o deve dor no for encontrado na comarca ou quando se tratar de pessoa desconhecida ou incer ta,. Somente se houver dvida ou dificuldade tomada do protesto ou entrega do respectivo instrumento que a parte poder reclamar ao juiz. Nesse caso, ouvido o oficial, o juiz proferir sentena, que ser transcrita no instrumento de protesto ou de negativa do protesto A segunda medida a de apreenso de ttulo no restitudo ou sonegado pelo emitente, sacado ou aceitante. Trata-se de medida re lacionada com a formao e integrao do ttulo cambial, pois, por vezes, a formao e o aperfeioamento de um ttulo pode depender da par ticipao de vrias pessoas: sacador, emitente, sacado, aceitan te ,. A no-devoluo do ttulo por aquele que deveria pr aticar algum ato cambial ilegal e permite que o prejudicado pea a apreenso do ttulo O pedido de apreenso feito em processo cautelar, prepa ratrio da futura execuo ou cobrana do crdito Se o portador comprovar, com justificao ou por documento, que houve a entrega do ttulo para aceite ou pagamento e o pos suidor se recusa a devolv-lo, o juiz pode decretar-lhe a priso. O pedido de priso ser processado de plano, e, se for necessrio, sero ouvidos os depoimentos; comprovada a alegao, o juiz or denar a priso, Cessar a priso se o devedor restituir o ttulo, pagar o seu valor e as despesas feitas ou o exibir para ser levado a depsito; quando o requerente desistir; no sendo iniciada a ao penal den tro do prazo da lei; no sendo proferido o julgamento dentro de 90 dias da ata da execuo do mandato (art. 886, CPC). Ressalte-se que, conforme pacfica doutrina, essa priso, a despeito de regulada no Cdigo de Processo Civil, no compa-tvel com o sistema constitucional vigente, A Constituio Federal somente admite a priso por dvida no caso de depositrio infiel ou inadimplemento de obrigao alimentcia (art, 5o , LXVH), e em nenhuma dessas hipteses enquadra-se a situao do detentor que retm o ttulo em vez de pag-lo ou de aceit-lo. O fato pode cons245

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tituir, at, infrao penal, mas deve ser apurada e punida nos ter mos do processo penal regular, garantida ampla defesa , Assim, a apreenso do ttulo, por ordem judicial, continua ad missvel, mas sem a cominao de priso civil- O pedido de apreen so obedecer ao procedimento geral cautelar,

11.4.15 De outras medidas provisionais


Alm das medidas cautelares j examinadas e especificadas na lei, existem outras que pode o juiz determinar que se realizem antes ou na pendncia da lide principal, por fora do seu poder geral de cautela. Essas medidas esto enumeradas, exemplificativamente, no art 888. So elas: 1 obras de conservao em coisa litigiosa ou judicialmente apreendida; II - a entrega de bens de uso pessoal do cnjuge e dos filhos; III - a posse provisria dos filhos, nos casos de desquite ou anu lao de casamento; IV - o afastamento do menor autorizado a contrair casamento contra a vontade dos pais; V - o depsito de menores ou incapazes castigados imoderada mente por seus pais, tutores ou curadores, ou por eles indu zidos prtica de atos contrrios lei ou moral; VI - o afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal; VH - a guarda e a educao dos filhos, regulado o direito de visita; Vni- a interdio ou a demolio de prdio para resguardar a sade, a segurana ou outro interesse pblico. Para a concesso dessas medidas, observar-se- o procedi mento geral dos arts, 801 a 803, bem como as demais regras gerais do processo cautelar: admite-se a concesso de liminar, devem elas estar vinculadas a processo principal definitivo, tm prazo de 30 dias de caducidade para a propositura da principal, quando preventivas etc
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Direito Processual Civil

Questes
1.

(OAB/RN - 2005.1) Aponte a alternativa que traduz correta mente uma afiimao acerca do processo cautelar:

/( p quando a medida cautear-for concedida em procedimento preparatrio, cabe parte ^tpor a ao principal no prazo de 30 dias, contados da concesso^ (B) se por qualquer motivo cessr a medida, ser permitido, parte, repetir o pedido, aindaoue sob o mesmo fundamento. (C) s em casos excepcionais, expressamente autorizados por lei, o .. a T7 juiz determinar medidas cateiares sem a audincia das partes, {D} qualquer que seja o procedimento cautelar, o requerido ser ci tado para contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir, no prazo de^Ojdia^,-

2.

(OA B/PR - 2006.1) alternativa c o im a ;

Sobre a antecipao da tutela, assinale a

fora das hipteses expressamente previstas na lei de locaes, vedado ao juiz antecipar a tutela visando o despejo do locatrio ^,(B ^ o juiz pode antecipar-a'tutela na sentena. (P]j sempre sumri"a cognio do juiz ao antecipar a tutela nos casos de pedido (ou parcela de pedido) jncontroversa(D) a concesso da antecipao da tutela por abuso de direito de defesa tambm depende da demonstrao de lindado receio de dano

(A)

,3 .

(OAB/SC - 2006.3) De acordo com o Cdigo de Processo Ci vil, assinale a alternativa correta:
(A) o procedimento cautelar pode-ser instaurado somente antes do curso do processo princjpl e deste sempre dependente a tutela antecipada no poderaser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados,-o parte deles, mostrar-se incontroverso, o requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento caute lar, para, no prazo de cinco dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir. (D) o procedimento cautelar de seqestro tem lugar quando o devedor, que tem domiclio, ausenta-sep tenta ausentar-se furtivamente.

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; 4,

: I {.'

'

A 3 .5 C - 2006.-2) Anl/as da ajuizam em o ae ao cie execuo pai i enh gn ue coa mcena contra devedor soi vente,, com do m iclio c ;1o e que r.: o est au^er.ce, fundada em titulo executivo axbajudiciai do Upo Cdula de Prodato Riuv - C ?R, o exeqenic tive conhecinicab de que o executado ^.uaxdQu o prod ui o n u a l, coberto o I a .af^riu^ J l F E,.nmzm de terceiro e de.stno ir ia X'}rodu i-j para revenda a um a ou^a parta. A m edida 1 ju d id a l adequada prua protegei os in t e r e i s do credor :

ao cauteiar de manuteno de posse, preparatria da ao de execuo; (B) ao cauteiar de busca e apreenso, preparatria da-ao-de.A execuo; y .{C) ao cauteiar de arresto, preparatria da ao de execuo; ! (D) ao cauteiar de seqestro, preparatria da ao de execuo,
5 ..

(A)

iO.\3 O f - 2005.3 N a i questes d 2 D reitc Piocsssual Civil, : . : e .5 i *12 ; " A; i ;,:e cr-rAm :i:: rc' ac' a, no todo ou em
p-ui:e in<:ocreta:

cabe parte propor a ao no prazo de trinta dias, contados da data da efetivao da medida cauteiar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio e a deciso concessiva da liminar conservar sua eficcia durante o processo principal, podendo, a qualquer tempo, ser modificada ou revogada (B) o arresto tem lugar quando o devedor, que tem domiclio, ausenta-se ou tenta se ausentar furtivamente, e o atentado quando a parte pratica inovao ilegal no estado de fato. (C) a exibio judicial tem lugar, como procedimento principal, quando versar sob coisa mvel em poder de outrem e que o requerente w repute sua ou tenha interesse em conhecer; mas no cabe de coisa de terceiro em poder de inventariante, testamenteiro e depositrio (D) o arrolamento de bens pode ser requerido por todo aqueie que tem interesse na conservao, sempre que h fundado receio de extravio ou de dissipao, dos bens

(A)

6.

( A B /D - Z005.U ReIatlvam s nte js tuteias de u-gnca:

(A)

o risco da tardividade e o risco da infrutuosidade no foram consi derados fatores de discrmen para a regulao da tutela antecipa da e da tutela cautelar; 248

Direito Processual Civil

a antecipao de tutela pode se basear num juizo de evidncia e no num risco de tardividade; (C) cessa a eficcia da medida liminar se o requerente no propuser a ao principal no prazo prescricional de 30 (trinta) dias, contado da data de sua efetivao, se tiver sido concedida em procedi mento preparatrio; (D) na tutela cauteiar, regra geral, a cognio do magistrado no exauriente
(O A B /G O - 2006,3) O processo cauteiar visa assegurar ou pioegev um bem da vida em discusso ou a ser discutido, em processo de conhecim ento ou de execuo,. Tendo em couta a doutrina, a jurisprudncia e as normas processuais, m arque a alternativa correta:

(B)

(A) (B) (C) (D) /

o processo cauteiar pode ser preparatrio, rfas no incidental, ao processo de conhecimento. interposto o recurso, a medida cauteiar ser requerida diretamente ao Tribunal. " ao juizrnlT dado o poder de conceder medida cauteiar dspar daquelas previstas expressamente na lei. em qualquer caso, mesmo sem expressa autorizao legai, pode o juiz determinar medidas cautelares sem a audincia das partes

(O A B /G O - 205.I) Assinale a alternativa correta:

(A) julgada improcedente a ao principal, o arresto se resolve em penhora ; (B) a produo antecipada de prova no pode consistir em interroga trio da parte, nem inquirio de testemunhas. (C) a ao de depsito uma ao real e tem por fundamento a devoluo da coisa de cuja propriedade o autor o titular, e o direito de seqela que dela decorre (D) a ao demolitria uma ao real e visa resguardar o direito de demarcao de prdios confinantes; aviventar rumos apagados e renovar marcos destrudos ou arruinados.

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9,

O A B /G C - 20043) Nos termos do a rt 800, par, nico, do CPC, as m edidas cautelares sero requeridas:

(A) ao Tribunal, se j interposto o recurso; X(B) ao Tribunal, a quem competir julgar um possvel recurso, desde que j proferida sentena pelo juiz a guo; : () ao prprio juiz, mesmo depois de interposto o recurso, cabendo a J este decidir a questo, comunicando a deciso ao Tribunal; (D) ao prprio juiz, mesmo depois de interposto o recurso, cabendo a este a remessa da medida cautelar ao juiz ad quem.
10. i O A B /M T - 2005,3) A ssinale a alternativa verdadeira

(j a deciso pela qual o juiz acolhe a alegao de prescrio ou de decadncia na medida cautelar produz coisa julgada material, pro jetando seus efeitos sobre o processo dito principal; (B) cabe parte promover a ao dita principal, no prazo de trinta dias, contados da data da propositura da ao cautelar preparatria; j r (C) como regra, o juiz pode conceder tutela antecipada de mrito, quando preenchidos os requisitos do fumus boni jurs e do periculum in mora; (D) cessada a eficcia da medida cautelar, porque a ao dita prin cipal no foi intentada no prazo de trinta dias, a parte pode livre mente repropor a ao cautelar,
1.1. ( O A B / M T - 2005*2) S egundo o C d igo de Processo C iv il, o ju iz pode conceder turela antecipada por abuso do direito de defesa ou m anifesto propsito piotelatrio do ru, m esm o quando no exisKi:

(A) (B) (C)/ (D)

requerimento; verossimilhana da alegao; fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; reversibilidade do provimento antecipado. _

'12., {O A B /M G - 2C5,2) Sobre as m edidas cancelares, correto

niironr, exceto: (A) interposto recurso de apelao contra sentena proferida na ao principal, a medida cautelar, como regra, deve ser requerida pe rante o juzo monocrtico; _____ _
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Direito Processual Civil

(B) pode o juiz conceder a medida cautelar liminarmente ou aps a justificao prvia, sem oitiva do requerido, quando verificar que este, citado, poder torn-la ineficaz; (C) o requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento caute lar, para, no prazo de 05 (cinco) dias, contestar o pedido, indican', do as provas que pretende produzir; (D) podem ser substitudas ,de ofcio ou a requerimento de qualquer , das partes, pela prestao de cauo, sempre que adequada e suficiente para evitar a leso ou repar-la integralmente.

13. (OAB/MG - 2007.1) Peclro Paulo ptope ao do ptocesso de conhecimento, em face de Valter Vilas Boas, pedindo para que seja reconhecida sua propriedade sobre o rebanho de gado que se encontra na fazenda do ru. Ocorre que, ainda antes de realizada a audincia de instruo, chega ao conhe cimento do Autor que a fazenda foi abandonada pelo Ru, Assinale a alternativa que apresenta uma soluo vlida para a questo suscitada:
o autor no tem meios de afastar o risco, mas lhe ser garantido o direito de indenizao em caso de perecimento dos bens, ' (B) o autor poder requerer, em carter liminar, a penhora dos se moventes. (C) o autor poder propor ao cautelar incidental de arresto, f o autor poder propor ao cautelar incidental de seqestro. (A)

14. {OAB/MG - 2007J) Assinale a opo incorreta:


(A) _ o processo cautelar poder ser antecedente ou incidental, mas sempre dependente do processo principal. ^(B)/ a medida cautelar poder ser requerida diretamente ao Tribunal, caso o processo encontre-se em fase de recurso, (G) lcito ao juiz conceder a medida cautelar inaudita altera parte, v j? quando a inquirio do ru puder torn-la ineficaz, caso em que dever determinar que o requerente preste cauo, (D) as medidas cautelares antecedentes, em regra, tm sua eficcia cessada,-quando no executadas dentro de 30 (trinta) dias,

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15,. O A B /S p - 122) Cornai ia e Flvio so casados e esto em processo de sepaiao litig io sa . Flvio, hrifcado com o compon uTiemo cia m ulher, resolveu d e stru ir todos os bens co,mu;:S do casal que esto em sua posse, C ornlia, visando im p e d ir esse procedei- e salvaguardai os ditos bens, dever movei ao cautelar inekierUai de: (A) (B) (D) busca e apreenso seqestro separao de corpos

(C) arresto
Ti. (0.'A3/S? - 122) V incio aciona T ibrio e, na in ic ia l pede tu tela d p a ia Se o ju iz eruende descabei antecipao d?.

iv.'7 : ir:.!.s Ln de pedido cau-elai. poder: deferir a medida, desde que satisfeitos os requisitos da antecipao de tutela. (B) deferir a medida, desde que presentes os requisitos da tutela cautelar (C) indeferir a medida, sob o argumento de que a legislao vigente no permite a concesso de medidas cautelares incidentais a de mandas cognitivas (D) indeferir a medida, porquanto no se admite a fngibilidade entre os pedidos cautelar e de antecipao
T ~ { O A 3/5? - 123) N a processo .;aui:eia::

(A)

o ru est obrigado a se defender ante a natureza de urgncia da medida e a possibilidade de sempre se atingir a esfera patrimonial e pessoal do requerido (B) no cabe ao cautelar contra o Poder Pblico (C) o requerido ter o prazo de cinco dias para se defender, salvo se a medida pleiteada for de arresto e seqestro, caso em que o prazo contado em dobro (D) a citao induz os efeitos previstos no CPC e interromper o prazo prescriciona! da pretenso a ser futuramente deduzida, desde que requerida como medida preparatria, devendo obrigatoriamente preceder propositura da ao principal.

(A)

252

Direito Processual Civii

1 8 - (B/5P - 129'') Analise as proposies quanto medida cauelar de p r o d u o antecipada de provas:


i vj procedimento cautelar que consiste em assegurar certa prova, antes do momento adequado de sua produo, que corre o risco de no se concretizar ante a possibilidade de seu perecimento;

I! o objeto da ao pode ser quaisquer fatos ou circunstncias que tenham importncia para a soluo da lide;
III por ser medida cautelar, exige uma situao de emergncia

\ j para que seja deferida, sem o que no ser deferida;


IV legitimado para promover a ao pode ser o autor, o ru ou terceiro j que tenha interesse jurdico, motivo pelo qual prescinde do requisito ! do fumus boni iuris. ganhando maior destaque o receio de leso E co rreto a fir m a r que:

(A) somente as afirmativas I e IV esto corretas; (B) somente as afirmativas I, II e IV esto corretas; (C) esto incorretas as afirmativas II e III; (jD f . todas as afirmativas esto corretas,,

19. (OAB/SP - 130) A ir to n, portador de determ inada molstia, precisa urgentemente sofrer uma interveno cirrgica, sen do que n seguro sade astii se negando a cobrir as despesas, Com o advogado da parte, qual atitude tomaria?
ajuizaria um processo de execuo, j que o contrato celebrado entre as partes um ttulo executivo extrajudicial ' (B) impetraria um mandado de segurana, j que o seguro sade est violando o direito expresso, no contrato (JC)' pediria uma tutela de urgncia, seja como tutela antecipada ou medida cautelar, (D) ajuizaria uma declaratria incidental. (A)

20 lO ~ \ .<5 F - 1 3 1') O ati esto uma das demandas cauteiares t picas, ptevista nos arts. 313 a 821 do Cdigo de Processo Civil, ser; da cabvel:
\() quando o oficial de justia, no locaiizando o executado para proce der citao, encontra bens suficientes para garantir a execuo (B) quando o devedor sem domiclio certo deixa de pagar a obrigao ;C'no prazo estipulado

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(C ) quando lhes foi disputada a propriedade ou a posse, havendo


fundado receio de danificao.. (D) quandc houver fundado receio de extravio ou de dissipao de bens.

21. (OAB/PR -2007.2) Sobre o processo cautelar, assinale a alter nativa correta:
para a concesso do arresto no essencial a prova da dvida lquida e certa; (B)) o juiz pode decretar a busca e apreenso de pessoas ou de coisas; (C) no se admite a produo antecipada de provas para obter inter rogatrio da parte; (D) a cauo somente pode ser prestada pela parte interessada. (A)

Gabarito
1. c 12. A

2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11.

B C B C C B C A A C

13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21.

D C B B A D C B B

254

12
Dos Procedimentos Especiais de Jurisdio Contenciosa e Voluntria
Simone Diogo Carvalho Figueiredo

12.1 Introduo o
O Cdigo de Processo Civil divide os procedimentos especiais em dois ttulos: (a) procedimento de jurisdio contenciosa; e (b) procedimento de jurisdio voluntria. Trata-se de procedimen tos especiais porque apresentam peculiaridades em relao ao pro cedimento comum ordinrio, que decorrem da natureza da causa.

12.2 Dos procedimentos especiais de jurisdio

contenciosa
12.2.1 Ao de consignao em pagamento - conceito
Sabemos que, para que o devedor se libere de uma obrigao de dar coisa ou de pagar quantia, faz-se necessrio o seu cumprimento: en tregando a coisa devida ou efetivando o respectivo pagamento. No entanto, por razes diversas, pode acontecer de o devedor encon trar dificuldades para cumprir a sua obrigao, Nessas situaes, o legislador permite que ele consigne o pagamento, como forma de exonerar-se da obrigao. A consignao em pagamento , portanto,

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o meio indicado par a que o terceiro ou o devedor de uma obrigao de dai' coisa ou de pagar quantia obtenha a quitao e a conseqente liberao da obrigao. As hipteses que autorizam o devedor a efetuar a consignao em pagamento so: a. Se o credor no puder ou, sem justa causa, recusar receber o paga mento ou dar quitao na devida fornia; b Se o credor no for; nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos; c. Se o credor tor incapaz de recebet, for desconhecido, declarado au sente ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil; d. Se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o ob jeto do pagamento; 8 , Se pender litgio sobre o objeto do pagamento, O pagamento em consignao consiste no depsito, judicial ou extrajudicial, da quantia ou coisa devida, o qual, sendo aceito pelo credor ou reconhecido como vlido e suficiente pelo juiz, extinguir a obrigao, liberando o devedor

12.2.1.1

Consignao extrajudicial

Dispe o art 890, 1, do CPC que: "Tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optai pelo depsito da quantia devida, em estabelecimento bancrio oficial, onde houver, situado no lugar do pagamento, em conta com correo monetria, cientificando-se o credor por carta com aviso de recepo, assinado o prazo de 10 (dez) dias para a manifestao de recusa". Dessa forma, o devedor (ou terceiro), optando pela consigna o extrajudicial, dever comparecer perante um estabelecimento bancrio oficial, solicitando que seja aberta uma conta corrente, indicando a pessoa do credor e seu endereo, para que este seja notificado, com aviso de recebimento, a fim de que manifeste sua recusa no prazo de 10 (dez) dias
256

Direito Processual Civil

Com o recebimento da notificao, abrem-se para o credor as seguintes possibilidades: a. Comparecer perante o estabelecimento bancrio e efetuar o levantamento da quantia ou coisa ofertada pelo devedor (ou terceiro): nesse caso, houve aceitao expressa por parte do cre dor, o que importa a extino da obrigao; b. No comparecer, nem apresentar sua recusa no prazo de dez dias, quedando-se inerte: nesse caso, houve aceitao tcita por parte do credor, o que importa extino da obrigao; c. Apresentar os motivos, por escrito, da sua recusa no prazo de dez dias: nesse caso, o devedor no estar liberado da sua obrigao. Se o credor apresentar, expressamente, os motivos da recusa em levantar a quantia ou a coisa, dever o devedor (ou terceiro), no prazo de 30 dias, promover ao de consignao em pagamento na via judicial Nesse caso, no haver necessidade de que seja rea lizado novo depsito aps o ingresso da ao, devendo o devedor (ou terceiro) juntar, na sua petio inicial, o comprovante de dep sito, realizado junto ao estabelecimento bancrio oficial Se a ao no for proposta em 30 dias, contados da manifes tao da recusa, o depsito extrajudicial ficar sem efeito. Note-se que tal fato no impede o devedor (ou terceiro) de promover a ao de consignao aps os 30 dias, mas, nesse caso, o devedor dever providenciar novo depsito (depsito judicial).

12.2.1.2

Consignao judicial

Tendo sido manifestada a recusa do credor em resposta oferta extra judicial, ou preferindo o depsito no mbito judicial, o devedor (ou terceiroj*dever promover a ao de consignao em pagamento.

12.2.1.3

Competncia

A ao de consignao em pagamento dever ser proposta no lu gar do pagamento Assim, se a obrigao for quesivel {qufabl),

257

Coleo OAB Nacionai

dever a consignao ser proposta no domiclio do devedor; se for portvel (portable), no domiclio do credor Tambm possvel que as partes tenham estabelecido, no con trato, que o adimplemento da obrigao deveria ocorrer em um lugar determinado (foro de eleio). De qualquer modo, trata-se de regra de competncia relativa, de forma que, se a ao de consignao for proposta em lugar di verso do pagamento, no poder o juiz, de ofcio, dedinar-se de sua competncia, devendo haver provocao da parte nesse sentido.

12.2.1.4

Legitimidade

aLegitimidade ativa: podem promover a ao de consignao em pagamento o devedor, o terceiro interessado (scios, fiador, devedor solidrio) ou o terceiro no interessado (pai ou amigo do devedor) - art 304 e pargrafo nico do Cdigo Civil, b Legitimidade passiva: do credor ou quem de direito o repre sente ~art. 308 do Cdigo Civil.

12.2.1.5

Petio iniciai

Ao propor a demanda de consignao em pagamento, dever o le gitimado ativo, alm de preencher todos os requisitos dos arts. 2S2 e 283 do CPC (requisitos da petio inicial), requerer o depsito da coisa ou da quantia, salvo se j houver sido depositado previamen te em estabelecimento bancrio Recebida a petio inicial, o magistrado ir determinar a inti mao do autor, para que este, no prazo de cinco dias, providencie o depsito da coisa ou da importncia em juzo. Se o autor, regularmente intimado, no providenciar o respectivo depsito no prazo legal (cinco dias), o juiz extinguir o processo sem resoluo de mrito. Sendo providenciado e comprovado o depsito, o juiz determinar citao do ru para, querendo, apresente sua res posta no prazo de 15 dias. Saliente-se que, tratando-se de prestaes peridicas, uma vez efetivado esse depsito inicial,-pode o devedor, indepen dentemente de requerimento expresso, continuar a consignar, no
258

Direito Processuai Civil

mesmo processo e sem mais formalidades, as que forem vencendo, desde que os depsitos sejam efetuados at cinco dias, contados da data de seu vencimento. Se os depsitos no forem efetivados no prazo estabelecido (cinco dias contados do vencimento), no pode r mais o devedor efetu-los, devendo o juiz declarar invlidos os realizados a destempo.

12.2.1.6

Resposta do ru

Efetuado o depsito, o ru ser citado para que apresente sua res posta no prazo de 15 dias. Sendo incerto o credor, a citao ser feita por edital. Citado, o ru (credor) poder escolher uma dentre as seguin tes atitudes: a. Permanecer inerte, devendo o juiz decretar sua revelia. Neste, o pedido do autor ser julgado procedente, declarando-se extinta a obrigao e condenando o ru ao pagamento das custas e ho norrios advocatcios; b. Comparecer em juzo (podendo ou no estar acompanhado de advogado), aceitando e levantando o depsito. O juiz declarar a procedncia da ao, julgando extinta a obrigao e conde nando o ru ao pagamento das custas e honorrios advocatcios (arts. 269, II, e 897, pargrafo nico, do CPC); c. Apresentar sua resposta no prazo de 15 dias, O art 896 do CPC elenca, em rol no taxativo, matrias que podero ser alegadas pelo ru na contestao: I - no houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida; 1 3- foi justa a recusa; III ~o depsito no se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento; IV -o depsito no integral

12.2.1.7

Da insuficincia do depsito

Vimos anteriormente que o ru poder, na sua contestao, alegar a insuficincia do depsito efetuado pelo autor. Tal alegao im259

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pe ao ru o dever de discriminai o valor que entende devido, sob pena da alegao no ser conhecida pelo juiz, ou seja, ser como se o iu no tivesse contestado. Nesse caso, alegada a insuficincia do depsito com a demons trao do valor que entende devido, dever ser dada oportunidade ao autor (devedor) para complement-lo, dentro do prazo de dez dias A complementao pode se dar no somente quando se tratar de dinheiro, como tambm de coisa (por exemplo, deveria ter de positado toda a coleo e ficaram faltando algumas peas). Concordando o autor com a alegao de insuficincia e efetuando a complementao, o juiz resolver o processo com resoluo do m rito, Nesse caso, o autor dever arcar com o nus da sucumbnda,. Se.. no entanto, o autor no concordar com a alegao de insu ficincia do depsito, e conseqentemente no proceder comple mentao, o processo segue apenas quanto parte controvertida. Nesse caso, o ru poder levantar a quantia ou coisa depositada (parcela incontroversa),
12.2.1.8 Instruo e juigamento

No sendo possvel a resoluo da demanda, o processo dever prosseguir, podendo o juiz determinar todas as provas necessrias para a apurao da verdade,
12.2.1.9 oniciici

Julgada procedente a consignao, ser declarada extinta a obri gao do autor, e o valor depositado poder ser levando pelo ru, devendo ser descontadas as verbas de sucumbnda. Se julgada improcedente, o depsito ser restitudo ao autor. A sentena que julga a ao de consignao em pagamento pela procedncia tem natureza meramente declaratria, poisTeconhece e valida a suficincia do depsito anteriormente realizado pelo autor, liberando-o da obrigao e extinguindo a obrigao. A sentena que concluir pela insuficincia do depsito deter minar, sempre que possvel, o montante devido e, nesse caso, valer como ttulo executivo judicial.
260

Direito Processual Civil

12.2.1.10 Consignao fundada na duvida sobre quem seja o credor

A liberao do devedor somente ocorre se o pagamento for feito ao credor ou ao representante de direito, de modo que, se for reali zado a pessoa diversa do credor, o pagamento ser tido como no realizado ("quem paga mal paga duas vezes"). Assim, se duas ou mais pessoas se afirmam credoras e o devedor no sabe a quem deve ser realizado o pagamento, permite o CPC a consignao. Nessa situao, o devedor dever propor a ao em face de todos aqueles que disputam o crdito ou que se mostram como possveis credores, tratando-se de litisconsrcio necessrio. Deferida a ircial, o autor dever, no prazo de cinco dias, rea lizar o depsito da quantia ou coisa devida e, depois, o juiz dever determinar a citao de todos os rus Tendo sido realizadas todas as citaes, poder acontecer uma dentre as seguintes conseqncias possiveis: a. No comparece nenhum dos rus citados: o juiz dever aplicar os efeitos da revelia a todos e proferir sentena, declarando a suficincia do depsito e a extino da obrigao O depsito ser convertido em arrecadao de bens de ausentes (art. 1.160 e ss.. do CPC). b. Comparece apenas um ru para reclamar o pagamento: nes se caso, o juiz decidir, de plano, pela procedncia do pedido, liberando o devedor da obrigao, O juiz dever verificar se ele realmente o credor e se faz jus ao depsito. Se o ru no demonstrar sua condio de credor, o valor continuar deposi tado como se ningum tivesse aparecido, revertendo-se o dep sito realizado arrecadao de bens de ausente. G. Comparece mais de um ru, cada um sustentando sua condi o de credor: nesse caso, o juiz declarar efetuado o depsito e extinta a obrigao, liberando o devedor da obrigao, mas o processo continuar a correr, unicamente entre os eventuais credores, caso em que se observar o procedimento ordinrio.

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*

I i
5

j d. Da consignao de coisa indeterminada: se o objeto da presj tao for coisa indeterminada e a escolha couber ao credor, ele | dever ser citado para exercer o direito dentro de cinco dias, se j outro prazo no constar de lei ou do contrato, ou, ento, para j aceitar que o devedor o faa, devendo o juiz, ao despachar a petio inicial, fixar lugar, dia e hora em que se far a entrega, I sob pena de depsito,
i

12.2.2 Ao de depsito
| 12.2.2.1 Conceito

........................ ....

A ao de depsito o instrumento processual de que se utiliza o autor para reivindicar a entrega da coisa que se constitui objeto de contrato de depsito anteriormente celebrado pelas partes. O contrato de depsito pode recair sobre coisa infungvel (de psito regular), obrigando o depositrio a restituir, quando recla mada pelo depositante, a prpria coisa (e somente ela), ou sobre coisa fungvel (depsito irregular), obrigando o depositrio entre gar bem na mesma quantidade, qualidade e gnero da coisa ante riormente recebida, A ao de depsito incide apenas sobre coisa fungvel, ou seja, o pedido de restituio deve se fundar, unicamente, em contrato de depsito regular O depsito irregular (coisas fungveis) ser disciplinado como mtuo. Durante a vigncia do contrato de depsito, o depositrio de ver guardar o objeto e conserv-lo da mesma forma que o faria se a coisa lhe pertencesse, obrigando-se a restitu-la to logo exigido pelo depositante. Se, regularmente reclamada a coisa, o depositrio no a entrega, poder o depositante promover a ao de depsito.

12.2.2.2

Competncia

A ao de depsito de natureza pessoal, de modo que o foro competente o do domiclio do ru (art 94 do CPC), no se afas tando a possibilidade de o contrato ter estipulado foro de eleio.
262

Direito Processual Civii

12.2.2.3

Legitimidade

a. Ativa: conferida ao depositante, ou seja, pessoa que entregou o bem. O depositante no necessariamente o proprietrio da coisa, pois tambm o possuidor pode celebrar contrato de depsito. b. Passiva: o plo passivo deve ser ocupado pelo depositrio, isto , pela pessoa que recebeu a coisa.

12.2.2.4

Petio iniciai

Alm dos requisitos exigidos pelos arts 282 e 283 do CPC, o reque rente dever, obrigatoriamente, juntar, na inicial, a prova literal do depsito e da estimativa do valor da coisa. Poder o autor, na petio inicial, requerer cominao de pena de priso do ru, pelo prazo de at um ano, para a hiptese de este no entregar a coisa, alm do ressarcimento pelos prejuzos sofridos. Recebida a petio inicial, o juiz ordenar a citao do ru.

12.2.2.5

Resposta do ru

Regularmente citado, o ru ter o prazo de cinco dias para entre gar a coisa, deposit-la em juzo, consignar-lhe o equivalente em dinheiro ou contestar a ao. Assim, citado o ru, poder escolher uma dentre as seguintes atitudes: a. No apresentar resposta, quedando-se inerte: nesse caso, es tar caracterizada a revelia, podendo o juiz julgar procedente o pedido do autor. b. Entregar a coisa: nesse caso, o juiz sentenciar, com resoluo do mrito, reconhecendo a procedncia do pedido do^autor, com a condenao do ru ao pagamento das custas e honorrios advocatcios. C . Depositar a coisa ou consignar o equivalente em dinheiro: nesse caso, no estar o ru reconhecendo a procedncia do pe dido do autor. O que lhe permitido que, junto contestao, deposite a coisa em juzo ou o seu valor em dinheiro. Tal pro
263

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vidncia tem por fim, por precauo, afastar a possibilidade da incidncia da pena prisional, no caso de o juiz no se convencer dos argumentos trazidos na defesa, d. Oferecer contestao: nesse caso, desacompanhada do dep sito da coisa ou seu equivalente em dinheiro, conviver o ru com a possibilidade de ser decretada sua priso, caso o magis trado no se convena das suas alegaes, Apresentada a contestao, a partir desse momento, a ao as sume o rito ordinrio.
12.2.2.6 Sentena

Julgado procedente o pedido do autor, o juiz expedir mandado para entrega da coisa no prazo de 24 horas, ou do equivalente em dinheiro. Para tanto, necessrio que no tenha sido interposto recurso de apelao, pois este ser recebido no efeito devolutivo e suspensivo. Efetivando-se a sentena, e no tendo sido cumprida a ordem, o juiz decretar a priso do depositrio infiel pelo prazo mximo de um ano. Passado esse prazo, no estar o devedor libe rado da sua obrigao, podendo o autor buscar sua satisfao por meio da busca e apreenso (ar t,. 905 do CPC)
12.2.2.7 Depsito judicial

" espcie de depsito no voluntrio O depsito judicial, de onde vem a figura do depositrio judicial, que auxiliar do juiz (CPC 148), tem lugar todas as vezes em que necessria a nomea o de responsvel para a guarda e conservao de bens penhora dos, arrestados, seqestrados ou arrecadados" (NERY JUNIOR; NERY, 2006, p.. 901-902), Nesses casos, ou seja, toda vez que o juiz nomear, em um processo depositrio judicial, responsvel pela guarda e conservao do bem que foi objeto de penhora, arresto, seqestro etc., a priso civil poder ser decretada nos prprios autos, no havendo necessidade de ao de depsito Esse o teor da Smula 619 do STF: "A priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constitui o encargo, in dependentemente da propositura de ao de depsito"
264

Direito PrcessuaI Civil

12,2.3 Da ao cie anulao e substituio de ttulos ao portador


12.2.3.1 Conceito

Trata-se de ao que tem por finalidade possibilitar ao autor a anu lao e a substituio de ttulos ao portador. So denominados ttu los ao portador aqueles em que no expressamente mencionado o nome do beneficirio da prestao. Nessa situao, ser conside rada titular dos direitos consubstanciados no ttulo a pessoa que se apresentar com ele,. Assim, se ocorrer a perda, o extravio ou qual quer outra forma de desapossamento injusto do ttulo, em prejuzo da pessoa que o portava, esta poder: I - reivindicar da pessoa que o detiver; II - requerer-lhe a anulao e substituio por outro
12.2.3.2 Competncia

O foro competente o do domicilio do devedor (art 100, DI, do CPC)


12.2.3.3 Legitimidade

a. Ativa: a ao deve ser proposta pela pessoa que portava o ttulo que foi injustamente desapossado ou extraviado. b. Passiva: deve ser ocupado por aquele que atualmente detm o ttulo.
12.2.3.4 Petio iniciai

Alm dos requisitos exigidos pelos arts, 282 e 283 do CPC, deter mina o legislador que, como no h prova documental de tal direi to, deva o autor expor a quantidade, a espcie, o valor nominal do ttulo e atributos que o individualizem na poca e o lugar em que o adquiriu, as circunstncias em que o perdeu e quando recebeu os ltimos juros e dividendos . O autor dever, tambm, requerer na petio inicial: (a) a cita o do detentor e, por edital, de terceiros interessados para contes tarem o pedido; (b) a intimao do devedor, para que deposite em
265

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juzo o capital, bem como os juros ou os dividendos vencidos ou vincendos; e (c) a intimao da Bolsa de Valores, para conhecimen to de seus membros, a fim de que estes no negociem os ttulos. Por meio dessa demanda, o autor reivindicar o ttulo do ru (pessoa que o detiver) e requerer a anulao desse ttulo, para que seja substitudo por outro. Recebida a petio inicial, o juiz ordenar a citao do ru e dos interessados e a intimao do devedor e da Bolsa de Valores.

12.2.3.5

Resposta do ru

------------------------------- --

Regularmente citados, abre-se prazo de 15 dias para que o ru e os terceiros interessados compaream em juzo, a fim de apresentar sua defesa. Ressalte-se que o CPC s admite a contestao acom panhada do ttulo reclamado (art. 910). Recebida a contestao, a ao passa a seguir o procedi mento ordinrio.

12.2.3.6

Sentena

Julgado procedente o pedido do autor, a sentena declarar caduco o ttulo e determinar que o devedor emita outro ttulo, em subs tituio, dentro do prazo que o juiz assinalar. No cumprida a or dem, o magistrado expedir mandado para pagamento do valor, juros e dividendos. Se o terceiro demonstrar que adquiriu o referido ttulo por meio da Bolsa de Valores ou de leilo pbico, perder o respectivo ttulo para o autor da ao, mas este ter de indeniz-lo pelo preo que aquele pagou, ressalvado o direito de reav-lo do vendedor

12.2.3.7

Destruio parcial do ttulo

Se houve destruio parcial do ttulo (em razo, por exemplo, de um incndio), dever o autor juntar, na petio inicial, o que res tou do ttulo, pedindo a citao do devedor para substitu-lo ou contestar,a. ao. Nesse caso, o prazo para a resposta do ru ser de dez dias.
266

Direito Processual Civil

No havendo contestao, o juiz decidir de plano. Caso o de vedor conteste, a ao passar a seguir o procedimento ordinrio.

12.2.4 Ao de prestao de contas


12.2.4.1

Conceito

A ao de prestao de contas cabvel toda vez que algum que tenha a obrigao de prest-las, por fora de lei ou de contrato, no o faz. Assim, por exemplo, em relao ao condomnio, tem o sndi co o dever de prestar contas de sua gesto; em relao adminis trao do esplio, o inventariante tem o dever de prestar contas aos herdeiros Se, no entanto, esse dever no for cumprido voluntariamente, haver a necessidade de promover a ao de prestao de contas, a fim de que seja exigida a prestao em face de quem se encontra obrigado a faz-lo. A ao de prestao de contas comporta duas fases. Na fase inicial, verifica-se se h ou no o dever de que as contas sejam pres tadas, encerrando-se por meio de sentena; na fase complementar, ser examinado o acerto das contas prestadas, concluindo-se pela eventual existncia de saldo em favor de uma das partes.

12.2.4.2

Competncia

Por envolver litgio de natureza obrigacional, a ao de prestao de contas de direito pessoal e, portanto, deve ser proposta no domiclio do ru (art. 94 do CPC)

12.2.4.3

Legitimidade

a. Ativa: a ao de prestao de contas pode ser proposta pela pes soa que se encontra obrigada a prestar as contas, com o intuito de que sejam ratificadas, ou pela pessoa que tem o direito de exi gir a prestao.

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b. Passiva: se a ao foi proposta peia pessoa obrigada a prestlas, legitimado passivo aquele que tem o direito prestao; se proposta por aquele que tem direito, deve figurar no plo passivo aquele que tem o dever de prest-las.
12.2.4.4 Ao de prestao de contas proposta por aquele que tem o direito de exigi-las

Alm dos requisitos da petio inicial, previstos nos arts. 282 e 283 do CPC, o autor deve demonstrar que o ru se encontra obrigado a prestar as contas, em razo de disposio legal ou contratual, Recebida a petio inicial, o juiz determinar a citao do ru para que este apresente as contas ou conteste a ao no prazo de cinco dias Regularmente citado, o ru poder: a. No apresentar as contas e no contestai a ao, quedando-se iner te: nesse caso, o juiz decidir de piano, julgando procedente o pedido do autor e condenando o ru a prestar as contas no prazo de 48 horas, sob pena de no lhe ser licito impugnar as que o autor apresentai. b > Apresentar as contas: nesse caso, o juiz dar vista dos autos ao autor, para que este se manifeste sobre as contas apresentadas no prazo de cinco dias, podendo requerer a produo de provas para discusso de fatos controvertidos, relacionados apresen tao das contas feitas pelo ru,. c. Contestar a ao: nesse caso, tendo o ru contestado a ao e no apresentando as contas exigidas, o juiz intimar o autor para apresentao da rplica.
12*2.4.5 Ao de prestao de-sontas proposta por aquele que tem a obrigao de prest-las

Recebida a petio inicial, o ru ser citado para que, no prazo de cinco dias, tome as seguintes providncias:

268

Direito Processuai"Civrr

a. Aceitar as contas prestadas: nesse caso, o magistrado j poder julgar a lide, reconhecendo eventual saldo devedor b. Contestar a ao, impugnando as contas apresentadas pelo autor: nesse caso, o juiz ordenar produo de provas. c. No contestar a ao, quedando-se inerte: nesse caso, o juiz de cidir de plano
12.2.4,6 Natureza dplice da ao de prestao de contas

Na ao de prestao de contas, poder o ru, na sua contestao, alm de manifestar sua defesa, elaborar p^ddrirrfac"do autor (contra-ataque), eliminando-se a apresentao de reconveno Assim, na referida ao, poder o ru, alm de rejeitar as contas apresentadas pelo autor (improcedncia do pedido principal), requerer sua condenao ao pagamento de saldo em seu favor. Nesse caso, a sentena ser, ao mesmo tempo, de improcedncia do pedido e de condenao do autor ao pagamento de saldo apu rado, constituindo-se em ttulo executivo judicial

12.2.5 Das aes possessrias


12.2,5.1

Conceito

Trata-se de remdios processuais que se atribuem a quem deseja proteger a posse que exerce sobre as coisas. As aes possessrias tm a finalidade de permitir o exerccio dos direitos materiais do possuidor de ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo em caso de esbulho e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado, por meio do interdito proibitrio
Impoitante: As aes possessrias se destinam proteo da posse que se exerce sobre coisas, no sobre direitos. Nesse sentido, afirma a Smula 228 do STJ: " inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo do direito autoral"

269

CoeacTAB Nacional

A ao possessria expresso que se apresenta no gnero, do qual so espcies: a) ao de reintegrao de posse; b) ao de manuteno de posse; e c) ao de interdito proibitrio.

12.2.5.2

Das regras gerais nas aes possessrias

Antes de estudarmos cada uma das aes possessrias, cabe anali sarmos as regras gerais, que so aplicveis a todas elas a Fungibilidade das aes possessrias: certo que o legislador determina que, .emjcasos~.de. esbulho, a ao adequada a de reintegrao de posse; nos casos de turbao, a de manuteno de posse, e, para as hipteses de ameaa de esbulho ou turba o, a ao de interdito proibitrio No entanto, em um caso concreto, pode-se mostrar tnue a diferena entre, por exemplo, esbulho ou turbao. Nessas situaes, por fora do disposto no art. 920 do CPC, permite o legislador que, mesmo que seja pr oposta uma ao possessria em vez de outra, o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente. Assim, se o autor se diz ameaado de esbulho, deve pedir a proteo por meio do interdito proibitrio, porque o esbulho ainda no se efetivou. Mas, se promover ao de reintegrao de posse, o juiz poder conceder o mandado proibitrio, desde que presen tes os requisitos deste. b. Cumulao de pedidos: lcito ao autor, no rito especial da possessria, formular, em sua petio inicial, alm do pedi do possessrio, o pedido de condenao em perdas e danos, cominao de pena para o caso de nova turbao ou esbulho e desfazimento de construo ou plantao feita em detri mento de sua posse (art 921 do CPC) c. Natureza dplice das aes possessrias: pode o ru, na con testao, alegar que foi ofendido em sua posse e demandar proteo possessria e indenizao pelos prejuzos resultan tes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor Assim, quando a contestao constitui-se, ao mesmo tempo, em ins-

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trumento de defesa e de contra-ataque, estamos diante de uma ao de carter dplice. No entanto, o CPC determina que pode ser requerido, pelo ru, na sua contestao: proteo possessria e indenizao por perdas e danos. Desse modo, se o ru pretende obter prestao jurisdicional diferente dos dois pedidos permitidos, dever faz-lo por meio de reconveno. Suponhamos que o ru, alm do pedido possessrio, pretenda a condenao do autor s perdas e danos e, por exemplo, construo da piscina que foi destruda pelo autor. A prote o possessria e a condenao em perdas e danos podem ser pleiteadas na prpria contestao; j o pedido de condenao obrigao de fazer (construo da piscina) ter de ser elabo rado por intermdio de reconveno. Importante: A reconveno, em regra, no admitida na ao posses sria., Se o pedido do ru (contra-ataque) for de proteo possessria e de condenao em perdas e danos, ele dever ser feito na prpria contestao (art, 922 do CPC) Fora essas duas pretenses, cabe a apre sentao da reconveno, d. Proibio de simultneos processos possessrio e petitrio: na pendncia de processo possessrio, defeso, tanto ao au tor quanto ao ru, intentar ao de reconhecimento do domnio (art, 923 do CPC), A posse da coisa independe do domnio, sen do um poder que se exercita contra tudo e contra todos. Assim, por exemplo, o locatrio possuidor do imvel locado e poder impor a sua posse at contra o locador, Na ao possessria, discute-se posse; na ao reivindicatria e em outras aes de ndole petitria, discute-se domnio, O legislador impede que, na pendncia de processo possessrio, uma das partes promova ao de reconhecimento de domnio. "Essa regra visa impedir que a deciso possessria seja retardada ou perturbada por ao positiva ou negativa de reconhecimento do domnio" (GRECO FILHO, 2006, p, 234). Ressalte-se, todavia, que a propositura posterior de ao possessria no prejudica a ao de reconhe cimento de domnio que tenha sido anteriormente promovida.
271

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e. Proteo liminar: o rito especiai das aes possessrias permite ao juiz conceder liminarmente a proteo possessria pleiteada. No entanto, as regras do rito especial somente so aplicadas s aes possessrias de fora nova, ou seja, s aes que foram propostas antes de ano e dia contados da violao ou ameaa Passado esse prazo, o procedimento ser o ordinrio, no per dendo, porm, a natureza e o contedo possessrios (art 924 do CPC) Com a introduo da tutela antecipada (art 273 do CPC), hoje tambm possvel a proteo liminar possessria para as aes de fora velha, mas, nesse caso, o autor deve demonstrar o preenchimento dos requisitos prprios. hoje possvel a concesso de liminar initio li tis, mesmo em se tratando de pos sessria de fora velha. S que os requisitos a serem obedecidos paia a obteno da liminar antecipatria so os do CPC 273, e no os do sistema da ao possessria sob o procedimento espe cial do CPC 920 e ss." (NERY JUNIOR; NERY, 2006, p 994)
Ao

Rito

Proteo liminar

Possessria de fora nova Possessria de fora velha

Especial
~ . Comum ordmano

Liminar ~art. 928 do CPC


Tutela antecipada-art, 273 , r do CPC

Prestao de cauo para garantia das perdas e d an o s: se o ru provar, em qualquer tempo, que o autor reintegrado ou manti do provisoriamente na posse carece de idoneidade financeira para, no caso de perder a ao, responder pelos prejuzos cau sados, poder requerer a prestao de cauo. Sendo o reque rimento deferido pelo juiz, deve exigir do autor que o faa em cinco dias, sob pena de ver depositada a coisa litigiosa.
Das aes de manuteno e reintegrao de posse

12.2.5.3

O possuidor tem direito a: (a) ser mantido na posse em caso de tur bao, e (b) ser reintegrado no caso de esbulho (art. 926 do CPC)._

TJtrito Pfocessua Civil

a. Ao de reintegrao de posse: o possuidor tem o direito de ser reintegrado na posse do bem, em caso de esbulho. Esbulho o ato de usurpao pelo qual uma pessoa privada de coisa de que tem a posse. Ocorre esbulho quando h a perda da posse Notese que o esbulho pode ser total ou parcial, ou seja, sobre todo o bem ou parte dele. Assim, se Fulano foi privado da posse sobre parte de seu bem, ter ocorrido esbulho e a ao competente ser a de reintegr ao de posse. Assim, suponhamos que Fbio, resi dente e domiciliado na capital do Estado de So Paulo, proprie trio de um sitio situado no Estado de Minas Gerais. Como Fbio vai poucas vezes ao stio, Nelson, proprietrio do stio vizinho, resolve deslocar sua cerca de arame dez metros para dentro do terreno de Fbio, para passagem de seu gado, mantendo a cer ca nessa posio. Nesse caso, Nelson, sem invadir totalmente a propriedade, alterou a cerca e passou a exercer posse exclusiva sobre a rea parcial do imvel, cometendo, portanto, esbulho; nessa parte, excluiu totalmente a posse de Fbio. Desse modo, deve Fbio promover ao de reintegrao de posse. b. Ao de manuteno de posse: o possuidor tem o direito de ser mantido na posse do bem, em caso de turbao- Turbao a limitao ao regular exerccio da posse. O possuidor man tm consigo a posse, mas est sofrendo uma restrio- Como no houve perda da posse, o possuidor deve promover ao de manuteno de posse No exemplo anteriormente citado, imaginemos que, cada vez que compra gado, Nelson desloca a cerca de arame para dentro do terreno de Fbio, mas, ao final do dia, desloca a cerca para sua posio originria,. Nesse caso, estar ocorrendo turbao, e Fbio dever promovei ao de manuteno de posse. Ao promover a ao possessria de reintegrao ou manuten o, deve autor, na petio inicial, demonstrar: I - a sua posse; II - a turbao ou o esbulho cometido pelo ru; UI - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno, e a perda da posse, no caso de reintegrao.
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A demonstrao da continuao ou perda da posse impres cindvel para a caracterizao do pedido possessrio, pois se o autor nunca teve a posse sobre o bem, seu pedido deve ser petitrio, e no possessrio. preciso atentar, porm, que a posse pode ser transmitida por ato intervivos ou causa mortis. Nessas situaes, embora no tenha exercido, de fato, a posse sobre o bem, ser adequada a ao possessria.. Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticado (art.. 10, 2o , do CPC). A demanda possessria deve ser proposta no foro da situao do imvel, tratando-se de regra de competncia absoluta, e o valor da causa deve corresponder ao valor venal do imvel 12-2.5.3,1 Do pedido de liminar Estando a petio inicial devidamente instruda e comprovados seus pressupostos legais, o magistrado pode, desde logo, sem ouvir o ru, expedir mandado liminar de manuteno ou de reintegrao, garantindo a posse do autor (art. 928 do CPC). Se, no entanto, no estiver suficientemente convencido das alegaes do autor, determi nar o juiz que este justifique previamente o alegado, ordenando a citao do ru para comparecer audincia de justificao. A finali dade da audincia de justificao permitir que o autor produza as provas suficientes para a obteno da liminar, O ru, nessa audin cia, no poder arrolar testemunha. Julgada procedente a justifica o, estando convencido do direito do autor, o juiz mandar expedir mandado de manuteno ou de reintegrao (art- 929 do CPC). Note-se que contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou reintegrao liminar sem a prvia audincia dos respectivos representantes (art 928, pargrafo ni co, do CPC). Em outros termos, se a ao possessria for proposta em face de pessoa jurdica de direito pblico, o juiz no poder expedir mandado liminar possessrio inaudita altera parte. Somente aps a citao do ru para comparecer audincia de justificao
274

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que poder ser expedido o mandado liminar de manuteno ou reintegrao em favor do autor. 12.2.5.3.2 Procedimento Concedida ou no a liminar, dever o autor promover, nos dnco dias subseqentes, a citao do ru para contestar a ao. Se o ru j tiver sido citado para comparecer audincia de justificao prvia, o pra zo para contestar contar-se- da intimao do despacho que deferir ou no a medida liminar- O prazo para o requerido contestar a ao de 15 dias. Quanto ao mais, aplica-se o procedimento ordinrio.

12.2.5.4

Do interdito proibitrio

"O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser mo lestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o pre ceito" (art 932 do CPC). Enquanto nas aes de manuteno ou reintegrao de posse j houve uma ofensa, aqui h apenas uma ameaa. Desta forma, a ao de interdito proibitrio cabvel sempre que estiver ocorrendo hiptese de ameaa, e o possuidor tem o justo receio de vir a ser turbado ou esbulhado. A ameaa deve ser sria (justo receio) e injusta (no amparada pelo direito). Assim, suponhamos que o proprietrio ameace o locatrio de ingressar, contra sua vontade, no imvel ou de retir-lo dele sem motivos legais que o autorizem. Nessa situao, poder o locatrio ajuizar ao de interdito proibitrio em face do locador So requisitos do interdito proibitrio: I ~a posse atual do au tor; n - a ameaa de turbao ou esbulho; UI - o justo receio de que venha a ser concretizada a ameaa (art, 932 do CPC), Presentes os requisitos, o juiz poder expedir mandado proi bitrio, proibindo o ru de concretizar a ameaa feita, sob pena de sano pecuniria. Expedido o mandado, observar-se- Q . rito ordinrio, citando-se o ru para contestar.
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12.2.6 Ao de nunciao de obra nova 12.2.8.1 Conceito


Trata-se de remdio processual que tem por finalidade diiimir con flitos em tomo do direito de vizinhana, impedindo e obstando a construo violadora de tais direitos, uma ao de preceito cominatrio, pois permite a cominao de multa para o caso de descumprimento da ordem judicial Ressalte-se que a obra inacabada ou em andamento o pres suposto da presente ao, pois, se j havia se completado ao tempo do embargo, a ao dever ser extinta sem resoluo do mrito. Concluda a obra, ser adequada a ao ordinria demolitria.

12.2.8.2

Hipteses de cabimento

De acordo com o art. 934 do CPC, compete a ao de nunciao de obra nova: I - ao proprietrio ou possuidor, a fim de impedir que a edifica o de obra nova em imvel vizinho prejudique o seu prdio, suas servides ou fins a que destinado; II - ao condmino, para impedir que o co-proprietrio execute alguma obra com prejuzo ou alterao da coisa comum; III - ao Municpio, a Em de impedir que o particular construa em contraveno da lei, do regulamento ou de postura, Na hiptese do inciso I, so requisitos da ao: a) que o autor seja proprietrio ou possuidor do imvel; b) que a obra esteja sendo edificada no imvel vizinho; c) que a obra seja nova, ou seja, que esteja em construo; d) que a obra esteja prejudicando o prdio. Na hiptese do inciso H, dever o autor demonstrar a ocor rncia de violao de direitos entre condminos. Nesse caso, a nunciao de obra nova cabvel quando, sem violar a posse do outro, iun deles inicia obra da coisa comum sem o consentimento de todos. Ressalte-se que a obra deva trazer prejuzo ou alterao da coisa comum. Assim, se a obra era necessria, no ser cabvel a ao de nunciao.
276

Direito Processual Civil

O caso do inciso III o da obra que est sendo executada em contraveno lei, regulamento ou postura municipal Assim, ao executar uma obra, deve o dono da obra observar as leis urba nsticas ou de zoneamento, uma vez que o Poder Pblico impe restries ao direito de construir.

12.2.8.3

Legitimidade

a. Ativa (nunciante): a ao de nunciao de obra nova pode ser proposta pelo proprietrio, pelo possuidor, pelo condmino e pelo Municpio
b. Passiva (nunciado): o dono da obra deve figurar no plo pas sivo,

12.2.6.4

Petio inicial

Na petio inicial, elaborada com os requisitos do art 282, o nun ciante requerer (art 936 do CPC): I - o embargo para que fique suspensa a obra e se mande, afinal, reconstituir, modificar ou de molir o que estivei feito em seu detrimento; II - a cominao de pena para o caso de inobservncia do preceito; UI - a condenao em perdas e danos,. Tratando-se de demolio, colheita, corte de madeiras, extra o de minrios e obras semelhantes, pode incluir-se o pedido de apreenso e depsito dos materiais e produtos j retirados.

12.2.8.5

Do pedido liminar de embargo da obra

A peculiaridade do rito especial est justamente na possibilidade do embargo da obra, isto , de sua paralisao Preenchidos os requisitos da ao, poder o magistrado conce der o embargo liminarmente, sem a oitiva do ru, ou exigir que se faa a justificao prvia, aps a qual decidir. Deferido o embargo da obra, o oficial de justia, encarregado de seu cumprimento, lavrar auto circunstanciado, descrevendo o estado em que se encontra e a natureza da obra. Ato contnuo, inti277

Coieo OAB Nacionai

mar o construtor e os operrios para que no prossigam na obra, sob pena de desobedincia ordem judicial. Aps essas providncias, o proprietrio ser citado para ofere cer resposta em cinco dias
12.2.6.8 Procedimento

Aps o prazo da contestao, o procedimento o do art 803 do CPC, que procedimento cautelar geral. Note-se que a ao de nunciao de obra nova no uma ao cautelar, e sim de procedi mento especial, mas o legislador opta pelo procedimento cautelar para conferir maior celeridade. A execuo da sentena de procedncia se faz por mandado judicial para que o nunciado paralise a obra, sob pena de multa pecuniria, no caso de descumprimento. Importante frisar que o nunciado, a qualquer momento e grau de jurisdio, poder requerer o prosseguimento da obra, desde que preste cauo e demonstre prejuzo resultante da paralisao. A cauo ser prestada sempre em primeiro grau, mesmo que o processo se encontre no tribunal. No entanto, em nenhuma hiptese, mesmo mediante cauo, ter prosseguimento a obra nova levantada contra determinao de regulamentos administrativos
12.2.8.7 Do embargo extrajudicial

Tambm lcito ao prejudicado, se o caso for urgente e no hou ver tempo hbil para promover a ao, fazer o embargo extra judicial, Nessa hiptese, o prejudicado notificar verbalmente, perante duas testemunhas, o proprietrio ou, em sua falta, o construtor, para no continuar a obra. Nessa hipTese, ter de requerer, no prazo de trs dias, a sua ratificao em juzo, sob pena de ver cessar o efeito do embargo (CPC, art. 935), Conce dida a ratificao judicial, o efeito retroage data dos embargos extrajudiciais Se a parte prossegue em obra embargada, comete __ _ atentado (art. 879, II, do CPC)
278

Direito Processual Civil

12. 2.7 Ao de usucapio de terras particulares 12.2.7.1 Conceito


A usucapio a aquisio da propriedade de bem mvel ou im vel, decorrente da posse mansa; pacfica pelo prazo legal. Variam os prazos de acordo com a natureza do bem, o ttulo (justo ttulo) que possa ter o possuidor, bem como se as partes so ausentes ou presentes. Trata-se de forma de aquisio originria, A ao de procedimento especial de usucapio (arts 941 a 945 do CPC) tem por finalidade a declarao da propriedade~ou: da servido predial daquele que preenche os requisitos legais de posse, tempo e outros, A aquisio da propriedade por usucapio pode ser, tambm, alegada em defesa (por exemplo, em ao possessri o reivindicatria), e o juiz pode reconhec-la, mas, para a obteno do ttulo, preciso que se utilize o procedimento formal especial, promoven do a ao de usucapio .

12.2.7.2

Objeto da ao de usucapio

O objeto da ao a declarao da propriedade de terras particu lares. No podem ser objetos de usucapio os bens incorpreos, os bens intangveis, os bens insuscetveis de apropriao, os bens que estejam fora do comrcio e os bens pblicos. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio (S mula 340 do STF)

12.2.7.3

Legitimao

a. Ativa: compete a ao de usucapio ao possuidor que demons tre animus domini, para que se lhe declare o domnio do imvel ou a servido predial b. Passiva: o autor dever requerer a citao: (a) daquele em cujo nome estiver transcrita a propriedade do imvel usucapiendo; (b) se for casado, do seu cnjuge; (c) de todos os confrontantes do imvel; (d) eventuais interessados Trata-se de litisconsrcio passivo necessrio.
279

ColeorOAStlauhjnar

12.2.7.4 Competncia

Conforme regra do art 95 do CPC, a ao de usucapio deve ser proposta no foro da situao da coisa. Trata-se de regra de compe tncia absoluta.
|

12.2.7,5 Petio inicia!

O autor deve, na petio inicial, alm dos requisitos exigidos no art 282 do CPC: -------a. expor o fundamento do pedidof b. juntar planta do imvel; c. requerer a citao daquele cujo nome estiver registrado o imvel usucapiendo, de todos os confinantes e de eventuais interessados Os eventuais interessados e aqueles que estiverem em seu lugar sero citados por edital. A formalidade dessa citao solenidade essencial validade da sentena, pois a declarao vai valer erga omnes e de maneira originria, isto , apagando qualquer vcio an terior da origem da propriedade. O prazo para a contestao o ordinrio (15 dias), bem como os demais termos do procedimento, Havendo contestao, a parte vencida (autor ou ru) arcar com os nus da sucumbncia. Se no houver apresentao de contestao, o autor arcar com todas as despesas processuais. Alm da citao dos rus, indispensvel a intimao, via postal, dos representantes da Unio, dos Estados, do Distrito Fe deral, Territrios e dos Municpios, para que manifestem interesse na causa
12.2.7,3 interveno do Ministrio Publico

Na ao de usucapio, obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, sob pena de nulidade (art. 944 do CPC), que funcionar como fiscal da lei.
280

Direito Processual Civii

12.2.7.7 Sentena *

Sentena que julgar procedente a ao, transitada em julgado, ser transcrita, mediante mandado, no Registro de Imveis, satisfeitas as obrigaes fiscais .

12.2.8 Da ao de diviso e de demarcao de terras

particulares
12.2.8.1 Conceito

As aes de diviso e de demarcao tambm so exclusivas de tet ras particulares. A demarcao de terras pblicas se faz por meio da ao discriminatria, disciplinada em lei prpria. Cabe a ao de demarcao ao proprietrio para obrigar o seu confinante a delimitar os respectivos prdios, fixando-se novos li mites entre eles ou aviventando-se os j apagados. Cabe a ao de diviso ao condmino, para obrigar os de mais consortes a partilhar a coisa comum, fixando os limites dos quinhes, no solo, para que se acabe a comunho e se exera a propriedade individuaL Saliente-se que pressuposto da ao de diviso que o imvel seja divisvel quanto possibilidade fsica,. Se a diviso fsica no for possvel, a ao adequada a ao de extino do condomnio, com a venda da coisa comum, porque nenhum condmino obrigado a se manter indefinida mente em condomnio. lcita a cumulao das duas aes: a demarcao total ou par cial da coisa comum e a sua diviso, Por vezes, preciso, primeiro, demarcar a rea possuda em comunho, fixando-lhe os limites, para, depois, separai os quinhes dos comunheiros Assim, por ser a de marcao prejudicial em relao diviso, deve ser feita primeiro. Realizada a demarcao com a fixao dos limites, os confi nantes considerar-se-o terceiros em relao ao processo divisrioSe, porm, ao se fazer a diviso, houver invaso de seu quinho, podero acionar os condminos para repor a propriedade de que

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foram despojados ou, se entender mais conveniente, reclamar o equivalente em dinheiro. Nessa ao do terceiro que teve sua terra invadida no processo divisrio, sero citados todos os condminos, se ainda no transitou em julgado a sentena homologatria da diviso; se ela j transitou em julgado, apenas os donos dos terrenos vindicados. Neste ltimo caso, a sentena que julgue pro cedente a ao, condenando a restituir os terrenos ou a pagar a indenizao, valer como ttulo executivo em favor dos quinhoeiros que perderam uma parte de seus terrenos, para haverem dos outros condminos que foram parte na diviso, na proporo que lhes tocar, a composio pecuniria do prejuzo que sofreram.
12.2,8.2 Da demarcao de terras

O proprietrio ou qualquer condmino parte legtima para pro mover a demarcao e, em se tratando de coisa comum, sero cita dos os demais proprietrios e condminos, como litisconsortes. A petio inicial deve ser instruda com os ttulos de proprie dade, individualizando-se o imvel pela situao e denominao e descrevendo-se os limites por constituir, aviventar ou renovar Tambm necessrio nomear todos os confinantes da linha que se vai demarcar. O autor tambm pode, queixando-se de esbulho, pedir, na ini cial, a restituio do terreno invadido com os respectivos rendi mentos ou a indenizao dos danos pela usurpao verificada. Por fim, o autor requerer a citao dos rus. Aqueles que residirem na mesma comarca onde foi proposta a ao sero citados pessoalmente; aqueles que residirem em comarca distinta sero citados por edital. Feitas as citaes, os rus tero o prazo de 20 dias, em comum, para contestar. Contestada a ao, adotar-se- o procedimento or dinrio, No havendo contestao, o juiz julga antecipadamente a lide. Em qualquer hiptese, porm, antes de proferir sentena definitiva, o juiz nomear dois arbitradores e um agrimensor para levantarem o traado da linha demarcanda.

282

Direito Processua! Civii

Apresentado o laudo e ouvidas as partes, a sentena que jul gar procedente a ao determinar o traado da linha demarcanda. Aps o seu trnsito em julgado, sero colocados os marcos necessrios, segundo regras tcnicas de agrimensura que o Cdigo reproduz (arts. 959 a 964). Os arbitradores faro relatrio circuns tanciado, juntando-o aos autos. As partes manifestar-se-o no pra zo comum de dez dias. Decididas as impugnaes e feitas, se for o caso, as retificaes, lavrar-se- um auto de demarcao em que os limites demarcandos sero minuciosamente descritos. Assinado o auto pelo juiz, arbitradores"e agrimensor,~ser proferida sentena homologatria da demarcao. Essa sentena passvel de recurso de apelao apenas com o efeito devolutivo.
12,2.8.3 Da diviso de terras

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__

A petio inicial, elaborada com os requisitos do art 282 e ins truda com os ttulos de domnio, conter a indicao da origem da comunho e os caractersticos do imvel, bem como a quali ficao de todos os condminos. Feitas as citaes na forma da ao de demarcao e valendo as observaes anteriormente oferecidas, o prazo para contestar de 20 dias, comum a todos os rus. Todos sero intimados a apre sentar os seus ttulos, se ainda no o fizeram, e a formular os seus pedidos sobre a constituio dos quinhes. No havendo impugnao sobre a pretenso quanto aos qui nhes, o juiz determinar a diviso geodsica do imvel; se houver, decidir sobre os pedidos e os ttulos que devero ser atendidos na formao dos quinhes Na diviso, devero ser respeitadas as benfeitorias permanen tes dos confinantes, feitas h mais de um ano. Consideram-se ben feitorias as edificaes, muros, cercas, culturas e pastos fechados, no abandonados h mais de dois anos. Os agrimensores elaboraro um plano de diviso, que, aps ouvidas as partes, ser decidido pelo juiz. Transitada em julgado essa sentena, ser feita a implantao dos marcos da diviso e la283

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vrado o auto, circunstanciando o quinho de cada um, recebendo cada condmino uma folha de pagamento, minuciosamente des crita, inclusive com alguma eventual reposio a que tem direito, e as servides institudas pelo juiz para a utilizao cmoda de todas as partes, com equilbrio entre os quinhes Em seguida, o juiz homologar a diviso, servindo a folha de pagamento como ttulo a ser registrado no Registro de Imveis Essa sentena apelvel s no efeito devolutivo

i22H3<rinventrio e da partilha
12.2.9.1 Conceito

O inventrio o procedimento especial de jurisdio contenciosa que tem por finalidade declarar a transmisso da herana e a atri buio de quinhes dos sucessores. O inventrio e a partilha devem ser requeridos dentro de 60 dias da abertura da sucesso, ultimando-se nos seis meses subse qentes, O primeiro prazo so tem sano tributaria, multa sobre o imposto causa mortis, O segundo no tem sano alguma, podendo ser prorrogado pelo juiz a pedido do inventaiiante No inventrio, o juiz est autorizado a decidir todas as ques tes relativas sucesso, sejam as questes de direito, sejam as questes de fato, quando esta estiver provada por documento, s remetendo para os meios ordinrios as que demandarem alta indagao ou dependerem de outras provas, como a anulao de casamento, a anulao cle testamento depois de registrado ou a investigao de paternidade.. Antes da nomeao do inventaiiante, a posse dos bens da herana permanece com o administrador provisrio, o qual re presenta ativa e passivamente o esplio e obrigado a trazer ao acervo os frutos que, desde a abertura da sucesso, percebeu, mas tem direito ao reembolso das despesas necessrias e teis que fez e responde pelo dano a que, por dolo ou culpa, der causa.

Oireito Processual Civil

Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se- ao inventrio judicial. Se todos foremcapazes econcordes, poder fazer-seo inventrio ea partilha por escritura pblica (extrajudicial), a qual constituir ttulo hbil para o re gistro imobilirio.
12.2.9.2 Da legitimidade para requerer o inventrio

A quem estiver na posse e administrao do esplio incumbe re querer a abertura do inventrio, mas tem, tambm, legitimidade concorrente: o cnjuge suprstite; o herdeiro; o legatrio; o testa menteiro; o cessionrio do herdeiro ou do legatrio; o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; o sindico da faln cia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do cnjuge suprstite, bem como o administrador das respectivas massas, se insolventes; o Ministrio Pblico, se houver incapazes; e a Fazenda Pblica, quando tiver interesse Excepcionalmente, at o juiz, em uma exceo ao princpio do ne procedat iudex exofftcio, poder determinar que seinide o inventrio senenhuma das pessoas interessadas o requerei no prazo legal j
12.2.9.3 Competncia

O inventrio deve ser requerido, 110 Brasil, se o autor da herana deixou bens no Brasil, ainda que tenha residido ou falecido no ex terior e l, tambm, deixado bens (art 89, II, do CPC),. No Brasil, competente, para o inventrio e a partilha, o domiclio do autor da herana, bem como para todas as aes em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro. , porm, competente o foro da situao dos bens, se o autor da herana no possua domiclio certo, ou o do lugar onde ocorreu o bito, se 0 autor da herana no possua domicilio certo e possua bens em lugares diferentes (art 96 do CPC).

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I I
i 12.2.9.4 Do inventariante e das primeiras declaraes

Iniciado o inventrio com o requerimento de abertura, acompa| nhado da certido de bito, o juiz dever nomear o inventariante, que representar o esplio | Nesse caso, a lei estabelece uma ordem preferencial., O juiz noj mear inventariante: I - o cnjuge sobrevivente, casado sob o regime de comunho, desde que estivesse convivendo com o outro ao tempo da ; morte deste; ! II - o herdeiro que se achar na posse e admirtistrao do esplio, se no houver cnjuge suprstite ou este no puder ser nomeado; IH - qualquer herdeiro, nenhum estando na posse e administrao do esplio; IV - o testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana estiver distribuda em legados; V - o inventariante judicial, se houver; VI - pessoa estranha idnea, onde no houver inventariante judicial (art. 990 do CPC). A nomeao de pessoa fora de ordem pode ensejar impugna o do interessado. Intimado da nomeao, incumbe ao inventariante prestar compromisso no prazo de cinco dias de bem e fielmente desempe nhar o seu cargo, A funo de inventariante um mumis pblico, atuando como auxiliar da justia Alm da representao do esplio, incumbe ao inventarian te: (a) administrar o esplio, velando-lhe os bens, com a mesma diligncia como se seus fossem; (b) prestar as primeiras e ltimas declaraes, pessoalmente ou por procurador com poderes espe ciais, Alis, no sendo o inventariante advogado, precisa neces sariamente constituir um com poderes especiais para praticar os atos que dependem da capacidade postulatria; (c) exibir em car trio, a qualquer tempo, para exame das partes, os documentos
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relativos ao esplio; (d) juntar aos autos certido do testamento, se houver; (e) trazer os bens recebidos pelo herdeiro ausente, renunciante ou excludo colao; (f) prestar contas de sua gesto ao deixar o cargo ou sempre que o juiz determinar; (g) requerer a declarao de insolvncia. Incumbe, ainda, ao inventariante, ouvidos os interessados e com a autorizao do juiz: (a) alienar bens de qualquer espcie; (b) transigir em juzo ou fora dele; (c) pagar dvidas do esplio; (d) fazer as despesas necessrias com a conservao e o melhoramento dos bens do esplio. Tendo em vista que essas medidas atingem os bens do esplio, haver necessidade de alvar judicial O inventariante dever fazer as primeiras declaraes em 20 dias, contados da sua nomeao. As primeiras declaraes, que se ro reduzidas a termo, devem conter todos os dados referentes ao esplio: bens, dvidas, herdeiros, legatrios etc. (art 993 do CPC) O inventariante poder ser removido: I - se no prestar, no prazo legal, injustificadamente, as primeiras e ltimas declara es; II - se no der andamento regular ao inventrio, suscitando dvidas infundadas ou praticando atos meramente protelatrios; Dl - se, por culpa sua, se deteriorarem, forem dilapidados ou sofre rem dano bens do esplio; IV - se no defender o esplio nas aes em que for citado, deixar de cobrar dvidas ativas ou no promo ver as medidas necessrias para evitar o perecimento de direitos; V - se no prestar contas ou as que prestar no forem julgadas boas; VI - se sonegar, ocultar ou desviar bens do esplio. Requerida a remoo, o inventariante ser ouvido em cinco dias, podendo produzir provas,O incidente de remoo correr em apen so aos autos principais, e da deciso nele proferida cabe agravo de instrumento. Removido o inventariante, outro ser nomeado, obe decendo-se ordem preferencial legal- Se o inventariante removido no entregar os bens do esplio ao novo, ser compelido mediante mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, sendo os bens mveis ou imveis

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12.2.9.5 Das citaes e impugnaes

Apresentadas as primeiras declaraes, o juiz mandar citar; para os termos do inventrio e partilha, o cnjuge, os herdeiros, os legat rios, a Fazenda Pblica, o Ministrio Pblico, se houver herdeiro in capaz ou ausente, e o testamenteiro, se o finado deixou testamento. Sero citados, pessoalmente, aqueles que residirem na mesma co marca onde tramita o inventrio e, por edital, os que residirem em comarca distinta.. Dispensa-se a citao, porque j se encontram citadas as pes soas que outorgarem procurao ao mesmo advogado do inventariante, com todos os poderes gerais e especiais. Concludas as citaes, abre-se vista s partes pelo prazo de dez dias para as impugnaes, sendo sempre ouvido o inventariante. O herdeiro que se julgar preterido poder demandar sua admisso ao inventrio, requerendo-a antes da partilha, Ouvidas as partes em dez dias, o juiz decidir Se no acolher o pedido, o re querente a remeter para as vias ordinrias, mandando reservar; em poder do inventaiiante, o quinho do herdeiro excludo at que se decida o litgio O mesmo ocorre se for impugnada a qualidade de herdeiro constante das primeiras declaraes Hm seguida, a Fazenda informar o valor dos bens segundo o cadastro imobilir io, se o inventariaute j no juntou comprovan tes do imposto que tragam esses dados.
12.2.9.8 Da avaliao e cio clculo do irnposto

A avaliao feita, se necessria, por avaliador oficial, se houver, ou nomeado pelo juiz, em contraditrio, decidindo o juiz a respeito. Pelo texto da Constituio de 19S8, compete aos Estados a co brana do imposto de transmisso causa mortis sobre todos os bens do esplio, inclusive mveis Desse modo, caber lei estadual disciplinar a abrangncia da incidncia e a adoo de critrios de determinao de valor:
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12.2.10 Embargos de terceiro


12.2.10.1 Conceito

Trata-se de uma ao, de procedimento especial de jurisdio con tenciosa, que tem por finalidade a proteo da posse daquele que, no tendo sido parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arre cadao, arrolamento, inventrio, partilha, para que seja mantido (em caso de turbao) ou restitudo (em caso de esbulho)
12.2.10.2 Pressupostos para a ao de embargos de terceiro

a. Ato de apreenso judicial: a violao da posse decorre de ato de apreenso judicial, como a penhora, o arresto, o seqestro etc. b. A condio de senhor ou possuidor do bem apreendido: quem no for proprietrio, nem possuidor do bem apreendido, no tem legitimidade, nem interesse para os embargos de terceiro. c. A qualidade de terceiro em relao ao processo de que ema nou a ordem de apreenso: em termos processuais, terceiro aquele que, por excluso, no par te no feito, ainda que pos sa vir a ser Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende os bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade dos que os possuir; no podem sei atingidos pela apreenso judicial Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens prprios ou reservados. No plo passivo dos embargos de terceiro, em regra, deve fi gurar aquele que deu causa apreenso judicial, mediante pe dido ao juiz, ou seja, o autor da demanda principal O ru do processo principal no integra o plo passivo nos embargos de terceiros (no h ltisconsrcio necessrio), salvo se foi ele quem indicou o bem. d. A propositura dos embargos no prazo do art. 1.048 do CPC: es tabelece o referido artigo que os embargos podem ser apresenta dos a qualquer tempo no processo de conhecimento, enquanto
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no transitada em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at cinco dias depois da arrematao ou adjudicao, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta,

! 12.2.10.3 Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica

a possibilidade de atingir bens pessoais dos scios quando estes agirem, com abuso e m-f, para prejudicar terceiros. Nesse caso, ' os embargos de terceiros no sero acolhidos.
; 12.2.10.4 Procedimento ..

: Os embargos de terceiro sero distribudos por dependncia e correro em autos distintos, perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso. Trata-se de regra de competncia absoluta (funcional). Na hiptese de a apreenso ter ocorrido por carta precatria, o ju zo deprecado competente para conhecer e julgar os embargos, Os embargos de terceiro devem ser propostos por meio de pe tio inicial, elaborada com observncia aos requisitos do art 282 do CPC, fazendo prova sumria de sua posse e da qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol de testemunhas, O juiz pode designar audincia preliminar para justificao da posse. Julgando suficientemente provada a posse, o juiz deferir liminarmente os embargos e ordenar a expedio de manda dos de manuteno ou de restituio em favor do embargante, que s receber os bens depois de prestar cauo de os devolver com seus rendimentos, caso, afinal,, os embargos sejam julgados improcedentes Quando os embargos versarem sobre todos os bens apreendi dos no processo originrio, o juiz determinar, obrigatoriamente, sua suspenso. Versando sobre alguns deles, o processo principal prosseguir somente quanto aos bens no embargados. Por fim, os embargos podero ser contestados no prazo de dez dias. Nesse prazo, tambm poder o embargado oferecer exceo. Aps o prazo da contestao, o procedimento passar a ser o cautelar comum.
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12.2.11 Restaurao de autos


*

Trata-se de ao incidente em que, verificado o desaparecimento dos autos, pode qualquer das partes promover-lhes a restaurao, desde que no haja autos suplementares, Tem por finalidade a recomposi o do processo primitivo por meio de cpias, certides etc uma ao de procedimento especial de jurisdio contenciosa. Somente as partes do processo originrio podem propor a ao de restaurao de autos . O juiz, o MP e o serventurio da justia no tm legitimidade, ainda que tenham provocado o extravio dos autos. Figurar no plo passivo a parte contrria, que dever ser ci tada para contestar em cinco dias e apresentar os documentos que estiverem em seu poder As provas porventura produzidas em audincia de instruo tero de ser repetidas, A restaurao julgada por sentena, passvel de interposio de apelao no duplo efeito., Se o processo estiver no tribunal, a restaurao ser processada perante o relator. Quem houver dado causa ao desaparecimento dos autos res ponder pelas custas da restaurao e honorrios de advogados, sem prejuzo da responsabilidade civil e penal.

12.2.12.1 Conceito

12.2.12 Ao monitoria

Nos termos do art 1T02-A, a ao monitoria compete a quem pre tender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel. Trata-se de ao de conhecimento, de pro cedimento especial de jurisdio contenciosa, O pressuposto de admissibilidade da ao monitoria o poss vel credor ter prova escrita da obrigao, sem eficcia de ttulo exe cutivo, At porque, se o ttulo possusse eficcia executiva, a ao adequada seria a de execuo. So exemplos de prova escrita, sem eficcia de ttulo executivo: confisso de dvida no firmada por

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duas testemunhas; documento assinado somente pelo devedor; carta escrita pelo devedor, reconhecendo a existncia da dvida; duplicata sem o comprovante de entrega da mercadoria; oramen to elaborado com concordncia do devedor; cheque prescrito
12.2.12.2 Procedimento

Em sua petio inicial, que dever conter todos os requisitos do art 282 do CPC, o credor ter de juntai a crtula no original ou cpia autenti cada, requerendo a condenao do requerido ao pagamento de quan tia certa, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel No se admite, em procedimento monitrio, a prova do dbito por oitiva de testemunhas. Se for o caso, ter o credor de promover ao de conhecimento pelo rito comum,. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferi r, de plano, a expedio do mandado de citao para pagamento ou entr ega da coisa no prazo de 15 dias. A Fazenda Pblica no pode figurar no plo passivo da ao monitoria, no caso de pagamento da dvida, entretanto no h bice com relao entrega de coisa. No prazo de 15 dias, o ru ter as seguintes possibilidades: a Pagar o valor cobrado: nesse caso, como forma de incentivo, a lei lhe confere a iseno das custas e dos honorrios advocatcios Efetuando o pagamento, o juiz proferir sentena com resoluo do mrito b. Oferecer embargos monitrios: os embargos tm natureza de defesa e independem de prvia segurana do juzo, Sendo estes recebidos, estar suspensa a eficcia do mandado inicial Ofe recidos tempestivamente os embargos, o processo monitrio se guir pelo rito ordinrio. c. No pagar, nem apresentar os embargos: nesse caso, constituirse-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo, desdobrando-se em atos de execuo desse momento em diante, segundo a tcnica prevista nos arts. 475-J e ss. do CPC.
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12.3 Dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria


Trata-se de fiscalizao dos interesses privados pelo rgo p blico. Nos procedimentos de jurisdio voluntria, no h lide, e essa a diferena bsica entre estes e os procedimentos de juris dio contenciosa. O procedimento se iniciar com apresentao da petio inicial do interessado ou do Ministrio PblicOr-AIguns-procedimentos podem sei instaurados de oficio, como o das alienaes judiciais, de aber tura e cumprimento de testamento e os da arrecadao de herana jacente. Os interessados e o Ministrio Pblico sero citados para res ponderem em dez dias, sob pena de nulidade. Caso seja necessrio, haver audincia de instruo e julga mento. O procedimento encerra-se com uma sentena, passvel de apelao. O juiz no fica obrigado a observar a legalidade estrita, po dendo valer-se dos critrios administrativos da converncia e oportunidade A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se ocorrem circunstncias supervenientes .

12.3.1 Da alienao judicial


So para os bens depositados judicialmente e que forem de fcil deteriorao, estiverem avariados ou exigirem grandes despesas para a sua guarda. O juiz de oficio, ou a requerimento do depositrio ou de qual quer das partes, mandar alien-los em leilo,. A alienao ser feita pelo maior lance, ainda que ele seja infe rior, ao valor da avaliao.

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i 12.3.2 Da separao consensual


j Haver separao consensual quando, mutuamente, ambos os j cnjuges, aps um ano de casados, sem divergir sobre qualquer
| circunstncia nuclear ou perifrica, na alterao de seu status fa mlia, propugnarem, judicialmente ou notoriamente, pelo fim do vnculo conjugal A petio inicial que ser assinada por ambos os cnjuges, alm de estar devidamente instruda com a certido de casamento e o contrato de pacto antenupcial, dever conter: 3 ; 3 a a a descrio dos bens do casal e a respectiva partilha; o acordo relativo guarda dos filhos menores e o regime de visitas; o valor da contribuio para criar e educar os filhos; a penso alimentcia devida aos cnjuges, se estes no possu rem bens suficientes para se manter.,

A separao consensual e o divrcio consensual, no havendo filhos menores ou incapazes do casal e observados os requisitos legais quan to aos prazos, podero ser realizados por escritura pblica, a qual no ! depender de homologao judicial, constituindo ttulo hbil para o re-j gistro civil e o registro de imveis,

12.3.3 Curatela dos interditos


O procedimento de interdio tem por finalidade declarar a inca pacidade das pessoas que no podem, sozinhas, exercer os atos da vida civil. Esto sujeitos curatela: 3 aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tive rem o necessrio discernimento para os atos da vida~civil; 3 aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir a sua vontade; 3 os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos; 1 1 os excepcionais sem completo desenvolvimento mental; 3 os prdigos. ----294

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A interdio pode ser promovida: 3 pelos pais ou tutores; B pelo cnjuge (desde que no separado judicialmente) ou algum parente prximo; pelo rgo do Ministrio Pblico. O interditando ser citado para comparecer perante o juiz, a fim de ser interrogado minuciosamente acerca de sua vida, neg cios, bens e do mais que lhe parecer necessrio para ajuizar a res peito de seu estado mental. Dentro do prazo de cinco dias, contados da audincia de in terrogatrio, poder o interditando impugnar o pedido. Decorri do o prazo, ser nomeado um perito para proceder ao exame do interditando. nulo o processo se no for feito o exame pericial. Decretando a interdio, o juiz nomear curador ao interdito. O cnjuge ou companheiro, no separado judicialmente ou de fato, , de direito, curador do outro, quando interdito. Na falta do cnjuge ou companheiro, curador legtimo o pai ou a me. Na falta destes, o descendente que se demonstrar mais apto. O compromisso ato pessoal, no pode ser prestado por meio de procurador. Na falta dessas pessoas, compete ao juiz a escolha do curador A sentena de interdio produz efeito desde logo, embora sujeita a recurso (apelao). O recurso recebido somente no efeito devolutivo. A sentena ser inscrita no registro de pessoas naturais e pu blicada pela imprensa local e pelo rgo oficial por trs vezes, com intervalo de dez dias. Pronunciada a interdio, o juiz assinar, segundo o estado ou o desenvolvimento mental do interdito, os limites da curatela. Levantamento da interdio: cessando a causa que a deter minou, levantar-se- a interdio. O pedido de levantamento ser apensado aos autos da interdio.
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I ; I ; [ j |

; 12.3.4 Especializao da hipoteca legal


O tutor ou curador; depois de prestado o compromisso, e antes de entrar em exerccio, requerer, dentro de dez dias, a especializao em hipoteca legal de imveis necessrios para acautelar os bens que sero confiados sua administrao O titular tem direito de preferncia e de seqela sobre o valor da coisa. O bem fica na posse do devedor. O bem garante o pagamento da dvida E nula a clusula que probe ao proprietrio alienar imvel hipotecado. O pedido para a especializao da hipoteca legal declarar a estimativa da responsabilidade, O pedido deve ser instrudo com a prova do domnio dos bens, livres de nus, dados em garantia. O arbitramento do valor, da responsabilidade e da avaliao dos bens ser feito por perito Legitimidade para requerer a hipoteca legal: o devedor, o be neficirio ou o MP. Achando livres e suficientes os bens designados, o juiz julgar, por sentena, a especializao, mandando que se proceda inscri o da hipoteca. Se insuficientes os bens oferecidos e no havendo reforo me diante cauo real ou fidejussria, sero avaliados outros bens,. Se no houver bens, a especializao ser julgada improcedente. Antes de ser julgada a especializao, cabe ao MP reger a pes soa incapaz e administrar os seus bens. Se os interessados forem capazes de contratar e se convencio narem por escritura pblica, a especializao de hipoteca legal fica dispensada da interveno judicial.

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Direito Processuai Civii

Questes
1. (OAB/RN - 2005,1} Analise as afirmaes dadas acerca dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa:
I Na ao de consignao em pagamento, o ru no poder alegar, s em sede de contestao, que foi justo receber a quantia ou coisa devida i! Julgada procedente a ao de depsito, o juiz ordenar a expe dio de mandado para entrega da coisa ou do equivalente em dinheiro no prazo de 24 horas III Aquele que pretender exigir a prestao de contas requerer a citao do ru para, no prazo c!e 5 dias, apresent-las ou contestar a ao IV ~ Nas aes possessrias, no licito ao autor cumular, ao pedido \ possessrto, o de condenao em perdas e danos.
Suo corretas as afirmaes:

(A) .'(C)

I e II, apenas; II e III, apenas;

(Bp I e III, apenas; ^ (D ) I, II, 1 1 1e IV 2. (OAB/PB - 2004.1) Nas aes possessrias, a participao cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel:
nos casos de turbao ou esbulho de posse velha (B ) nos casos de discusso sobre posse mediata. (C) nos casos de discusso sobre posse imediata, (D) no caso de composse ou de ato por ambos pr aticado (A)

do

3.

(OAB/FR-2006.1) Sobre a ao de consignao em pagamento, analise ns afirmativas abaixo e assinale a alternativa correta:
I A sentena de procedncia da ao de consignao em paga'< mento tem eficcia preponderantemente declaratria i O depsito extingue a obrigao e subtra o devedor respon sabilidade pela conservao da coisa III A simpies mora do credor no isenta o devedor de toda a res ponsabilidade peia conservao da coisa.
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(A) (B) ((3 ) -10


, y

apenas as afirmativas I e II esto corretas; apenas as afirmativas I e ill esto corretas; apenas as afirmativas II e III esto corretas; todas as afirmativas esto corretas,

4.

(QA B/PR ~ 2004:1) Sobre os embargos de terceiro, assinale a alternativa coneta:


em embargos de terceiro, no se anula ato jurdico por fraude contra credores; (B) no admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda d compromisso de compra e venda de imvei desprovido do registro; , () quem for parte do processo no qual ocorrer a constrio no pode, em hiptese alguma, manejar embargos de terceiro; (D) se intimado da penhora em imvel do csaJ, o cnjuge do executado no pode opor embargos de terceiro para defesa de sua meao, (A)

x ";<

5.

(OAB/RJ -31') MRIO, proprietrio do imvel 'V', celebrou contrato de comodato, pelo prazo de 1 (um) ano, com SVIO. Ocorre que, aps o trmino do prazo contratual, mesmo ten do sido regularmente notificado, SVIO se recusa a devol ver o imvel Assim sendo, assinale a correta medida judicial \ ser adotada por MRIO:
(A) (B) {C\ (D): ao de despejo; ao revocatria; ao de manuteno de posse; ao de reintegrao de posse,

if /

6.

(OAB/DF - 2006.2) Assinale a alternativa incorreta:


: (A) \a prova literal da dvida certa e lquida, alm da prova documental ou justificao de algum dos casos em qe tem lugar, so requisi tos essenciais e-inafastveis para a concesso do arresto; (B) a ao de interdito proibitrio compete ao condmino para imJ \ P pedir que o co-proprietrio execute alguma obra com prejuzo ou alterao da coisa comum; Ly (C) o protesto ou interpelao no admite defesa nem contraprotesto nos autos; mas o requerido pode cantrprotestar em processo-distinto; ^
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Direito Processua Civil

(D) segundo dispe o Cdigo de Processo Civii e independentemente de qualquer discusso doutrinria, a posse em nome do nascituro , topologicamente, um procedimento cauteiar.

7.

(OAB/GO - 2006.3) A respeito das aes possessrias, segun do a jurisprudncia e as normas que as regulam/ marque a alternativa correta:
(A) a propositura de uma ao possessria em vez de outra obstar a que o juiz conhea do pedicto^os o CPC no adotou o princpio da fungibiiidade para-as-a^es-possessrias. - - .. (B) . inadmissvel a oposio de embargs de terceiro fundados em X ' alegao de posse advinda de-compromisso de compra e venda de imvel, mesmo que regisfrado. (C )/ possve! ao ru, na contestao, requerer proteo judicial sua posse, posto que a ao possessria tem carter dplice. (D) no possvel ao autor cumular o pedido possessrio com o de condenao do ru em perdas e danos.

_ /
i y

U -'

(OAB/GO - 2006.3) Tendo em conta a ao monitoria e as nor mas processuais respectivas, marque a alternativa correta:
(A) a ao monitoria compete a quem ^pretender, com base em prova escrita com eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel. (B) recebido o mandado de pagamento, o ru poder, no prazo legal, . opor embargos, que sero processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio, desde que seguro o juzo, (C) se o ru quiser cumprir o manejado de pagamento, sefo includos, nojibltaas-custas e Qs-honorrios advoatcios- ^ - : r (D) rejeitados os embargos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial,

9.

(j

(OAB/GO - 2004.3) Conforme leciona o art* 924 do CPC, a ao de manuteno e de reintegrao de posse, quando in tentado aps passado o prazo de ano e dia da turbao ou do skulho, segue:
(jA^/o procedimento ordinrio; (B) o processo cauteiar;

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(C) (D)

o procedimento especial de jurisdio voluntria; o procedimento especial de jurisdio contenciosa..

10, (OAB/GO - 2004.3) Sobre os embargos Ao Monitoria, as sinale a alternativa correta:


(A) s sero admitidos se houver segurana do juzo. (B) sero processados em autos apartados. (C) os embargos Ao Monitoria devero ser opostos pelo ru no prazo de 10 (dez) dias (D) estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir de plano expedio do mandado de pagamento ou entrega da coi sa, no entanto, o oferecimento dos embargos suspender a efic cia do mandado inicial.

11, (OAB/MT - 2005,3) Dentre as alternativas elencadas, aponte a que se apresenta incompatvel com o pedido de proteo possessria:
licito ao autor currular pedido possessrio com o de condena o em perdas danos; (B) lcita a cumulao de-pedido de reintegrao de posse com o de desfazimento de cdnstruo; (C); lcita a cumulao de pedido de manuteno de posse com o de cominao para o caso de novo esbulho ou turbao; .. (D) licito ao autor cumular pedido de reintegrao de posse com o . de reconhecimento de domnio (A)

12. (OAB/MG - 2005.3') As seguimos nfhmativns, no que tange s-aes de pies Lio de contai, so verdadehas, exceto:
(A) o saldo credor declarado na sentena poder ser cobrado em execuo forada; (B) tanto credor quanto devedqpfm direito de prop-la; ^ (C) se o ru contestar a ao ou impugnar as contas e houver neces-, sidade de produzir provas, o juiz designar audincia de in s tru o /' e julgamento; .-(D) o prazo de resposta do ru de quinze dias,

13. (OAB/MG - 20053) Nas aes de reintegrao e de manuten o de posse, incumbe ao autor provar, exceco:

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^ (A)> a sua posse, bem como sua propriedade; - (B) a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; (C) a data da turbao ou do esbulho; (D) a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao..

1 4 ,. (OAB/SP ~ 129") Tem legitimidade para requerer a ao de restaurao de autos: *


JA) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru. (B) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru, bem como o Juiz titular da Varajsrrrque os autos foram extraviados, (C) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru, bem , como o Juiz titular da Vararem que os autos foram extraviados, / desde que fique caracterizada desdia na administrao da Vara. (D) qualquer das partes do processo originria, seja autor ou ru, ou por ato de ofcio da Corregedori ou do Conselho Nacional da Justia.

15. (OAB/SP - 124") Na ao de usucapio:


(A) a sentena meramente declaratria, J3) a sentena declaratria e constitutiva,. (C) a sentena meramente constitutiva. (D) a sentena declaratria e condenatria,

16. (OAB/SP - 124u) As regras aplicveis s aes possessrias impedem que:


haja cumulao do pedido possessrio com perdas e danos. o pedido seja apreciado s&'ma ao possessria for proposta 1 , em vez de outra,, ' (C) o juiz conceda liminar se o esbulho ou turbao tiver menos de r ^ a n o e dia /(D) o juiz conceda liminar se o esbulho ou turbao tiver mais de ano O ' e dia. (A) (B)

17. ^PAB/SP -125) A ao de nundao de obra nova no compete:


(A) /ao condmino, para impedir que o co-proprietrio execute alguma v/ obra necessria na coisa comum. / (B )/ o Municpio, a fim de impedir que o particular construa em con/ traveno da lei, do regulamento ou de postura

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(C) (D)

ao condmino, para impedir que o co-proprietrio execute algu ma obra com prejuzo ou alterao da coisa comum, ao proprietrio ou possuidor, a fim de impedir que a edificao de obra nova em imvel vizinho lhe prejudique o prdio, suas servi des ou fins a que destinado,

13. (OAB/SF - :I25) Relativamente ao monitoria:


(A) Y7 estando a petio inicia! devidamente instruda, o juiz deferir de plano a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias., (B) os embargos dependem de prvia segurana do juzo e sero " processados em autos apartados, pelo procedimento ordinrio, (C) os embargos dependem de prvia segurana do juzo e sero processados em autos apartados, peo procedimento dos embar^ gos de devedor, S (D) a ao monitoria compete a quem prefender, com base em ttulo executivo extrajudicial, o pagamento de soma em dinheiro, a en trega de coisa fungvel ou bem^prveL

19, (OAB/SP - 126) Joana, companheira de Jair, promoveu a abertura do inventrio dos bens deixados por este ltimo, em virtude de seu falecimento. Jairposeui dois filhos exclusivos que no reconhecem a condio de companheira de Joana. Com base nessas informaes, pode-se afirmar que:
os fiihos de Jair podero, dentro do processo de inventrio, discu tir a condio de companheira de Joana; ft s", (B) por ser questo de ata indagao, o juiz do inventrio, indepenj i ^ciente de provocao, promover a transferncia da discusso / / / para autos apartados e decidir, indpendente da produo de / 7 Y \ provas, sobre a unio estvel alegaa; (C),/ Por ser questo de alta indagao, o juiz do inventrio remeter as 'w partes s vias ordinrias; (D) como Joana abriu o inventrio, no h que / se^discutir sua condio de companheira, j que essa condio estaria evidenciada pelos atos de administrao do esplio, po restando alternativa aos demais herdeiros. / ......... ..................... (A)

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Direito Processuai Civil

20. (OAB/SP - 128) Com relao ao de prestao de contas, anulao de ttulos ao portador e consignao em pagamen to, correto afirmar:
(A) so tipos especiais relativos ao processo de conhecimento com aplicao de regras especficas relativas ao processo de execuo; (B) ) o CPC trata de todas as situaes fticas que autorizam a parte a ^ consignar o pagamento, trazendo um roi taxativo; C) a ao de anulao de ttulos tem como requisitos a perda do ttuio ou seu injusto desapossamento; ------ (D) aqueie-que tem o dever de prestar contas no tem interesse leg timo para a propositura da ao de prestao de contas, pois seu direito natural e independe da atitude da parte contrria

21. (OAB/SP - 128) correto afirmar, em nosso sistema jurdi co, em relao s aes possessrias:
(A).^dependem sempre d pedido de concesso de tutela especfica, prevista no CPC, para garantir a efetividade da posse; [ B) y inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo do direito autoral; (C) a legitimidade ativa do possuidor independe de estar ou no na posse da coisa ou no seu direito de poder pedir sua restituio; (D) a competncia para conhecer e julgar aes possessrias sem pre relativa, ainda que haja conexo da ao com pedido de res ciso contratual

22. OA^/SP -129) Acerca do processo monitrio, correto afirmar:


/ (A) acolhida a inicial, o juiz ordenar a citao do ru para pagar ou w ' entregar a coisa no prazo de 15 dias; (B) acoihida a iniciai, o juiz ordenar a intimao do ru para pagar ou entregar a coisa no prazo de 15 dias; (C) desnecessria a intimao ou citao do ru para pagar ou en tregar a coisa no prazo de 15 dias, pois basta a expedio do mandado monitrio; (D) o mandado monitrio idntico ao relativo ao executiva, de modo que o prazo para cumprimento da obrigao deve ser de 24 horas

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Gabarito 1. c
2, D 3 - D 4 A 5, D 8 - B

12. D 13. A 14. A 15. A 16. D 17. A 18. A 19. C 20. C 21 B 22. A

7.

8. D 9. A 10. D 11. D

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Direito Processual Civil

Procedimentos Especiais: Jurisdio Voluntria Questes


1 , (OAB/SP - 133) So procedimentos judiciais de jurisdio vol,uitria as aes:
de alienao judiciai. de despejo,. de prestao de contas, possessor ias.

/'

(A)-' ^ (B ) ' / (C) ,/ (D)

(OAB/SP - 128) Os procedimentos especiais de jurisdio voluntria, previstos no Cdigo de Processo Civil, tm como caracterstica:
(A) submetem-se aos princpios da demanda e da inrcia, o que garante a ordem jurdica justa e permite que o judicirio somente se manifeste quando provocado, no obstante o legislador preveja alguns tipos que possam ser instaurados ex officio; (B) permitem que os sujeitos da relao processual estejam excludos das normas relativas aos deveres e direitos das partes, previstos na parte geral, pois se trata de mero procedimento administrativo; (C) a presena do Ministrio Publico ser^sempre dispensvel, pois o procedimento interessa to-somente s partes, que mantm ab soluto controle sobre os atos que realizam; (D) dispensa a cobrana de custas e despesas, pois o Estado tem obri gao de garantir, s partes, a iseno de custas quando ele pr prio estabelece normas exigindo a submisso ao procedimento,

(OAB/SP -129") Assinale a alternativa correta quanto juris dio voluntria:


(A) ter competncia para apreciar e julgar a ao de emancipao o Juiz da Vara ou Tribunal da comarca onde residir o menor inte ______....____ ressado,.

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: (B) /ho importa que a causa seja submetida jurisdio contencio{ / sa ou voluntria, as regras gerais sobre competncia devem ser respeitadas. (C) as causas submetidas jurisdio voluntria no dependem, para serem julgadas validamente, de nenhuma-fegra sobre competn cia, pois so feitos em que no h deise falar em jurisdio pro priamente dita, (D) a competncia para conhecer e julgar a ao de sub-rogao no ser, necessariamente, do juiz que determinou o gravame do bem, podendo ser, inclusive, do Tribunal de Justia do Estado.

4,

{OAB/SP ~ 129) Quanto ao processo de interdio, corre to afirmar: /


(A) somente os pais, tutores e curadores'tm legitimidade para reque rer a interdio cuja ao dever^ser proposta no foro do domiclio deles, requerentes; / (B); os parentes mais prximos, ou seja, aqueles que estiverem inclu/ dos no ro sucessrio, tambm tm legitimidade para requerer a interdio cuja ao dever ser proposta no foro do domiclio do interditando; (C) tanto o cnjuge como o companheiro tm legitimidade para requerer a interdio, e a ao dever ser proposta no foro do do miclio do casal; / (D) o cnjuge tem legitimidade ad causam, mas no tem ad processum para requerer a interdio^io respectivo parceiro, e a ao deve correr no foro do domiclio do interditando-

Gabarito
1, A 2. A 3. B 4. B

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