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Histria do Direito Portugus Periodo Pluralista

Geral: No periodo pluralista medieval imperava uma desigualdade social. O direito aplicavel no era igual, pois os nobres eram julgados em tribunais especificos e os impostos eram desiguais. O principal objectivo do homem medieval da classe do povo era a salvao da alma, da que o conceito de justia se encontrasse tambm limitado por esta ideia. Justia particular/ universal : A justia particular separa-se da justia universal devido s relaes com o mundo, ou seja, a justia universal intra-subjectiva porque diz respeito ao carcter e conscincia de cada pessoa e a justia particular inter-subjectiva porue diz respeito s relaes dos elementos de uma comunidade . Segundo Ulpiniano, a justia particular a constante e perptua vontade de dar a cada um o que seu. Em plena idade mdia haviam vrias modalidades de justia: Comutativa ou sinalagmtica : tem a ver com as relaes entre iguais e requer um tratamento igual entre os sujeitos de uma comunidade. Justia distributiva: tem a ver com a relao da comunidade para com os seus elementos , baseada no principio da proporcionalidade, devendo a comunidade distribuir os encargos e recompensas , de acordo com a capacidade e competncia de cada um. Justia objectiva: que corresponde a um modelo de conduta , a uma forma de rectido plena e inaltervel. Justia subjectiva: que fruto directo da natureza humana e por isso altervel. Tem a ver com o comportamento padro prprio do sujeito, correspondendo este comportamento padro ao de um homem mdio, designado por bonus pater familias, acessivel ao comum dos mortais. Relativamente justia subjectiva, Alvaro pais apresentou 5 modalidades: Ltria: justia para com Deus; Dlia: justia para com os merecedores de honra e considerao; Obedincia: justia e respeito para com os superiores; Disciplina: justia e respeito para com os inferiores; Equidade: justia para com os iguais Segundo as partidas, a justia divide-se em justia espiritual ( atribuio a Deus do que lhe devido pelo Homem) , justia politica ( atribuio pela comunidade aos seus membros de um lugar nela) e justia contenciosa ( aquela que se aplica nos pleitos). Direito suprapositivo Resulta de algum que o produz que est acima do homem.No periodo pluralista os ordenamentos suprapositivos eram o direito divino e o direito natural . Alguns autores como Toms de Aquino e Santo Agostinho distinguiram o direito natural do direito divino: So Toms de Aquino desenvolveu a teoria tomista da lei eterna que assentava em quatro

leis: Lei eterna: correspondia razo e vontade de Deus e era a lei governadora do mundo ( lei no escrita) Lei natural : resulta da participao da lei eterna no homem, permitindo-lhe distinguir o bem do mal . Lei divina: corresponde revelao da palavra de Deus ao homem, atravs das sagradas escrituras, revelando o que se deve ou no fazer. Lei humana: resulta da confluncia das anteriores leis e para ser boa, essa confluncia tem de ser harmoniosa. Santo Agostinho: sustenta que a lei natural a lei inscrita no corao dos homens, seguindo a mesma diviso das leis de S. Toms. O Direito natural j na poca tinha vrias concepes : Gaio: D.N. era racional Ulpiniano: D.N. era irracional Profana: D.N. era a razo que se encontrava no prprio homem, que fruto da natureza de Deus Sacral: Era no D.N. que se encontrava a resposta para alguem que se revia em Deus Evoluo do Direito natural e divino: So Toms defende que o D.N. assenta em preceitos primrios (de fcil percepo e que no comportam a possibilidade de alterao ); preceitos secundrios ( exigem esforo de raciocinio e permitem alterao); e preceitos terciarios ( exigem um esforo adicional de raciocinio que s est ao alcance dos sbios, admitindo alteraes) No D.D. S os preceitos mveis (correspondiam aos secundrios e terciarios do D.N.) admitiam mudana, pelo que os preceitos imveis (correspondiam aos primrios do D.N.) no admitiam alteraes, pois tratava-se de principios de Deus que impunham proibies ou comportamentos. S o papa, perante determinado caso, podia dispensar alguem da observncia de uma regra de direito natural ou divino, e fazer aplicar outra. Apenas o monarca, em certas situaes que no pusessem em causa o bem comum, poderia pedir a dispensa das leis de D.N. ou D.D.. Esta dispensa podia revestir 2 formas: magna causa (ou justa causa) ou causa probabilis.

Direito cannico
Regulava as relaes dos crentes da comunidade com Deus e tambm a orgnica do funcionamento da igreja. As leis de direito cannico designavam-se por cnones, os quais podiam ser decretos dos pontifices ou estatutos dos concilios. As fontes do D. cannico podiam dividir-se segundo os modos de formao (origem e autoria das normas fontes essendi) e segundo os modos de revelao ( fontes cognoscendi) FONTES ESSENDI: Sagradas escrituras: abrangem o antigo e o novo testamento ( Biblia e revelaes dos apstolos) . No antigo testamento existiam 3 tipos de normas: cerimoniais ( dizem respeito ao culto), as judiciais ( dizem respeito aplicao da justia ) e as morais (dizem respeitos aos aspectos ticos). No novo testamento existiam 3 preceitos: direito divino ( expresses directas da vontade de Deus) ; direito divino apostlico ( normas do

D.D. que advem da aco dos apstolos); e o direito apostlico ( normas ditadas pelos prprios apstolos). Tradio: o conhecimento translacticio, oral ou escrito que se transmite atravs da geraes. A tradio pode ser classificada de 3 formas: inhesiva ( escrita explicitamente nas sagradas escrituras); declarativa ( escrita implicitamente nas sagradas escrituras) e a constitutiva ( no est referida nas sagradas escrituras porque surgiu depois). Costume: usos prprios da comunidade eclesiastica acompanhados da convico de obrigatoriedade . O costume cannico para ser considerado como tal tinha de ser antigo (pelo menos 10 ou 20 anos), racional e consensual . O costume preencheu alguma lacunas legais do D.C. Cnones: eram as normas adoptadas por um concilio ecumnico. Decretos: eram actos do papa para formalizar a oposio aos estatutos conciliares, quando estes no eram coincidentes com as suas ideias. So normas que o papa determina por conselho dos cardeais sem que qualquer questo lhe tenha sido colocada, para se opor aos estatutos conciliares discordantes Decretais: so normas que o papa determina sozinho ou com os cardeiais para uma questo que lhe tenha sido colocada, destinada generalidade dos fieis (decretal geral) ou a um concilio limitado de fieis ( decretal especial). Concrdias: so acordos celebrados entre o rei e o clero nacionais . Concordatas: so acordos entre o rei e a santa s, ou seja, tm caracter internacional e tinham como objectivo principal estabelecer os direitos e as obrigaes de cada parte. Doutrina: opinio e actividade dos juristas que faz a ponte entre o direito laico e o cannico . O utrumque ius um ordenamento criado pelos juristas e resultado da resoluo das contradies entre a lei civil e a cannica por via da formao dos prprios juristas que eram simultneamente doutores dos dois direitos.

FONTES COGNOSCENDI: Direito velho (sec VI): colectnea de Dionisio e coleco Hispana Direito novo : Decretum de Graciano; decretais de Gregrio IX; O sexto; clementinas; extravagates e extravagantes comuns.

Direito Prudencial
Direito criado nas universidade que embora no tenha surgido com o poder politico, o ajudou a consolidar. Foi produzido sob duas qualidades: inventio ( a capacidade de criar novas solues para os casos concretos) e a auctoritas (autoridade, o saber socialmente reconhecido) A recepo do direito prudencial em Portugal teve trs momentos de intensidade : Conhecimento no sec. XII Influncia sobre a legislao portuguesa (reinado D. Afonso II) Recepo na ordem interna (reinado D. Diniz) A primeira prova de recepo do direito justinianeu em Portugal data de 1185, altura em que o bispo do porto, aquando da sua morte, doou em testamento igreja so Porto, entre vrias obras, a digesta, as instituies e as novelas. O fenmeno da recepo do direito romano foi um processo essencialmente acadmico. Antes de o poder politico ter assumido esse direito e o ter utilizado, foram os juristas que, em muitos casos, eram mestres na universidade, que estudaram e divulgaram o direito justinianeu. A criao do estudo geral em Portugal datada de 1288 e constitui uma acelarao decisiva

no processo de recepo do direito romano. At a, o ensino estava circuncrito s escolas das catedrais e dos mosteiros que ministravam as disciplinas do trivium (retrica, dialctica, gramatica) e o quadrivium (aritmtica, algebra, astronomia e msica) A universidade comeou sob o signo do direito romano que era ensinado na faculdade de leis. S no sec. X VIII se introduziu uma cadeira de direito ptrio . At a, a formao dos juristas portugueses era romanista. A par deste direito, ensinava-se direito cannico na faculdade dos cnones

Aplicao do direito cannico na peninsula ibrica


A penetrao do direito cannico na Peninsula Ibrica foi to acentuado que na cria de Coimbra de 1211 as leis cannicas passaram a prevalecer s do rei. O direito cannico foi, at ao sec. XIII muito importante no ordenameno portugus. S no sec. XIV que passou a ser um direito subsidiario, concorrendo, nesta nova posio, com o direito romano. Assim, na idade mdia, os tribunais eclesiasticos julgavam segundo 2 critrios: em funo da matria (caso fosse de carcter espiritual como o casamento) ou em funo da pessoa (j que se entendia que certas pessoas, devido ao seu estatuto, deveriam ser julgados nestes tribunais) Privilgio de fora: privilgio que os membros do clero tinham de ser julgados unicamente nos tribunais eclesiasticos. Porm, este privilgio no podia ser usado em caso de ofensa ao rei, de usucapio e usura. A partir do sec. XIV aplicava-se o direito da ptria e, como direito subsidirio, o direito romano ou cannico, consoante a natureza da matria. Passada a poca da recomquista, os reis organizaram o poder politico, chamando a si, progressivamente, o exercicio do poder legislativo com o propsito de diminuir a influncia do direito cannico. 1. RESTRIES AO DIREITO CANNICO: Beneplcio Rgio: criado por D. Pedro I, instituindo que as regras apostlicas s seriam publicadas se fossem aprovadas pelo rei. Face contestao do clero, D. Pedro iludiuos, argumentando que o beneplcio rgio se destinava a garantir a autenticidade dos textos cannicos e a evitar a entrada de letras apostlicas falsas. Anti-clericalismo: os clrigos abusavam de certas situaes, atravs da coaco exercida sobre doentes terminais, para obter os bens deles, o que chocava a populao. Doutrinas herticas: Doutrina Franciscana que professava a pobreza e lutava contra o enriquecimento da igreja custa da populao. Averroismo que professava uma heresia redical que defendia que toda a humanidade tinha sido enganada pelos Deuses. Abolio do juramento dos contratos Criao de leis que obrigavam os clrigos a responder nos tribunais civis em matria criminal.

Direito legislado (ius regni)


aquele que produto da vontade humana e est positivado. o direito elaborado pelo poder politico e situa-se nos sec. XI, XII, XIII. No periodo pluralista, o conhecimento da lei era efectuado oralmente pelos procuradores do rei. Os procuradores liam habitualmente aos domingos, sendo que a frequncia das leituras tinha a ver com a importncia da lei . No sec XIII, o monarca passou a ordenar ao chancelermor do reino que catalogasse e arquivasse as leis nos livros da chancelaria rgia. Quanto interpretao da lei, imperava a interpretao autntica, ou seja, efectuada pelo prprio rei. Em regra, a lei no era retroactiva, porm existem muitos exemplos da aplicao retroactiva das leis. Quanto aplicao da lei no espao, no periodo pluralista a lei era essencialmente local. Inicialmente a lei boa tinha de estar em conformidade com o direito natural e o direito divino. O monarca comeou por no afrontar o direito cannico, colocando no corpo da lei regras consuetudinarias. Antes da fundao da nacionalidade, vigoravam as leis contidas no cdigo visigtico e as leis de Leo, Coiana e aoaviedo, as quais se classificavam em crias e concilios. Nas crias os elementos presentes eram laicos e tratavam de matrias de natureza civil, determinando as sanes (Cria de Leo). Nos concilios, os elementos presentes eram eclesisticos e as matrias tratadas eram de natureza eclesistica, sendo as sanes espirituais ( concilios de Coiana e Oviedo). A maior parte da doutrina defende que o cdigo visigtico se aplicou em Portugal at ao sec XIII inclusive, tendo deixado de ser aplicado no reinado de D. Diniz, quando foi sendo gradualmente substituido por um ordenamento considerado mais completo e perfeito, o direito romano justinianeu. As obras de direito castelhano que tiveram aplicao no direito portugus so : Flores del derecho (tratado de direito processual) 9 tempos do juizo Fuero Real (aplicado a todas as cidade que no tinham um foral ou integrar lacunas de direito local) Partidas At ao reinado de D. Afonso II s se conheciam duas leis portuguesas: a lei do reinado de D. Afonso Henriques sobre as barregs e a lei do reinado de D. Sancho I sobre a inseno de servio militar. Com efeito, as leis feitas pelos reis portugueses s surgiram em nmero considerado a partir do reinado de D. Afonso II (cria de de Coimbra 1211). Neste periodo as leis portuguesas foram proliferando e acabaram por ser compiladas em duas grandes obras: Livro das leis e posturas : esta obra no possui qualquer critrio de sistematizao e agrupa as leis elaboradas entre os reinados de D. Afonso II e D. Afonso IV Ordenaes de D. Duarte: mais completa que a anterior j que organiza as leis por

reinados e dentro destes, sistematiza-as por matrias. D. Duarte mandou-lhe acrescentar um indice para facilitar a consulta. No periodo pluralista, com a formao e consolidao dos Estados, a lei foi-se gradualmente afirmando como uma fonte de direito cada vez mais importante. Para se imporem, as leis eram elaboradas em cumprimento de certos requisitos: Vontade rgia Conselho : os conselheiros do rei, sbios nas matrias legais tinham sido ouvidos Cortes: resultariam das deliberaes das cortes Razoabilidade: eram elaboradas de acordo com a razo Antiguidade: a lei correspondia a uma prtica reiterada, antiga que tenha apresentado boas solues. Assim, a lei tinha fora vinculativa e eram registadas no livro da chancelaria e lidas na missa. A aplicao da lei no espao era feita de acordo com o seu mbito de aplicao, existindo leis de aplicao territorial e outras de aplicao local que se designavam por posturas. A aplicao da lei no tempo era feita da seguinte maneira: a lei s entrava em vigor depois de ser conhecida e no era retroactiva. A partir do sec. XIV algumas leis comearam mesmo a declarar que s seriam aplicadas em casos futuros, havendo por isso quem entenda que foi a partir desta altura que se comeou a consagrar verdadeiramente o principio da no retroactividade da lei. Quanto interpretao da lei, h que salientar que no periodo pluralista algumas leis no eram muito claras e, por isso, levantavam dvidas quanto sua aplicao. Porm, quando tal ocorria, o monarca elaborava uma segunda lei denominada lei declaratria que esclarecia o sentido da primeira lei.

Direito outogrado e Pactuado (intrunco ius)


O intrunco ius o direito resultante da aliana entre o direito visigtico e o direito romano. Direito outorgado : corresponde concesso de algo. aquele que resulta da outorga de algo atravs dum acto oficial. Direito pactuado: pressupe um acordo entre as partes, um encontro de vontades, estabelecendo-se um pacto entr quem elabora as normas e quem as recebe para as fazer apicar. Ambos os direitos esto relacionados com as cartas de privilgio que eram documentos que concediam regimes especificos de direitos e deveres.

Cartas de privilgio: documentos que atribuiam a liberdade a algum especial (singular), ou que atribuiam privilgios ou regalias a uma comunidade ou populao inteira (plural). Consoante os autores, as cartas de privilgio englobavam as cartas de povoao, as cartas de foral, os foros, os forais, as cartas de doao de terras, as cartas de liberdade e as cartas de franquia. Cartas de Povoao: surgiram da necessidade de povoar os territrios conquistados na reconquista crist, eram elaborados pelos monarcas e os senhores das terras, os quais, atravs delas estabeleciam os termos e as condies da ocupao e explorao das terras. Estas cartas eram documentos simples, pois tinham uma natureza econmica e o objectivo de atrair as populaes para zonas desabitadas. Cartas de foral : era uma carta constitutiva de um municipio porque estava associada com o conceito de autonomia territorial. Eram cartas de privilgio outorgadas pelo monarca, pelo senhor eclesiastico ou pelo senhor feudal, sendo que no caso so monarca tambm a mulher e os filhos tinham de confirmar. Eram cartas de

privilgio mais extensas e completas que as cartas de povoao pois englobavam matrias tais como normas de direito administrativo, penal, fiscal e militar. Os forais surgiram assim da necessidade de criao de normas de direito pblico, com o fim de regular as relaes entre o Estado e os particulares. A norma do foral prevalecia norma do monarca, tendo esta no foral um carcter subsidirio, j que s se aplicava em caso de lacuna no ordenamento do foral. Classificao dos forais: Rgios ( do rei com a confirmao da rainha e filhos) Particulares (do senhor eclesistico ou feudal) Em funo do molde, salientando as familia de forais porque tinham um texto de base comum (ex: Lisboa/Santarm; vora/vila ) Quanto ao grau de complexidade das instituies municipais : rudimentares, imperfeitos, perfeitos Quanto ao grau de originalidade: Originrios: criados especificamente para uma determinada comunidade Ampliativos: criados com base na estrutura de outros forais aos quais se acrescentavam normas especificas Confirmativos: confirmados pelo monarca ou cpias integrais de outros anteriores. Foros: eram cartas de privilgio tambm designadas de estatutos ou costumes municipais. Eran mais desenvolvidas que s forais porque alm de normas de Direito pblico, continham tambm normas de Direito privado. Eram geralmente de iniciativa dos habitantes do municipio que formavam escritos (cadernos de foros) onde criavam ou alteravam as normas existentes nos municipios de acordo com o conhecimento das leis locais. Surgiram no sec. XIII e XIV e correspondiam a documentos extensos que continham diversas matrias sobre a revelao da vida juridica local. Fontes juridicas dos foros: Normas de base costumeira Normas de base visigtica Normas de base muulmana Normas de base cannica Normas de base romana

Direito judicial e costume


O conceito de costume na idade mdia diferia do conceito de costume actual pois era entendido como Direito no escrito. No periodo pluralista, foi feita a diviso entre bom costume e mau costume de forma a proibir prticas como a vindicta privada que era uma prtica comum na altura. Assim, no sec. XIII, para a abolir e ganhar o controlo judicial, passou a definir-se o bom costume . O costume para ser considerado bom tinha de obedecer a certos requisitos: Antiguidade : tinha de ser plural e antigo Racionalidade : estar de acordo com a razo Consensualidade: Consenso da comunidade e do legislador Conformidade com o direito divino

Valor juridico do costume: Na falta de lei, o costume aplicava-se como lei, alm disso, funcionava como intrprete da lei. Podia tambm integrar as lacunas dos foros, corrigi-los ou mesmo revog-los. Aplicao do costume nos tribunais: conhecem-se trs formas de direito judicial: os estilos, as faanhas e os alvidros Estilos: corresponde prtica de um tribunal que cria um estilo de deciso, passando assim a ser o costume o orientador da forma como se iria processar. O estilo tambm designado pelo costume em casa del rei na cria rgia . Os reuisitos do estilo so a racionalidade, conformidade ao direito suprapositivo e a pluralidade. A doutrina dominante entende que s o estilo de um tribunal superior vinculativo. Faanhas: eram decises de tal foma complexas que entendia-se como um padro de referncia para o futuro. Jos Anastcio de Figueiredo defende que as faanhas so sempre de natureza rgia, na medida em que a sua exemplaridade advem de uma personalidade superior que na altura s podia ser o monarca. Este autor tambm defende que as faanhas s se aplicavam a casos duvidosos ou omissos na legislao ptria , sendo deste modo uma resposta a casos que no tinham tutela na legislao geral. S a faanha de um tribunal superior que era vinculativa. Alvidros: tambm designados por juizes alvedrios eram decises dos tribunais arbitrais, sendo os juizes alvedrios escolhidos livremente pelas partes para resolver questes clebres . As decises dos juizes alvedrios sustentavam-se no costume e poderiam ser aplicadas futuramente por outros juizes . Das decises dos alvidros cabia recurso para os tribunais superiores.

Direito germnico de matriz visigtica


Foi no decurso do sec V que os povos brbaros se estabeleceram na Peninsula Ibrica e porquanto, o direito germnico comeou a ser implantado no territrio. A base do direito visigtico era o costume, o que se justificava pelo facto do povo godo ter uma natureza nmada e portanto no ter necessidade de criar direito positivado. Porm, foi aos Visigodos que se ficou a dever alguns dos mais famosos monumentos juridicos das quais se destacam o cdigo de Eurico e o brevirio de Alarico. A questo que se coloca no estudo do direito visigtico tem a ver com a vivncia de dois povos (hispano-romanos e visigodos) num mesmo espao geogrfico. A questo era saber qual o Direito que tutelava estes povos. Surgiram duas teses : a tese territorialista e a tese da personalidade de Direito: Tese da territorialidade: defendida por Garcia Gallo e sustenta que para se concluir qual o direito aplicvel tem de se atender ao territrio que os povos habitavam e ao povo dominador desse territrio, dizendo que o direito vigente seria o do povo dominador. Sendo assim, o direito vigente seria o visigodo, pelo que nunca poderia ter ocorrido a vigncia simultnea do Brevirio de Alarico e o Cdigo de Eurico. Tese da personalidade de direito: defendida por Paulo Mera e sustenta que para se concluir qual o direito aplicvel tem de se atender s caracteristicas prprias de cada povo, adiantando que cada povo diferente era regulado pelo seu direito de referncia ou seja, o cdigo de Eurico era aplicado aos visigodos e o Brevirio de Alarico era aplicado aos hispano-romanos. Argumentos: 1. Nenhum dos cdigos se refere ao seu mbito de aplicao

1. Territorialistas: a prova de que no pode ter havido a vigncia simultnea dos 2 cdigos porque se tal tivesse ocorrido era necessrio explicitar o mbito de aplicao 2. Personalistas: o silncio no pode ser considerado como conclusivo e permite qualquer outra interpretao, designadamente que cada povo regulava-se pelo seu direito de referncia. 2. O cdigo de Eurico est profundamente romanizado 1. Territorialistas: prova de que este cdigo tambm se aplicava ao povo hispanoromano 2. Personalistas: todos os cdigos visigticos esto romanizados e a influncia romana no cdigo de eurico uma consequncia natural no povo visigodo.

Institutos juridico-familiares Direito da familia:


1. Segundo os professores Albuquerque, so institutos familiares as diversas formas de organizao social que se projectam em normas e das quais resultam laos civis de parentescos produtores de consequncias na esfera social e patrimonial dos sujeitos. Existem trs grupos de familias que marcaram a evoluo histrica do conceito de familia: familia inicial; familia patriarcal romana e a familia conjugal.

Familia inicial: denominada de cl, o qual correspondia ao agrupamento de uma comunidade d pessoas provenientes de um mesmo antepassado, resultando a sua identidade prpria de vinculos religiosos, propriedade comum e trabalho colectivo. Os cls eram simbolizados pelo Totem ( geralmente um simbolo de animal ou planta), sendo que os seus membros podiam ou no ter proximidade afectiva. Familia patriarcal romana: assentava na autoridade do chefe (pater familia) o qual agregava sua volta um grupo de pessoas e de meios patrimoniais sobre os quais exercia a sua autoridade. Na familia patriarcal romana no eram exigidos vinculos sanguineos, existindo dois tipos de vinculos: agnaticio (que no passava pela obrigatoriedade de laos familiares sanguineos, mas sim de autoridade) e o cognaticio (caracterizado pela existncia de laos familiares sanguineos). Em ambos os vinculos, o pai dispunha da existncia dos filhos, podendo ordenar ou permitir a sua morte e isentar-se da obrigatoriedade de lhe prestar alimentos. Esta estrutura familiar foi sendo combatida pelos imperadores cristos, os quais defenderam que nas relaes familiares se desse mais importncia afectio.

Casamento:
1. ESPONSAIS: Promessa reciproca de casamento a celebrar entre os futuros conjuges ou entre os seus representantes e que podem desencadear efeitos pessoais e patrimoniais (corresponde ao actual noivado). No direito romano da poca clssica, os esponsais no eram vinculativos, na medida em que se no podiam associar sanes ao incumprimento deste compromisso. Todavia, na poca ps-clssica passou a admitir-se a possibilidade de sano por incumprimento deste compromisso. No direito germnico as esponsais constituiam a primeira fase do casamento, o qual se consumava com a tradictio (acto de transmisso da mulher da sua familia para o dominio familiar do marido).

Em Portugal, os esponsais para serem vlidos deveriam ser reduzidos a escrito perante testemunhas. Os noivos tinham de ter pelo menos 15 anos podendo, caso ainda no tivessem atingido esta idade, ser representados pelos pais ou irmos, tendo o casamento de se realizar num prazo de dois anos. Durante a cerimnia o noivo entrega noiva o anel esponsalicio, celebrando-se depois uma escritura em que ficava consignado que o noivo entregava um dote ao pai da noiva designado por arras, que correspondiam a um quantitativo pecunirio destinado a assegurar o sustento futuro da noiva para o caso de o noivo vir a falecer ou repudiar a noiva injustamente antes do casamento. No final, dava-se a cerimnia do beijo dos noivos, fazendo a mulher uma jura de fidelidade ao noivo, sendo que se no a cumprisse era considerada adultera e punida como tal. As Arras deveriam corresponder a 1/5 ou 1/10 da fortuna do noivo, todavia em muitos casos dependia dos costumes da regio. Caso o noivo viesse a falecer antes do casamento, a noiva recebia parte do dote. Se o noivo a repudiasse sem motivo antes do casamento, o noivo perdia a totalidade do dote. Alem deste casamento tradicional dividido em duas partes: esponsais e tradictio em que o consentimento da mulher estava excluido surgiu tambm o casamento por rapto que consistia n casamento sem o pretium puelae ( preo pago pelo noivo ao pai da noiva), sendo certo que este casamento s tinha efeitos juridicos se houvesse o consentimento da raptada . Ocorria qualdo o noivo no tinha condies econmicas para pagar o dote ou no agradava estrutura familiar da noiva. No direito cannico os esponsais eram considerados a primeira fase do casamento porque se falava objectivamente em concenso nupcial, sendo certo que se houvesse cpula entre os noivos depois da cerimnia das esponsais, presumia-se casamento. 2. Na idade mdia existiam quatro formas de casamento: casamento por beno, casamento de juras, casamento de pblica fama e casamento por rapto. Casamento por beno: era realizado luz do direito cannico, num templo e presidido por um sacerdote o qual ministrava o sagrado sacramento do matrimnio. Este casamento tinha necessriamente de ter o consentimento dos noivos e no podia ter impedimentos legais como por exemplo relaes de parentesco entre os noivos. Casamento por juras: no recebia qualquer sacramento e era celebrado em qualquer lugar, no podendo ser realizado num templo presidido por um sacerdote . Celebrava-se atravs de jura reciproca dos noivos, sendo similar ao actual casamento civil. Casamento de pblica fama: foi reconhecido em 1311 pelo rei D. Diniz, porm j existia antes na clandestinidade. Consiste na existncia do estado de casado e na inexistncia do acto de casar. Para se reconhecer um casamento de pblica fama seria necessrio que um homem e uma mulher vivessem na mesma casa h 7 anos consecutivos como marido e mulher, fizessem compras e vendas juntos e fossem conhecidos na vizinhana como casados. A lei de D. Diniz estabelece assim uma presuno iniludivel. Casamento por rapto: era um casamento de origem visigoda e consistia no casamento sem o pretium puelae ( preo pago pelo noivo ao pai da noiva), sendo certo que este casamento s tinha efeitos juridicos cao houvesse o consentimento da raptada. 3. Regime de bens: a propriedade dos bens dos noivos se mantinha individualizada aps o casamento, isto , os bens da mulher continuavam a ser da mulher e os do marido continuavam a ser dele, sendo comuns os bens adquiridos aps o casamento. Porm, a no ser que a mulher fosse comerciante, a administrao de todos os bens passava a ser exclusivamente do marido.

Aps o casamento, a mulher no podia contratar, afianar sem o consentimento do marido. No ordenamento foraleiro portugus era comum encontrar-se o regime de bens supra descrito (comunho de bens adquiridos) no mbito do qual os bens que cada um possuia antes do casamento permaneceriam dos prprios aps o casamento, embora a administrao coubesse ao marido, salvo se a mulher fosse comerciante. Este regime conhecido por gaanas e corresponde ao actual regime de comunho de adquiridos. Neste regime existiam algumas categorias de bens que no eram comunicveis pelo casamento : os bens recebidos por sucesso, doao ou sub-rogao. Aps o sec. XII surge outro regime chamado de cara de metade o qual corresponde actualmente ao regime de comunho de bens. Todo o patrimnio anterior e posterior ao casamento era comum aos conjuges. 4. Poder paternal: o direito romano desenvolveu a figura do pater potestas (poder paternal). No direito visigtico a autoridade do pai no se fundamentava em aspectos politicos e servia para disciplinar a vida familiar. O exercicio do poder paternal cabia ao pai e se ele morresse durante a menoridade dos filhos, a me passava a exercer a tutela sobre os filhos. O direito foraleiro portugus revela j uma evoluo nesta matria ao dizer que o poder paternal extingue-se pela morte, mas o conjuge sobrevivo (mulher) mantem o exercicio da patria potestas. 5. Adopo: No direito romano a adopo revestia a forma de adrogatio e adoptio . A drogatio era a sujeio formal de um pater familia a outro pater familia perante os comicios curiais. A adoptio era a adopo de um simples filius familia. Na poca post-clssica acentuou-se a tendncia para eliminar a adrogatio e fazer a adopo no sentido da adoptio segundo o principio adoptio naturam imitatur. Evolui assim um conceito de adopo em que se pretende colocar o adoptado na situao que teria se tivesse nascido no seio da familia, deixando de existir a forma politica de adopo. Para os romanos deveria existir uma diferena pelo menos de 18 anos de idade entre o adoptante e o adoptado.

Direito sucessrio
Por sucesso enende-se a modificao subjectiva da relao juridica de pessoas, isto , alterao de um complexo de direitos e deveres de que um certo sujeito era titular para a esfera juridica de outro. Mortis causa: sucesso por morte de cujus: a pessoa falecida que deixa bens para distribuir mortus: a pessoa falecida que no deixa bens para distribuir pr-defunto: o filho que morre antes do pai de cujus Herana: o conjunto de bens que importa afectar aos herdeiros, porm at data da morte do de cujus, os herdeiros apenas tm expectativas. Sucesso universal : d-se quando o novo sujeito substitui o anterior na totalidade das relaes juridica pertencentes ao de cujus. Sucesso singular: d-se apenas quando o novo sujeito substitui o antigo na titularidade de um bem certo e determinado. O benificiario de uma sucesso universal o herdeiro e o beneficirio de uma sucesso singular o legatrio Principio da igualdade dos sexos: consistia na igualdade enntre homens e mulheres no que diz respeito capacidade para deixar herana Principio da proximidade de grau: distribuia toda a herana aos parentes do grau mais

prximo, afastando os outros da sucesso. Este principio tinha porm duas excepes: direito de representao e o direito de troncalidade. Direito de representao: permitia aos descendentes (netos) concorrer em proporo de igualdade com os tios no recebimento da herana do de cujus (av) caso seu pai ou me (filhos do de cujus) tivessem morrido primeiro que o de cujus. Direito de troncalidade: operava relativamente sucesso dos ascendentes quando o de cujus morria sem descendentes, permitindo que os bens prprios do de cujus fossem exclusivamente atribuidos aos parentes do mesmo lado de onde estes bens provinham. Isto , os bens que o de cujus recebeu do lado paterno tm de regressar a parentes do lado paterno, evitando assim que um bem que A recebeu do lado paterno v parar a B, parente do lado materno. No direito visigtico, estabelece-se que esta regra s teria lugar se sucesso do de cujus concorressem dois ou mais avs de linhas diferentes, pelo que esta regra no se aplica aos pais. Se o de cujus deixou designado o seu sucessor, a lei pode no ter necessidade de se impor. Se no o fez, a lei substitui-se ao de cujus e indica o seu sucessor. Quota disponivel: quando a lei permite que o de cujus expresse a sua vontade em relao a uma parte dos seus bens, mas por outro lado restringe a sua liberdade de dispor o restante patrimnio, quota indisponivel, ento os dois factores de chamamento herana (vontade e lei) funcionam em simultneo. Sucesso voluntria: (relacionada com a quota disponivel) aquela que o autor da sucesso pode testar ou contratar dividindo-se em testamentria (acto unilateral em que o de cujus faz um testamento e s aps a morte dele que se conhecem os beneficirios) e contratual (acto bilateral praticado entre o de cujus e terceiros que s produz efeitos aps a sua morte) Sucesso legal: (relacionada com a quota indisponivel) aquela que o autor da sucesso nunca pode ou j no pode modificar por ter morrido e divide-se em legitimria ( quando a lei se impe imperativamente vontade do de cujus e define os herdeiros para a quota indisponivel) e legitima ou supletiva (quando podendo dispor da quota disponivel, o de cujus no o fez) Instituto de reduo por inoficiosidade: ocorre para corrigir a vontade do de cujus , reduzindo o valor da herana dos legatrios at quota disponivel, quando esta foi ultrapassada pelo de cujus. No direito visigtico existiam 4 graus de sucessiveis: descendentes, ascendentes, colaterais e conjuge sobrevivo. Os principios que regulavam a sucesso era o principio de igualdade dos sexos e o principio da proximidade de grau. O direito visigtico quase no previa capacidade de testar j que existia um forte sentimento de comunidade, no sendo bem vista a alienao do patrimnio para fora do seio familiar. Porm, mais tarde, o direito visigtico veio estabelecer uma quota disponivel de 1/5 do patrimnio, a par dos 4/5 que teriam de ser obrigatoriamente deixados familia. A quota disponivel era normalmente entregue a instituies religiosas. No periodo de reconquista imps-se a ideia de solidariedade familiar, passando a vigora o instituto laudatium parentium em respeito ao qual qualquer acto de disposio de bens necessitava da aprovao dos familiares. Passou ento a vigorar o sistema de reserva hereditria no mbito do qual todos os sucessveis beneficiavam dos bens prprios ou seja, do patrimnio familiar. Mais tarde verificou-se o sistema de sucesso legitimria no mbito do qual s os descendentes e os ascendentes passaram a beneficiar dos bens prprios e adquiridos. A quota livre no direito portugus era de 1/5 no Norte e 1/3 no sul. Em Portugal comeou a ganhar importncia no sec. XIII tendo sido regulamentado no sec

XIV por uma lei de 1349 que previa trs formas vlidas de celebrar um testamento: 1. Por escrito particular celebrado perante oficial rgio com capacidade para validar documentos 2. Por escrito particular celebrado perante testemunhas 3. Por forma verbal e perante testemunhas, sendo estas quem validavam o testamento

Sistem penal
No periodo pluralista, a falta de um sistema de punio estatal originou uma pluralidade de solues e fez desenvolver vrios sistemas privados de punio (regimes de auto-tutela) no mbito dos quais as populaes, com base no costume, estabeleciam as suas prprias formas de punir a prtica de crimes que resultavam em vinganas privadas. Quatro grandes momentos do sistema penal da poca: Foram estabelecidas algumas condies de aplicao da vindicta privada; Regras de punio dizendo-se que a reaco devia ser proporcional agresso; Alguns procedimentos da vindicta privada foram sendo alteradas, tendo-se inclusive, aceitado que a vingana pudesse ser substituida pelo pagamento de certa quantia. Estabeleceu-se um regime de arbitragem em ue as partes podiam designar rbitros para resolverem os conflitos. Primeiramente eles eram facultativos e privados, porm, gradualmente passaram a ser obrigatrios e nomeados pelo rei. Com efeito, no sec. XII recorriam-se a duas formas de auto-tutela, designadamente perda de paz relativa (reaco do ofendido ou da familia) e a perda de paz absoluta (reaco de toda a comunidade) ambas baseadas na lei do taleo. Perda de paz relativa: aplicava-se a delitos graves, como por exemplo a violao e desenvolvia-se em vrias fases: 1. Comeava com o desafio do ofendido ou familiares ao agressor efectuado na assembleia do municipio 2. Periodo de trguas de 9 dias aps os quais o ofendido e familiares faziam a declarao solene de inimizade 3. Depois o agressor tinha 8 dias para abandonar o local do crime ou para adiar a vingana, pagando neste caso uma quantia designada fredume. Nesta fase era possivel evitar a vingana final designada por faida atravs de um acordo, devendo o agressor solicitar ao ofendido a substituio da vingana por uma das composies seguintes: Compensao pecuniria: quantia proporcional perda do ofendido Composio corporal: dar ao acusado uma quantidade de aoites em pblico Composio por missas: o agressor se comprometia a mandar rezar um determinado nmero de missas em honra do ofendido Composio por crcere: privao da liberdade do agressor.

Perda de paz absoluta: aplicava-se a crimes ainda mais graves como crimes de lesa majestade e ainda violao de trguas e violao de paz especial. O criminoso ficava na posio de fora do direito, era considerado inimigo pblico de toda a comunidade, podendo e devendo ser perseguido por todos. A perda de paz absoluta no admitia qualquer composio, pelo que uma vez iniciado o seu processo o mesmo tinha de culminar com a morte do criminoso

Estes dois sistemas de auto-tutela vigoraram pelo menos at s refornas processuais de Afonso IV . Com efeito, gradualmente o monarca comeou a querer o monoplio do sistema penal e por isso, nos fins do sec. XIII e durante o sec XIV implantou algumas normas baseadas no costume, as quais inicialmente tiveram alguma resistncia por parte da nobreza. Em 1211, D. Afonso II havia proibido a vingana em casa do agressor e a destruio dos seus bens. Depois estabeleeu-se que a vingana deveria terminar quando j tivessem ocorrido duas mortes de cada lado. Em 1325 D. Afonso IV decretou a ilicitude da vingana. Nesta poca a pena mais comum para delitos mais graves era a pena de morte, geralmente executada por enforcamento. Outras formas de execuo eram : enterrar o criminoso vivo, a lapidao, a crucificao, reservando-se para os nobres a decapitao. Al da pena de morte haviam outros tipos de penas como penas pecunirias, as penas corporais, penas privativas de liberdade e penas cruis e infames. Penas pecunirias:eram aplicadas para compensar o ofendido na mesma proporo da perda que teve pela aco do infractor ( ex: anuveado pena aplicada ao crime de furto e que consistia no pagamento ao ofendido de nove vezes o valor do objecto furtado) Penas corporais: as mais comuns eram o corte da mo, o desorelhamento, o esvaziamento dos olhos e os aoites em pblico. Penas cruis e infames: eram aquelas consideradas humilhantes e vexatrias como por exemplo o corte da barba, a procisso do ru com a corda ao pescoo e a exposio em gaiolas no pelourinho das vilas.

O sistema penal na idade mdia no consagrava o principio da legalidade e tipicidade segundo o qual no h crime sem lei nem respeitava o principio da no retroactividade da lei. Permitia a punio de comportamentos violadores da religio e violadores dos interesses menores e fazia depender a punio das condies sociais do agressor e ofendido. Permitia tambm a desproporo entre a crueldade das penas e a existncia de penas infmes e vexatrias bem como a transmissibilidade das penas de pais para filhos.

Periodo monista
Fontes de Direito / A lei
No sec. XV e XVI poder politico em Portugal deixa de se basear na realidade da rpblica cristiana e comeou a vingar a ideia de estado burocrtico, mas numa prespectiva de desconcentrao de poderes para atingir uma maior eficcia, comeando-se a reconhecer que o poder vem da comunidade. Comearam tambm a surgir os movimentos de reforma e contra-reforma que contribuiram decisivamente para a evoluo do direito cannico. O periodo monista caracteriza-se pela concentrao do poder legislativo nas mos do poder politico. Sendo assim, o Estado assume soberania em termos de fontes de direito, chamando a si o poder de legislar. A lei neste periodo (sec. XV e XVI) correspondia a um preceito autoritrio e era vista como uma norma obrigatria imposta pela vontade do monarca. O monarca pretendia centralizar todas as funes do Estado e, para que tal sucedesse, tentou diminuir o papel de outras

fontes de direito, nomeadamente o costume. O monarca comea a conceber a ideia de que o bom costume o aprovado por si, proibindo, a pouco e pouco a interpretao da lei e a actividade dos juristas argumentando que o trabalho destes pode desvirtuar a lei. Todavia, apesar de a lei ser o produto da vontade do rei, no era vista como arbitrria pois continuou a ter limitaes, nomeadamente a competncia das cortes nalgumas matrias e o conceito de lei fundamental que surgiu no sec. XIX como um antecedente da norma constitucional. tambm no periodo monista que se d a diviso entre Direito pblico e Direito privado, regulando o primeiro as relaes entre o Estado e o particular e o segundo as relaes entre os particulares. No periodo monista surgiram vrias espcies de leis: Lei ou carta de lei: era uma norma de durao ilimitada, formalmente iniciada pelo nome do rei Alvar: era uma norma com uma durao limitada ao periodo de 1 ano, formalmente iniciada pela expresso eu el rei Provises: so normas expedidas pelos tribunais que serviam para alargar, a todo o territrio, medidas tomadas pontualmente atravs de decretos ou resolues. Decretos: serviam em regra para dispor singularmente acerca de um bem ou de uma pessoa . Era a forma geralmente usada para emitir comandos personalizados Cartas rgias: principiavam pelo nome do seu destinatrio e seguiam um formulrio distintivo, de acordo com a importncia ou o estatuto da pessoa a quem se dirigiam. Resolues rgias: eram as respostas dadas pelo rei a uma consulta formulada pelo tribunal. Em face de um caso no previsto nas vrias fontes de direito hierarquizadas nas ordenaes, perguntava-se ao rei como decidir. Avisos e portarias: ambas so ordens dos secretrios de Estado, expedidos em nome do rei. As portarias dirigiam-se a uma instituio, enquanto que os avisos a tribunais, magistrados ou corporaes. Tanto as leis como os alvars tinham como requisito de validade a passagem pela chancelaria e a aprovao.

1. Processo de elaborao da lei:


A iniciativa legislativa cabia normalmente ao rei e por vezes na sequncia de uma deliberao das cortes. A lei para ser vlida devia obedecer a certos requisitos: Honesta; justa; possvel; conforme natureza; conforme aos costumes da ptria; conveniente ao tempo e ao lugar; necessria; til e manifesta. A lei para ser considerada justa teria de ser vista quanto a quatro aspectos: Quanto matria (no podendo em caso algum levar ao pecado) Quanto forma (devia impr um sacrificio na proporo do que suportvel pelo subdito) Quanto autoridade ou agente ( tinha de provir de legislador competente) Quanto ao fim (devia ser feita em harmonia com o bem comum) Porm, no caso da lei injusta quanto autoridade ou agente havia ainda a considerar distinguir duas situaes: A lei feita pelo monarca tirano quoad titulum (quanto ao ttulo): aquele que usurpou o poder ilegitimamente e, por isso no tem sequer legitimidade para governar

A lei feita por um monarca tirano quoad regimen (quanto ao exercicio): aquele que chegou ao poder por forma lcita mas ultrapassou os limites da sua autoridade, deixou de governar para o bem comum e passou a governar para proveito prprio. As leis feita pelo tirano quanto ao ttulo no deviam, em principio, ser obedecidas; As leis feitas por um tirano quanto ao exercicio, deviam ser obedecidas se fossem justas quanto aos outros aspectos ( fim, matria, forma)

A pblicao da lei era feita atravs de registo nos livros de chancelaria e da notificao s autoridades locais. Os tribunais superiores tambm tinham livros de registo, nomeadamente a casa da suplicao tinha o livro das posses e a casa do cvel tinha o livros das esferas. No periodo monista comeou-se a estabelecer regras quanto ao incio da vigncia das leis. Num alvar de 1518 estabeleceu-se como prazo da vacatio legis o decurso de 3 meses aps publicao na chancelaria. As ordenaes manuelinas estabeleceram dois prazos distintos: 8 dias para o tribunal da corte e 3 meses para o resto do pas. Aceitava-se a ideia de que sendo a lei a vontade do principe, ele podia tambm isentar algumas pessoas do seu cumprimento, atribuindo uma dispensa da lei. A dispensa da lei podia ser atacada por duas formas: a subrepo (atribuio de uma dispensa podia ser contestada se ela tivesse sido atribuida por falsos motivos) e a obrepo (dispensa contestada se tivesse sido atribuida na omisso de factos importantes):

2. O regimento quatrocentista da casa da suplicao:


um documento importante posterior a 1433 da autoria de D. Duarte. Encontra-se dividido em duas partes: Competncia orgnica e funcionamento interno da casa da suplicao Alegaes gerais para julgar, em que o rei d orientaes aos juizes sobre o modo como deviam fundamentar as suas sentenas, mandando atender aos escritos de Brtolo (escola dos comentadores)

3. Ordenaes do reino:
As ordenaes so compilaes ou colectneas de leis do reino e surgiram no sec. XV com o objectivo de acentuar a prevalncia da lei sobre outras fontes de Direito. As primeiras foram as ordenaes Afonsinas, seguiram-se as ordenaes Manuelinas (sec XVI) e por ltimo, as ordenaes Filipinas (fins dos sec. XVI e XVII) Ordenaes Afonsinas Foi D. Joo I quem tomou a iniciativa de elaborar uma compilao oficial de leis, entregando esta tarefa ao corregedor da corte Joo Mendes o qual por ter entretanto falecido no completou o trabalho e foi substituido pelo Dr. Rui Fernandes que acabou por concluir a compilao em 1446, tendo estas entrado em vigor em 1447, portanto j no reinado de D. Afonso V, designando-se por isso Ordenaes Afonsinas. Estas ordenaes sistematizavam-se em cinco livros : Livro 1: ocupava-se dos regimentos dos cargos pblicos, tanto rgios como municipais, compreendendo o governo, a justia, a fazenda e o exrcito; Livro 2: disciplinava os bens e privilgios da igreja, os direitos do rei e a sua cobrana, a jurisdio dos donatrios e as perrogativas da nobreza, o estatuto dos

judeus e dos mouros. Livro 3: tratava do processo civil, incluindo o executivo Livro 4: tratava do direito civil substantivo Livro 5: tratava do processo criminal O primeiro livro das ordenaes Afonsinas, ainda escrito por Joo Mendes foi escrito no estilo directo e decretrio, tambm designado por legislativo, que consiste numa forma de redigir a lei como se estivesse a ser criada naquele momento, sendo um estilo mais perfeito do ponto de vista tcnico. O estilo utilizado nos restantes livros das ordenaes afonsinas foi o compilatrio, que consiste na transcrio da norma jridica, incluindo todas as verses anteriores da mesma, bem como todos os comentrios e anotaes que se fizeram sobre ela, sendo um estilo mais perfeito do ponto de vista histrico. As principais criticas feitas s ordenaes afonsinas referem-se ao critrio de sistematizao e dvida de saber se estas tiveram ou no uma vigncia efectiva. Quanto ao primeiro aspecto, a doutrina dominante defende que o estilo compilatrio utilizado na escrita dos 4 ltimos livros dificulta e confunde a tarefa de aplicao do direito. Quanto aos restantes aspectos, a doutrina tende hoje a aceitar em funo do nmero de exemplares encontrado em todo o territrio, que as ordenaes foram suficientemente divulgadas e entraram de facto em vigor no reinado de D. Afonso V tendo sido aplicados ao nivel dos tribunais superiores do reino, designadamente na casa do Cvel. As ordenaes afonsinas no cobriam a totalidade das questes que era necessrio solucionar. Por isso, alm das fontes principais de direito, estabeleceu-se um sistema de fontes subsidirias. As fontes principais eram: a lei, o estilo da corte e o costume antigo. As fontes subsidirias eram : o direito romano (para questes temporais), o direito cannico (para questes espirituais e temporais de pecado); a glosa de Acrsio, a opinio de Brtolo e a resoluo rgia. Ordenaes Manuelinas Em 1512 e 1513 imprimiram-se os livros 1 e 2 destas ordenaes e em 1514 os restantes 3 livros e fez-se uma reimpresso dos primeiros.Nos anos seguintes, produziu-se muita legislao avulsa, o que levou D. Manuel a decidir fazer uma nova verso das ordenaes que ficou pronta em 1521, integrando j a legislao avulsa entretanto criada. Para evitar confuses na aplicao da lei, o rei mandou destruir todos os exemplares que restavam das edies anteriores . Os compiladores das ordenaes Manuelinas foram os juristas Rui Boto, Ru da Gr e Cristvo Esteves. Estas ordenaes tambm se sistematizaram em 5 livros, sendo que todos os livros foram escritos em estilo decretrio ou legislativo ( consiste numa forma de redigir a lei como se estivesse a ser criada naquele momento, sendo um estilo mais perfeito do ponto de vista tcnico). Quanto s matrias, mantm-se no essencial a distribuio das ordenaes Afonsinas, sendo a alterao mais sigificativa a eliminao no livro II das regras respeitantes aos judeus, os quais tinham entretanto recebido ordem de expulso. As ordenaes manuelinas mantiveram o elenco de fontes principais e fontes subsidirias das ordenaes Afonsinas, porm ao nvel das fontes subsidirias introduziram a opinio comum dos doutores como critrio filtro de utilizao e de tutela da glosa de Acrcio e da opinio de Brtolo. Com efeito, a glosa de Acursio s seria utilizada como fonte subsidiria se no fosse contrariada pela opinio comum dos doutores. No que respeita opinio de Brtolo, esta s poderia ser utilizada como fonte subsidiria se no pudesse ser contrariada

pela opinio comum dos doutores proferida em momento posterior opinio de Brtolo. Esta consagrao da opinio comum dos doutores doi entendida por alguns autores como a cedncia s ideias do humanismo que criticava as escolas medievais e as suas maiores figuras. Outros autores explicam de outra forma, dizendo que Brtolo no foi posto em causa porque a opinio comum dos doutores foi produto da sua escola e , alm disso era preciso deixar em aberto a possibilidade dos juristas posteriores terem opinies mais vlidas e actualizadas do que ele. Estes autores salientam ainda que a prevalncia da opinio comum dos doutores s funciona em relao a juristas futuros, nunca se contestando a autoridade de Brtolo em relao aos juristas anteriores ou do seu tempo. Ordenaes Filipinas No tempo de D. Filipe I desenvolveu-se consideravelmente a actividade legislativa o que fez com que houvesse a reviso das ordenaes Manuelinas. Com efeito, para este trabalho foram encarregados os juristas Jorge Cabedo, Afonso Vaz Tenreiro e Duarte Nunes de Leo. As ordenaes ficaram prontas em 1595 e entraram em vigor em 1603, incorporando muita legislao avulsa ou organizada em coleces que se tinham produzido desde as ordenaes Manuelinas. As fontes principais e subsidirias mantiveram-se, porm foram introduzidos alguns conceitos mais especificos como: Estilo da corte passou a ter correspondncia com o costume judiciario, ou seja, uma prtica repetida nos tribunais superiores que se transformava numa norma a ser seguida pelos tribunais inferiores. Passou mesmo a consignar-se que o estilo da corte tinha de ser plural (usado por mais de um tribunal), antigo (com pelo menos 10 anos) e conforme razo. O costume, para ser aceite como fonte principal passou a ter de ser plural, antigo (com pelo menos 100 anos), conforme razo e conforme a lei. As fontes subsidirias mantm a mesma hierarquia das ordenaes anteriores, mas a opinio de Brtolo ficou mais reforada, o que foi resultado da valorizao das opinies deste jurista na prtica judiciaria do sec. XVII. nesta poca que alguns autores falam de uma fase bartolista do direito portugus.

Coleco de leis extravagantes de Duarte Nunes de Leo Aps a publicao das ordenaes Manuelinas, uma dinmica legislativa acelarada levou a que as mesmas se vissem rapidamente rodeadas de inumeros diplomas avulsos. Estes no s revogavam, alteravam ou esclareciam muitos dos seus preceitos, como tambm dispunham sobre matrias inovadoras. Tornava-se assim imperiosa a elaborao, pelo menos, de uma colectnea que constituisse um complemento sistematizado das ordenaes Manuelinas, permitindo a segurana e certeza do Direito. A iniciativa coube ao cardeal D. Henrique que encarregou o procurador da casa da suplicao, Duarte Nunes de Lio, de organizar um repositrio do direito extravagante que vigorasse fora das ordenaes manuelinas. Esta obra era uma coleco de leis e assentos da casa da suplicao e a primeira verso data de 1566 e a segunda verso de 1569 e teve a particularidade de ter resumos com valor de lei. Grande parte desta compilao foi incorporada depois nas ordenaes filipinas 1. Assentos: Alm do poder de legislar, os reis detinham tambm o direito de interpretar as suas leis. No periodo pluralista faziam-no pessoalmente atravs de leis aclaratrias, porm, no periodo monista passaram tambm a faz-lo atravs dos tribunais superiores, nomeadamente a casa da suplicao e a casa do cvel.

Em 1518 D. Manuel delegou na casa da suplicao o poder de resolver os casos duvidosos atravs de assentos. De acordo com esta lei, o valor dos assentos restringia-se ao processo em que a dvida se tivesse suscitado. Porm as ordenaes manuelinas ampliaram este valor, atribuindo a alguns assentos valor genrico. Em 1582 a casa do cvel foi extinta e foi criada a relao do porto que tambm passou a emitir assentos. A mesma faculdade veio a caber s relaes ultramarinas . Com a lei da boa razo atribuiu-se-lhes valor interpretativo e portanto no constituiam forma de integrao de certos casos omissos. Das diferenas de regime entre os vrios assentos resultou a distino entre assentos de auto (com valor restritivo ao processo em causa), assentos econmicos (relativos disciplina interna do tribunal de que emanavam) e assentos legais (com fora genrica e equiparados lei) 2. Estilo: Era uma fonte principal de direito no perido monista , embora estivesse sujeito a requisitos de validade. Nesta poca o estilo da corte no podia contrariar a lei, tinha de ser plural e tinha de ser prescrito (com mais de 10 anos) De acordo com as ordenaes, os estilos valiam como lei e deviam ser aprovados por assento. Em 1605 determinou-se que s seriam vlidos os estilos aprovados por assento da mesa grande da casa da suplicao , e depois em 1757 exigiu-se que fosse conforme a boa razo. 3. Costume: Foi fonte de direito principal nas ordenaes, apesar de ter sido sujeito a requisitos sucessivamente mais exigentes. Para alm da pluralidade e da racionalidade sempre exigidas, no sec XVIII, o costume passou a s ser vlido se tivesse pelo menos 100 anos , cnforme boa razo e no se opusesse lei. A lei da boa razo de 1769 veio a proibir o costume contra legem. Nesta poca, a prpria estruturao do poder politico no dava grande relevo expresso da vontade da comunidade . Por isso, e em face da resistncia do costume, os teoricos da poca vieram dizer que o costume era a vontade tcita do rei, pelo que valeria no por ser originrio na vontade popular, mas porque era uma manifestao indirecta da vontade do prprio rei.

3. Forais: No periodo pluralista, os forais foram uma fonte de direito essencial, porm no periodo monista foram perdendo a sua importncia e foram-se a pouco e pouco desactualizando , ao ponto de justificarem protestos e pedidos de reforma no sec XV. Nessa altura, as cartas de foral e os foros continham menes, atributos, moedas, pesos e medidas que j no correspondiam aos de uso corrente, pelo que se justificava a reforma dos forais a qual comeou em 1497 e findou por volta de 1520 e foi levada a cabo por Rui Boto e Rui da Gr. Resultou da uma classificao de forais velhos (os anteriores reforma), forais novos (os actualizados) e forais novissimos (os atribuidos depois da reforma) O conteudo dos forais passou a restringir-se s prestaes e servios das populaes e matria relativa lei de vizinhana (definio dos requisitos da condio de vizinho). As matrias de indole geral foram retiradas dos forais porque j estavam reguladas nas ordenaes. Os forais vigoraram ainda at ao sec. XIX e s foram extintos no mbito de uma reforma administrativa, pelo chamado decreto 23 de Mouzinho da Silveira.

Direito Cannico
No periodo monista, apesar de o direito cannico ter sofrido uma grande evoluo e de , em termos tericos, a supremacia da igreja no ter sido posta em causa, o facto que na prtica, essa supremacia foi contrariada, j que a lei ptria tinha supremacia sobre as outras. Uma das medidas instituidas durante o pluralismo e que persistiu nos seculos do periodo monista foi o beneplcio rgio, limitador da aplicao do direito cannico que, no entanto, teve uma revogao temporria entre 1487 e 1495 com D. Joo II e foi depois reposto em vigor, permanecendo at aos tempos do constitucionalismo Em 1564, pela bula Benedictus Deus, a santa s apelava aos monarcas a colaborao no cumprimento das normas aprovadas no concilio de Trento, o que foi aceite pelo rei portugus atravs de um alvar em 1564. O passo seguinte na limitao imposta ao direito cannico veio a ser dado com a lei da boa razo, quando se disps que o direito cannico s poderia, a partir da ser utilizado nos tribunais civil em quatro situaes possiveis: Nos casos em que a prpria lei civil o mandasse aplicar Nos casos em que os seus preceitos fossem utilizados pelas naes civilizadas da Europa, como forma de correco do Direito Romano Nos casos em que fosse impossivvel o recurso a qualquer outra legislao Nos casos em que se devesse tomar conhecimento da norma cannica para impedir os excessos e a opresso praticada pelos juizes eclesiasticos, isto , para evitar os abusos destes

Direito Prudencial
No periodo monista foi uma fonte subsidiaria do direito portugus, nomeadamente nas ordenaes. Com efeito o direito prudencial teve relevncia nas ordenaes do reino , quer pelo trabalho dos juristas chamados a estudar e analisar o direito romano, quer pelas obras de Acrsio e Brtolo. Neste periodo o critrio preferido de fixao de opinio comum foi o qualitativo (que constava que o peso da opinio de alguns juristas devia prevalecer). Antes do sec. XV e nos sec. XVII e XVIII usava-se o critrio misto A cultura juridica no periodo que vai das ordenaes ao liberalismo desenvolveu-se quer por impulso de factores internos quer externos. Entre os factores externos, considera-se as correntes do pensamento juridico que divulgados na Europa tiveram com maior ou menor intensidade, influncia em Portugal. A Univ, criada em data incerta, entre 1288 e 1290 por D. Dinis com a designao de estudo geral, foi a instituio fundamental para o desenvolvimento da cincia do Direito ao longo dos sculos. Depois de mudanas sucessivas entre Lisboa e Coimbra, fixou-se em Coimbra em 1537 com D. Joo III. A reforma Joanina da Universidade no atingiu significativamente quer o metodo quer o curriculum das matrias leccionadas. Continuava a seguir-se o mtodo escolstico, em Direito continuava a usar-se o mtodo casuistico e no havia qualquer cadeira dedicada ao direito ptrio . Depois de D. Joo III e deste periodo de maior actividade nos estudos universitrios, voltou-se a um periodo de estagnao. Em 1591 foram elaborados os estatutos filipinos da universidade, revistos e repostos a vigor em 1598 e mais tarde reconhecidos por estatutos velhos por oposio aos pombalinos. A primeira corrente do pensamento juridico divulgada pela Europa a partir do sec. XV foi o humanismo juridico que se traduziu na contestao e critica da metodologia dos prudentes medievais e dos seus maiores juristas. Seguiram-se outras correntes de pensamento no sec

XVII a usus modernus pandectorum e no sec. XVIII o racionalismo juridico.

Humanismo juridico
Surgiu nos fins do sec. XV e desenvolveu-se no sec. XVI, por oposio ao Direito prudencial, numa lgica de que s seria verdadeiro se pudesse ser demonstrado . Os humanistas juridicos elencaram uma srie de criticas ao trabalho dos mesmos, nomeadamente: Acusaram-nos de se terem limitado ao estudo do cdigo justinianeu quando este no continha certamente o melhor do Direito Romano . Por outro lado esse estudo era incompleto porque no sabiam Grego e o cdigo justinianeu tinham uma estrutura histrica Grega. Acusaram-nos de no se ter preocupado com a veracidade das fontes juridicas e no juridicas dos trabalhos que produziram, e portanto, d terem eectuado um trabalho com base em fotes erradas, j que eles (humanistas juridics) tinham constatado que as fontes do cdigo justinianeu estavam erradas. Acusaram-nos de no terem tcnicas de raciocinio juridico, tais como a filologia e se terem baseado na autoridade dos doutores quando o que se deve promover a liberdade de pensamento. Com efeito, os humanistas juridicos defendiam que no estudo dos textos romanos deveria confirmar-se a autenticidade das fontes, fazer um estudo filolgico dos textos e substituir a autoridade pela liberdade de pensamento.

Usus modernus Pandectorum


Surgiu no sec. XVII e seguindo a linha de pensamento humanista tambm criicou o trabalho dos prudentes, adiantando porm, uma nova ideia precisamente a necessidade de actualizao do direito romano Os defensores desta corrente defendiam que o direito romano era subsidiario ao direito rgio , mas mesmo assim s se deveria aplicar se estivesse actualizado. Esta escola baseava-se na ideia que o Direito romano deveria ser aproveitado naquilo que tivesse de essencial luz do direito natural e de vlido relativamente aos direitos nacionais. O direito dos pandectas deveria ser filtrado pelo critrio da razo e dele aproveitado apenas o que tivesse de actual. Deveria distinguir-se o direito romano caduco daquele que fosse ainda susceptivel de aplicao moderna.

Racionalismo jrico
Surgiu no sec XVIII e corresponde manifestao juridica do iluminismo, realando a importncia da razo, mas uma razo humana diferente da ue era considerada no sec. XII. A razo que deveria ser considerada era a recta razo, iluminada pelo conhecimento humano e no pelo divino. Numa obra de Luis Antnio Verney, o mesmo critica a opinio de Brtolo e a metodologia dos prudentes, adiantando que os prudentes no tinham aprofundado a histria do direito romano, escondendo essa falha grave com a imposio da sua autoridade. Os racionalistas do Direito natural defendiam a existncia de um direito natural eterno e imutvel assente na razo humana, a que chamava recta ratio Outras manifestaes racionalistas foram encontradas nomeadamente na elaborao da lei da boa razo , na reforma dos estatutos da universidade de coimbra.

Em suma, o racionalismo jrico uma corrente de pensamento profundamente nacionalista, que pretende afastar o direito romano e substitui-lo pelo direito nacional.

Humanitarismo juridico
Surgiu nos fins do sec. XVIII e desenvolveu-se no sec XIX na sequncia do Iluminismo, caracterizando-se por defender uma atenuao das penas cruis e infames. Em Portugal, no sec XIX o direito Penal era o que estava contido no livro V das ordenaes do reino, sendo certo que era um direito de aplicao desproporcional e, na prtica, retroactivo. O humanitarismo juridico defendia um direito penal que consagrasse o principio da legalidade, o principio da humanidade e o principio da proporcionalidade na aplicao das penas, condenando as penas crueis e infames dos ordenamentos anteriores, bem como a pena de morte.

Lei da Boa razo


Trata-se de uma lei de 1769 e s no sec XIX recebeu o nome de lei da boa razo. Esta lei visava impedir irregularidades em matria de utilizao de assentos e de direito subsidiario, fixar normas precisas sobre a validade do costume e fixar elementos a que o interprete podia recorrer para preenchimento de lacunas. Esta lei veio assim consagrar as bases principais da legislao portuguesa e revela uma profunda influncia racionalista ao sujeitar a validade de qualquer fonte de direito, incluindo o costume, ao critrio da conformidade razo. As solues que a lei consagrou foram: Os casos deviam ser julgados pelas leis ptrias e pelos estilos da corte; A autoridade exclusiva aos assentos da Casa da Suplicao; Estatui expressamente que o costume teria de estar conforme boa razo, no contrariar a lei e ter mais de 100 anos; Em casos omissos, isto , na falta de direito ptrio, caberia recurso ao direito subsidirio, ou seja ao direito romano se trabalhado, moderno, conforme a boa razo (direito natural e direito das gentes) e reconhecido pelas naes europeias crists; No caso de lacunas sobre matrias polticas, econmicas, mercantis ou martimas era permitido o acesso directo s leis das Naes Crists, Iluminadas e Polidas, sendo o direito romano liminarmente posto de lado; A aplicao do direito cannico relegada para os tribunais eclesisticos, pelo que aquele direito deixou de ser fonte subsidiria; Proibio da alegao e aplicao em Juzo das glosas de Acrsio, das opinies de Brtolo e da opinio comum dos doutores.

Reforma dos estatutos da universidade de Coimbra


Esta reforma surge na sequncia da Lei da Boa Razo e reflecte a influncia das correntes doutrinrias europeias dos secs. XVII e XVIII j aludidas anteriormente, vindo mesmo, depois de efectuada, a esclarecer alguns aspectos da aludida Lei da Boa Razo. o direito romano vinha gradualmente a perder a sua importncia no direito portugus, situao que se agravou na Lei da Boa Razo, onde era aceite como fonte subsidiria, mas, ainda assim, para ser vlido, tinha de ser actual e concordante com a recta razo. Porm, no obstante esse facto, o Direito Romano continuava a ser a principal disciplina nos estudos universitriossendo certo que o direito ptrio, j com alguns sculos de existncia e

utilizao, no fazia parte dos programas de ensino. Urgia ento uma verdadeira reforma do ensino. Em 1770, foi nomeada uma comisso, com o nome de Junta de Providncia Literria, incumbida de emitir parecer sobre as causas da decadncia do ensino universitrio e de obter propostas adequadas sua reforma. Essa comisso apresentou no ano seguinte (1771) um relatrio circunstanciado, com o ttulo de Compndio Histrico da Universidade de Coimbra, onde criticou de forma implacvel a organizao do ensino existente e props a aprovao duns novos estatutos, tambm denominados de Estatutos Pombalinos, aprovados por uma Carta de Lei de 1772. As profundas alteraes consistiram na introduo das disciplinas de Historia do Direito e Direito Ptrio no Curso de Leis e na introduo da disciplina de DireitoNatural (que integrava o Direito Pblico Internacional e o Direito das Gentes) nos dois cursos, de Leis e de Cnones. Introduziu-se tambm uma mudana do mtodo de ensino, que passou do mtodo da escolstica (Lecture) para um mtodo sinttico,demonstrativo,compendirio. O mtodo sinttico-demonstrativo-compendirio consistia em fornecer primeiramente aos estudantes um conspecto geral de cada disciplina, atravs de definies e da sistematizao das matrias. Depois, seguindo uma linha de progressiva complexidade, passar-se-ia de umas proposies para outras at se chegar ao esclarecimento cientfico, sendo certo que tudo isto deveria ser acompanhado de manuais adequados, sujeitos at a aprovao oficial.

Em 1778 a rainha D. Maria I tomou a deciso de nomear uma comisso, na qual se integravam 10 juristas, que funcionavam como assessores de uma junta de ministros, com o objectivo deprocederem reforma das Ordenaes Filipinas e elaborarem um Novo Cdigo.Os motivos desta deciso tinham a ver com a antiguidade de algumas leis, a existncia de outras de que no havia a certeza se estavam revogadas, a existncia de leis que levantavam dvidas de interpretao na prtica forense e a existncia de leis que a experincia aconselhava a modificar. Como o trabalho desta comisso no foi produtivo, em 1783, Pascoal Jos de Melo Freire dos Reis, conhecido pela sua tendncia conservadora e absolutista , foi incumbido de reformar os livros II e V das Ordenaes, relativos a matrias de direito pblico politicoadministrativo e direito criminal. Do seu esforo resultaram dois projectos de Cdigo de Direito Pblico e de Cdigo Criminal. Para apreci-los foi em 1789, nomeada uma Junta de Censura e Reviso, da qual fazia parteAntnio Ribeiro dos Santos, conhecido pela sua tendncia liberalista . As diferenas de concepo do poder politico de um e de outro, levaram a uma polmica e conflito poltico-jurdico entre os dois, o que frustrou completamente a aprovao desses projectos, Melo Freire defendia um conceito de monarquia pura, era absolutista convicto e simpatizante das teses hierocrticas, argumentando que no poderiam existir leis limitadoras do poder do monarca. Ribeiro dos Santos era considerado um pr-liberal, simpatizante das teses antihierocrticas e defendia um conceito de monarquia consensualista, em que o poder do monarca estava limitado pela existncia das chamadas leis fundamentais, que resultavam expressa e tacitamente duma conveno entre o Rei e o Povo. Embora defendendo modelos polticos diferentes, ambos consideravam o direito como monoplio do Estado, fosse ele produzido exclusivamente pelo Rei ( Melo Freire) ou dividido entre

Questo do novo cdigo

o Rei e as Cortes (Ribeiro Santos).Para ambos, a ordem jurdica assentava numa viso monista, em que a lei era praticamente a fonte exclusiva do direito. Relativamente ao direito Romano, ambos concordavam em retirar-lhe a posio de direito subsidirio.Quanto ao direito criminal Melo Freire, apesar de crtico das Ordenaes, mantinha no seu projecto solues como a pena de morte para vrios delitos e o esquartejamento em caso de crime de traio , solues essas que o seu opositor, Ribeiro dos Santos,influenciado pelas ideias do humanitarismo jurdico, considerava aberrantes.

Codificao Geral do sec. XIX


Nos incios no sc. XVIII, mas sobretudo ao longo do sc. XIX, desencadeou-se um movimento codificador em diversos pases da Europa. Este movimento concretizou-se na elaborao de corpos legislativos unitrios, obedecendo a uma estrutura orientada por critrios cientficos. A codificao partiu da ideia de que se devia consagrar o racionalismo, agora misturado com os novos ideais da plenitude do ordenamento jurdico e da segurana ou certeza na aplicao do direito. Entendia-se que a ordem jurdica devia estar munida de um conjunto normativo exaustivo que regulamentasse, se possvel, todas as situaes possveis de acontecer na vida jurdica. Em Portugal, a necessidade de reformar a legislao justificou a adopo do movimento codificador, j que a Lei da Boa Razo tinha constitudo a ltima reforma significativa mas parcial da ordem jurdica. Em suma, as correntes histricas do pensamento jurdico, a revoluo francesa e os seus efeitos, bem como a opinio de alguns autores, defensores da necessidade de codificao, foram as causas de influncia do movimento codificador portugus.

Direito Comercial
O primeiro cdigo portugus foi o Cdigo Comercial, da autoria de Ferreira Borges, o qual surgiu em 1833e estava dividido em trs partes de matrias regulamentadas: Comrcio terrestre, Comrcio martimo e a Organizao do foro mercantil e aces comerciais. Este Cdigo baseou-se nos direitos de alguns pases europeus, designadamente o Cdigo Francs, o Projecto Italiano e o Cdigo Espanhol. Este Cdigo vigorou at 1888, altura em que foi publicado o segundo Cdigo Comercial, da autoria de Veiga Beiro, dividido em trs partes: comrcio geral, contratos especiais de comrcio e comrcio martimo. este cdigo que ainda vigora apesar de alterado por muita legislao avulsa.

Direito Administrativo
O primeiro Cdigo Administrativo, de modelo municipalista, surgiu em 1836 e foi referendado por Manuel da Silva Pasos, conhecido por Passos Manuel. O segundo Cdigo Administrativo, de modelo centralista, surgiu em 1842 e foi referendado por Costa Cabral. O terceiro Cdigo Administrativo regressou a modelo municipalista, surgiu em 1878 e foi referendando por Rodrigues Sampaio. O quarto Cdigo Administrativo manteve o modelo municipalista, surgiu em 1886 e foi referendado por Luciano de Castro O quinto Cdigo Administrativo surgiu em 1896 e foi referendado por Joo FrancoFinalmente o sexto Cdigo Administrativo surgiu em 1936 e baseou-se num projecto de Marcello

Caetano, possuindo j vrias alteraes avulsas.

Direito Penal
No sc. XIX o direito penal assentava ainda no Livro V das Ordenaes Filipinas, que consagrava penas cruis e infamantes, o que levou necessidade de existir uma reforma penal. Porm, na poca pombalina, foi desenvolvida alguma legislao penal que j dava indcios de consagrar princpios defendidos pelo Humanitarismo Jurdico. O primeiro Cdigo Penal surgiu em 1852, e foi da autoria de Duarte Leito, Sequeira Pinto e Alves S., considerados dos melhores juristas da poca. O segundo Cdigo Penal surgiu em 1886, com base num projecto da autoria de Levy Maria Jordo, tendo vigorado at 1982. O terceiro Cdigo Penal surgiu em 1982 e foi da autoria de Eduardo Correia. O quarto Cdigo Penal surgiu em 1995, baseado num projecto do Prof. Figueiredo Dias e j foi revisto por diversas vezes.

Direito Civil
No sec. XIX, na rea do Direito Civil, na sequncia das correntes liberais, surgiu um movimento codificador que desencadeou vrias tentativas de criar um novo Cdigo Civil. Em 1821 foi constituda uma comisso, composta, entre outros, por Ferreira Gordo, Correia de Lacerda., com vista elaborao do cdigo civil, no tendo, porm, tal trabalho sido concludo. O primeiro Cdigo Civil foi elaborado em 1868 por Antnio Lus Seabra, desembargador da Relao do Porto. Este Cdigo Civil s foi revogado em 1966 pelo actual Cdigo Civil.

Cdigo de Processo Civil


Em 1832 deu-se a reforma judicial, em 1837 a nova reforma judicial e em 1842 a novssima reforma judicial. Em 1876 surgiu o primeiro Cdigo de Processo Civil, o qual vigorou at 1939, data em que foi revogado pelo actual, da autoria de Jos Alberto Reis. E que j possui inmeras alteraes.

Cdigo de Processo Penal


Aps a tentativa de 1874 de Navarro de Paiva, em 1929 surgiu o primeiro Cdigo de Processo Penal, o qual foi revogado em 1988 pelo segundo Cdigo de Processo Penal. O terceiro Cdigo de Processo Penal foi publicado em 1998 e j sofreu diversas alteraes.