ARTICULO DE GRADO LA ADOPCIN EN PAREJAS HOMOSEXUALES.

FERNANDO LUNA SALAS

UNIVERSIDAD LIBRE ESPECIALIZACIN EN DERECHO PROCESAL CARTAGENA DE INDIAS, D. T. Y C. 2013.

LA ADOPCIN EN PAREJAS HOMOSEXUALES.

Fernando Luna Salas.-

INDICE INTRODUCCIN. I. II. III. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL. BREVE CRONOLOGA JURISPRUDENCIAL. CONCEPTO CIENTFICO-PSICOLGICO SOBRE LA ADOPCIN EN PAREJAS HOMOSEXUALES. IV. LA ADOPCIN EN PAREJAS HOMOSEXUALES, UNA VISIN DESDE EL DERECHO COMPARADO. CONCLUSIN

RESUMEN.

Colombia es, segn se afirma a partir de la Constitucin Poltica de 1.991, un Estado Social de Derecho, constituido en forma de Repblica Unitaria, descentralizada y con autonoma de sus entidades territoriales.

Ese Estado Social de Derecho, est llamado a garantizar de manera equitativa, los derechos de los coasociados sin ninguna discriminacin por edad, sexo, estirpe o condicin.

La comunidad homosexual, viene ya desde hace varios aos, reclamando el respeto por sus prerrogativas ms fundamentales y la igualdad de acceso y oportunidades frente a la ley. El Estado debe garantizar, a partir de los postulados constitucionales, una convivencia dctil, construida sobre el pluralismo y las interdependencias1. Es menester del Estado, asegurar esa perfecta correspondencia y armona que debe obrar, entre la norma constitucional y la realidad constitucional.

La comunidad Internacional, ha empezado ya a reconocer constitucional y legalmente, los derechos que pueden llegar a surgir de las relaciones homosexuales o de la cohabitacin de stas, entendindose incluidos all, necesariamente, la posibilidad de admisin e implementacin de la figura de la adopcin de menores.

Las pautas constitucionales, ya existen, la interpretacin por va jurisprudencial se ha acrecentado de manera acelerada, el debate moral, religioso y social, alcanza su mximo esplendor. Nunca como ahora, se hace necesario un aggiornamento de instituciones jurdicas como: la familia, el matrimonio, la adopcin, la sucesin y todas aqullas en que puedan verse involucradas, las parejas del mismo sexo, como consecuencia apenas lgica, de su relacin y cohabitacin.

PALABRAS CLAVES.

Estado Social de Derecho, jurisprudencia constitucional, comunidad homosexual, adopcin.

Zagrebelsky, Gustavo. El Derecho Dctil. Ley, derechos, justicia. Editorial Trotta. Edicin 2003. Pgina 15.

ABSTRAC.

Colombia is reportedly on the basis of the Political Constitution of 1,991, a Social State of law, constituted in the form of a unitary republic, decentralized and with autonomy of its territorial entities. This Social State of Law, is called to ensure in an equitable manner, the rights of the coasociados without any discrimination by age, sex, race or status. The homosexual community, already comes from several years ago, demanding respect for their most fundamental prerogatives and the equal access and opportunities in front of the law. The State must guarantee, from the constitutional principles, such as Gustavo Zagrebelsky affirm, "a coexistence ductile, built on the pluralism and interdependencies" There is a need of the State, to ensure such a perfec t correspondence and harmony that should work, between the constitutional rule and the constitutional reality.

The international community, has already begun to recognize constitutionally and legally, the rights that may emerge for homosexual relationships or of the cohabitation of these, understanding including there, necessarily, the possibility of admission and deployment of the figure of the adoption of children. The constitutional guidelines already exist, the interpretation by jurisprudence has grown in an accelerated manner, the moral debate, religious and social, reaches its maximum splendour.

Never as now, it is necessary an aggiornamento of legal institutions such as: family, marriage, adoption, succession and all those in that may be involved, samesex couples, as a result just logic, of their relationship and cohabitation.

KEYWORDS.

SOCIAL STATE OF LAW, CONSTITUTIONAL JURISPRUDENCE, GAY COMMUNITY, ADOPTION.

INTRODUCCIN.

Desde la antigedad, el hombre ha asumido su sexualidad como una necesidad que no necesariamente involucra a animales de su misma especie y sexo. La Biblia reconoce y tacha, los comportamientos calificados como contra natura, hablando inclusive de ellos al calificarlos como abominacin. Algunas civilizaciones antiguas, sancionaban drsticamente las prcticas entre personas del mismo sexo, pero admitan con naturalidad el sexo entre seres humanos y animales.

En Roma, cuenta la historia que eran conocidos y aceptados comportamientos ampliamente homosexuales entre los emperadores romanos y su servidumbre o entre aqullos y otros de similar condicin econmica.

En la Grecia antigua, bien sabido es, las conductas homosexuales masculinas eran comunes, siendo normales las prcticas hetero y homosexuales tanto matrimonial como extramatrimonialmente. Cuentan que los grandes filsofos y en general, los hombres famosos, tenan amantes jvenes (febos) y siendo admitido que el maestro, que asuma un papel netamente masculino, quisiese al alumno, quien deba asumir un papel pasivo e intersexual. No obstante ello, el sujeto pasivo de la relacin homosexual (alumno), no deba sobrepasar la edad de 16 o

17 aos, pues cuando la prctica ya se realizaba con un joven de esa edad, se tomaba como perversin2.

La Revolucin Francesa aparej con sus principios de igualdad, libertad y fraternidad, nuevas prerrogativas comunes a todos los hombres y todos los pueblos, abriendo con ello las fronteras de las personas homosexuales. La revolucin sexual de los 60, bautiz a los hom osexuales como tercer gnero, para los 70s y 80s los homosexuales ya haban empezado a ganar ciertos espacios e inclusive, asuman posiciones poco tolerantes con las personas bisexuales o transgnero, simplemente por considerarlos como homosexuales reprimidos. Para los 90s, empezaron a reconocerse ya abiertamente derechos sociales y civiles, como el de ser registrados y gozar de servicios de salud en calidad de beneficiarios de sus parejas, contraer nupcias o heredar o ser heredados.

En ese amplio recorrido, la ciencia ha tratado de definir desde su orilla, los comportamientos y prcticas homosexuales, pasando por diversas teoras que van desde el reconocimiento y tratamiento de stos como enfermedades de tipo sicolgico-sexual hasta la determinacin de que se trata simplemente de una definicin sexual que no se corresponde con las caractersticas fsica y/o fisiolgicas que por naturaleza vienen asignadas.

Si al componente cientfico, adicionamos patrones morales y creencias religiosas, el panorama parece nublarse por la tan variada gama de posiciones que aparecen.

No obstante todo ello, el desarrollo de las sociedades y el reconocimiento y puesta en prctica de aqullos derechos que el hombre tiene per s por su racionalidad
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Karol Szymanowski, Efebos.

que lo diferencia de especies menores, ha aparejado indiscutiblemente la certeza de que dichas prerrogativas deben reconocerse de manera igual a todos los seres humanos, sin discriminacin alguna por motivos de edad, sexo, estirpe o condicin econmica o social.

Las parejas o grupos homosexuales empezaron a hacerse sentir en diversas partes del planeta, exigiendo los derechos que corresponden tambin a los grupos o parejas heterosexuales, planteando la posibilidad de que las normas constitucionales y legales de los Estados se modernicen, dejando atrs esquemas rgidos y conservadores y entendiendo que no solamente existen unos derechos que han de reglamentarse en su favor, sino que deben preverse y reglamentarse las consecuencias que de ellos puedan derivarse.

Las parejas homosexuales hoy conscientes de sus prerrogativas fundamentales y de los ms simples derechos civiles y de todo orden, exigen la posibilidad de que se permita y ampare sin discriminacin alguna, tanto la convivencia reconocida legalmente con o sin suscripcin de un contrato matrimonial, como los derechos que del vnculo familiar se derivan y que van desde la adopcin, la fecundacin con alquiler de vientre o mediante donacin de gametos del otro sexo hasta los derechos herenciales y/o sucesorales.3

I.

FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL.

Las legislaciones forneas, vienen reglamentando desde hace ya varios aos, temas como el reconocimiento y alcance de los derechos de los homosexuales, no slo respecto de la relacin entre los miembros de la pareja, sino respecto de terceros.
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Fuertes, J. y Amors, P. (2001).Teora y prctica de la adopcin. En J. de Paul y M.I.

Arruabarrena (comps.) Manual de proteccin infantil. (471-518). Barcelona: Masson.

En Estados Unidos, son considerados delictivos los actos homosexuales entre varones siendo tipificados segn el Estado, como prcticas sexuales contra natura, perversin sexual, sodoma, o calificndose a quines tienen relaciones homosexuales, como psicpatas sexuales, pero en ningn Estado se sanciona o pena la homosexualidad femenina.

En Inglaterra, hasta la ltima reforma legislativa de 1.967, todo tipo de conducta sexual, era calificada como delictiva.

En Alemania, la legislacin ya no hace distincin entre homosexualidad y heterosexualidad. Muchos de los estados federados alemanes han introducido legislacin propia en contra de la discriminacin por orientacin sexual.

Para el 18 de agosto de 2006, se expidi en Alemania una ley que no slo prohbe la discriminacin en el trabajo, sino que tambin la prohbe en el derecho civil, aunque siguen existiendo dudas sobre su efectividad. Estos derechos sin embargo no estn protegidos por la constitucin. El 1 de agosto de 2001 entr en vigor el Lebenspartnerschaftsgesetz, ley que permite las uniones civiles entre personas del mismo sexo. Aunque a nivel popular se denomina a veces como Homo-Ehe, matrimonio homosexual, existen diferencias con el

matrimonio, que slo est abierto a las parejas heterosexuales. La principal diferencia se centra en las ventajas fiscales que posee el matrimonio, tanto a nivel de la renta de personas fsicas, como en varios otros casos, como en las herencias.

En el contexto de Latinoamrica, pases como Argentina, han regulado ya desde julio de 2010, el Matrimonio Igualitario, como se ha bautizado a las uniones del

mismo sexo, que garantiza a los homosexuales los mismos derechos conyugales que a los heterosexuales, incluido el derecho de adopcin. En el ao 2.003, en la ciudad de Buenos Aires, se permite la unin formada libremente por dos personas con independencia de su sexo u orientacin sexual que hayan convivido en una relacin de afectividad estable y pblica durante un tiempo determinado. La Constitucin Nacional argentina, incluye un prrafo contra la discriminacin, en la que se encuentra incluida, la sexual.

Colombia, se haba mantenido, en atencin, posiblemente a la influencia considerable de la religin catlica, apostlica y romana4, en la admisin y reconocimiento de las relaciones heterosexuales y de las familias originadas a partir slo de dichas relaciones. La Constitucin Poltica de 1.991, seala en el artculo 42, que la Familia es: El ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla y agrega ms adelante: la pareja tiene derecho a decidir libre y responsablemente el nmero de sus hijos

Por va de interpretacin, se entiende que la Constitucin dej abierta la posibilidad para que cuando exista entre una pareja (sin distincin de sexos), la voluntad libre y responsable de conformar una familia y/o de adoptar hijos, ello pueda hacerse.

Reglamentar situaciones que como la convivencia de las parejas homosexuales viene dndose desde hace aos o la libertad social que sus comportamientos han ido adquiriendo, no parece ahora tan complejo, como la posibilidad de plantear derechos que ms que recaer en los contrayentes o en quines cohabitan, podran
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Establecida constitucionalmente como la religin oficial.

generar detrimento, malestar, deformacin comportamental o trauma alguno en los terceros que compartirn da a da con stos.

Plantear la posibilidad de la admisin y reglamentacin de una Institucin como la Adopcin, implica necesariamente el estudio de los alcances de todo orden, que implicaran no solamente para los homosexuales en su rol de familia, sino sobre todo y muy especialmente para los menores que ingresan mediante la adopcin a una familia sui generis o atpica, en que las figuras materna y paterna, sern asumidas al tiempo por dos personas del mismo sexo y gnero.

II.

BREVE CRONOLOGA JURISPRUDENCIAL.

Sendas sentencias de nuestro mximo rgano constitucional, nos indican que, a tono con la modernizacin que deben sufrir las legislaciones a partir de los cambios sociales, nuestro Estado Social de Derecho, reconoce los derechos y garantas de las parejas homosexuales, obligndose inclusive a nuestro legislador, a la expedicin la ley que normativice el matrimonio homosexual.

Tratando de hacer una sinpsis o rpida cronologa, podemos citar entre otras sentencias sobre el particular: T-594/1.993, sobre el cambio de nombre en la cdula de ciudadana, de un homosexual; T-094/1.994, sobre el libre desarrollo de la personalidad en la fuerzas Armadas; T/96, sobre el ejercicio del Derecho a la Libre Opcin Sexual; C-507/99, sobre el ingreso de homosexuales en las Fuerzas Militares; T-848/2.005, sobre la visita ntima de homosexuales en prisiones o reclusiones; C-811/2.007, sobre el reconocimiento en materia de afiliacin en salud de las parejas homosexuales; C-075/2.007, que declar exequible la ley 54 de 1.990 y estim aplicables todas sus disposiciones a los homosexuales; C029/2.009, que extendi los derechos civiles, de seguridad social, migratorios, de nacionalidad, penales, disciplinarios a las uniones de hecho y a las parejas del

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mismo sexo; T-314/2.011, sobre el ingreso de los transgneros a los espectculos pblicos; C-577/2.011, que orden al Congreso legislar el tema del matrimonio homosexual; T-909/2.011, sobre las manifestaciones pblicas de afecto de las parejas homosexuales; T-276/2.012, que aborda temas como el priapismo y la penectoma y que ordena entregar la adopcin de un menor a un estadounidense confeso en su condicin de homosexual; C-120/2.013, sobre el reconocimiento de la indemnizacin por desaparecimiento al compaero homosexual y T- 876/2012, que ordena a una EPS, a costear una operacin de cambio de sexo.

En fecha Noviembre 11 de 2.010, se discuti en La Corte Constitucional, una Accin de Inconstitucionalidad interpuesta contra el artculo 113 del Cdigo Civil, encargado de definir el matrimonio, por considerarlo abiertamente contradictorio de los artculos 13 (derecho a la Igualdad), 16 (Libre Desarrollo de la Personalidad), entre otros.

A ms de las anteriores, en una accin de tutela impetrada a inicios del cursante ao, una mujer ha solicitado se le permita adoptar a la hija biolgica de su compaera sentimental de hace varios aos, adopcin que le viene siendo negada desde el ao 2.008, cuando intent tal reconocimiento frente al ICBF. El fallo, deber ser proferido por la Corte Constitucional quien definir, por va de revisin, la situacin de sta pareja de lesbianas frente a la menor, cuya adopcin y custodia se pretende.

An queda tambin por definirse, cul ser la posicin de la Corte Constitucional, en el ya mencionado fallo de tutela que deber definir por stos das, la suerte de dos lesbianas frente a la adopcin de una menor.

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III.

CONCEPTO CIENTFICO-PSICOLGICO SOBRE LA ADOPCIN EN PAREJAS HOMOSEXUALES.

Como ya lo hemos venido advirtiendo en nuestro discurso, la reglamentacin y/o aprobacin del Matrimonio Homosexual en las diversas constituciones y legislaciones del mundo, resulta an escaza y con mayor razn, la prcticamente nula regulacin de aqullas figuras jurdicas que nacen, surgen o parten de algn modo, de las relaciones homosexuales, como la adopcin, la sucesin, el contrato de alquiler o arriendo de teros, etc.

An hecha la salvedad anterior, es menester antes de revisar lo poco o mucho que las legislaciones forneas y la nuestra han podido positivizar en cuanto al tema, entrar a determinar, desde una ptica cientfico-psicolgica, el nivel de afectacin que los menores adoptados por parejas del mismo sexo u homosexuales, pudieran llegar a tener. Lo anterior, parece imprescindible y bsico para que las legislaciones, se atrevan a reglamentar lo que desde hace ya un tiempo, viene siendo un clamor social.

Sostienen los doctores Rafael Portugal Fernndez y Alberte Araxo Vilar, siclogo clnico y psiquiatra respectivamente, afirman que en primera instancia la adopcin no debe ser presentada como un derecho slo del adoptante-adulto, sino como un derecho del menor adoptado o a adoptarse5, sostienen los anotados cientficos: Entonces la pregunta no es: tienen derecho las parejas homosexuales a la adopcin?, sino: tienen derecho las parejas homosexuales a ser incluidas en las listas de solicitantes de adopcin?. Para lo que habra que responder a la pregunta: es beneficioso para un menor el ser adoptado por una pareja homosexual? Aunque esto es as, no es menos cierto que desde el punto de vista
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Fras, M.D., Pascual, J. y Monterde, H. Hijos de padres homosexuales: Qu les diferencia.

Interpsiquis. 2004.

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prctico s existe un derecho de los adultos a la adopcin, un derecho englobado en el derecho general de no discriminacin (por ejemplo, si se prohibiese la adopcin a los diabticos, este colectivo respondera que se estn conculcando sus derechos, lo que obligara a argumentar slidamente para que la prohibicin no constituyera una conculcacin de derechos). Desde el punto de vista del derecho que se ampara (el del menor), la posibilidad de adopcin por parejas homosexuales estara en funcin de si es o no perjudicial para su desarrollo como persona, al margen de consideraciones ideolgicas, religiosas o de oportunismo poltico. Sostienen los investigadores mencionados, que desde hace ms de treinta aos, se vienen realizando estudios respecto de este tema, sin que los resultados que se arrojan en la modernidad sean totalmente concluyentes, absolutos o definitivos. No obstante ello, se descarta hasta la fecha, que exista diferencia alguna entre los hijos criados por parejas homosexuales y aqullas que son criados por parejas heterosexuales6. Explican los autores que la Asociacin Americana de Psiquiatra, concluy, en estudio realizado: Apoyamos sin reservas, todas las iniciativas que permitan a las parejas homosexuales, adoptar slos o como parejas

homosexuales, a menores, apoyamos todos los derechos legales, beneficios y responsabilidades que de ello se deriven, pues est demostrado

consistentemente, que los nios criados por padres homosexuales, presentan el mismo nivel de funcionamiento emocional, cognitivo, social y sexual, que los criados por parejas heterosexuales.

La cita se extiende tambin al pronunciamiento de la Asociacin Americana de Psicologa, que expres en el ao 2.004: Los padres gays y lesbianas tiene n tanta probabilidad como los padres heterosexuales de proporcionar ambientes sanos y protectores para sus nios. Los estudios de varios aspectos del desarrollo

Lpez, F. Desarrollo social y de la personalidad. En J. Palacios, A. Marchesi y C. Coll (comps.) Desarrollo psicolgico y educacin I. Psicologa Evolutiva (99-112). Madrid: Alianza Psicolgica. 1991.
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infantil revelan pocas diferencias entre nios de madres lesbianas y padres heterosexuales en reas como personalidad, autoconcepto, comportamiento e identidad sexual7.Las pruebas tambin sugieren que los hijos de padres gays y lesbianas tienen relaciones sociales normales con compaeros y adultos. Los miedos sobre nios de padres gays o lesbianas sexualmente abusados por adultos, condenados al ostracismo por los compaeros, o aislados en comunidades exclusivas de gays o lesbianas no han recibido ningn apoyo cientfico. No obstante ello, muchas son las voces en contra de la implementacin de la figura de la adopcin de menores por parte de parejas homosexuales o de homosexuales solteros, pero dichas voces obedecen ms a sealamientos y/o vetos morales o religiosos, ms que a argumentos con base cientfica.

Se estima, que ninguno de los estudios que se han hecho en contra de la adopcin en parejas homosexuales o por parte de ellas, revisten criterio cientfico como tal, por ello, la comunidad cientfica menciona slo el estudio de Paul Cameron8, al que an siendo reconocido, se le resta total seriedad, por considerarlo sesgado y mal intencionado, pues Cameron sin ser socilogo, ha pretendido hacer una investigacin sociolgica sobre sexualidad, homosexualidad y lesbianismo.

A ttulo de ejemplo, los investigadores Potugal y Araxo, plantean los argumentos de la doctora Dolores Serrat, Profesora de Medicina Legal de la Universidad de Zaragosa (Espaa), que resme la postura de muchos y que explica as su negativa a que se apruebe la adopcin de menores por parte de homosexuales: 1. Estudios cientficos avalan que esta adopcin provoca una identidad sexual confusa en los nios. 2. Lo natural es que un hijo venga de un padre y una

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Los datos disponibles sobre estas dimensiones para hijos de padres gays son limitados. psiclogo expulsado de la Asociacin Americana de Psicologa, por violacin de los Principios ticos

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madre, que tenga esos dos modelos de referencia, que incorpore lo femenino y lo masculino y que modele su personalidad en funcin de esto. Es decir, que el nio, para formar su identidad sexual, requiere de un padre y una madre. 3. La situacin es contraria a los intereses del menor al plantear problemas de identidad sexual y de socializacin. 4. As, por mucho que se les diga, los nios nunca sern iguales a los dems, ya que las uniones homosexuales son minoritarias y siempre les quedar la pregunta de qu es un pap, qu es una mam o por qu mis amigos tienen un pap y una mam.

Hechas las anteriores anotaciones, entremos a echar un breve vistazo a la reglamentacin de la Institucin de la Adopcin a nivel de las Constituciones y/o diversas legislaciones del mundo.

IV.

LA ADOPCIN EN PAREJAS HOMOSEXUALES, UNA VISIN DESDE EL DERECHO COMPARADO.

Poca o casi nula, fue hasta el siglo XX, la historia contada de la homosexualidad. Se dice que la investigacin histrica de ste tema, principi en Berln en 1.899, siendo suprimida por los Nazis en el ao de 1.933 y renaciendo en el ao de 1.950, en los Estados Unidos. No obstante ello, se han conocido innumerables casos de homosexualidad entre los babilonios, asirios, fenicios, canaanitas y hebreos.

A tono con la aceptacin de las relaciones homosexuales y la convivencia de stas parejas, las diversas legislaciones forneas, empezaron a normativizar tales acontecimientos sociales, siendo pioneras, las legislaciones europeas y la de algunos estados de los Estados Unidos.

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Porcentualmente, los pases con mayores prcticas homosexuales mediante la pederastia, son los del mundo musulmn y Filipinas, Java y algunas regiones africanas aunque no obstante ello, no son precisamente stos los del mayor avance legislativo o constitucional sobre el tema.

En cuanto a las legislaciones suramericanas, se afirma que algunos pases van a la vanguardia normativa en la regulacin de dichas relaciones, tales como Argentina y Brasil.

Ahora bien, ms all de lo anterior, no muchas son las legislaciones que han admitido la extensin de los derechos de las parejas homosexuales, a la posibilidad de que las mismas puedan o deban adoptar hijos o tenerlos mediante sentencia cientfica.

HOLANDA, fue el primer Estado que ha permitido que las parejas homosexuales adoptaran un nio, aunque claro tendran que pasar por las mismas condiciones que se les exige a una pareja de heterosexuales, por ejemplo convivir juntos por lo menos por tres aos.

En el ao 2001, los holandeses aprobaron una ley en la que establece que los nios adoptados por parejas homosexuales, deben tener la nacionalidad holandesa para poder as evitar futuros conflictos legales con pases extranjeros, que no adoptan esta postura.

En Espaa desde hace poco tiempo se ha permitido tambin a los homosexuales adoptar nios, la adopcin homoparental, empez a contemplarse desde la regulacin del matrimonio homosexual9. La llamada homoparentalidad se aprob
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Green, R. (1978). Sexual identity of 37 children raised by homosexual or transsexual parents. Am J Psychiat, 135, 692-69.

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en cuanto acceder a que individuos solteros, fueran declarados aptos para adoptar. Para el ao 2.000, 4 de las comunidades autnomas espaolas admitieron y regularon la adopcin conjunta en parejas de hecho homosexuales: Aragn, Navarra, el Pas Vasco y Catalua y para el 2.005, lo hicieron Andaluca, Asturias y Cantabria. Cronolgicamente podra afirmarse que Espaa, fue el primer pas que estableci la igualdad total en lo relativo a la adopcin y el matrimonio para parejas del mismo sexo. En estdisticas, para finales del ao 2.011, se haban celebrado en Espaa, un total de 22.124 matrimonios entre personas del mismo sexo y 897 se haban disuelto por divorcio o separacin, lo que a juicio de muchos, denota la estabilidad emocional, sentimental o afectiva de dichas uniones. Tambin se encuentran antecedentes legislativos en cuanto a la admisin de la adopcin en parejas homosexuales en Estados Unidos, Gran Bretaa, Dinamarca, Suecia, Canad y Alemania. Pese a lo anterior, es necesario hacer la advertencia que no en todos los Estados de los Estados Unidos se acepta la misma postura, verbigracia, New Jersey desde fines del ao 1997, permite a los homosexuales adoptar nios, mientras que Florida, lo prohbe. Es por esta razn que en la mayora de los casos, que ocurren en otros Estados, se deja la decisin en manos de la Justicia.

En Gran Bretaa, la decisin de que los homosexuales adopten a un nio, es legal desde fines del 2002. En Dinamarca, se permiti el casamiento entre homosexuales y desde 1985 estas parejas nicamente pueden llegar a adoptar nios de parejas que hayan tenido anteriormente.

En Suecia, desde comienzos de 2003, se ha permitido que las parejas de homosexuales tengan derecho a adoptar nios, admitiendo de igual forma, la adopcin por parte de stas parejas, de nios extranjeros, en especial, de Corea del Sur, Colombia y China. Complicndose grandemente ste tema, cuando quiera que las legislaciones de donde son oriundos los menores, no admiten la adopcin

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de parejas homosexuales. Desde mediados de 2005, se ha permitido que las mujeres homosexuales recurran a la inseminacin artificial para tener hijos.

Desde hace no mucho tiempo, Canad es uno de los pases que adopt la decisin de autorizar el casamiento entre los homosexuales como as tambin la adopcin por parte de ellos de un nio.

En Alemania si bien inicialmente no se permita, desde 2001, mediante la entrada en vigencia del Contrato de Vida en comn, se les permite a las parejas de homosexuales adoptar un nio, aunque viviendo con su pareja.

En Sudfrica desde 2002, se ha reconocido el derecho a las parejas de homosexuales de adoptar nios, aunque en el resto de frica es ilegal.

En Canad, es la justicia provincial, la encargada de regular el tema de la adopcin y por tanto las leyes pueden variar de una provincia o territorio a otro, pero a la fecha, la adopcin por parejas del mismo sexo es legal en casi todas las provincias y/o territorios.

Para Febrero del ao 2.008, Israel se convirti en el primer pas de Asia en autorizar la adopcin homoparental, los cnyuges pueden a su vez adoptar a los hijos de sus parejas lesbianas o gays u otro nio distinto.

Por su parte, Sudfrica, es el nico pas de frica, que permite la adopcin conjunta a las parejas del mismo sexo, as como tambin, la adopcin del hijo del cnyuge.

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El pasado 23 de abril, El Consejo Constitucional de Francia le di su aprobacin a la ley que autoriza el matrimonio y la adopcin para las parejas del mismo sexo10.

Realicemos un sondeo por algunos pases de Amrica Latina, as: Mxico, Desde diciembre del 2009, se permite la adopcin de menores por parte de parejas conformadas por homosexuales; Per, que aunque no ha admitido el matrimonio o reconocimiento de las uniones entre homosexuales, ya perfila en altas dignidades, a funcionarios de conceptos ms liberales y amplios, como la Ministra de la Mujer y Poblaciones Vulnerables, Jara Velsquez, que en reciente entrevista manifest: Yo soy enemiga de discriminar a los homosexuales, soy enemiga absoluta, en cuanto a la adopcin gay, estoy segura que ese nio recibira mucho amor, recibira una cultura de valores, tanto o ms que una pareja heterosexual. Pero no se har como yo quiero, sino como sean las polticas de Estado; Argentina, admite legislativamente la adopcin de una persona, sin referencia alguna a la identidad o preferencia sexual del adoptante. De igual manera se permite el matrimonio entre personas del mismo sexo y la adopcin conjunta tambin, a partir de dicha unin; Uruguay, a principios del ao 2.009, fue aprobado el proyecto de ley por medio del cual se modificaba el Cdigo de la Niz y Adolescencia y que habilita a las parejas con cuatro aos o ms de unin civil o concubinato, en los cules se incluyen las homosexuales, a solicitar la adopcin de un menor aprobndose con ello, primero la adopcin por parte de homosexuales, que el reconocimiento de las uniones maritales de dichas parejas.

En Colombia, resulta el nico antecedente de regulacin mediante sentencia, el que habr de expedirse por stos das por parte de la Corte Constitucional, cuando se emita, mediante fallo de revisin y por va de tutela, la decisin de si debe admitir el ICBF o no, que una lesbiana, adopte a la hija biolgica de su compaera sentimental por ms de seis aos. El proyecto de fallo, efectuado por

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mbito Jurdico. Publicacin del 17 de mayo de 2013.

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el doctor Juan Carlos Henao, parece conceder la razn, bajo el entendido de que si son admisibles las adopciones unicelulares (de una sola persona), pudindose escudar en ellas cualquier homosexual que luego de obtenida la adopcin se dedique a vivir con su pareja, con mayor razn lo podrn hacer quines garantizndole un hogar armnico, prodiguen a los menores, amor y

acompaamiento.

CONCLUSIONES.

Se ha venido hablando afanosamente desde algn tiempo para ac, sobre la legalizacin de las uniones de parejas del mismo sexo, as como tambin, de las irrefutables consecuencias que pueden surgir del vnculo parental y familiar, temas como la adopcin, el alquiler de teros, la sucesin y otros, han de ser definidos prontamente.

Si bien es cierto, la moral, la religin y todos los conceptos que traemos arraigados de una forma u otra como seres humanos, dan pie para sostener posiciones totalmente radicales o parcializadas, tambin lo es, que debemos atender con claro rigor, el concepto cientfico y el sociolgico, que nos lleven a inferir, si habra complicaciones, traumas, desvos conductuales y dems, en los menores objeto de adopcin o que se desarrollen en el seno de parejas homosexuales.

En cuanto a la unin en s, entre parejas del mismo sexo, considero que es del exclusivo resorte y decisin de dos personas adultas que comprometen sus vidas por un sueo comn o de unas expectativas futuras similares. Si dos seres en uso pleno de sus capacidades mentales, determinan esa cohabitacin o convivencia, a nadie perjudican con tal decisin, sino a ellos mismos con cuyo aval, se comprometen. Como afirman los doctores Portugal y Araxo: No pueden aportarse pruebas en contra de ello, ni desde la ptica de la salud mental, ni

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desde ninguna otra, a excepcin de que esgrimamos razones basadas en las doctrinas religiosas11.

Las que antes aparecan como familias disfuncionales, hoy simplemente son atpicas o distintas, lo cual ampliara la gama de posibilidades de constitur esas familias homoparentales. Mientras la tradicin indica familias numerosas bajo el seno da madre y padre, hoy casi el comn de las familias estn conformadas, por padre o madre divorciados o separados que poseen la custodia de los menores, desconociendo el paradero del otro padre o teniendo contacto muy excepcional con l; familias conformadas por padre y/o madre adolescentes, que en muchas ocasiones desconocen hasta la identidad del progenitor; familias conformadas por madre, abuelos e hijos, en dnde los abuelos paternos o maternos, han entrado a suplir las falencias del otro cnyuge, o sus ausencias absolutas; familias de padre o madres viudos, que quedaron al cuidado de sus hijos y que no habiendo restablecido sus vidas con otra pareja, fungen slos en procura de sus hijos.

Los estudios cientficos, descartan cualquier diferencia emocional, de convivencia social, de inter-relacin, de desarrollo intelectual o fsico, entre los nios que se han desarrollado en uniones heterosexuales, con aqullos que lo han hecho en uniones homosexuales12.

Muchas legislaciones no exigen en los adoptantes, la informacin respecto de su identidad sexual, sino la demostracin de la idoneidad para asumir el rol de padre o madre. Las corrientes en favor de la adopcin conjunta por parte de parejas del

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Revista Internacional On-line, rgano Oficial de expresin de la Fundacin OMIE, Avances en Salud Mental Relacional, Vol.3, nm. 2 - Julio 2004.
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Revista Internacional On-line, rgano Oficial de expresin de la Fundacin OMIE, Avances en Salud Mental Relacional, Vol.3, nm. 2 - Julio 2004.

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mismo sexo es legal y viene extendindose rpidamente entre pases, muchos han dado el s desde hace ya aos, otros, apenas empiezan a experimentar.

Andorra, Argentina, Blgica, Brasil, Canad, Dinamarca, Islandia, Los pases Bajos, Noruega, Sudfrica; Espaa, Suecia, Reino Unido (Inglaterra, Gales, Escocia e Irlanda del Norte) y Uruguay, han dado el s rotundo, otros tantos, de corte federal, han reglamentado la institucin de la adopcin por parte de parejas homosexuales, en algunos de sus estados, por ejemplo, en Estados Unidos: Columbia, New Jersey, Nueva York, Indiana, Maine, California, Connecticut, Illinois, Massachusetts, Oregon, Vermon y Florida, reservndose los otros Estados, la posibilidad de elevar a rango legislativo, tal autorizacin.

Asiste a Colombia, la obligacin de regular en breve, el tema que nos ocupa, de manera consensuada, clara y objetiva, pero por sobre todo, con la certeza de que corresponde al Derecho, como ciencia primigenia y fundamental, ajustar las normas a las realidades sociales y sobre todo aplicar postulados bsicos para la convivencia de los pueblos, como el artculo 13 constitucional, que en estricto tenor seala: Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma atencin y trato de las autoridades, sin distincin alguna por motivos de raza, sexo, estirpe o condicin.

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Proyecto de Fallo de Tutela de la Corte Constitucional realizado por el doctor Juan Carlos Henao, que pretende admitir la adopcin por parte de una lesbiana, de la hija biolgica de su pareja de hace varios aos.

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