Plaidoyer Pour Une Nouvelle Approche Du Code Penal Pour Le Respect Des Droits Fondamentaux Des Femmes.

Philosophie du Code pnal - Association marocaine de lutte contre la violence
AMVEF- 2007
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Rapport publi publi par :

L Association Marocaine de lutte contre la Violence lgard des Femmes
Rdaction :
Pr. Michle ZIRARI
Coordination :
Sadia WADAH et Najia ZIRARI avec lappui de Hayat ZIRARI et Yamna GHABBAR Partenaire :
www.oxfamnovib.nl
Coordonnes de lassociation : 37, rue Abderrahman Sahraoui, App 6, 5me tage- Casablanca / MAROC Tel/Fax : 00 212 22 26 86 66 /67 E.mail : ecoute@menara.ma Site web : www.amvef.org
ISBN : 9954 8475 4 5 Dpt lgal : 2007 / 3010
Impression :
Comuneg - Casablanca - Maroc
Casablanca 2007
Table des matires

Prface ...................................................................................................09 Introduction ..........................................................................................12 1. Le plan du code ................................................................................15 1.1. Plan gnral du code ...................................................................15 1.2. Plan de la partie relative aux infractions concernant la personne humaine..............................................................................................18 A - Le chapitre Crimes et dlits contre les personnes ..............19 B - Le chapitre Crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique .......................................................................20 C - Le plan du nouveau code pnal franais ................................26 2. Les infractions classes crimes et dlits contre les personnes ......29 2.1.La protection de la vie .................................................................29 A - Une protection renforce pour les ascendants : Le parricide.31 B - Une indulgence pour la mre tuant son enfant nouveau n : linfanticide ..................................................................................31 C - Une condamnation indirecte de leuthanasie. ........................33 2.2. La protection de lintgrit physique ....................................33 A - La sanction des violences intentionnelles ..............................33 B - Une protection renforce pour les ascendants et le conjoint . 35 C - Une protection largie et renforce pour les mineurs ............36 D - Lindulgence en cas dexcuse ................................................38 2.3. Autres infractions classes infractions contre les personnes ......41 A - La protection contre limprudence de lintgrit physique de la personne .......................................................................................41 B - La protection de la dignit et de lhonneur de la personne ....42 C - La protection de la libert de la personne et de sa vie prive 43 D -La sanction de lgosme ........................................................43
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3. Les infractions classes crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique .......................................................................43 3.1.La rpression de lavortement : quelle valeur protge ? ............44 3.2.La protection des mineurs et de la famille ...................................46 A - Protection contre labandon ...................................................47 B - Protection contre les mauvais traitements .............................48 C - Protection contre les violences sexuelles...............................49 D - Protection de lidentit ..........................................................51 E - Protection de la libert ...........................................................52 F - Protection de la famille et du respect des devoirs qui en dcoulent ...................................................................................... 53 3.3.La dfense des bonnes moeurs.....................................................55 A -Loutrage public la pudeur ................................................... 55 B -Les attentats la pudeur ......................................................... 56 * Lattentat la pudeur sans violences ...................................56 * Lattentat la pudeur avec violences ...................................56 C - Le viol ....................................................................................57 D - Elments communs au viol et aux attentats la pudeur ........ 60 E - Les autres infractions gurant dans la section des attentats aux murs....................................................................................63 * Lhomosexualit ..................................................................63 * Les relations sexuelles hors mariage ...................................64 * Ladultre .............................................................................64 * Lenlvement et le recel de femme marie ..........................66 3.4. La dfense de la moralit publique .............................................69 Conclusion et recommandations ............................................................72 Prsentation de lAssociation.................................................................75
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Prface
Par la prsente recherche, lAMVEF poursuit le chantier de la rexion et du suivi de lapplication des rformes juridiques et de lgalit des genres engag depuis la rforme du code de la famille. Lobjectif tant de fournir les arguments dun plaidoyer en faveur de la prise en compte de lgalit au niveau des lois en gnral et du code pnal en particulier. Le Maroc a connu ces dernires annes plusieurs rformes lgislatives importantes favorisant lamlioration du statut des femmes dans notre pays : code de la famille, code de la nationalit, code du travail, code pnal, etc. Ces rformes, fruits dune longue mobilisation du mouvement des femmes, sont confrontes au niveau de la mise en uvre plusieurs difcults. Malgr les avances, ces rformes nont pas pu dpasser lensemble des discriminations agrantes qui caractrisent le statut des femmes et des llettes ; de ce fait lgalit est encore loin dimprgner la pratique juridique, dagir sur les mentalits et dinchir les comportements des acteurs cls de la rforme. La rforme du code de la famille, caractrise comme rvolution douce, na pu redresser les dciences de lancienne moudawana et instaurer une relle galit des droits des conjoints notamment en matire de tutelle lgale sur les enfants, de dissolution des liens du mariage, de polygamie.
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La promulgation dune loi cadre sur la violence lgard des femmes simpose plus que jamais dans la perspective de dnir un cadre juridique interne cohrent en harmonie avec les engagements du Maroc tels que stipuls dans les diffrentes conventions internationales raties (CEDAW, droits des enfants, Droits humains) Quelles sont les valeurs (socio culturelles) qui sous tendent le code pnal ? Quelles sont leur hirarchie ? Que rvle la lecture des infractions et des interprtations du juge quand au principe de lgalit ? Telles sont quelques questions cls auxquelles cette rexion a essay de rpondre. Le code pnal reste marqu par une conception ingalitaire fonde sur le contrle du corps des femmes et la suprmatie du patriarcat au dtriment dune conception de la famille fonde sur la rciprocit des droits et devoirs telle que formule dans le nouveau code de la famille. Si la constitutionnalisation de lgalit est sur le moyen terme incontournable, la rforme attendue du code pnal se doit reter le principe de lgalit aussi bien dans lesprit que dans le texte : la femme est avant tout une personne humaine avant dtre pouse ou mre. La recherche pointe de nombreuses insufsances relatives lesprit du code pnal (viol, enlvement de la femme marie, etc..). Quand la rvision des dispositions discriminatoires du code pnal ; elle est ncessaire pour renforcer la protection des droits fondamentaux des femmes1. Ces dispositions se rapportent notamment la sanction du viol (sans ou avec doration) ; la cessation des poursuites pnales lencontre du violeur quand ce dernier pouse sa victime mineure et nubile, lincrimination du viol conjugal, etc..
Voir rapport parallle CEDAW et les revendications du mouvement femme en matire de rformes du code pnal.
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Que Mme Michle ZIRARI soit ici remercie pour leffort danalyse et de rexion quelle a dploy dans le cadre de cette tude en vue de dceler les valeurs que ce texte entend protger et les insufsances essentielles sur lesquelles la rforme du code pnal doit se focaliser. Sont remercies aussi toutes les personnes, qui par leur participation aux ateliers de dbat, ont enrichi et accompagn linitiative de rexion de lAMVEF en vue dun code pnal galitaire et non discriminatoire lgard des femmes. Les concluions et le rsultat de ce travail se veulent une pierre additionnelle dans le parcours du mouvement des femmes au Maroc en vue de ltablissement de lgalit du droit, de la justice sociale et de lgalit entre hommes et femmes. Elles se veulent aussi une contribution lengagement, la mobilisation et au renforcement du capital dexprience de ce mouvement.
Association Marocaine de Lutte Contre la Violence
Prsidente Hayat Zirari
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Introduction
Objectif de ltude
A premire vue on pourrait penser que les valeurs protges par un code pnal sont des valeurs universelles que lon retrouve toute poque et dans toute socit : protection de la vie, de lintgrit physique, de la proprit. Une rexion plus approfondie montre quil nen est rien. Ce qui est interdit une poque ne lest plus quelques dcennies (ou quelques sicles) plus tard. Dans certaines socits primitives les meurtres rituels taient tolrs ; linverse la violation de certains tabous sexuels ou alimentaires tait considre comme un crime inexpiable. Mais sans remonter si loin, en France, ladultre, longtemps considr comme une infraction nen est plus une, lavortement, crime sous le gouvernement de Vichy nest plus sanctionn par le code pnal. Au Maroc, la discrimination qui ntait pas une infraction pnale lest devenue en 2003 ; il en va de mme pour le harclement sexuel. La notion dinfraction est donc une notion minemment sociale et de ce fait, les interdictions lgales, leur formulation, limportance des sanctions prvues donnent des indications prcieuses sur les valeurs fondamentales que le code entend protger. La prsente tude a donc pour objectif, travers une lecture attentive et critique du code pnal, de dceler les valeurs que ce texte entend protger.
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Mthode de travail
Pour ce faire, ltude a examin : - le plan du code, - les infractions prvues, - lordre et les intituls choisis pour leur prsentation, - les termes choisis pour les dcrire. Pour enrichir la rexion il a t fait appel au droit compar. An de ne pas se disperser et pour que la comparaison soit signicative, on a choisi de faire appel aux codes algrien et tunisien ainsi qu lancien code pnal franais qui a beaucoup inuenc notre lgislation, et au nouveau code pnal franais qui date des annes quatre-vingt-dix. Mais, avant dentamer cette tude, il est indispensable de prsenter rapidement le code pnal, ses origines et les conditions de son laboration.
Prsentation du code pnal

Le code pnal est un dahir du 26 novembre 1962, entr en vigueur le 17 juin 1963. La notion de code pnal tait, lpoque, relativement rcente. En effet, sous le protectorat, seuls les tribunaux modernes1 qui jugeaient les Franais et les trangers, appliquaient un code pnal (qui tait le code pnal franais). Quant aux marocains, ils relevaient des tribunaux Makhzen o la justice tait rendue par les pachas et les cads, autorits administratives. Ces juridictions Makhzen, qui consacraient donc la confusion des pouvoirs administratifs et judiciaires, taient soumises des textes peu nombreux et parfois imprcis, ce qui a conduit afrmer, juste titre, quelles jugeaient avec beaucoup darbitraire.
Appels alors tribunaux franais
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La mauvaise qualit de la justice Makhzen, que la comparaison avec les tribunaux franais rendait encore plus choquante, fait que la rorganisation de la justice et llaboration de codes gurent en bonne place dans les revendications des nationalistes, ds les annes 1930. Il faut cependant attendre 1953 pour quun code pnal destin aux tribunaux Makhzen soit labor (en mme temps quun code de procdure pnale, un dahir relatif lorganisation de la justice et un statut des magistrats). Ce code est trs inspir par le code franais et, en dpit des afrmations de ses rdacteurs, linspiration purement marocaine y est trs rare, ponctuelle mme. Les textes de 1953 ont t perus de manire trs ngative, essentiellement du fait de lpoque de leur promulgation2, et ds lindpendance la prparation dun nouveau code pnal est envisage. Cest en 1963 quest publi le nouveau code, encore en vigueur aujourdhui, bien que sa refonte soit prvue depuis plusieurs annes. Ce code est trs marqu par la doctrine et les solutions europennes et ne porte que fort peu de traces de linuence du droit musulman. On peut citer deux articles qui y sont directement lis : larticle 222 sanctionnant les musulmans qui rompent publiquement le jene pendant le mois de ramadan et larticle 409 qui punit les relations sexuelles hors mariage (ces deux infractions sont des dlits punis respectivement de un six mois demprisonnement + une amende et dun mois un an demprisonnement). Mais il sagit l dune inspiration purement ponctuelle et il nest pas excessif dafrmer que le code de 1962 (comme le code de procdure pnale de 1959) tant par lesprit qui lanime que par sa formulation mme, se rattache linuence europenne et en particulier linuence franaise.
Est-il besoin de rappeler que 1953 est la date de la dposition de Mohamed V par les autorits franaises.
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Il ne faut pas oublier que le code pnal franais tait, en 1962, extrmement discriminatoire. Par exemple jusquen 1975 ladultre de lpouse tait punissable dune peine demprisonnement mais en ce qui concerne lpoux, ladultre ntait punissable que lorsque celui-ci entretenait une concubine dans la maison conjugale, encore nencourait-il quune seule peine damende. Il faut attendre les annes 1970 pour que les nombreuses discriminations qui existaient dans la lgislation franaise disparaissent les unes aprs les autres. Et cest seulement au dbut des annes 1990 quun nouveau code pnal a t adopt. Ds lors, il ne faut pas stonner de celles que contient notre code. Certes, ce dernier a subi une modication importante en 20033 qui a supprim les discriminations les plus agrantes. Mais certaines demeurent et lesprit du code na pas chang. Pour mener cette tude de lesprit du code, le plan suivant a t adopt : aprs une prsentation du plan (1re partie), ltude se focalisera sur les infractions prsentes sous les intituls crimes et dlits contre les personnes (2me partie) et crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique (3me partie).
1- Le plan du code
On sintressera en premier lieu au plan gnral du code pour tudier ensuite le plan de la partie concernant les infractions contre les personnes. 1-1 Plan gnral du code Le plan gnral du code na rien doriginal. Une premire partie traite des mesures pnales applicables (peines et mesures de sret). Un deuxime de lapplication lauteur de linfraction, des peines et des mesures de sret. La troisime et dernire, de loin la plus longue4 traite des diffrentes infractions prvues par le code.
3 4
Loi n 24-03 promulgue par dahir n 1-03-207 du 11 novembre 2003 publie au Bulletin ofciel du 15 janvier 2004, p. 114. Loi n 24-03 promulgue par dahir n 1-03-207 du 11 novembre 2003 publie au Bulletin ofciel du 15 janvier 2004, p. 114.
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Ce plan (une partie gnrale, ou deux dans le cas du code marocain, prvoyant les rgles de base du droit pnal [sanctions et responsabilit], et une partie numrant les diverses infractions et xant leur sanction, se retrouve dans la plupart des codes pnaux. Cest le plan de lancien et du nouveau code pnal franais, ainsi que des codes algrien et tunisien. Cest cette dernire partie (la partie numrant et dnissant les infractions) que nous allons nous intresser, et dans cette partie, celle prsentant les crimes et les dlits5. Ils sont classs de la manire suivante :
- Chapitre 1 - Chapitre 2 - Chapitre 3 - Chapitre 4 - Chapitre 5 - Chapitre 6 - Chapitre 7 - Chapitre 8 - Chapitre 9 - Chapitre 10 : Les crimes et dlits contre la sret de lEtat : Les crimes et dlits portant atteinte aux liberts et aux droits garantis aux citoyens : Les crimes et dlits contre lordre public commis par des fonctionnaires : Les crimes et dlits commis par des particuliers contre lordre public : Les crimes et dlits contre la scurit publique : Les faux, contrefaons et usurpations : Les crimes et dlits contre les personnes : Les crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique : Les crimes et dlits contre les biens : Latteinte aux systmes de traitement automatis des donnes. - Chapitre 1bis : Le terrorisme (chapitre ajout en 2003)
Le code pnal distingue trois catgories dinfractions : les plus graves sont les crimes, celles de gravit moyenne sont les dlits, les infractions de faible gravit sont les contraventions. Cette distinction a des consquences extrmement importantes sur le rgime juridique de linfraction et le droulement du procs pnal.
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Ce plan et ses intituls montrent clairement les valeurs que le code entend protger : sret de lEtat, ordre public, scurit publique, personnes, biens. On peut schmatiser en constatant que le code organise : la protection de lEtat et de son organisation (les six premiers chapitres), 2) la protection des personnes (chapitres 7 et 8) et de leurs biens (chapitres 9 et 10). Cela apparat trs clairement dans le plan annonc par le code pnal tunisien, qui prvoit peu prs les mmes incriminations6, et o les crimes et dlits sont prsents en deux titres : attentats contre lordre public et attentats contre les particuliers. Lancien code pnal franais avait le mme plan : crimes et dlits contre la chose publique et crimes et dlits contre les particuliers. Quant au code algrien, il comprend les mmes parties : crimes et dlits contre la chose publique et crimes et dlits contre les particuliers auxquelles il ajoute : autres atteintes au bon fonctionnement de lconomie nationale et des tablissements publics et fraudes dans la vente des marchandises et des falsications des substances alimentaires et mdicamenteuses. Mais ces deux dernires rubriques se ramnent lorganisation de lEtat pour la premire et essentiellement la protection des personnes pour la seconde.
1)
Le nouveau code pnal franais a adopt un plan quelques peu diffrent puisque, aprs le livre premier consacr aux dispositions gnrales (sanctions et responsabilit), il prsente les crimes et dlits en quatre livres : 6
crimes et dlits contre les personnes, crimes et dlits contre les biens, crimes et dlits contre la nation, lEtat et la paix publique, autres crimes et dlits.
Lincrimination est la description dun acte par le code pnal. Cette description est assortie dune sanction, faisant ainsi de cet acte une infraction.
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Cela napporte pas de changement fondamental. On constate toujours la protection de lEtat et celles des personnes et de leurs biens. La diffrence notable est lapparition de la catgorie autres crimes et dlits qui recouvre : les infractions en matire de sant publique (protection de lespce humaine, du corps humain et de lembryon humain) et les autres infractions (svices graves ou cruaut envers les animaux). La cration des infractions contre la sant publique est une ncessit que les progrs de la biologie et de la mdecine imposent. Dans ce domaine notre lgislation est insufsante et la protection pnale du corps humain sera sans doute amnage dans un proche avenir. Lancien code franais ne prvoyait rien de tel et le caractre relativement rcent du nouveau code pnal explique la prsence de cette dernire rubrique. Notre intrt va se porter sur les infractions contre la personne. 1-2 Plan de la partie relative aux infractions concernant la personne humaine Dans notre code, ces infractions sont prsentes en deux chapitres : les crimes et dlits contre les personnes et les crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique.
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A- Le chapitre Crimes et dlits contre les personnes Le tableau ci-dessous montre la construction du chapitre et les infractions quil prvoit. Sections Infractions
* meurtre * assassinat * parricide * infanticide * empoisonnement * coups et blessures volontaires * aide au suicide * coups et blessures ascendants * coups, blessures, violences enfants de moins de quinze ans * castration * administration de substances nuisibles la sant * menaces * omission dempcher une infraction * omission de porter secours
Section I : Des homicides volontaires, de lempoisonnement et des violences. (articles 392 424)
Section II : Des menaces et de lomission de porter secours (articles 425 431) Section II bis : De la discrimination (articles 431-1 431-4) (ajout en 2003) Section III : De lhomicide et blessures involontaires (articles432 435)
* discrimination
* homicides involontaires * blessures involontaires
Section IV : Des atteintes portes par * enlvement et squestration des particuliers la libert individuelle, * prise dotage de la prise dotage et de linviolabilit * violation de domicile du domicile (articles 436 441) Section V : Des atteintes portes lhonneur et la considration des personnes et de la violation des secrets. (article 442 448) * diffamation * injure * dnonciation calomnieuse * violation du secret professionnel
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Ce chapitre relatif aux crimes et dlits contre les personnes ne soulve pas de remarques particulires. Il regroupe les homicides, cest dire les infractions provoquant la mort, volontaires et involontaires, les violences (coups et blessures volontaires et involontaires), la discrimination (infraction introduite en 2003), les enlvements et les atteintes lhonneur et au secret. Les valeurs protges sont donc : - lintgrit physique de la personne humaine, - la libert (au sans physique du terme) de la personne humaine, - le droit lhonneur et le droit au respect de la vie prive. B- Le chapitre Crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique Le tableau ci-dessous montre la construction du chapitre et les infractions quil contient. Sections Infractions
Section I : De lavortement (articles * avortement 449 458) * provocation lavortement * exposition et dlaissement denfant ou dincapable Section II : De lexposition et du * abandon denfant et provocation dlaissement denfant ou dincapables labandon (articles 459 467) * vente denfant (ajout en 2003) * travail forc des enfants (ajout en 2003) Section III : Des crimes et dlits tendant empcher lidentication de lenfant Section IV : Enlvement et non reprsentation de mineurs. * Non-dclaration de naissance * suppression et substitution denfant * enlvement de mineurs * non-respect des dcisions judiciaires relatives la garde et au droit de visite
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Section V : Abandon de famille
* abandon de foyer * abandon pcuniaire de famille * dfaut de soins ou mauvais traitements des parents sur leurs enfants * outrage public la pudeur * attentat la pudeur sans violence * attentat la pudeur avec violence * viol * relation contre nature avec individu de son sexe * relations sexuelles hors mariage * adultre * enlvement de femme marie
Section VI : Attentat aux murs.
* excitation de mineurs la dbauche * proxntisme Section VII : Corruption de la jeunesse * racolage public et prostitution * harclement sexuel * exploitation de mineurs de 18 ans pour la pornographie (ajout en 2003)
Ce chapitre appelle un certain nombre de remarques. Selon son titre, les valeurs quil se propose de dfendre sont lordre des familles et la moralit publique. Cela signie que les infractions dcrites sont au premier chef des atteintes ces valeurs. La premire section traite de lavortement sur lequel nous reviendrons plus loin dans la partie traitant de chacune des infractions. Dans les sections suivantes (II V) gurent quelques infractions concernant principalement la protection de la famille, ce qui est conforme lintitul du chapitre : cest le cas du non-respect des dcisions judiciaires relatives la garde et au droit de visite, de labandon de foyer et de labandon pcuniaire de famille.
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Mais les autres infractions contenues ces sections II, III, IV et V (exposition et dlaissement denfant ou dincapable, abandon denfant et provocation labandon, vente denfant, travail forc des enfants, non-dclaration de naissance, suppression et substitution denfant) sont des infractions dont les victimes principales sont des mineurs, cest dire des enfants au sens de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant. Les classer sous lintitul gnral dinfractions contre lordre des familles et la moralit publique montre que les enfants sont envisags par le code comme les composants dune structure, la famille, et que cest ce titre quils sont protgs et non en tant que sujets de droits part entire. La section suivante (section 6) est consacre aux attentats aux murs. Il nest pas inutile de sattarder un peu sur la notion de murs. Comment peut-on dnir les murs et le terme a-t-il une signication juridique prcise ? Tous les phnomnes juridiques sont des phnomnes sociaux mais linverse nest pas vrai, tous les phnomnes sociaux ne sont pas des phnomnes juridiques. Il existe du social non juridique form par ce que lon peut nommer les phnomnes de murs7. La notion de murs, cest, peut-on dire, un espace un peu ou entre la rgle sociale et la rgle juridique. Linterdiction de fumer est une rgle juridique dans un lieu public, une rgle de politesse (murs) ailleurs. Linterdiction de se promener nu est une rgle juridique dans un lieu public, une rgle de correction (murs) dans un lieu priv. On constate galement que le contenu des rgles de murs change avec le temps. Il y a moins dun sicle, le maillot de bain devait couvrir la plus grande partie du corps, actuellement il peut tre fort rduit et une volution inverse pourrait bien se produire. Elle varie aussi selon le lieu : une femme doit se couvrir entirement en Iran, elle peut se promener tte nue et en minijupe au Maroc. L aussi les volutions sont possibles.
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Voir par exemple Jean CARBONNIER, Sociologie juridique, d. Armand Colin, 1972, p. 19 et p. 129.
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Lorsque le lgislateur emploit le terme murs, il utilise donc ( dessein ?) un terme contour ou puisque rgle de murs et rgle de droit ne concident pas automatiquement. Sil ne prcise pas en quoi consistent les murs, il laisse au juge qui applique la loi une large marge dinterprtation. Certes le lgislateur pnal est tenu un minimum de prcision puisque le droit pnal est gouvern par le principe de lgalit des dlits et des peines. Daprs ce principe, inscrit dans la Constitution, il ne peut y avoir dinfractions ni de sanctions si la loi ne le prvoit pas expressment. Donc, sous lintitul gnral infractions contre les murs, le lgislateur est oblig de donner une liste et une description des infractions gurant dans ce titre8. La consultation du tableau nous montre que ces infractions sont les suivantes : outrage public la pudeur, attentat la pudeur sans violence, attentat la pudeur avec violence, viol, relation contre nature avec individu de son sexe, relations sexuelles hors mariage, adultre, enlvement de femme marie. On constatera, lors de ltude plus dtaille de chacune de ces infractions que, malgr la prcision impose par le principe de lgalit, la description quen fait le lgislateur reste vague et laisse au juge une latitude relle dans linterprtation. Les infractions contenues dans cette section traitant des attentats aux murs ne sont pas sans soulever quelques questions. - La dernire infraction prvue dans la section est lenlvement et le recel de femme marie. Ceci est curieux un double titre : tout dabord, on a vu que les enlvements et prises dotages gurent dans le chapitre relatif aux infractions contre la personne. Ds lors on comprend mal de retrouver ici une infraction denlvement concernant une personne majeure. Ensuite on peut eut galement stonner du fait que lenlvement ne soit incrimin que lorsque la victime est une femme marie. On peut dj stonner du fait que le dtournement et lenlvement de mineurs soit une infraction
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Contrairement ce qui se passe dans dautres secteurs du droit, par exemple le droit des contrats o le juge, ayant des pouvoirs plus tendus, est amen prciser ce quil faut entendre par contrat contraire aux bonnes murs donc dnir les bonnes murs.
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spcique (le fait que la victime soit mineure pourrait tre une simple circonstance aggravante) mais on voit mal en quoi le fait quune femme soit marie, fait que son enlvement prsente une spcicit particulire. Nous reviendrons plus loin sur cette incrimination. Une autre constatation peut-tre plus choquante, peut galement tre faite : on ne peut, en effet, que stonner que le viol et les attentats la pudeur avec violence soient prsents sous lintitul gnral du chapitre: les crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique. Lorsquune personne est viole ou subit un attentat la pudeur avec violence quelle est la valeur atteinte qui mrite la protection de la loi ? lordre des familles ? Ce nest pas une famille mais une personne qui est viole. Certes cela risque davoir des rpercussions familiales, mais la victime est tout de mme en premier lieu la personne qui a subi le viol. On ne voit non plus trs bien en quoi la moralit publique peut tre considre comme la premire victime. La mme curiosit existe dans le code algrien o le viol se trouve dans une section Attentats aux murs dun chapitre intitul Crimes et dlits contre la famille et les bonnes murs ; on ne la retrouve par contre ni dans le code tunisien9, ni dans lancien code pnal franais10. La dernire section du chapitre est intitule de la corruption de la jeunesse et de la prostitution. On trouve dans cette section la rpression de lexcitation de mineur la dbauche, du proxntisme et, curieusement du harclement sexuel. On ne peut expliquer le classement de cette dernire infraction dans cette section sinon par le fait que les intituls du code ne correspondant plus gure aux conceptions actuelles il fallait bien classer cette infraction quelque part.
Le viol y gure dans un intitul Attentat la pudeur, dans la section Attentat aux murs du chapitre Attentats contre les personnes. 10 Dans lancien code pnal franais, viol et attentats la pudeur sont prvus ainsi que le proxntisme, ladultre et la bigamie, dans une section intitule Attentats aux murs dans le chapitre Crimes et dlits contre les personnes.
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Le harclement sexuel a t introduit dans le code pnal tunisien o il gure dans la section relative aux attentats au murs, aprs loutrage public la pudeur. De mme en Algrie, le harclement sexuel a t introduit dans le code pnal en 2005 et linfraction est classe dans la section attentat au murs. Cet exercice qui consiste comparer des titres plus ou moins voisins peut paratre fastidieux. Il nest cependant pas sans intrt. Il nous montre une grande parent entre lancien code pnal franais et les codes pnaux algrien, tunisien et marocain. Lancien code pnal franais datait de 1810. Certes il avait subi des modications mais sa conception et sa structure initiale navaient pas changs. Les codes des trois pays du Maghreb, tous trois coloniss par la France, en taient trs proches. Les termes mmes utiliss sont proches : on retrouve dans lancien code pnal franais de 1810 et dans les codes algriens et tunisiens la section Infractions contre les murs. Le rdacteur du code pnal de 1810 avait rang sous ce vocable les infractions lui paraissant contraires la morale. Tout ce qui concernait lorganisation familiale tait alors considr comme troitement li la morale. Par ailleurs, la personne, dans la France de 1810, comme dans les socits maghrbines, tait plus envisage comme membre dune famille et dune communaut que comme un tre dot de droits individuels. Lpoque de rdaction des codes explique largement leur conception et leur contenu. Il ne faut pas oublier que la Dclaration Universelle des Droits de lHomme de 1948, le pacte sur les droits civils et politiques et le pacte sur les droits conomiques et sociaux, adopts en 1966 sont entrs en vigueur en 1976, la convention sur llimination de toutes les formes de discrimination lgard des femmes, adopte en 1979, est entre en vigueur en 1981, enn et la convention relative aux droits de lenfant, adopte en 1989 est entre en vigueur en 1990. Il est donc normal quen 1962, date dadoption du code pnal, la notion de droits de la personne ninuence que fort peu ce texte. On aura loccasion de voir plus bas que, lors de rcentes modications, les instruments internationaux relatifs aux droits humains ont inuenc trs nettement le lgislateur.
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C- Le plan du nouveau code pnal franais Le nouveau code pnal franais qui date de 1992 est tout fait diffrent. Son plan tmoigne du souci de protection des droits humains et de la personne et sans aucun doute dune monte de lindividualisme. Les crimes et dlits contre la personne y sont prsents en deux titres: Crimes contre lhumanit et Atteintes la personne humaine. Les atteintes la personne humaine sont prsentes en six chapitres :
Code franais Livre relatif aux crimes et dlits contre les personnes
Titre I : Des crimes contre lhumanit
- Du gnocide - Des autres crimes contre lhumanit
Titre II : Des Atteintes la personne humaine Chapitres

- Atteintes la vie de la personne
Sections
- Atteintes volontaires la vie - Atteintes involontaires la vie - Atteintes volontaires lintgrit de la personne * Tortures et actes de barbarie * Violences * Menaces - Atteintes involontaires lintgrit de la personne - Agressions sexuelles * viol * autres agressions sexuelles * harclement sexuel - Trac de stupants
- Atteintes lintgrit physique ou psychique de la personne
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- Mise en danger de la personne
- Risques causs autrui - Dlaissement dune personne hors dtat de se protger - Entrave aux mesures dassistance et omission de porter secours - Exprimentation sur la personne humaine - Interruption illgale de grossesse, provocation au suicide
- Atteintes aux liberts de la - Enlvement et squestration personne - dtournement daronefs - Discrimination - Proxntisme et infractions assimiles - Atteintes la dignit de la - Conditions de travail et dhbergement contraires personne la dignit humaine - Bizutage, - Atteintes au respect d aux morts - Atteintes la vie prive - Atteintes la reprsentation de la personne - Dnonciation calomnieuse * Atteintes au secret * Atteintes au secret professionnel * Atteintes au secret des correspondances - Atteintes au secret de la personne rsultent des chiers ou des traitements informatiques Atteintes la personne rsultant de ltude gntique de ses caractristiques ou de lidentication par ses empreintes gntiques
- Atteinte la personnalit
- Dlaissement de mineur - Abandon de famille - Atteintes aux mineurs et - Atteintes lexercice de lautorit parentale la famille - Atteintes la liation - Mise en pril des mineurs
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Si lon compare ce plan avec celui du code pnal marocain, on peut afrmer avec certitude, sans vrier leur date dlaboration, que le code franais, est beaucoup plus rcent. On sent que la Charte Internationale des Droits de lHomme11 et les grandes conventions relatives aux droits humains ont t adoptes entre temps. Le titre premier qui traite des crimes contre lhumanit (gnocide, esclavage) na pas dquivalent dans le code marocain. Cela ne signie pas que ces crimes ne peuvent pas tre punis au Maroc, mais ils le seront par dautres moyens moins directs et moins adquats : assassinat, squestration par exemple. Pourtant le Maroc est partie la convention des Nations Unies contre le gnocide depuis 195812. Mais en 1962, la Convention tait rcente et lharmonisation des dispositions du droit interne avec les conventions internationales ntait pas une proccupation du lgislateur. Les atteintes la personne humaine sont classes en chapitres, dont les intituls (qui indiquent les valeurs dont le code amnage la protection) voquent indniablement les droits fondamentaux. Ainsi les agressions sexuelles dont le viol, sont considres comme des atteintes lintgrit physique ou psychique de la personne. Il en va de mme du harclement sexuel, alors que dans le code pnal marocain, cette dernire infraction est classe dans la section Corruption de la jeunesse et prostitution, ce qui est pour le moins curieux, cela a dj t soulign. Le code franais a rserv un intitul aux atteintes aux mineurs. On constate galement lapparition de nouvelles infractions. Sous la rubrique mise en danger de la personne apparaissent les risques causs autrui13 et les exprimentations biomdicales sur une
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Dclaration Universelle des droits de lHomme, pacte international relatif aux droits civils et ses protocoles, pacte international relatif aux droits conomiques et sociaux et culturels 12 Convention pour la prvention et la rpression du crime de gnocide, approuve et soumise la signature et la ratication ou ladhsion par lAssemble gnrale dans sa rsolution 260 A (III) du 9 dcembre 1948. Entre en vigueur : le 12 janvier 1951. Adhsion du Maroc le 24 janvier 1958. 13 Qui sanctionnent notamment les infractions au code de la route qui exposent directement .autrui un risque de mort ou de blessures graves
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personne sans son consentement. On peut relever que ces infractions ne sont pas prvues par notre code pnal ; pourtant, les imprudences routires dlibres, dont on peut tre certains quelles font courir des risques rels autrui sont frquentes et on peut redouter que des exprimentations sur des patients non informs ne soient menes dans certaines structures mdicales. Il ne serait donc pas inutile que de tels comportements soient sanctionns. Le proxntisme (que lon peut dnir comme le fait de proter ou de favoriser la prostitution dautrui) est class sous la rubrique atteintes la dignit de personne, de mme que la discrimination (classe dans le code marocain dans le chapitre traitant des infractions contre les personnes). Sous la mme rubrique on trouve une nouvelle infraction : les conditions de travail et dhbergement contraires la dignit humaine, autre infraction inconnue de notre code et quil ne serait pas inutile dy faire entrer.
2- Les infractions classes crimes et dlits contre les personnes

Ltude du plan adopt par le code nous a donn un aperu des infractions prvues que nous allons prciser maintenant, en commenant par les infractions classes crimes et dlits contre la personne. Ces incriminations concernent en premier lieu la protection de la vie et de lintgrit physique de la personne. 2-1 La protection de la vie Sont prvus pour assurer la protection de la vie : - le meurtre qui est le fait de donner la mort quelquun avec lintention de le faire, - lassassinat qui est un meurtre prmdit, - le parricide : meurtre dun ascendant du pre ou de la mre ou de tout autre ascendant ou du kal,
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- linfanticide qui est le meurtre dun enfant nouveau-n - lempoisonnement : fait dadministrer une personne des substances pouvant donner la mort. On peut schmatiser en disant quil existe une infraction de base qui est le meurtre simple et des infractions aggraves en raison, soit des circonstances de la commission (assassinat, empoisonnement), soit de la personne de la victime (parricide). On relve galement une infraction spcique, linfanticide, o la rpression est module en raison et des circonstances de linfraction et de la personne de lauteur. Toutes ces infractions sont des crimes14. On ne sattardera pas sur lassassinat (meurtre avec prmditation et guet apens) ni sur lempoisonnement (fait dadministrer des substances pouvant donner la mort). Ces infractions sont considres comme plus graves du fait de la prmditation qui indique une persistance de lintention criminelle pour lassassinat, et du caractre particulirement dangereux de lempoisonnement, infraction lche et difcile dtecter. En revanche, on sattardera quelque peu sur le parricide et linfanticide, et le sens de la prsence dans notre code de ces incriminations. Lorsque la rpression est aggrave cela indique que le lgislateur a entendu apporter une protection particulire, renforce, certaines victimes. Cest le cas pour les ascendants.
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Le code pnal classe les infractions en trois catgories, en fonction de la gravit : - les crimes punissables de la rclusion perptuelle ou temps, - les dlits (dlits correctionnels, punissables dun emprisonnement dont la loi xe le maximum plus de deux ans ; dlits de police, punissable dun emprisonnement maximum infrieur ou gal deux ans et/ou une amende suprieure 1200 dirhams) - les contraventions, punissables de la dtention de moins dun mois ou dune amende infrieure 1200 dirhams. Cette classication a des consquences trs importantes sur le rgime juridique de linfraction et de la sanction.
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A- Une protection renforce pour les ascendants : le parricide Le meurtre des parents et grands-parents constitue une infraction spcique, le parricide, puni plus svrement que le meurtre simple par larticle 396 du code pnal. La rprobation qui frappe le meurtre du pre remonte aux temps les plus anciens. Connue du droit romain, elle est reprise par de nombreux codes pnaux dont le ntre qui le considre comme dune exceptionnelle gravit puisquil prvoit que le parricide nest jamais excusable15. Mais si lon dpasse laspect symbolique de ce meurtre, on peut se demander pourquoi il ny a pas daggravation lorsque le pre (ou la mre) tue son enfant. Laggravation existe lorsque lenfant est jeune16 mais le meurtre dun ls ou dune lle adulte est considr comme un meurtre simple17 et il en va de mme du meurtre entre poux. Il semble que ce soit la personne du pre que le lgislateur entend ici protger, ce qui est logique dans une socit fortement patriarcale. La protection a t tendue tous les ascendants quel que soit leur sexe, mais reste limite eux-seuls. B- Une indulgence pour la mre tuant son enfant nouveau n : linfanticide En revanche dans linfanticide, la spcicit de lincrimination (prvue par larticle 397) na pas pour objet une protection renforce de la victime, mais plutt une protection de lauteur de linfraction lorsque cet auteur est la mre. Linfanticide est le meurtre dun enfant nouveau-n. Sa particularit est que, lorsque lauteur en est la mre, sa peine est diminue alors que tout autre auteur est sanctionn comme pour un meurtre ordinaire.
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La loi prvoit en cas de provocation une excuse qui attnue considrablement la peine. Dans la mesure o lenfant a moins de quinze ans et o la mort rsulte de coups, blessures ou privations pratiqus dans lintention de la provoquer. 17 Dans le code pnal tunisien le meurtre commis par le pre sur la personne de son enfant est expressment prvu (article 210), mais puni de la mme peine que le meurtre simple. Ds lors, on ne voit pas lintrt de lui consacrer un article spcique.
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On peut stonner de cette indulgence lgard de la mre. Face linfanticide plusieurs positions sont envisageables : - on peut ne rien prvoir et il sera jug comme nimporte quel meurtre, - ou du fait que la victime est un tre sans dfense on peut le considrer avec plus de svrit, - ou enn il est possible de le considrer comme un meurtre simple sil est le fait de tiers, tout en adoptant une attitude dindulgence pour la mre. Cest cette dernire solution quadopte notre code (comme lancien code pnal franais18, ainsi que les codes algrien et tunisien). On peut apporter cette solution dindulgence pour la mre deux justications. Lune, valant pour toutes les mres, est fonde sur le fait que la psychologie peut tre perturbe aprs laccouchement. Cest la clbre dpression post partum qui concerne un nombre relativement important de femmes ayant rcemment accouch. Une deuxime justication ne concerne que les mres clibataires. La honte ressentie, du fait de lostracisme frappant les naissances hors mariage, sans justier le meurtre du nouveau-n, doit conduire accorder un peu dindulgence la mre. Linfanticide ne gure plus dans le nouveau code pnal franais o le meurtre dun enfant nouveau-n est considr comme celui de nimporte quel enfant. La mre ne bncie plus daucune indulgence dans cette hypothse, ce qui peut sexpliquer, dune part par la gnralisation des soins mdicaux qui devraient favoriser le traitement des dpressions post partum, mais surtout par le fait que la naissance dun enfant hors mariage est devenu un phnomne courant qui ne suscite aucune rprobation sociale. En ltat actuel des choses, le regard port dans notre pays sur les mres clibataires, justie largement le maintien de cette indulgence.
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Mais cette indulgence de lancien code pnal franais ne datait pas de sa promulgation. En 1810 au contraire, ctait la position de svrit qui avait t adopte et ceci jusqu une modication qui en, 1901 opta pour la solution de lindulgence lgard de la mre.
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C- Une condamnation indirecte de leuthanasie. Dans son article 407, le code pnal sanctionne laide au suicide dautrui. Ds lors que le suicide est ralis, celui qui a aid en connaissance de cause la ralisation de ce suicide tombe sous le coup de cette incrimination. Le code pnal prend ainsi nettement position contre leuthanasie, puisquil ne prvoit ni dispense, ni mme diminution de la sanction, lorsque la victime du suicide est une personne atteinte dune maladie incurable et que celui qui a apport laide a agi par compassion, la demande de la victime, pour laider abrger ses souffrances. 2-2 La protection de lintgrit physique Comme pour les homicides on trouve linfraction de base : les violences intentionnelles prvues par les articles 400 et suivants et les violences intentionnelles aggraves en fonction de la qualit de la victime. Avant de se pencher sur ces protections renforces, il convient de prciser ce que sont les violences intentionnelles. A- La sanction des violences intentionnelles Il sagit, selon les termes utiliss par larticle 400, des blessures, coups, violences et voies de fait administrs intentionnellement. Il est inutile de dnir ce que sont des coups, ni des blessures. Par contre les notions de violences et de voies de fait mritent quelques explications. Les violences et voies de fait qualies dlits sont une notion reprise du code pnal franais, leur apparition et leur volution en droit franais nest par dpourvue dintrt, en ce qui concerne le contenu mme de la notion. Non prvues dans le code de 1810, les violences et voies de fait ont t incrimines par une loi de 1863.
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Il sagissait, dans lesprit du lgislateur de sanctionner des gestes moins graves que les coups et blessures, mais plus graves que les violences lgres constitutives de simples contraventions, gestes constituant des atteintes portes au corps mme de la victime19. Trs vite, la jurisprudence dborda les prvisions du lgislateur et appliqua lincrimination non seulement aux brutalits directement exerces sur le corps de la victime mais galement aux actes qui sans aucun contact matriel, sont de nature porter des atteintes lintgrit physique de la victime, en raison de lmotion vive ou du choc psychologique ressenti20. Un arrt de la cour suprme de Rabat a pris, en 1964, une position identique dcidant que les violences ou voies de fait nimpliquent pas obligatoirement un contact direct et brutal avec la personne de la victime et se trouvent caractrises par un geste ou une attitude propre susciter chez elle une vive frayeur ou une intense motion21.
La gravit de linfraction est proportionne aux dommages causs :
Blessures ayant occasionn :

Pas dincapacit de travail ou incapacit nexcdant pas 20 jours Incapacit de travail suprieure 20 jours Mutilation ou toute inrmit permanente Mort (sans intention de la provoquer)
Nature de linfraction
dlit de police dlit correctionnel Crime Crime
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Quelques exemples tirs des travaux prparatoires de la loi franaise de 1863 : jeter une personne par terre, la pousser contre un corps dur, lui arracher les cheveux, lui cracher au visage... 20 - Ainsi ont t considrs comme violences et voies de fait, des appels tlphoniques multiples et intempestifs, le fait de menacer quelquun avec un revolver, un comportement menaant au point que la victime a essay de senfuir en sautant par une fentre... 21 - Recueil des arrts de la Cour suprme, t. IV, p. 299.
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B- Une protection renforce pour les ascendants et le conjoint La sanction est plus importante lorsque la victime est un ascendant, le kal ou le conjoint. (art 404 et s.). Jusquen 2003, il sagissait pour les coups et blessures, de lquivalent du parricide par rapport au meurtre puisque dans sa version initiale le code visait les blessures iniges au pre la mre ou tout autre ascendant. La loi 24-03 promulgue en novembre 2003 qui a apport des modications importantes au code pnal, a ajout le kal22 (personne prenant un enfant en kafala) et le conjoint. Il est donc, daprs le code pnal, plus grave de commettre des violences lgard de ses parents, son kal et son conjoint (ou sa conjointe) qui bncient ainsi dune protection renforce. Lajout du conjoint doit tre soulign. Il rpond une revendication des associations de dfense des droits des femmes qui rclamaient une incrimination spcique des violences conjugales. Le code pnal tunisien prvoit une aggravation pour les ascendants et le conjoint et le code algrien pour les ascendants seulement et non pour le conjoint. Le nouveau code pnal franais prvoit une aggravation des violences lorsquelles concernent notamment les pres et mres lgitimes, naturels ou adoptifs, le conjoint et aussi les personnes particulirement vulnrables en raison de leur ge, dune maladie, dune inrmit, dune dcience physique ou psychique, ou dun tat de grossesse apparent ou connu de lauteur23.
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Quelques exemples tirs des travaux prparatoires de la loi franaise de 1863 : jeter une personne par terre, la pousser contre un corps dur, lui arracher les cheveux, lui cracher au visage...
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Sanctions compares des coups et blessures de droit commun et des coups, blessures ascendants, kal ou conjoint.
Coups, blessures, violences et voies de fait Sanction de linfraction de base (articles 400 et s) Emprisonnement dun mois un an + amende. Cest un dlit. Coups et blessures ascendants kal ou conjoint (article 404 et s.) Emprisonnement de deux mois deux ans + amende. Cest un dlit
Rsultat produit
Pas dincapacit ou incapacit infrieur ou gale 20 jours
Emprisonnement de deux Emprisonnement de quatre Incapacit cinq ans + amende. Cest un dix ans + amende. suprieure 20 jours dlit. Cest un dlit. Inrmit permanente Mort sans intention de la donner Rclusion de cinq dix ans. Cest un crime. Rclusion de dix vingt ans. Cest un crime
Rclusion de vingt trente Rclusion de dix vingt ans. ans. Cest un crime Cest un crime
C- Une protection largie et renforce pour les mineurs Les articles 408 et suivants prvoient une protection largie et renforce pour les mineurs : - Renforce, puisque des sanctions plus importantes augmentent thoriquement la protection accorde par la loi la victime. - Elargie, car linfraction prvue par larticle 408 nest pas seulement constitue par des coups, blessures, violences et voies de fait mais galement par des privations.
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Ceci aura pour consquence daggraver la sanction encourue par le mari violent avec sa femme, lorsque celle-ci est enceinte.
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Le code prcise un peu la nature de ces privations en disposant priver daliment ou de soin au point de compromettre la sant. Le code pnal annot par le ministre de la justice prcise mme quil nest pas ncessaire que la sant de lenfant ait t effectivement compromise : Il faut que ces privations soient de nature compromettre la sant de lenfant, sans quil soit ncessaire dailleurs, que celle-ci ait t effectivement altre24. Dans le texte initial du code, la protection renforce et largie concernait les enfants de moins de douze ans. Au-dessus de cet ge, les privations ntaient plus sanctionnes et les violences ltaient conformment linfraction de base, cest dire moins svrement. De nombreuses critiques des dfenseurs des droits de lenfant estimaient cet ge trop bas et souhaitaient que la protection renforce dure plus longtemps. Lors des modications du code pnal intervenues en 2003, lge a t port quinze ans. La sanction est encore aggrave si les auteurs des violences sont un ascendant, ou toute autre personne ayant autorit sur lenfant ou ayant sa garde. Toutefois sont exclues de lincrimination les violences lgres, sans doute pour laisser un parent un droit de correction. Mais, le code ne dnit pas prcisment ce quil faut entendre par violences lgres, si bien que lon ne sait pas prcisment o sarrte le droit de correction et o commencent les violences punissables.
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Code pnal annot, Ministre de la Justice, premire dition non date (publie en 1963 ou 64). Cette interprtation ne simpose pas aux juges, mais il est possible quelle les inuence.
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Sanctions compares des coups et blessures de droit commun et des coups, blessures et privations sur mineurs
Coups blessures violences et voies de fait, privation enfant de moins de quinze ans (articles 408 et s) Auteur ascendant ou toute autre personne ayant autorit sur lenfant ou sa garde Emprisonnement de deux cinq ans. Cest un dlit
Rsultat produit
Coups, blessures, violences et voies de fait Sanction de linfraction de base Auteur tiers (articles 400 et s)
Pas dincapacit ou incapacit infrieur ou gale 20 jours Incapacit suprieure 20 jours Inrmit permanente Mort sans intention de la donner
Emprisonnement dun mois un an + amende. Cest un dlit. Emprisonnement de deux cinq ans + amende. Cest un dlit. Rclusion de cinq dix ans. Cest un crime. Rclusion de dix vingt ans. Cest un crime
Emprisonnement dun trois ans. Cest un dlit.
Emprisonnement de Emprisonnement de deux cinq ans. quatre dix ans. Cest un dlit Cest un dlit. Rclusion de dix vingt ans. Cest un crime Rclusion de dix vingt ans. Cest un crime.
Rclusion Rclusion de vingt perptuelle. trente ans Cest une crime. Rclusion perptuelle Cest un crime Peine de mort. Cest un crime. Peine de mort. Cest un crime. Peine de mort. Cest un crime.
Mort sans intention de la donner mais par _____ leffet de pratiques habituelles Mort avec Cest un meurtre. intention de la Rclusion perptuelle donner Cest un crime
D- Lindulgence en cas dexcuse Le code prvoit des circonstances qui, sans supprimer linfraction comme le fait la lgitime dfense, vont conduire une attnuation de la rpression. Il sagit des excuses attnuantes prvues par le
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code en cas de meurtre et de blessures. Ces excuses peuvent tre dnies comme des faits limitativement dtermins par la loi qui, tout en laissant subsister linfraction et la responsabilit, assurent au dlinquant une modration de la peine lorsquelles sont attnuantes, ce qui est le cas ici. Lexcuse attnuante est, dans ce cas, thoriquement justie par lide de provocation. Ainsi bncie dune excuse celui qui tue ou blesse un agresseur qui se livre des violences graves envers les personnes (article 416), celui qui blesse ou tue un adulte surpris en agrant dlit dattentat la pudeur sur un mineur (article 421)... On explique lexcuse par le fait que la provocation a pour effet dirriter la personne provoque et de diminuer, de ce fait, son sang-froid et par voie de consquence sa responsabilit. Une autre explication a t galement avance pour complter la prcdente : la faute de la victime doit tre prise en considration, elle a pour effet de diminuer celle de lauteur du meurtre ou des violences. Ces justications sont quelque peu discutables. La vie en socit exige de chacun un minimum de contrle de soi, sous peine de devenir une jungle o le plus fort limine tous ceux qui le contrarient. Le code pnal prvoit, par ailleurs, un fait justicatif lorsque celui qui tue ou blesse le fait pour dfendre sa vie : dans cette hypothse, le meurtre ou les blessures ne constituent plus une infraction (article 124, 3)25. Ceci est tout fait admissible, mais tuer ou blesser simplement parce quon est en colre, alors que la vie nest pas en danger, lest beaucoup moins. Jusqu la modication du code en 2003, larticle 418 prvoyait : Le meurtre, les blessures et les coups sont excusables sils sont commis par lpoux sur son pouse ainsi que sur le complice linstant o il les surprend en agrant dlit dadultre.
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Il ny a ni crime, ni dlit, ni contravention.3 lorsque linfraction tait commande par la ncessit absolue de la lgitime dfense de soi-mme ou dautrui ou dun bien appartenant soi-mme ou autrui, pourvu que la dfense soit proportionne la gravit de lagression.
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Lexcuse concernait exclusivement le mari ; la femme surprenant son poux en agrant dlit dadultre nen bnciait pas. Il sagissait donc indiscutablement dune disposition ouvertement discriminatoire, qui depuis des annes soulevait de vives critiques des dfenseurs des droits humains Cette discrimination a t supprime en 2003 mais lexcuse demeure. Elle est dsormais tendue lpouse qui en bncie si elle blesse ou tue son mari (et sa complice) lorsquelle les surprend en agrant dlit dadultre. Naurait-il pas t plus sage de supprimer purement et simplement lexcuse pour tout le monde ? Larticle est maintenant ainsi rdig : Le meurtre, les blessures et les coups sont excusables sils sont commis par lun des poux sur la personne de lautre, ainsi que sur le complice, linstant o il les surprend en agrant dlit dadultre. Le parricide nest jamais excusable, cest ce que prvoit clairement larticle 422 du code. En conclusion de ce dveloppement sur les atteintes lintgrit physique il faut mentionner lexistence dans notre code dune infraction qui nous rappelle les distinctions faites dans les droits anciens en fonction de la nature des blessures et de lorgane bless26, infraction qui aujourdhui peut paratre un peu archaque, il sagit de la castration. On entend par castration lablation de tout organe ncessaire la reproduction, la victime peut donc tre un homme ou une femme. Cette infraction se trouve galement dans lancien code franais et dans les codes algrien et tunisien mais elle a disparu du nouveau code pnal franais.
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Alors que notre code sanctionne les blessures, quelle, que soient leur forme et leur emplacement, en fonction de la gravit de lincapacit quelles provoquent.
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2-3 Autres infractions classes infractions contre les personnes : Le chapitre intitul crimes et dlits contre les personnes numre galement : - Les menaces et lomission de porter secours - La discrimination - Lhomicide et les blessures involontaires - Les atteintes portes par des particuliers la libert individuelle, de la prise dotage et de linviolabilit du domicile - Les atteintes portes lhonneur et la considration des personnes et la violation des secrets. A- La protection contre limprudence de lintgrit physique de la personne : * Lhomicide et les blessures involontaires sont encore des atteintes lintgrit physique. Elles sanctionnent tout comportement dimprudence (le code numre limprudence, la maladresse, la ngligence, linattention, et linobservation des rglements) qui cause un homicide ou des blessures. Il sagit dun dlit dont la sanction est lemprisonnement de trois mois cinq ans en cas de mort et dun mois deux ans en cas dincapacit ou de maladie suprieure six jours. Cette infraction sapplique notamment aux accidents de la circulation ayant provoqu mort ou blessures, si laccident est du une faute du conducteur et dans cette hypothse les peines sont doubles en cas de conduite en tat divresse ou de dlit de fuite. * La protection de la dignit (menace, discrimination)
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B- La protection de la dignit et de lhonneur de la personne La menace est une atteinte dordre purement moral puisquelle a pour but deffrayer, perturber la victime. * La discrimination est une atteinte la dignit, au respect d la personne. Elle nest entre dans notre lgislation que lors de la modication de 2003 et cette introduction constitue un rel progrs. Le code donne une dnition trs large de la discrimination. Selon larticle 431, constitue, une discrimination toute distinction opre en raison de: - lorigine nationale, - lorigine sociale, - la couleur, - le sexe, - la situation de famille, - ltat de sant, - le handicap, - les opinions politiques, - les activits syndicales, - lappartenance ou la non-appartenance vraie ou suppose une ethnie, - lappartenance ou la non-appartenance vraie ou suppose une nation, - lappartenance ou la non-appartenance vraie ou suppose une race, - lappartenance ou la non-appartenance vraie ou suppose une religion. La discrimination ainsi dnie est sanctionne dune peine dlictuelle lorsquelle conduit : - au refus de la fourniture dun bien ou dun service, - l entrave lexercice dune activit quelconque,
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- au refus dembauche, la sanction ou au licenciement dune personne - ou subordonner la fourniture dun bien ou dun service ou loffre dun emploi lun de ces lments. * La discrimination nest pas sanctionne par les codes algrien et tunisien. Elle lest dans le nouveau code pnal franais dans des termes pratiquement identiques ceux du code marocain. Est galement destine prserver lhonneur, la diffamation prvue dans la dernire section du chapitre. C- La protection de la libert de la personne et de sa vie prive Les deux dernires sections, comme lindique leur intitul ont pour objet la protection de la libert de lindividu (enlvement, squestration, prise dotage), ainsi que de son honneur et de son droit au respect de sa vie prive (diffamation, violation du secret professionnel et du secret des correspondances). D- La sanction de lgosme * Lomission de porter secours sanctionne une conduite goste. Certes le code noblige pas risquer sa vie ou son intgrit physique pour aider les autres, mais il considre comme un dlit (un mois cinq ans demprisonnement et une amende) le fait de ne pas apporter daide lorsque autrui est en danger, ds lors que cette aide ne fait pas courir de risque celui qui lapporte.
3- Les infractions classes crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique
Il est plus difcile de prsenter de manire rationnelle les valeurs dfendues par ce chapitre. Sil apparat clairement que certaines infractions ont pour but la protection des mineurs et celle de la famille, il est plus malais de voir ce que sont les valeurs protges par la premire section, consacre lavortement et surtout par celle relative aux infractions contre les murs (section 6) qui contient
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des infractions trs diverses. On peut dire de la dernire section (7) qui traite de la corruption de la jeunesse et de la prostitution quelle a pour objet la lutte contre la prostitution mais on est conduit sinterroger sur la raison de la prsence du harclement sexuel dans cette section. 3-1 La rpression de lavortement : quelle valeur protge ? La premire section du chapitre traite de lavortement qui est considr comme une infraction pnale punie avec une relative svrit. Les personnes procurant ou tentant de procurer lavortement sur une femme enceinte ou suppose enceinte sont punissables, et la sanction est aggrave sil sagit de pratiques habituelles. La femme qui tente intentionnellement de se faire avorter est galement punissable, mais la sanction est moins importante pour elle.
Rpression de lavortement dans le code pnal
Fait punissable Procurer ou tenter de procurer lavortement, que la femme y ait consenti ou non si la mort nen est pas rsult si la mort en est rsult si la mort nen est pas rsult Sil sagit de pratiques habituelles Pour une femme se faire intentionnellement avorter sanction dlit punissable dun cinq ans demprisonnement + amende crime punissable de la rclusion de dix vingt ans
peine double par rapport au 1. crime punissable de la si la mort en est rclusion de vingt trente rsult ans dlit puni de six mois deux ans demprisonnement + amende Si lavortement nest pas ralis dlit punissable dun emprisonnement de deux mois deux ans
Provocation lavortement
mme peine que celle Si lavortement est encourue par lauteur de ralis lavortement
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On constate une relle svrit dans ce domaine puisque sont punis: - les auteurs davortement, - les personnes qui par discours publics, ou mise en vente, ou distribution, ou publicit, encouragent lavortement - les femmes qui se font avorter ou tentent de le faire. La svrit se manifeste galement par le fait que les peines sont relativement importantes puisquelles peuvent aller jusqu des peines criminelles. En outre le code prvoit que les mdecins et professionnels de sant qui pratiquent un avortement peuvent tre condamns linterdiction dexercer leur profession titre temporaire ou dnitif. On peut stonner du fait que celui qui a pratiqu lavortement encoure la mme peine, que la femme ait t consentante ou non. Il semblerait normal que la sanction soit plus importante lorsque la femme ntait pas consentante. Cette disposition du code tmoigne dune relle indiffrence lgard de la volont de la femme et montre que la valeur protge nest pas la volont ou la libert de la femme mais uniquement la protection de lembryon ou du ftus. Ceci est conrm par les hypothses o le code autorise lavortement. En effet larticle 453 prvoit que lavortement nest pas puni lorsquil constitue une mesure ncessaire pour sauvegarder la vie ou la sant de la mre. Le code distingue entre ces deux hypothses : - Si la vie de la mre est en danger, lautorisation du conjoint nest pas ncessaire mais avis doit tre donn par le praticien au mdecin chef de la prfecture ou de la province. - Si cest seulement la sant de la mre qui est en danger, le consentement du conjoint est ncessaire. Sil refuse ce consentement, le praticien ne peut procder lavortement quaprs avis crit du mdecin chef de la prfecture ou de la province attestant que la sant de la mre ne peut tre sauvegarde que par ce moyen.
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Le consentement de la femme nest donc jamais sufsant pour que le mdecin puisse procder lavortement, lorsque sa sant ou mme sa vie sont en danger. Les termes utiliss montrent en outre clairement que dans cette hypothse lavortement reste rprhensible. En effet, le lgislateur a crit lavortement nest pas puni et non pas lavortement nest pas une infraction ou lavortement est autoris. Il garde donc son caractre dinfraction mais il y a dispense de punition parce que la vie ou la sant de la mre sont en danger, et condition que les autorisations requises soient donnes. Cependant ce texte est un progrs par rapport la version initiale qui, en 1962, prvoyait la dispense de punition, dans le seul cas o la vie de la mre tait en danger. En revanche, il lui tait interdit davorter, mme si sa grossesse compromettait gravement sa sant27. Larticle 453 a pris sa forme actuelle en 1967. En rprimant ainsi lavortement, il est clair que le lgislateur a entendu protger la vie ds la conception, prise de position morale et/ou religieuse, identique et trs nette dans le code pnal franais en 196228. Cela constitue galement une protection de la famille. 3-2 La protection des mineurs et de la famille Bien que, comme on la vu dans le dveloppement consacr au plan du code, le mineur ne gure pas dans un intitul de chapitre, il est nanmoins largement protg, mais cette protection est organise
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Cest encore ce que prvoit le code algrien. Par contre, le code tunisien autorise linterruption de grossesse pendant les trois premiers mois ; postrieurement aux trois mois linterruption peut tre pratique, lorsque la sant de la mre ou son quilibre psychique risquent dtre compromis par la continuation de la grossesse ou encore lorsque lenfant natre risquerait de souffrir dune maladie ou dune inrmit grave. Dans ce cas linterruption de grossesse elle doit intervenir dans un tablissement agr cet effet.
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A cette poque lavortement tait galement interdit en France ; il ntait autoris que pour la sauvegarde de la vie de la mre, gravement menace, et avec lavis de deux mdecins. Cest en 1975 que linterruption volontaire de grossesse pendant les 10 premires semaines a t autorise.
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dans plusieurs sections diffrentes29 et comme cela a dj t soulign, sa protection pnale est perue comme faisant essentiellement partie de celle de la famille. A- Protection contre labandon La deuxime section du chapitre est consacre lexposition et au dlaissement denfant ou dincapables, labandon denfant et la provocation labandon. Elle sanctionne le fait dabandonner un enfant de moins de quinze ans ou un incapable hors dtat de se protger lui-mme. Le code pnal, jusqu sa modication de 2003, ne xait pas lge de lenfant. La xation de lge par le lgislateur part sans doute dun souci de protection des mineurs mais il nest pas certain quelle leur soit nalement favorable. Sans xation dge, le juge peut appliquer cette incrimination sur le seul critre que lenfant est incapable de se protger lui-mme. La xation de lge empchera lavenir dappliquer cette incrimination aux mineurs ayant dpass quinze ans, moins de pouvoir les faire rentrer dans la catgorie incapable. La deuxime section de ce chapitre sanctionne labandon (article 465) lorsquil est le fait dune personne qui porte un tablissement charitable un enfant de moins de sept ans qui lui avait t con pour quil en prenne soin ou pour tout autre cause. Il punit galement (art. 466) ceux qui pour gagner de largent poussent les parents abandonner leur enfant n ou natre ou apportent ou tentent dapporter son entremise pour faire recueillir ou adopter un enfant n ou natre. Enn est galement punissable (art. 467) la personne qui fait souscrire ou tente de faire souscrire par les futurs parents, un acte aux termes duquel ils sengagent abandonner un enfant natre ainsi que toute personne dtenant ou utilisant un tel acte30.
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Voir le plan dtaill du chapitre relatif aux crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique, page 6. 30 Larticle 465 sanctionne quiconque porte un tablissement charitable un enfant de moins de sept ans accomplis qui lui avait t con pour quil en prenne soin ou pour tout autre cause. Lincrimination ne sapplique donc quaux seules personnes qui un enfant a t con. Elle ne concerne pas ceux qui auraient trouv un enfant abandonn. Elle ne sapplique pas non plus aux parents , ce qui semble prfrable car on peut difcilement obliger des parents soccuper dun enfant contre leur gr, ce serait exposer lenfant la maltraitance ou la ngligence.
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B- Protection contre les mauvais traitements La modication du code pnal intervenue en 2003 a ajout cette deuxime section deux infractions, vrai dire assez mal places sous lintitul exposition et dlaissement denfant ; il sagit de la vente denfant et du travail forc des enfants. Ces deux infractions ont t ajoutes au code pnal dans le souci vident dharmoniser la lgislation marocaine avec des conventions internationales rcemment raties. Il sagit de la vente denfant et du travail forc des enfants. * La vente denfant : est introduite dans le code par un nouvel article (467-1) qui punit de lemprisonnement de deux dix ans et dune amende toute personne qui vend ou qui achte un enfant de moins de dix huit ans. La vente denfant est dnie comme tout acte ou toute transaction faisant intervenir le transfert dun enfant dune ou plusieurs personnes une ou plusieurs autres personnes moyennant contrepartie de quelque nature que ce soit 31. La mme peine est applicable quiconque provoque aide ou facilite la vente dun enfant de moins de dix huit ans. * Le travail forc des enfants est incrimin par larticle 467-2 qui le dnit comme le fait de contraindre un enfant exercer un travail interdit par la loi ou effectuer un travail prjudiciable sa sant, sa sret, ses murs ou sa formation32.
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La dnition de la vente denfant donne par cet article est reprise de larticle 2 du Protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant, concernant la vente denfants, la prostitution des enfants et la pornographie mettant en scne des enfants, adopt le 25 mai 2000, rati par le Maroc le 2octobre 2001, Bulletin ofciel du 4 mars 2004, p. 340. 32 Rdaction trs proche de larticle 3 de la convention sur les pires formes de travail des enfants qui dnit comme pires formes de travail les travaux qui, par leur nature ou les conditions dans lesquelles ils sexercent, sont susceptibles de nuire la sant, la scurit ou la moralit de lenfant. Convention entre en vigueur le 19 novembre 2000, ratie par le Maroc le 26 janvier 2001, publie au Bulletin ofciel du 4 dcembre 2003, p. 1319, en mme temps que la recommandation n 190 concernant linterdiction des pires formes de travail des enfants et laction immdiate en vue de leur limination, p 1324.
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Lge de quinze ans a, sans doute, t x pour tre en harmonie avec le nouveau code du travail qui autorise le travail des enfants partir de quinze ans (mais autorise-t-il le travail forc ?). Lemployeur qui fait travailler un enfant de moins de quinze ans risque, selon larticle 151 du code du travail une amende de 25.000 30.000 dirhams et en cas de rcidive une peine de prison de 6 jours 3 mois et une amende de 50.000 60.000 dirhams ou lune de ces deux peines seulement. Mais ds lors que cet article 467-2 est entr en vigueur, la peine encourue si lenfant est forc excuter le travail devrait tre plutt celle du code pnal qui est beaucoup plus importante (emprisonnement de un trois ans et amende de 5.000 20.000 dirhams). Et mme si lenfant a consenti excuter le travail, on peut contester la validit de ce consentement tant donn sa minorit. En outre, et cela prsenterait un rel intrt, ce texte pourrait tre utilis pour rprimer lemploi dun enfant de moins de quinze ans tout travail, y compris le travail domestique, ce qui mettrait les employeurs de petites bonnes en infraction avec le code pnal. Certes on peut contester que le travail auquel ces enfants sont astreintes soit interdit par la loi puisque le code du travail ne couvre pas cette forme dactivit. Par contre on peut trs justement estimer que faire excuter un travail domestique plusieurs heures par jour un ou une enfant de moins de quinze ans est prjudiciable sa sant, sa sret, ses murs ou sa formation, ainsi que le prvoit le code. C- Protection contre les violences sexuelles Cette protection est organise dans la section consacre aux infractions contre les murs et dans celle traitant de la corruption de la jeunesse et de la prostitution. Dans la section qui prvoit les infractions contre les murs, larticle 484 rprime tout attentat la pudeur consomm ou tent sans violences sur la personne dun mineur de moins de dix huit ans de
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lun ou lautre sexe. Ds lors que lacte impudique est commis sur une personne de plus de dix huit ans, sil ny a pas violences, on ne peut parler dattentat la pudeur33. Avant la modication du code pnal en 2003, lattentat la pudeur sans violence ntait punissable que sil tait commis sur un mineur de quinze ans. Le code utilise le terme attentat la pudeur sans prciser en quoi cela consiste. Il est admis par la jurisprudence que linfraction est constitue par tout acte immoral de lordre sexuel, quil soit commis par lauteur de linfraction sur la personne de la victime ou inversement par la victime sur la personne du coupable. Cest au juge quil appartient dapprcier le caractre impudique de lacte. Cet attentat est punissable alors quil est commis sans violences. Lexpression indique que linfraction existe alors que le mineur est consentant, son consentement tant prsum obtenu par violence morale. En labsence de consentement, il sagirait dun attentat la pudeur avec violence34. La section relative la corruption de la jeunesse et la prostitution sanctionne le fait dexciter, favoriser ou faciliter la dbauche ou la prostitution de mineurs de dix huit ans35. Dans la mme section a t ajout en 2003, linfraction, lexploitation de mineurs pour la pornographie. Elle sanctionne quiconque provoque, incite ou facilite lexploitation denfants de moins de dix huit ans dans la pornographie par toute reprsentation, par quelque moyen que ce soit, dun sexuel rel, simul ou peru ou toute reprsentation des organes sexuels dun enfant des ns de nature sexuelle. Cette incrimination a t introduite la suite de
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On pourra parfois se trouver en face dune autre incrimination prvue par le code pnal : acte impudique ou contre nature avec un individu de son sexe (article 489 du code pnal,), relations sexuelles hors mariage (article 490 du code pnal,), adultre (article 491 du code pnal,), infractions qui seront vus plus loin.. Mais dans ces hypothses, les deux protagonistes sont coupables alors que pour lattentat la pudeur sans violences sur mineur, le mineur est victime et non pas coupable ou complice. 34 Qui sera vu plus bas 35 Jusqu la modication du code en 2003 lge tait de quinze ans
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la ratication par le Maroc du Protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant, concernant la vente denfants, la prostitution des enfants et la pornographie mettant en scne des enfants; la dnition quelle donne de la pornographie mettant en scne des enfants est dailleurs trs proche de larticle 2 (c) de ce protocole. Il sagit, dans ces hypothses dinfractions spciques aux mineurs ou, dit autrement, ces comportements ne sont punissables que si les victimes sont mineures. En prvoyant des incriminations qui leur sont propres, le code organise une protection renforce des mineurs. Le souci de protger les mineurs apparat galement en ce qui concerne certaines infractions, punissables quel que soit lge de la victime, mais dont la punition est aggrave lorsque cette dernire est mineure de quinze ou de dix huit ans selon les infractions. Cest le cas pour le viol ou lattentat la pudeur avec violence que nous verrons plus loin. D- Protection de lidentit La section suivante prvoit la non-dclaration de naissance dans les cas o elle est obligatoire36 ainsi que le fait, pour celui qui trouve un enfant nouveau-n, de ne pas en faire la dclaration lofcier dtat civil ou lautorit locale. Elle prvoit galement la substitution denfant qui consiste cacher ou faire disparatre un enfant de manire rendre impossible son identication ou encore de prsenter un enfant comme n dune femme qui nest pas sa mre. Ces infractions ont lvidence pour but la protection de lidentit de lenfant, ce que lintitul de la section prcise dailleurs trs clairement crimes et dlits tendant empcher lidentication de lenfant.
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Depuis la loi n 37-99 relative ltat civil, la dclaration ltat civil est obligatoire puisque larticle 3 de ce texte dispose que tous les Marocains sont obligatoirement soumis au rgime de ltat civil. Le mme rgime sapplique aux trangers en ce qui concerne les naissances et les dcs survenant sur le territoire national. (Loi n 37-99 relative ltat civil, promulgue par dahir n 1-02-239 du 3 octobre 2002, B.O. 7 novembre 2002, p. 1193).
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E- Protection de la libert Cette protection est assure par lincrimination de lenlvement de mineurs incrimin par la section 4 du chapitre Crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique. Le code prvoit lenlvement avec violence, qui est le fait denlever ou de faire enlever par violences, menaces ou fraude un mineur de dix huit ans, de chez ses parents o ceux qui en ont la garde. Cest une infraction grave (crime punissable de cinq dix ans) et ce crime est aggrav si le mineur a moins de douze ans ou si lenlvement a t opr pour obtenir une ranon. Si lenlvement a lieu sans violences, cest un dlit. Cest ce que prvoit larticle 475 qui mrite dtre reproduit in extenso car son deuxime alina contient une disposition curieuse : Quiconque, sans violences, menaces ou fraudes, enlve ou dtourneun mineur de dix huit ans est puni de lemprisonnement dun cinq ans Lorsquune mineure nubile ainsi enleve ou dtourne a pous son ravisseur, celui-ci ne peut tre poursuivi que sur la plainte des personnes ayant qualit pour demander lannulation du mariage et ne peut tre condamn quaprs que cette annulation du mariage a t prononce. Ce texte est une copie de larticle 356 de lancien code pnal franais. Il sagissait, dans lesprit du lgislateur (et de la jurisprudence franaise qui a eu appliquer ce texte) de sanctionner ce que lancien droit franais appelait le rapt par sduction, fait de sduire par tous les moyens des garons ou des lles mineurs, soit pour les entraner la dbauche, soit pour les amener un mariage, linsu et sans le consentement de leurs parents. Cest lobjet du premier alina qui concerne tous les mineurs de seize ans quel que soit leur sexe. Le deuxime alina concerne uniquement les lles nubiles mineures qui aprs avoir t ainsi enleves ou dtournes auraient pous leur ravisseur. Dans cette hypothse ce dernier ne peut tre condamn
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qu une double condition : - lannulation du mariage conscutif lenlvement - la plainte des personnes ayant qualit pour demander cette annulation. Il sagit de lhypothse o un jeune lle aurait suivi de son plein gr un homme pour lpouser contre le gr de ses parents. Cest un peu une hypothse dcole car on imagine mal comment le mariage dune mineure pourrait tre conclu sans laccord de son pre ou de son tuteur. En imaginant que cela survienne (par exemple une personne se fait, tort, passer pour le tuteur) le ravisseur qui est devenu le mari, ne peut tre poursuivi et condamn quaprs lannulation du mariage et condition quil y ait plainte des personnes ayant qualit pour demander cette annulation. La doctrine franaise justiait cette disposition par un souci de prserver la paix des familles. On pourrait penser que cet article, tout fait dsuet, nest pas appliqu. Il lest pourtant pour pousser au mariage une femme clibataire qui a t viole. F- Protection de la famille et du respect des devoirs qui en dcoulent La mme section 4 du chapitre crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique sanctionne la non-reprsentation de mineurs et la section suivante labandon de famille. Il sagit lvidence dinfractions qui manifestent le non respect des devoirs dcoulant des liens familiaux. - La non-reprsentation de mineurs consiste dans le fait de ne pas respecter une dcision de justice relative au droit de garde ou au droit de visite, par exemple enlever un enfant de chez la personne qui la garde a t cone ou refuser lexercice dun droit de visite dcid par la justice. - Labandon de famille peut revtir trois formes : labandon matriel que lon appelle encore abandon de foyer, labandon pcuniaire, et un abandon que lon peut qualier de moral.
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* Labandon de foyer (art. 479) consiste abandonner pendant plus de deux mois la rsidence familiale, se soustrayant ainsi aux obligations morales et matrielles dcoulant de la puissance paternelle, de la garde ou de la tutelle. * Labandon est puni lorsquil ne peut tre justi par un motif srieux et quil a une dure minimum de deux mois. Toutefois, pour viter toute possibilit de tourner la loi en faisant de temps en temps une apparition la rsidence familiale, le code prvoit que le dlai de deux mois ne peut tre interrompu que par un retour au foyer impliquant la volont de reprendre dnitivement la vie familiale. * Labandon pcuniaire consiste, selon larticle 480, omettre volontairement, au mpris dune dcision de justice dnitive et excutoire par provision, de verser lchance xe, une pension alimentaire son conjoint, ses ascendants ou ses descendants. Cette infraction concerne donc les parents qui, la suite dun divorce par exemple, ont t condamns verser une pension alimentaire leurs enfants. Mais elle concerne galement tous ceux qui sont tenus de verser une pension un conjoint ou un ascendant. * Labandon moral Larticle 482 du code pnal, incrimine les pre et mre qui compromettent gravement par de mauvais traitements, par des exemples pernicieux divrognerie ou dinconduite notoire, par un dfaut de soins ou par un manque de direction ncessaire, soit la sant, soit la scurit, soit la moralit de leurs enfants ou dun ou plusieurs de ces derniers. Cette incrimination pose plus de problmes quelle nen rsout. Une partie est inutile puisque les mauvais traitements et le dfaut de soins sont dj punis par les articles 408 411 du code pnal. Quant au manque de direction ncessaire, il sagit dune notion qui manque pour le moins de prcision. Cette partie de lincrimination risque, de ce fait, dtre difcile appliquer. Elle est en outre de nature exposer des risques darbitraire, comme toute incrimination insufsamment prcise.
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3-3 La dfense des bonnes murs Sous le titre Les attentats aux murs les articles 483 496 dcrivent un certain nombre dinfractions et xent les sanctions qui leur sont applicables. Il sagit, nous lavons vu dans le tableau prsent plus haut, de : loutrage public la pudeur lattentat la pudeur sans violences lattentat la pudeur avec violences le viol les actes impudiques ou contre nature entre deux personnes du mme sexe - les relations sexuelles hors mariage - ladultre - lenlvement et le recel de femme marie. A- Loutrage public la pudeur On peut dnir cette infraction (article 483) comme le fait doffenser la pudeur des personnes en leur donnant un spectacle choquant. Le texte prcise que ce spectacle consiste dans le fait de sexhiber nu volontairement, ou dans celui de se livrer des actes ou des gestes obscnes. Selon le code pnal annot, il nest pas ncessaire que la nudit soit complte, il suft quelle porte sur certaines parties du corps37. La pudeur ntant pas dnie par le code, la notion doffense la pudeur est laisse lapprciation du juge, qui tient compte de toutes les circonstances de temps et de lieu, ainsi que de lvolution des murs (par exemple se promener en maillot de bain sur le boulevard pourra tre considr comme un outrage public la pudeur, se promener dans la mme tenue sur la plage ne le sera pas).
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Code pnal annot publi par le ministre de la justice, premire dition non date (publi en 1967), p. 190.
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Le spectacle choquant doit tre public. La publicit est un lment essentiel de linfraction. Cette condition se trouve remplie : - lorsque le fait se trouve commis en prsence dun ou plusieurs tmoins non consentants, que ce soit dans un lieu public (par exemple rue, salle de spectacle, caf, etc.), ou dans un lieu priv ds lors que toutes les prcautions nont pas t prises pour ne pas tre aperu. - lorsque le fait est commis en prsence de mineurs, mme consentants. B- Les attentats la pudeur Alors que loutrage public la pudeur, on la vu plus haut, rsulte de tout acte ou attitude offert en spectacle autrui et qui choque sa pudeur, lattentat est un acte commis directement sur la personne mme de la victime. Le code pnal prvoit deux infractions distinctes selon que lattentat est commis sans ou avec violences. * Lattentat la pudeur sans violences Il nest punissable que sil est commis sur un mineur de dix huit ans et a t prsent ci-dessus dans le dveloppement consacr la protection des mineurs (voir ci-dessus 4.2, C) * Lattentat la pudeur avec violences Il est prvu en ces termes par larticle 485 du code pnal Est puni de la rclusion de cinq dix ans tout attentat la pudeur consomm ou tent avec violences contre des personnes de lun ou lautre sexe. Ici aussi, le code utilise le terme attentat la pudeur sans prciser en quoi cela consiste. Il est admis par la jurisprudence que linfraction est constitue par tout acte immoral de lordre sexuel. Nimporte quelle agression de nature sexuelle peut tre considre comme attentat la pudeur, lexception dune relation sexuelle normale impose par un homme une femme qui sera qualie de viol.
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Linfraction nexiste que si lattentat est impos par la violence. Le problme ne se pose dans les mmes termes quen matire de viol, la violence rsulte de labsence de tout consentement chez la victime. Elle comprend non seulement la violence physique, ce qui ne soulve aucun problme, mais galement la violence morale ou la contrainte. La jurisprudence franaise accepte mme de considrer comme violence toute surprise employe pour atteindre le but recherch (par exemple mdecin ou dentiste amenant leurs patientes subir des attouchements impudiques). Lattentat la pudeur avec violences est une infraction criminelle et larticle 484 prcise expressment que la tentative est punissable (tout attentat consomm ou tent), bien que ce soit toujours le cas en matire criminelle. C- Le viol Il est dni par larticle 486 du code pnal comme lacte par lequel un homme a des relations sexuelles avec une femme contre le gr de celle-ci. Deux composantes constituent cette infraction : des relations sexuelles entre un homme et une femme et labsence de consentement de la femme. Le viol tant lacte par lequel un homme a des relations sexuelles avec une femme, on peut dduire de cette formulation que lauteur de linfraction ne peut tre quun homme et la victime une femme. Cela semble galement indiquer que ne sera quali de viol quune relation sexuelle normale. Ceci est conrm par le code pnal annot qui, dans sa premire dition, cite dans les lments constitutifs du viol une conjonction sexuelle normale et illicite. Tout autre acte de pntration sexuelle impos est considr comme un attentat la pudeur avec violences. Cette relation sexuelle doit tre impose la femme contre son consentement. Linfraction tire en effet son nom de la violence exerce sur la victime pour lui imposer les relations sexuelles et larticle 486 est trs clair cet gard en disposant relations sexuelles avec une femme contre le gr de celle-ci. Lutilisation de la violence
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physique ne pose aucun problme, les tribunaux considrent quelle supprime le consentement ; si les violences ont laiss des traces, cela facilitera la preuve. Dans le cas contraire, la preuve de labsence de consentement sera difcile apporter. Les tribunaux devraient admettre la violence morale. Cest lopinion du code pnal annot : il peut sagir de violences morales, la femme nayant agi que sous lempire de la crainte srieuse de sexposer elle-mme ou dexposer les siens un mal considrable et prsent. Concrtement, ils nacceptent pas facilement de prendre en considration la violence morale. La ralit montre que les femmes violes ont souvent le plus grand mal le prouver, dune part du fait que linfraction se droule gnralement sans tmoin, dautre part parce que, pour les juges, la preuve de labsence de consentement est souvent confondue avec la preuve dune bonne moralit ou dun comportement irrprochable leurs yeux. Si labsence de consentement nest pas tablie, le viol ne lest pas non plus38. Les codes algrien et tunisien ne dnissent pas le viol39, tout comme lancien code pnal franais. En France la jurisprudence avait combl cette lacune en considrant le viol comme la conjonction charnelle dun homme avec une femme contre le gr de celle-ci. Cette dnition proche de celle de notre code, avait suscit un certain nombre de critiques. Elle tait, selon ces critiques, le reet dune certaine philosophie qui ne concde la femme dautre fonction dans la socit que dtre une composante du triptyque mariage-familleprocration. Ainsi sexpliquait la conception restrictive du viol, infraction qui risquait dentraner dans les familles des naissances illgitimes40. Ces critiques ont conduit une modication du texte du code en 1980, qui donne du viol une nouvelle dnition, reprise par le nouveau code pnal en 1992 : Tout acte de pntration sexuelle,
38 39
Et la victime risque alors dtre poursuivie pour relations sexuelles hors mariage. Le code algrien dispose seulement le crime de viol est puni de... et le code tunisien utilise une formule similaire. 40 Roger MERLE et Andr VITU, Trait de droit criminel, droit pnal spcial, volume 2, ditions Cujas, Paris, 1982, p.1502
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de quelque nature quil soit, commis sur la personne dautrui par violence, contrainte, menace ou surprise est un viol. Ayant ainsi dni le viol, le code franais le sanctionne dune peine svre (15 ans de rclusion criminelle) ; cette peine est aggrave si existent certaines circonstances (minorit de la victime, viol commis en runion ou par un ascendant, etc.). Les autres agressions sexuelles sont sanctionnes moins svrement (cinq ans demprisonnement et amende) avec galement aggravation dans certaines circonstances prvues par le code. Cette solution est beaucoup plus logique que celle de notre code. En effet, au Maroc, le viol et lattentat la pudeur avec violence sont sanctionns de peines identiques41. Le viol est une varit dattentat la pudeur avec violence. On ne voit donc pas la raison qui a pouss le lgislateur prvoir une incrimination spcique de viol puisque la sanction est la mme que celle de nimporte quel attentat la pudeur avec violence. La seule explication que lon puisse donner est que, pour les rdacteurs du texte, la relation sexuelle qui peut conduire la conception dun enfant est une infraction spcique destine assurer la protection de lordre des familles. Cest pourquoi elle est dsigne sous son nom alors que la sanction de tout autre acte de pntration sexuelle est destine protger la morale ou le respect des bonnes murs. Si lon a cette conception du viol (atteinte lordre des familles) il est normal que lon considre que le viol par le mari nest pas une infraction puisque dans ce cas l, lordre familial nest en rien perturb. Si, au contraire, on considre le viol, comme une atteinte la libert ou lintgrit de la personne, il est logique de considrer le viol entre poux comme une infraction.
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On trouve la mme curiosit dans le code algrien. Le code tunisien punit plus svrement le viol (quil ne dnit pas non plus) que lattentat la pudeur sans le consentement de la victime. Dans lancien code pnal franais, le viol (selon sa dnition restrictive = la conjonction charnelle dun homme avec une femme contre le gr de celle-ci ) tait puni plus svrement que les autres attentats la pudeur avec violence.
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Cest la position de la jurisprudence franaise : Larticle 332 du code pnal, en sa rdaction issue de la loi du 23 dcembre 1980, na dautre n que de protger la libert de chacun et nexclut pas de ses prvisions les actes de pntration sexuelle entre personnes unies par les liens du mariage, lorsquils sont imposs dans les circonstances prvues par ce texte. Mais ceci est relativement rcent et nest pas unanimement approuv par la doctrine. Le viol est un crime punissable de la rclusion de cinq dix ans. Sil est commis sur la personne dune mineure de quinze ans, la peine encourue est la rclusion de dix vingt ans. Un certain nombre de circonstances aggravent la peine ; elles sont communes au viol et aux attentats la pudeur. La tentative est punissable comme toujours en matire criminelle. D- Elments communs au viol et aux attentats la pudeur Le viol et lattentat la pudeur ont en commun llment moral et les circonstances aggravantes. * Llment moral cest lintention coupable. On peut dire quelle se dduit de lexistence des violences. Elle doit tre distingue du mobile : ds lors que le viol ou les actes contraires la pudeur sont accomplis sciemment, peu importe les raisons qui ont pouss lauteur les commettre, recherche du plaisir, vengeance, haine... * Les circonstances aggravantes. Les articles 485 (pour lattentat la pudeur avec violence) et 486 pour le viol prvoient une aggravation de la sanction si linfraction a t commise sur un enfant de moins de dix huit ans, un (ou une) incapable, handicap(e) ou une personne connue pour ses capacits mentales faibles. Les autres circonstances sont numres par les articles 487 et 488 : * Il y a aggravation si les coupables sont les ascendants de la victime, sils sont de ceux qui ont autorit sur elle, sils sont ses tuteurs, ses
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serviteurs, sils sont fonctionnaires ou ministres dun culte, ou si le coupable, quel quil soit, a t aid dans son action par une ou plusieurs personnes. Linceste nest pas incrimin spciquement par le code marocain. Mais cette circonstance aggravante couvre linceste lorsquil est le fait des ascendants (pre, mre, grand pre, grand mre42 etc.) Par contre linceste commis par un frre ou un oncle ne semble pas entrer dans les prvisions du lgislateur moins que lon considre que ces derniers ont une autorit sur la victime. Le code pnal algrien prvoit linceste et le dnit dune manire assez large43, alors que le code tunisien, comme le code franais et le code marocain, se contente de faire de la qualit dascendant de lauteur de linfraction une circonstance aggravante. * Il y a galement aggravation si la doration a t la consquence de lattentat avec ou sans violence ou du viol.
42
Pour le viol, seuls le pre ou le grand-pre peuvent tre auteurs mais nimporte quelle femme peut tre complice. Pour les attentats la pudeur avec violence, les ascendants, quel que soit leur sexe peuvent tre auteurs ou complices. 43 Art. 337 bis du code algrien - (ordonnance n 75-47 du 17 juin 1975) Sont considres comme incestes les relations sexuelles entre : 1) parents en ligne descendante ou ascendante; 2) frres et surs germains, consanguins ou utrins; 3) une personne et lenfant de lun de ses frres ou surs germains, consanguins ou utrins ou avec un descendant de celui-ci; 4) la mre ou le pre et lpoux ou lpouse, le veuf ou la veuve de son enfant ou dun autre de ses descendants; 5) partre ou martre et le descendant de lautre conjoint; 6) des personnes dont lune est lpouse ou lpoux dun frre ou dune sur la peine est de vingt ans de la rclusion dans les 1er et 2e cas, de cinq dix ans demprisonnement dans les 3e, 4e et 5e cas et de deux cinq ans dans le 6e cas. Dans tous les cas, si linceste est commis par une personne majeure avec une personne mineure de 18 ans, la peine inige la personne majeure sera obligatoirement suprieure celle inige la personne mineure. La condamnation prononce contre le pre ou la mre comporte la perte de la puissance paternelle ou de la tutelle lgale.
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Les diffrentes causes daggravation peuvent se combiner entre elles. On peut synthtiser les peines encourues dans le tableau cidessous :
Qualit de lauteur (ascendant etc.)ou runion (art.487)
Infraction
Peine encourue
Doration Art. 488
Qualit de lauteur ou runion + doration
Viol (art. 486 al. 1)
Rclusion Rclusion de cinq de dix dix ans vingt ans
Rclusion de Maximum dix vingt encouru = ans vingt ans Rclusion de Maximum vingt trente encouru = ans trente ans Rclusion de Maximum dix vingt encouru = ans vingt ans
Viol sur Rclusion mineure de 15 Rclusion de dix de vingt ans (art. 486 vingt ans trente ans al. 2) Attentat la pudeur avec violence (art. 485 al. 1) Attentat la pudeur avec violence sur mineur de 15 ans (art. 485 al. 2) Rclusion Rclusion de cinq de dix dix ans vingt ans
Rclusion Rclusion de dix de vingt vingt ans trente ans
Rclusion de Maximum vingt trente encouru = ans trente ans.
Attentat la pudeur sans violence Rclusion (punissable Emprisonnement de cinq seulement si de deux cinq ans dix ans la victime est mineure de 15 ans (art. 484)
Maximum Rclusion de encouru = 10 cinq dix ans ans.
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En ce qui concerne le viol et les attentats la pudeur on comprend trs bien que le jeune ge de la victime soit une circonstance aggravante. De mme le fait que linfraction soit commise par une personne ayant certains liens avec la victime, ou par plusieurs personnes agissant de concert aggrave la culpabilit du ou des auteurs. En revanche, on comprend moins bien pour quelles raisons la circonstance de doration est aggravante. Cela ne change pas les circonstances de la commission de linfraction. Cela ne peut non plus rationnellement aggraver la culpabilit de lauteur parce que cest un lment dont il navait pas, en principe, connaissance au moment de la commission de linfraction. Et cela prsente linconvnient de poser le problme de la preuve de la doration. Mais surtout, cette circonstance aggravante introduit une hirarchie entre femmes puisquune femme vierge est plus protge contre les attentats au murs quune femme qui ne lest pas. En ralit est-ce la femme vierge qui est mieux protge ou la virginit elle-mme? Si une femme vierge est sodomise, laggravation de doration nexistera pas si son hymen a t respect. Est-ce logique ? E- Les autres infractions gurant dans la section des attentats aux murs Les autres infractions gurant dans la section relative aux attentats aux murs sont les actes impudiques ou contre nature entre deux personnes du mme sexe, les relations sexuelles hors mariage, ladultre, lenlvement et le recel de femme marie. * Lhomosexualit Lhomosexualit est prvue par larticle 489 en ces termes : commission dun acte impudique ou contre nature avec un individu de son sexe. Il sagit dune relation entre personnes majeures. Si linfraction est commise sur un mineur de 18 ans consentant, il sagira dun attentat la pudeur sans violence (voir ci-dessus). Si elle est commise sur une personne non consentante, il sagira dun attentat la pudeur avec violence (voir).
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L encore, la loi ne dnit, ni ce quest un acte impudique, ni ce quest un acte contre nature. Le code pnal annot (1re dition) dit ceci : acte impudique (certains attouchements) ou contre nature (pdrastie). La deuxime dition du code pnale annot (1990) ajoute ce commentaire : On doit relever que ces faits sont constitus en infraction par la lgislation marocaine et que dans de trs nombreux pays, le laxisme des murs a renonc les riger en infractions, sauf sils visent des mineurs. Ils sont cependant particulirement graves, car ils dnotent chez leurs auteurs des dviations sexuelles qui peuvent tre lorigine dune criminalit sexuelle plus grave. L encore donc, il appartient au juge dapprcier la nature impudique de lacte. La sanction est lemprisonnement de six mois trois ans et une amende44. * Les relations sexuelles hors mariage Les relations sexuelles hors mariage sont sanctionnes par larticle 490 du code dun emprisonnement dun mois un an. La peine est, on le constate moins svre que celle prvue pour lhomosexualit, ce qui indique donc que le lgislateur a estim que les relations sexuelles hors mariage sont moins graves. Cette infraction vise lvidence la protection de la morale et de la religion. * Ladultre Ladultre est sanctionn par larticle 491 du code pnal dun deux ans demprisonnement. (Sanction plus svre que celle des relations sexuelles hors mariage, moins svres que celles de lhomosexualit).
44
Le code pnal algrien punit lhomosexualit dun emprisonnement de deux mois deux ans et dune amende de 500 2000 DA. (Art. 338). Le code tunisien punit la sodomie dun emprisonnement de trois ans.
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En ce qui concerne cette infraction le code prvoit que la poursuite ne peut tre exerce que sur plainte du conjoint offens. Le procs est donc laiss lapprciation de lpoux ou de lpouse qui peut choisir de pardonner ou denvoyer son conjoint ou sa conjointe au tribunal. En rgle gnrale, en cas de commission dune infraction, il appartient au ministre Public de dcider sil y a lieu ou non de poursuivre. Il apprcie lopportunit de la poursuite et il est libre de lengager mme si la victime ne porte pas plainte. mais dans quelques hypothses, cette plainte est indispensable pour lengagement de la poursuite. Ainsi, en cas de vol commis par des descendants au prjudice de leurs ascendants, la poursuite ne peut avoir lieu que sur plainte de la personne vole. Cest le cas en matire dadultre et ceci est justi par le fait que des intrts familiaux sont en jeu. Etant donn la nature particulire de linfraction, le procs et la condamnation prsenteront des inconvnients non seulement pour le coupable mais aussi pour son conjoint ; le lgislateur laisse donc ce dernier lapprciation de lopportunit des poursuites. Cest pourquoi la loi prvoit que la poursuite ne peut avoir lieu que sur la plainte du conjoint offens et quen cas de plainte, son retrait arrte la poursuite. Jusqu la modication du code pnal en 2003, le deuxime alina de larticle 491, prvoyait lorsque le mari est loign du territoire du Royaume, la femme qui, de notorit publique, entretient des relations adultres, peut tre poursuivie dofce par le ministre Public. Le code pnal annot faisait de cette disposition le commentaire suivant : cette situation correspond au cas, par exemple, o un mari est travailleur migr ltranger ou militaire en opration et o la conduite de la femme est ce point scandaleuse quelle risque de jeter le trouble dans le public, notamment en milieu rural. La justication de lintervention du ministre public semblait donc tre le scandale quun adultre afch de la femme pourrait causer.
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Dans les mme circonstances en inversant les acteurs, (un mari trompe ouvertement son pouse alors que celle-ci est absente) le scandale tait-il moins grand ? et pourquoi, comme semble lindiquer le commentateur du code, le scandale serait-il plus grand en milieu rural quen milieu urbain ? Cette disposition nettement discriminatoire a t supprime, juste titre en 2003. * Lenlvement et le recel de femme marie Il sagit de trois infractions prvues par les articles 494 496 du code pnal. Larticle 494 du code pnal est ainsi rdig : Est puni de lemprisonnement de deux cinq ans et dune amende quiconque par fraude, violences ou menaces, enlve une femme marie, la dtourne, dplace ou la fait dtourner ou dplacer des lieux o elle tait place par ceux de lautorit ou la direction desquels elle tait soumise ou cone. On remarque tout dabord les termes dans lesquels est rdig cet article, rvlateurs dune vision extrmement discriminatoire de la femme puisquil sagit dun tre que lon place dans des lieux, qui est soumise lautorit ou la direction. Il est dailleurs instructif de rapprocher cet article de larticle 471 du mme code rprimant lenlvement de mineur rdig de manire quasiment identique45. On peut en outre se poser des questions sur les circonstances exactes dans lesquelles cet article peut tre appliqu. En effet, le code pnal sanctionne par ailleurs (articles 436 et suivants) de peines criminelles46 ceux qui enlvent, arrtent, dtiennent ou squestrent une personne quelconque.
45
Article 471 du code pnal : Quiconque par violences, menaces ou fraude enlve ou fait enlever un mineur de 18 ans ou lentrane, dtourne ou dplace, ou le fait entraner, dtourner ou dplacer des lieux o il tait mis par ceux lautorit ou la direction desquels il tait soumis ou con, est puni .... Dans cette hypothse les peines ne sont pas dlictuelles mais criminelles. 46 Les sanctions vont de la rclusion de cinq dix ans la peine de mort selon la dure de la squestration et le fait quil y ait ou non demande de ranon ou torture corporelle.
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Si une femme est enleve sans son consentement, cest larticle 436 qui doit sappliquer puisquen vertu dune rgle trs claire prvue par le code pnal, si un mme fait concide avec deux incriminations prvues parla loi, on doit choisir de poursuivre daprs lincrimination la plus grave47. Cette solution est conrme par le code pnal annot publi par le ministre de la justice qui indique que Ce texte, lorsque lenlvement a t commis sans le consentement ou au moins laccord tacite de la femme, fait double emploi avec larticle 436, la poursuite devant tre dirige sous linculpation la plus grave, soit linculpation criminelle48. Donc, malgr les termes par fraude, violences ou menaces, linfraction prvue par larticle 494 concerne les femmes consentantes, ce quafrme clairement lauteur du code pnal annot : Peu importe que la femme ait t apparemment consentante, son consentement tant prsum entach de contrainte49, afrmation curieuse car on ne voit pas pourquoi on prsumerait systmatiquement son consentement entach de contrainte, moins de la considrer comme juridiquement incapable de prendre une dcision par ellemme. Larticle 495 est la suite logique du prcdent ; il punit des mmes peines quiconque sciemment cache ou soustrait aux recherches une femme marie qui a t enleve ou dtourne, manire de punir ceux qui aident lenlvement tel que dnit par larticle prcdent en hbergeant la femme enleve. Quant larticle 496, il va encore plus loin puisquil punit de peines identiques quiconque sciemment cache ou soustrait aux recherches une femme marie qui se drobe lautorit laquelle elle est lgalement soumise. Ceci signie que, lorsquune femme marie quitte le domicile conjugal sans le consentement de son mari,
47
Cest ce que les pnalistes appellent concours idal ou intellectuel dinfractions et le problme est clairement rgl par larticle 118 du code pnal : Le fait unique susceptible de plusieurs qualications doit tre apprci suivant la plus grave dentre elle. 48 Code pnal annot, Ministre de la justice, 1990, p. 513. 49 Ibidem, p. 512.
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ceux qui lhbergent, sachant quelle a fui le domicile conjugal, tombent sous le coup de cette incrimination et risquent une peine demprisonnement allant jusqu cinq ans, ceci quel que soit le motif qui a conduit la femme quitter le domicile conjugal. En effet, linfraction existe, ds lors que son auteur a lintention de faire ce que la loi interdit sans quil soit besoin de se proccuper des raisons qui le poussent agir. Il faut en outre ajouter que la loi pose une prsomption de connaissance de la loi pnale50. Cette infraction vise aussi bien les membres de la famille de la femme que les amis chez qui elle est alle chercher refuge. Ainsi une mre qui hberge sa lle fuyant le domicile conjugal parce que son mari est violent avec elle, tombe sous le coup de cette incrimination ! Il sagit en fait dans ces trois articles de sanctionner ceux qui apporteraient de laide une femme marie dsireuse de quitter le domicile conjugal. Dans ces hypothses, si la femme est consentante, peut-elle tre considre comme une complice ? Rationnellement rien ne sy oppose si lon se rfre la thorie gnrale de la complicit prvue par le code pnal (articles 128 131). Ainsi, alors que la cohabitation est une des obligations rsultant du mariage pour les deux poux, le mari qui abandonne sa femme nest pnalement punissable que sil le fait volontairement pendant plus de deux mois sans motif grave, sachant quelle est enceinte (article
50
Article 2 du code pnal : Nul ne peut invoquer, pour son excuse, lignorance de la loi pnale. 51 La sanction est lemprisonnement dun mois un an et une amende ou lune de ces deux peines seulement, sanction quil est intressant de comparer avec celle des trois infractions que lon vient dvoquer : emprisonnement de un cinq et une amende. Le mme article 479 sanctionne le pre ou la mre de famille qui abandonne sans motifs graves pendant plus de deux mois , la rsidence familiale et se soustrait tout ou partie des obligations dordre moral et matriel rsultant de la puissance paternelle, de la tutelle ou de la garde. Dans cette hypothse le pre et la mre sont sur un pied dgalit, mais il sagit dune infraction destine la protection des enfants du couple comme les termes mmes de larticle le montrent clairement.
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479, 2)51. Cette infraction navait pas dquivalent dans lancien code pnal franais52. Elle nexiste pas dans le code algrien. Il est plus difcile de se prononcer sur le code tunisien qui utilise une expression ambigu puisquil dispose Quiconque sans fraude, violence, ni menace, dtourne ou dplace une personne des lieux o elle a t mise. Il semble bien que le terme personne permette dappliquer ce texte une femme mais alors cela sappliquerait toutes les femmes et non pas aux seules femmes maries comme le prvoit notre code. Il est curieux que ces infractions naient pas t supprimes par la modication du code en 2003. Cela aurait d, logiquement, accompagner la promulgation du nouveau code de la famille. Les incriminations que contient cette section et la manire dont elles sont rdiges retent une conception tout fait traditionnelle et patriarcale de la famille. Les discriminations, introduites par le code entre femmes maries et non maries, vierges et non vierges ne sont que le reet dune hirarchie sociale implicite que nous connaissons tous. Le respect est accord dans lordre la jeune lle vierge destine devenir une femme marie respectable et la femme marie, respectable parce quelle est marie, puis la veuve. En bas de la hirarchie la femme clibataire ou divorce. Comment esprer un changement des mentalits si la loi elle-mme consacre ces discriminations ? 3-4 La dfense de la moralit publique La dernire section du chapitre traitant des crimes et dlits contre lordre des familles et la moralit publique est intitule De la corruption de la jeunesse et de la prostitution.
52
En France, en 1962, le mari tait le chef de la famille (article 213 du code civil franais. Ce nest quen 1970 que cet article a t modi et quil a prvu que les poux assurent ensemble la direction de la famille) et xait la rsidence de la famille (ceci na t supprim quen 1975).
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Elle comprend : - lexcitation de mineurs la dbauche - le proxntisme et, depuis 2003: - le harclement sexuel - lutilisation denfants de moins de dix huit ans pour la pornographie. Lexcitation de mineurs la dbauche ainsi que lexploitation de mineurs pour des spectacles pornographiques ont t prsents au titre de la protection des mineurs contre les violences sexuelles. Leur place dans cette section indique quen les incriminant le lgislateur les a considres en premier lieu comme entrant dans la lutte contre la prostitution et la dbauche. Malgr le titre de cette section, on constate que la prostitution nest pas sanctionne en tant que telle. Certes, elle peut ltre sous la qualication de relations sexuelles hors mariage. Mais le fait davoir des relations sexuelles contre rmunration nest pas prvu par le code. Cest une conception inspire du droit franais qui ne sanctionne pas la prostitution53, mais toutes les activits qui laccompagnent (proxntisme, racolage). Notre code sanctionne le proxntisme, cest dire le fait daider, assister, protger, hberger la prostitution dautrui, ainsi que le fait den tirer prot ou de vivre avec une personne qui se prostitue. Est galement sanctionn le racolage public que le code dnit comme le fait de procder publiquement, par gestes, paroles, crits ou tout autre moyen, au racolage de personnes de lun ou lautre sexe, en vue de les provoquer la dbauche.54
53
Plusieurs raisons sont avances pour justier cette solution, notamment le fait de nombreuses personnes se livrant la prostitution y sont plus ou moins contraintes et que, par ailleurs, ces personnes sont plus, aider qu punir 54 La sanction est lemprisonnement dun mois un an et une amende qui tait relativement modre mais que la modication du code en 2003 a port de vingt mille deux cent mille dirhams
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Le harclement sexuel a t introduit dans le code lors des modications de 2003. La cration de cette infraction tait une demande pressante des associations de dfense des droits des femmes, encore que la rpression du harclement sexuel ne soit pas une mesure destine assurer la seule libert des femmes puisque auteur et victime peuvent tre indiffremment de lun ou lautre sexe. Cependant, dans la mesure o il sagit dun abus de pouvoir, et les hommes tant le plus souvent les dtenteurs des positions de pouvoir, ce sont les femmes qui, pour linstant, sont le plus frquemment victimes et les hommes les plus souvent auteurs. Le harclement sexuel est entr en 2004 dans les codes algrien et tunisien. La comparaison des dnitions55 montre, certes, une similitude, mais seuls les codes algrien et marocain font entrer la notion dabus dautorit dans les lments de linfraction. Si la dnition du harclement sexuel donn par notre code est satisfaisante, on stonnera une fois encore de la place de cette infraction dans la section intitule de la corruption de la jeunesse et de la prostitution.
55
En Tunisie larticle 226 du code pnal dnit ainsi le harclement sexuel Est considr comme harclement sexuel toute persistance dans la gne dautrui par la rptition dactes ou de paroles ou de gestes susceptibles de porter atteinte sa dignit ou daffecter sa pudeur, et ce, dans le but de lamener se soumettre ses propres dsirs sexuels ou aux dsirs sexuels dautrui, ou en exerant sur lui des pressions de nature affaiblir sa volont de rsister ses dsirs. En Algrie larticle 341 bis du code pnal dnit comme coupable de harclement sexuel Toute personne qui abuse de lautorit que lui confre sa fonction ou sa profession, en donnant autrui des ordres, en profrant des menaces, imposant des contraintes ou exerant des pressions, dans le but dobtenir des faveurs de nature sexuelle. Au Maroc, larticle 503-1 donne la dnition suivante : Est coupable de harclement sexuel quiconque, en abusant de lautorit qui lui confre ses fonctions, harcle autrui en usant dordre, de menaces, de contrainte ou de tout autre moyen, dans le but dobtenir des faveurs de nature sexuelle. On constate certes, une similitude entre ces dnitions mais seuls les codes algrien et marocain font entrer dans les lments de linfraction la notion dabus dautorit.
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Conclusion et recommandations En conclusion

Cette rexion sur le code pnal nous a montr une lgislation qui envisage la personne plutt comme le membre dun groupe familial que comme un individu titulaire de droits fondamentaux. Cela sexplique par lpoque de sa rdaction et les inuences qui ont prsid son laboration. Pendant une quarantaine dannes, le code a montr une grande stabilit, subissant fort peu de modications. En revanche, depuis les annes 2000 il a subi plusieurs ajouts et modications dimportance : - en 2003, introduction des infractions de terrorisme, - en 2003, introduction des atteintes aux systmes de traitement automatis des donnes, - en 2004, modication touchant la sanction des infractions de corruption (en mme temps que la cour spciale de justice tait supprime), - en 2006, introduction de lincrimination de la torture au sens de la convention des Nations Unies contre la torture et les traitements cruels, inhumains et dgradants. Mais la modication la plus importante est celle intervenue en 200356. Cette modication : - supprime un certain nombre de discriminations lgard des femmes, - introduit linfraction de harclement sexuel,
56
Loi n 24-03 promulgue par dahir n 1-03-207 du 11 novembre 2003, Bulletin ofciel n 5178 du 15 janvier 2004, p. 114.
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- introduit linfraction de discrimination - aggrave la sanction des violences entre poux, - porte lge de la majorit pnale 18 ans - amliore la protection de lenfant en levant lge jusquauquel il fait lobjet dune protection particulire, - introduit la vente denfant, le travail forc des enfants et lexploitation des enfants pour la pornographie. Ces rformes montrent lvidence une prise en compte des engagements internationaux du Maroc, partie la plupart des conventions relatives aux droits humains et en particulier la convention sur llimination de toutes les formes de discrimination lgard des femmes, la convention relative aux droits de lenfant et ses protocoles facultatifs. Nanmoins, ces modications qui, certes, constituent un rel progrs, ne modient pas la nature profonde du code. Il reste un texte fortement marqu par la protection de famille patriarcale, une vision des femmes loin dtre galitaire et une conception de lenfant qui nest pas encore totalement considr comme un sujet actif de droits. Les modications positives ont t introduites dans une structure aujourdhui dpasse et cela explique la difcult qua pu avoir le lgislateur pour placer certaines infractions Il est de plus relativement svre. La peine de mort est encourue dans un nombre lev dhypothses57. Il prsente enn des lacunes dont certaines ont t combles (par exemple discrimination, torture), mais dautres demeurent.
57
Par exemple, la peine de mort est encourue dans dix hypothses en ce qui concerne les infractions contre la sret de lEtat, sept hypothses en ce qui concerne les homicides volontaires.
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Que recommander ?
Il est difcile, dans le cadre de cette tude, de faire des recommandations prcises. Cest lesprit mme du code qui doit tre modi. Le lgislateur franais la bien compris lorsquil a dcid dlaborer un nouveau code pnal. Ce ne sont pas tant les incriminations quil faut changer mais la faon de les envisager. Seule une refonte totale, dans un autre esprit, pourrait faire du code pnal un instrument rellement respectueux des droits fondamentaux et des liberts. La rdaction dun nouveau code implique donc une rexion sur lapproche du lgislateur et la conception quil a des droits de chacun. Les textes labors ces dernires annes montrent la volont de se situer dans la perspective des conventions internationales relatives aux droits humains que le Maroc a raties et publies au Bulletin ofciel. Un nouveau code pnal doit, comme la fait le nouveau code de la famille, apporter un clairage neuf, avec la prise en compte des droits fondamentaux de la femme et de lenfant. Le souci de lutter contre les discriminations sest dj manifest dans la lgislation pnale par lintroduction dans le code de lincrimination de la discrimination dans laccs lemploi et la fourniture de services. Ce souci et celui de respecter de manire gnrale les valeurs de libert et dgalit devront accompagner la rexion dans le choix, la formulation et la prsentation des diffrentes infractions.
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PRESENTATION DE LASSOCIATION
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LAssociation Marocaine de lutte contre la Violence lEgard des Femmes (AMVEF) Centre dcoute, dorientation juridique et de soutien psychologique pour les femmes victimes de violence.
LAMVEF est une association non gouvernementale, autonome but non lucratif. LAMVEF dispose dun centre dcoute, dorientation juridique et de soutien psychologique pour les Femmes Victimes de violence. La mission : Lassociation vise la lutte contre la violence lgard des femmes fonde sur le genre, considre comme une violation des droits humains des femmes et un obstacle au dveloppement durable et quitable. Les objectifs - Renforcer les capacits des femmes pour faire face lacte de violence travers une chane de services (coute, soutien psychologique, orientation juridique, accompagnement spcique, assistance judiciaire, mdiation familiale) dispense par une quipe de professionnelle. - Agir sur les politiques publiques et les lgislations discriminatoires pour la prvention de la violence fonde sur le genre et la protection des femmes ; - Contribuer au processus de changement des mentalits et des pratiques discriminatoires pour lutter contre la violence lgard des femmes.
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Les moyens - Mise en place de centres daccueil pour femmes victimes de violences ; - Des actions de sensibilisation et de plaidoyer en direction des concerns ; - Observation, documentation et suivis des actes de violences travers les cas reus par le centre et la recherche-action ; - Renforcement des capacits de divers acteurs par la formation notamment - Monitoring des politiques publiques en matire de lutte et de protection des femmes contre la violence ; - Organisation des activits dinformation, de communication sur la violence lgard des femmes et fonde sur le genre ; - Mise en rseau, coalition et coordination avec des acteurs partageant la mme vision. Les membres du bureau excutif actuel de lassociation sont : Nom / Prnom Mme Hayat Zirari Mme Sadia Wadah Mme Yamna Ghabbar Mme Mama Hmimida Mme Fatima Zohra Tahari Chaoui Mme Najia Zirari Mme Rachida Tahri Fonction au sein de bureau Prsidente Vice prsidente Trsorire Trsorire Adjointe Conseillre Conseillre Conseillre
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Plaidoyer Pour Une Nouvelle Approche Du Code Penal Pour Le Respect Des Droits Fondamentaux Des Femmes.

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Prsidente Hayat Zirari

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Prsentation du code pnal

Appels alors tribunaux franais

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* homicides involontaires * blessures involontaires

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Section V : Abandon de famille

Section VI : Attentat aux murs.

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Titre II : Des Atteintes la personne humaine Chapitres

- Atteintes lintgrit physique ou psychique de la personne

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- Mise en danger de la personne

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2- Les infractions classes crimes et dlits contre les personnes

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Blessures ayant occasionn :

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Pas dincapacit ou incapacit infrieur ou gale 20 jours

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Emprisonnement dun trois ans. Cest un dlit.

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