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Espcies do saber Sapincia; Prudncia; Tcnica.

. Como cincia, diz-nos o que justo e o que injusto; como tcnica, diz-nos como alcanar o justo e como evitar o injusto. Direito Romano conjunto de normas ou regras de carcter social. Sumrio: a) Necessidade da existncia de normas sociais. Razes: liberdade e sociabilidade do Homem. Em resumo A necessidade da existncia de normas sociais fundamenta-se em duas razes: liberdade e sociabilidade do homem. b) Vrias espcies de normas sociais. Uma dessas espcies so as normas jurdicas o Direito (Ius); sua especial necessidade. As normas sociais podem ser de vria ordem: religiosas, morais, ticas, de educao, de diplomacia, de etiqueta e tambm jurdicas. Pessoas jurdicas so entidades, diferentes das pessoas fsicas, capazes de direitos e de obrigaes. Se essas entidades so formadas de pessoas fsicas, chamam-se associaes; se so constitudas por um conjunto de bens, especialmente afectados realizao de certas finalidades, denominam-se fundaes. Normas jurdicas normas que determinam o domnio e o uso das coisas, no horizonte da intersubjectividade. c) Caractersticas das normas jurdicas: I. Externa, a sua coercibilidade As normas jurdicas distinguem-se de todas as outras normas socais, externamente, pelo seu carcter coercitivo, pela sua fora imperativa. Impem-se-nos coactivamente. O direito (ius) , fundamentalmente, uma vis (fora). II. Interna, preceitos (enumerao, significado, alcance, valor, hierarquizao) As normas jurdicas distinguem-se das outras normas sociais principalmente pela sua caracterstica interna, isto , pelo seu contedo ntimo, pois da prpria essncia de qualquer norma jurdica, sempre, em tudo, a todos, preceituar: No abusar dos seus poderes, isto , exercer rectamente as suas faculdades ou direitos; No prejudicar ningum; Atribuir (ou s dar ou s entregar ou dar e entregar) a cada um o que seu. Dar significa transferir para outrem a propriedade duma coisa. Entregar significa transferir a posse. Juridicamente, algum pode: dar e no entregar (se transfere a propriedade, mas fica com a posse da coisa), entregar e no dar (se transfere a posse, mas continua proprietrio); dar e entregar (se transfere a propriedade e a posse da coisa). Direito (ius) uma norma jurdica, ao conjunto das normas jurdicas e aos preceitos jurdicos (quer fundamentais quer gerais). Sumrio: a. Ius (noo etimolgica) Sempre que se pretenda definir um instituto jurdico ou expressar um conceito jurdico, deve atender-se ao significado natural, espontneo dos termos. As palavras em Direito, mas sobretudo em Direito Romano, esto carregadas de sentido. Por exemplo: repetir, em Direito, no significa fazer outra vez, recomear, mas, sim, 1

exigir (pedir a devoluo de uma coisa judicialmente). Conserva o sentido primitivo repetere (pedir para trs, pedir outra vez, logo, pedir a devoluo). Ius principais opinies quanto sua etimologia: 1. Significaria que est preceituado ou ordenado. 2. Significado materialstico de fechado, circunscrito e da a assembleia em forma de circo, o tribunal. 3. Modernamente, significa algo procedente da divindade. A partir talvez do sculo V a. C. A palavra latina ius perdeu bastante essa tal ideia religiosa, ara significar ordenamento laico (civil). b. Ius (noo real) Ius (direito) tudo aquilo que tem especiais atinncias com o iustum (o justo, o exacto, o devido). 1. Em sentido normativo, ius (direito) a norma jurdica ou o conjunto de normas jurdicas ou o ordenamento jurdico, que determina o modo de ser ou de funcionar duma comunidade social, ou ainda os princpios jurdicos 2. Em sentido subjectivo, ius (direito) a situao jurdica, o poder ou faculdade moral que algum (indivduo ou entidade) tem de exigir, fazer, possuir ou simplesmente reter uma coisa. Ex.: Antnio (indivduo) tem direito de passagem pelo terreno dos Bombeiros Voluntrios (entidade). 3. Em sentido objectivo, ius (direito) significa o iustum, o devido; a prpria coisa justa; a realidade justa. 4. Ius (o local) tem o significado de lugar onde se administra a justia; grosso modo, o tribunal. 5. Ius (direito) significa o saber jurdico. Ex.: Antnio estuda Direito em Coimbra. O Direito difcil. 6. Ius (direito) significa o patrimnio (quer activo quer passivo) duma pessoa. Direito o problema principal O Direito teve sempre o seu grande smbolo ou smbolo real. O primeiro elemento desse grande smbolo do Direito, colocado na sua parte central, uma balana de dois pratos, ao mesmo nvel, e o fiel a meio, perfeitamente a prumo. a) O smbolo grego completo do Direito teve diversas apresentaes, sendo a seguinte a que gozou de maior popularidade: a deusa (Dk), filha de Zeus e de Thmis, incarnando, mas sobretudo administrando a justia, tendo na mo direita uma espada e na esquerda uma balana de dois pratos, porm sem fiel ao meio, e estando de p e de olhos bem abertos. b) O smbolo romano completo do Direito: a deusa Iustitia, a incarnar, mas sobretudo a administrar a justia, mediante o emprego da balana (de dois pratos e com o fiel bem a meio), que ela segura com as duas mos, de p, e de olhos vendados. Corpus Iuris Civilis O Corpus Iuris Civilis (Corpo de direito civil) uma obra jurdica fundamental, publicada entre 529 e 534, por ordens do imperador bizantino Justiniano I. Justiniano quis restaurar em toda a sua plenitude a tradio jurdica dos romanos, ao mesmo tempo que procurou reconstruir a grandeza do imprio e instaurar em todo ele a unidade religiosa. O esforo legislativo e restaurador de Justiniano, graas ao qual o Direito Romano pode ser transmitido Idade Media e chegar at ns, teve como resultado uma importantssima compilao, constante das seguintes partes:

I. As Institutiones, um manual de direito, que serve de introduo didctica elementar s outras partes do Corpus Iuris Civili; II. Os Digesta ou as Pandectae O Digesto, conhecido igualmente pelo nome grego Pandectas, uma compilao de fragmentos de jurisconsultos clssicos. a obra mais completa que o Cdigo tem e ofereceu maiores dificuldades na sua elaborao. Digesto vem do latim digerere - pr em ordem. As Pandectas constituam uma suma do direito romano, em que inovaes teis se misturavam a decises clssicas; III. O Codex, coleco de constituies imperiais; IV. As Novellae, uma srie de constituies novas ou Novelas (leges novas), que foram promulgadas depois do Codex e que no chegaram a ser recolhidas numa coleco oficial. O Corpus Iuris Civilis , pois, uma colectnea de fragmentos de obras de juristas clssicos e de constituies imperiais. pocas histricas da vida do Ius Romanum desde h muito os romanistas vm estabelecendo uma periodizao na histria do Ius Romanum. Para isso, tem sido utilizados vrios critrios, devendo considerar-se como mais importantes o critrio poltico, o normativo e o jurdico, desdobrando-se este em critrio jurdico externo e critrio jurdico interno. Segundo o critrio poltico, as fases do Ius Romanum so tantas quantos os perodos da histria poltica de Roma. E assim, teramos: direito romano da poca monrquica; direito romano da poca republicana; direito romano da poca imperial, e direito romano da poca absolutista. Crtica Este critrio no pode ser utilizado como critrio-base, pois nem sempre e nem s as transformaes polticas de Roma influem na evoluo do Ius Romanum. Todavia, este critrio no deve ser totalmente posto de parte, pois o Ius Romanum, sob certo aspecto, uma manifestao do poderio poltico de Roma. Segundo o critrio normativo, h tantas pocas do Ius Romanum quantos os modos de formao das normas jurdicas (costume, lei, iurisprudentia, constituies imperiais; e assim, teramos um direito romano consuetudinrio, um direito romano legtimo, um direito romano jurisprudencial e um direito romano constitucional. Crtica Este critrio no deve ser usado como principal, pois no nos indica duma forma directa a evoluo do direito privado de Roma, mas sobretudo a evoluo do (chamado) direito pblico de Roma. O critrio jurdico externo. Fixa a periodizao atendendo a certas caractersticas do Ius Romanum. Segundo este critrio, o Direito Romano dividir-se-ia em trs perodos histricos: perodo do Direito Romano nacional ou quiritrio; perodo do Direito Romano universal ou do ius gentium; perodo do Direito Romano oriental ou helnico. O critrio jurdico interno atende ao prprio valor do Ius Romanum, perfeio jurdica das suas instituies, numa palavra, sua vida, examinando atentamente como esse Ius nasce, cresce, atinge o apogeu e se codifica; procura conhecer-lhe a essncia e no apenas as propriedades. Adoptaremos como fundamental o critrio jurdico interno. Seguindo, pois, o critrio jurdico interno, teremos as seguintes pocas histricas do Ius Romanum:

A. Arcaica Abrange o perodo histrico que vai desde os primrdios da vida jurdica em Roma at cerca do ano 130 a.C., altura em que Roma domina o Mediterrneo e estabelece as bases do seu Imprio e do seu Direito, j que este, sob certos aspectos, uma manifestao do poderio poltico de Roma. Conceito da poca arcaica o perodo da formao e do estado rudimentar das instituies jurdicas romanas, sobre as quais, muitas vezes, somente podem formular-se hipteses, devido escassez de documentos. Caractersticas Impreciso: no se v ainda bem o limite do jurdico, do religioso e do moral; estes trs mundos formam como que um todo, um s mundo; as instituies jurdicas surgem sem contornos bem definidos, como que num estado embrionrio. Subdiviso Podemos estabelecer duas etapas dentro da poca arcaica: I. O Ius Romanum da primeira etapa da poca arcaica , pois, um direito fechado, privativo dos cives. II. Devido aos prejuzos causados aos prprios cives, esta situao teve de modificar-se. B. Clssica (130 a.C. a 230 d.C.) Conceito da poca clssica o perodo de verdadeiro apogeu e culminao do ordenamento jurdico romano. Por isso, a poca clssica muito justamente considerada modelo e cnon comparativo para as pocas posteriores e etapa final da evoluo jurdica precedente. Caracterstica Exactido; preciso. Portanto, o Ius Romanum da poca clssica o modelo. A grandeza do Direito Romano encontra-se nesta poca. Subdiviso A poca clssica no toda igual, subdividindo-se em trs fases: I. A pr-clssica: perodo de intenso desenvolvimento ascensional em direco ao estado de grandeza do Ius Romanum atingindo a etapa seguinte. II. A clssica central: perodo de esplendor e de maior perfeio do Direito Romano. III. A clssica tardia: perodo em que j se nota, por vezes, o incio de certa decadncia, manifestada sobretudo na falta de gnio criador. C. Post-clssica (230 d.C. a 530 d.C.) Caracterstica geral da poca post-clssica Confuso (de terminologia, de conceitos, de instituies, por vezes at de textos. D. Justinianeia (530-565) Caracterstica Generalizao; porm a caracterstica principal a actualizao e compilao do Ius Romanum. Estado-cidade agrupamento de homens livres, estabelecidos sobre um pequeno territrio, todos dispostos a defende-lo contra qualquer ingerncia estranha e sobretudo onde igualmente todos detm uma parcela do poder. Distingue-se, neste aspecto, do estado-territrio. No estado-cidade os seus membros participam juntamente das decises que dizem respeito ao interesse comum. Estado-territrio onde s um homem exerce o poder duma forma absoluta e exclusiva. Monarquia (753 a.C. - 510 a.C.). Rei, Senado, Povo. Roma nasce, politicamente, como um estado-cidade, e assim continua durante a repblica e, sob certo aspecto, at ao sculo III d. C., quer dizer, at ao dominado. Cria existe, quando certo numero de comunidades familiares, abandonando a sua religio particular, celebram, juntas, cerimnias religiosas em honra de uma divindade

superior s divindades domsticas, e para isso nomeiam um chefe, o crio (curio), que preside aos sacrifcios rituais. No regime monrquico de Roma, o poder poltico (soberania) est repartido por trs rgos: rei, senado, povo (comcios). 1. Rei sumo sacerdote, chefe do exrcito, juiz supremo, numa palavra, o director da civitas. O seu cargo vitalcio, mas no hereditrio. Todavia, este, em qualquer hiptese, s era considerado rei, depois de investido pelo povo reunido no comcio das crias. Esta investidura, que era uma espcie de delegao do poder, chamava-se lex curiata de imprio. Os romanos tinham a convico bem arreigada de que o poder (soberania) residia no povo, e de que era este que o transmitia ao chefe. 2. Senado O rex, alm de outros auxiliares, era assistido principalmente pelo senado. Este, ao que parece, de incio foi constitudo pelos patres das gentes fundadoras da civitas; mais tarde, pelos homens experimentados na vida, escolhidos s entre os patrcios. Era uma assembleia aristocrtica. Os plebeus, inicialmente, no podiam fazer parte do senado. O senado uma das instituies polticas mais antigas de Roma. Foi criado sobretudo para aconselhar o rex formando assim uma espcie de junta consultiva do rei. Posteriormente, teve ainda as atribuies de conceder a auctoritas patrum (consentimento, ratificao) s leis votadas nos comcios, para que elas fossem vlidas. A resposta do senado, dada s consultas que lhe eram feitas, chama-se senatusconsultum. 3. Povo A sociedade romana, desde o incio, era formada essencialmente pelos patrcios (os aristocratas, a classe social elevada) e pelos plebeus (a classe humilde). Os patrcios tinham todos os direitos; os plebeus, no. Da que, muito cedo, principiasse a luta entre plebeus e patrcios. Ao lado dos patrcios e dos plebeus viviam os escravos, que no faziam parte da sociedade romana, visto no serem considerados pessoas, mas simplesmente coisas. O Populus Romanus era constitudo inicialmente por patrcios e plebeus. Estes, sob certo aspecto, eram to cidados como os patrcios; possuam a condio de membros da civitas na organizao poltico-militar, que era feita por centuriae (companhia de soldados) e tribus (diviso territorial de carcter predominantemente militar). O povo, detentor duma parcela do poder poltico, exercia os seus direitos manifestando a sua vontade em assembleias, denominadas comcios. Os comcios mais antigos e mais importantes foram os comcios das crias (comitia curiata). Das vrias atribuies que teriam os comitia curiata da poca monrquica deve destacar-se a investidura do rei no poder, por meio da lex curiata de imprio. Notemos finalmente que nos comcios no se contam os votos por cabea, mas, respectivamente, por crias, centrias ou tribus; cada um destes agrupamentos, por maior que seja, possui um nico voto. Repblica (510 a.C. - 27 a.C.). Magistraturas (poderes dos magistrados potestas, imperium, iurisdictio); o pretor, Senado, Povo. A partir de 510 a. C., o poder supremo j no reside num nico chefe (o rex), mas, geralmente, em dois (os cnsules); estes exercem o cargo por um ano e no por toda a vida; so eleitos pelo povo e no designados pelo antecessor ou pelo senado). A constituio republicana consta de trs grandes elementos: as magistraturas, o senado e o povo.

1. Magistratura. Magistrados Significa o cargo de governar (magistratura) como pessoa que governa (magistrado). Na terminologia romana, magistrado compreende todos os detentores de cargos polticos de consulado para baixo. Eram ilegveis, anuais. Inicialmente, os magistrados so os verdadeiros detentores do imperium, que anteriormente tinham os reis. Este carcter absoluto do imperium fica limitado por trs circunstncias muito importantes: I. A temporalidade (os magistrados, normalmente, ocupavam o cargo por um ano); II. A pluralidade (o poder estava repartido por vrias magistraturas); III. Colegialidade (dentro de cada magistratura, no consulado, havia mais do que um magistrado; cada um dos colegas estava encarregado dum determinado sector, dentro do qual tinha poder absoluto, imperium; mas o outro colega ou um magistrado de ordem superior podia exercer o direito de veto). As magistraturas importantes eram: a dos cnsules, a dos censores, a dos pretores, a dos questores e a dos edis curis. Estas magistraturas designavam-se magistraturas ordinrias. A ordem hierrquica, a contar do cargo inferior, estava instituda desta forma: 1. questor; 2. edil curul; 3. pretor; 4. cnsul; 5. censor (so eleitos por 18 meses: mas s de 5 em 5 anos se podem candidatar outra vez). S depois de ter exercido durante um ano o 1 cargo, que algum podia ser eleito para o 2; s depois de ter exercido durante um ano o 2; que podia ser eleito para o 3, e assim sucessivamente. Caractersticas dos magistrados: Temporalidade (variveis entre um e dois anos); Limitados no se conseguia concorrer ao cargo seguinte a menos que tivessem passado dois anos; No se podia concorrer ao mesmo cargo; Facto de no se poder candidatar ao mesmo cargo num espao de tempo de 10 anos; No remunerao dos cargos; Caminho honor (de honra por se servir de forma gratuita a cidade). Poderes dos magistrados: a) A potestas era o poder de representar o Populus Romanus. Cada magistrado tinha as suas atribuies, dentro das quais podia vincular, com a sua vontade, a vontade do povo romano, criando assim direitos e obrigaes para a civitas. b) O imperium, poder de soberania, continha as faculdades; de comandar os exrcitos; de convocar o senado; de convocar as assembleias populares; de administrar a justia. O imperium no como a potestas comum a todos os magistrados, mas prpria dos cnsules, dos pretores e do ditador. c) A iurisdictio o poder especfico de administrar a justia duma forma normal ou corrente. Era o poder principal dos pretores. Como se verifica, o pretor era um magistrado que tinha os trs poderes: potestas, imperium e iurisdictio. No aspecto jurdico, a magistratura mais importante a dos pretores. A. Pretor A princpio, era uma designao genrica para indicar o chefe de qualquer organizao. Por isso, os cnsules, que so os magistrados mais antigos, considerados os imediatos continuadores dos reis como detentores do poder supremo, de incio intitularam-se praetores, isto , chefes militares, visto os primeiros cnsules terem sido os dirigentes da rebelio popular, formada sobretudo de patrcios, que derrubou a monarquia. Em 367 a. C., foi criada a magistratura dos pretores. Ento praetor deixa de ter carcter

genrico para significar apenas o magistrado especificamente encarregado de administrar a justia duma forma normal ou corrente, nas causas civis. Presidia 1 fase do processo, onde era analisado o aspecto jurdico da causa. Concretizava-se numa ordem dada pelo pretor ao juiz para proferir sentena neste ou naquele sentido, conforme se provasse ou no determinado facto. Na 2 fase, que se apreciava a questo de facto, sobretudo o problema da prova, e se dava a sentena; esta fase desenrolava-se perante o iudex, que no era magistrado mas um particular, e portanto distinto do pretor. H um aplicar o direito, isto , julgar, decidir conforme uma ordem jurdica j anteriormente fixada. De incio, s havia um pretor. A partir do ano 242 a. C., a administrao da justia distribuda por dois: o pretor urbano, encarregado de organizar os processos civis em que s interviessem cidados romanos; e o pretor peregrino, incumbido de organizar os processos em que pelo menos uma das partes era um peregrino, quer dizer, um non-civis. O pretor era o intrprete da lex, mas sobretudo o defensor do ius. Caractersticas do pretor: Tratava dos casos da justia (iurisdictio); Para ser eleito recorria propaganda; Era eleito por um ano; Tinha obrigatoriamente de apresentar um programa, o qual era obrigado cumprir, caso contrrio seria afastado do cargo. 2. Senado O senado o segundo elemento da constituio republicana. o rgo poltico por excelncia da repblica. Nas relaes internacionais de Roma, j no vem indicado em primeiro lugar o povo, mas o senado. Constitudo pelas pessoas mais influentes da civitas, tinha um verdadeiro carcter aristocrtico. Ali se encontravam reunidas a autoridade (formada sobretudo por antigos magistrados), a riqueza e o saber tcnico. O senado no possua o imperium mas tinha a auctoritas (que, neste caso, podemos traduzir por prestgio); devido ao seu carcter permanente, gozava duma influncia social extraordinria. No aspecto jurdico, as suas decises (senatusconsulta) tinham a forma de conselho, mas, na pratica, eram verdadeiras ordens. A atribuio mais importante, dentro do campo jurdico, era ainda a da concesso da auctoritas patrum para que as leis, depois de votadas e aprovadas nos comcios, tivessem validade. A partir de 339 a. C., essa aprovao do senado passa a ser concedida antes de ser votada pelos comcios a proposta de lei. Desta forma, a verdadeira deliberao, a autntica ordem com carcter ou efeito normativo a auctoritas patrum do senado; o povo nos comcios, agora, como que se limita a sancionar (a dar, portanto, um mero consentimento, aquilo que na realidade a vontade dos senadores ou, quando muito, dum magistrado). 3. Povo Rene-se em assembleias ou comcios, cujos poderes so essencialmente o de eleger certos magistrados e o de votar, nos termos acima referidos, as leis propostas por aqueles magistrados. Na Repblica, h 3 espcies de comcios: comitia curiata, que entram em franca decadncia; comitia centuriata, que intervm na eleio dos cnsules, dos pretores, do ditador e dos censores, e na votao das leis propostas por estes magistrados; comitia tributa, que elegiam alguns magistrados menores e que votavam certas leis. Alm destes trs, havia ainda os concilia plebis, cujas decises, denominadas plebiscita, a princpio no tinham carcter vinculativo nem sequer em relao plebe; depois -lhe

reconhecida fora obrigatria em relao plebe; depois assam a obrigar todo o povo romano e portanto tambm os patrcios. Desta forma, os plebiscitos so equiparados totalmente s leis comiciais. A constituio poltica da Repblica de Roma fundava-se portanto no equilbrio de trs grandes foras: o imperium dos magistrados; a auctoritas do senado; a maiestas do populus. Este equilbrio entre as foras autocrticas, aristocrticas e democrtica embora com uma certa preferncia plutocrtica (favorecendo sempre os mais ricos) , dotou a Repblica romana duma grande flexibilidade. Crise da Repblica: razes auctoritas patrum passa a prvio; Adriano codifica o edito do pretor ( o poder poltico que apresenta o programa aos candidatos a pretor para que estes o cumpram); Ius respondendi. Principado (27 a.C. - fins do sculo III). Princeps, Senado, Povo. A constituio republicana, a certa altura, torna-se insuficiente para as novas realidades. Essas novas realidades so, principalmente: o alargamento extraordinrio do poder de Roma; uma grave e profunda desmoralizao da gente de Roma; o aparecimento de novas classes sociais; o antagonismo entre a velha nobreza e a nova aristocracia formada por armadores de navios, banqueiros e industriais; lutas de classes de vria ordem; revolta dos escravos que pretendem liberdade. O povo romano, desiludido com o absolutismo de Sila, com o reinado de Pompeu e com a monarquia de Csar, volta-se confiante para Octvio. Todos vem nele o primeiro entre os cives, o mais indicado para restaurar a paz e a justia, vencendo o caos moral, poltico, econmico dos ltimos tempos. Octvio Csar Augusto aproveita-se inteligentemente de todas as circunstncias e afirma-se um poltico muito hbil quando finge no querer nada, nenhumas honras, para consegui-las todas e todos os poderes. Instaura uma nova forma constitucional o principado. No lhe chamou repblica, para no exasperar os monrquicos; no lhe chamou monarquia, para no ferir os republicanos. Logo de incio, o principado era uma monarquia sui generis, de tendncia absolutista, baseada no prestgio do seu fundador, mas sem desprezar (pelo menos, na aparncia) as estruturas republicanas existentes: um imprio com aparncias republicanas e democrticas. Augusto impulsionou o engrandecimento de Roma em todos os ramos do saber. Poetas, historiadores, artistas e juristas fazem desta poca o sculo de ouro. Augusto foi sobretudo o pacificador, conseguindo obter uma paz duradoura que ficou conhecida na Histria pela designao de pax augusta. 1. Princeps a figura central da nova constituio poltica. Acumula uma srie de ttulos e de faculdades que lhe so outorgadas pelos rgos republicanos sobreviventes. Em 23 a.C., Augusto habilmente renuncia ao consulado, que vinha exercendo desde 27 a.C., e recebe, com carcter vitalcio, a tribunicia potestas. O princeps no um magistratus. Encarna um novo rgo poltico, de carcter permanente, investido de um imperium especial e da tribunicia potestas. As antigas magistraturas republicanas, na aparncia, mantm-se, mas o seu poder quase irrelevante; esto subordinadas ao princeps e numa situao de colaborao forosa; os magistrados transformam-se em funcionrios executivos, nomeadamente os cnsules e os pretores. 2. Senado Logo no tempo de Augusto, perde grande parte da sua velha autoridade poltica, que vai passando gradualmente para o princeps. Mais tarde, acontece o mesmo com as suas atribuies legislativas: no final do principado, os

senatusconsulta so meros discursos do imperador. 3. Povo Os comitia no foram abolidos; mas, pouco a pouco, deixam de funcionar, e vm a morrer por inactividade. a. Governadores das provncias Provncia significa cargo confiado a um magistrado, e especialmente administrao dum territrio conquistado; num sentido secundrio, o prprio territrio sobre o qual um magistrado exerce os seus poderes. Os governadores das provncias, alem de imperium, tinham iurisdictio; publicavam igualmente o seu edictum. Em virtude do princpio geral da personalidade do direito, nas questes entre romanos o governador aplicava as normas do Ius Romanum; nos pleitos entre indgenas da mesma cidade, o governador agia discricionariamente, sem desprezar os costumes locais; nos litgios entre os habitantes de cidades distintas, o governador ou seus delegados aplicavam as normas que mais se ajustassem s partes litigantes. Dominado (284 476). Absolutismo. Os cinquenta anos antes da subida de Diocleciano ao poder, verificada em 284, caracterizam-se por: lutas internas, por causa do problema da sucesso dos imperadores e ainda por causa da exigncia manifestada por vrias provncias de quererem equiparar-se a Roma; falta de prestgio da autoridade pblica; conflitos entre o Imprio Romano e o Cristianismo; crise econmica; infiltrao dos brbaros; demasiada extenso do Imprio. Diocleciano, soldado severo, enrgico e autoritrio, sobe ao poder em 284, aclamado imperador pelos seus companheiros de armas. Inaugura um novo regime poltico, nos moldes do absolutismo maneira oriental. Intitula-se deus; o seu poder no provm mais de uma lex curiata de imprio, mas de uma investidura divina. O Cristianismo tenta destruir o mito da divindade do imperador. Estabelece-se ento uma profunda rivalidade entre ele e o chefe da Igreja. Diocleciano ordena uma perseguio violenta contra os cristos. Diocleciano reconhece a impossibilidade de manter todo o Imprio sob um nico comando. Em 286, estabelece-se a 1 diviso do Imprio, ficando Diocleciano no Oriente e Maximiano no Ocidente, assistido cada imperador por um Caesar, que ntimo colaborador e ser o sucessor. Constantino consegue outra vez a unio do Imprio, mas por pouco tempo. As divises sucedem-se. Teodsio, em 394, rene, pela ltima vez, Oriente e Ocidente; mas em 395, pouco antes de morrer, divide definitivamente o Imprio pelos seus dois filhos, ficando Honrio no Ocidente e Arcdio no Oriente. Em sntese, podemos indicar como factos principais da poca do dominado: a reforma polticoadministrativa de Diocleciano; o reconhecimento do Cristianismo, a partir do tempo de Constantino, como religio oficial; a tendncia para dividir o Imprio entre dois imperadores, por se considerar demasiadamente extenso; as invases dos povos brbaros, por um lento processo de infiltrao. Queda do Imprio Romano do Ocidente, em 476 A penetrao quase insensvel dos brbaros dentro das fronteiras do Imprio criou, primeiro, um verdadeiro regionalismo, a princpio no exrcito e depois em toda a populao e, por ltimo, uma barbarizao geral no Ocidente. Em 476, Roma cai definitivamente Rmulo Augusto, seu ltimo imperador, derrotado por Odoacro, chefe de um grupo misto de brbaros. Queda do Imprio Romano do Oriente, em 1453 O Imprio do Oriente, mais rico e sobretudo mais bem organizado, no sucumbiu s invases brbaras. Chegou mesmo, no tempo de Justiniano, a restaurar parte do velho Imprio Romano. Os sucessores de

Justiniano no conseguiram manter estas provncias. O Imprio Romano do Oriente veio a desaparecer em 1453, quando os turcos se apoderaram de Constantinopla. Supervivncia do Ius Romanum (sculos VII-XX) Depois da queda de Roma, em 476, o Ius Romanum no desaparece, mas continua; depois da codificao ordenada por Justiniano, no sculo VI, no fica morto ou fossilizado, mas permanece vivo. No Ocidente, em todos os pases da Europa (Itlia, Frana, Portugal, Alemanha, Blgica, Holanda, Polnia, etc.), o Direito Romano esteve vigente por mais ou menos tempo, duma ou doutra forma, at publicao dos respectivos cdigos civis. Fases caractersticas do estudo do Direito Romano: 1. 1 fase vai desde a sua vida em Roma e da sua posterior supervivncia, mais ou menos em todo o mundo, at cerca do ano de 1900. Nesta 1 fase do estudo do Direito Romano, este era tido como fonte inesgotvel, donde se extraam normas aplicveis em cada momento histrico. 2. 2 fase vai desde cerca de 1900 at cerca de 1950. Esse estudo deixa de ter carcter prtico, para tomar uma feio essencialmente histrico-crtica. uma fase de profunda crise. 3. 3 fase vai desde 1950 em diante. Esta fase de verdadeiro ressurgimento dos estudos romansticos, que tm, de incio, um carcter acentuadamente neohumanista. Fontes do Ius Romanum Conceito: Fonte de direito uma metfora. No mundo jurdico romano, deve ter sido introduzida ou pelo menos foi consagrada por Ccero. Portanto, fonte de Direito Romano tudo aquilo onde nos aparece algo para o Ius Romanum: ou produo ou modos de formao ou mero conhecimento. Espcies de fontes do Ius Romanum: i. Fontes existendi so os rgos produtores (isto , onde se verifica a gerao das normas, mas no a sua criao) das normas jurdicas (o populus, os comcios, o senado, os magistrados, o imperador e os iurisprudentes); ii. Fontes manifestandi so os modos de produo ou formao das normas jurdicas (o costume; a lei, num sentido muito amplo, compreendendo no s as leges sensu stricto mas tambm as leges sensu lato; e, sob certo aspecto, a iurisprudentia enquanto no foi reconhecida como fazendo parte das fontes existendi); iii. Fontes cognoscendi so textos onde se encontram as normas jurdicas. Mores maiorum - Clarificao de conceito. 1. Etimologia: Mores = mos (costume); Maiorum = maior (pode ser entendido no sentido estrito de duas geraes anteriores; no sentido amplo, diz respeito aos antepassados e aos mais antigos). Para os romanos, ius (direito) e costume (mores) so conceitos distintos mas, desde os tempos antigos, tm relaes estreitas. Os mores maiorum referem-se boa tradio dos antepassados. 2. A expresso, mores maiorum, foi a primeira a ser usada pelos romanos para exprimir a ideia de costume, impondo-se aos cidados como fonte de normas. De acordo com Sebastio Cruz significa, essencialmente ... a tradio duma 10

comprovada moralidade. Portanto, mores maiorum corresponde s tradies dos antepassados e valoriza aquilo que se estima como sendo justo, tendo servido de base organizao social romana, bem como a todo o sistema de relaes privadas e estrutura jurdica, religiosa, cultural e social dos romanos, at ao aparecimento da Lei das XII Tbuas (meados do sculo V a. C.). 3. Os mores maiorum traduziam uma orientao moral e tica, conciliando aspectos profanos e religiosos, cuja observncia prescrita ao cidado romano pela sua conscincia. Relao entre mores maiorum, consuetudo e usus. 1. De acordo com Sebastio Cruz, a palavra consuetudo distingue-se de mores maiorum, surgindo, na terminologia jurdica, muito depois da expresso mores maiorum, sendo destinada, quase exclusivamente, para designar o costume no sentido moderno, isto , como a observncia constante e uniforme de uma regra de conduta pelos membros de uma comunidade social, com a convico da sua obrigatoriedade, quer dizer de que isso corresponde a uma necessidade jurdica. 2. Usus poucas vezes empregue no sentido de verdadeira fonte de Direito, sendo mais utilizada com o significado de hbito de agir, sem que isso constitua propriamente uma obrigao ou at um simples dever.. Constituem modos de agir no vinculativos (Kaiser professor da Universidade de Hamburgo). 3. Os mores maiorum foram tambm invocados no sentido da obrigao moral para limitar a esfera subjectiva do direito, para contrapor aos abusos (ou violao dos deveres morais) do parterfamilias (o homem da casa, o chefe da famlia na Roma Antiga). Estas infraces, de acordo com Kaiser, foram muitas vezes punidas como direitos sacrais contra a divindade. Fases dos mores maiorum como fonte do Direito Romano. 1. poca arcaica: a. I etapa: 753-242 a. C. At ao aparecimento da Lei das XII Tbuas (cerca de 450 a. C.), mores maiorum era fonte nica do Direito, estando a sua interpretao a cargo dos sacerdotes-pontfice. Depois do aparecimento da Lei das XII Tbuas, mores maiorum perde importncia a nvel do Direito Privado (regula as relaes jurdicas nas quais se defrontam as pessoas singulares ao mesmo nvel, portanto sem haver o poder soberano de um sobre o outro), mas continua como fonte importante do Direito Pblico - todo o direito que regula as relaes das comunidades jurdicas (Estado, municpio, outras entidades pblicas, etc.). b. II etapa: 242-130 a. C. Nesta etapa, o mores maiorum reduz-se ao mnimo no Direito Privado, mas ainda prossegue no Direito Pblico (sobretudo no Direito Constitucional e Direito Administrativo). 2. poca Clssica: 130 a. C. A 230 d. C. Os mores maiorum quase desapareceram por completo como fonte autnoma, integrando-se nas outras fontes do Direito Romano. 3. poca Post-Clssica: a partir de 230 d. C. Surge o costume enquanto consuetudo como fonte do Direito Romano. Contudo, entre 284 e 476 (queda do imprio romano do Ocidente), a lex (lei), enquanto vontade do imperador, tornouse oficialmente a nica fonte do Direito. Lei das XII Tbuas A lei , na ordem do tempo, a segunda fonte manifestandi. Nos

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primeiros tempos do Ius Romanum, sempre que se fala de lei (lei pblica), entende-se apenas a lex rogata, quer dizer, uma determinao geral (norma) aprovada pelo povo (de incio, ordenada pelo povo), sob a proposta dum magistrado. A lei das XII Tbuas j uma verdadeira lei (comicial) pois foi votada e aprovada pelos comcios. A. O que diz a tradio Segundo a tradio, efectuou-se em Roma uma obra codificadora de grande envergadura. Foi elaborada por um organismo especialmente constitudo para esse fim, os decenviri legibus scribundis (comisso de dez homens para redigir as leis); depois, aprovadas nos comcios das centrias, afixada publicamente no frum e finalmente publicada em 12 tbuas de madeira. Ainda segundo o relato da tradio, esse extraordinrio documento teve origem nas reivindicaes jurdicas dos plebeus. Na interpretatio dos mores maiorum, os plebeus eram tratados quase sempre desfavoravelmente. Esta situao de tratamento desigual criou um ambiente de clamores sucessivos por parte dos plebeus a exigirem: uma lei escrita; um regime de igualdade. Ou seja, este trabalho fora decidido, diz-se, por pedido expresso da plebe, que se queixava de que o direito, por ser at ento puramente oral, no era aplicado com equidade, dependendo da arbitrariedade dos magistrados que, nesse tempo, eram obrigatoriamente patrcios. Em 451 a.C., o povo reunido nos comcios das crias e das centrias nomeia uma magistratura extraordinria, composta de dez cidados patrcios. Redigiram 10 Tbuas ou captulos de leis, que foram aprovadas pelos comcios das centrias. Como essas 10 Tbuas no eram suficientes, foi constitudo para o ano seguinte (450 a.C.) um novo decenvirato desta vez, formado por patrcios e plebeus , para que terminasse o cdigo. Estes decemviri elaboraram as duas Tbuas restantes, mas governaram com profundo desagrado do povo. Em consequncia da m vontade gerada no povo, este no aprovou nos comcios as duas ltimas Tbuas. Para o ano de 449 a.C. foram eleitos pelo povo, j duma forma normal, os dois cnsules, Valrio e Horcio. Estes, sem atenderem ao descontentamento que tinha havido por parte do populus, mandaram afixar as XII Tbuas. B. Data da Lei das XII Tbuas de aceitar como data provvel, 450 a.C. C. Diviso, contedo e importncia A lei das XII Tbuas, formalmente, encontra-se dividida em 12 partes (tbuas) e cada uma subdividida em fragmentos ou leis. a. Contedo As tbuas: i. I: do chamamento a juzo; ii. II: do procedimento em juzo; iii. III: do procedimento em caso de confisso ou condenao; iv. IV: do ptrio poder (direito da famlia); v. V: das heranas e tutelas; vi. VI: do domnio e da posse; vii. VII: do direito relativo aos edifcios e campos; viii. VIII: dos delitos; ix. IX: do direito pblico; x. X: Ius Sancrum (sobre funerais); xi. XI e XII: tbuas suplementares (disposies dispersas: como casamento entre plebeus e patrcios). D. Actividade da interpretatio (iurisprudentia) depois da Lei das XII Tbuas

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Em vez de se consagrar revelao dos mores maiorum, dedica-se quase exclusivamente a descobrir o contedo da Lei das XII Tbuas; e esse descobrir, muitas vezes, era criar direito novo. Criaram instituies novas, que, de facto, no estavam contidas na Lei das XII Tbuas; mas, como formalmente eram apenas simples descobertas ou re + velaes (re velare: tirar o vu, tornar claro), essas novas instituies eram tambm consideradas formas de ius legitimum. Interpolao recolher as fontes aplicveis, actualizao dos textos, tendo que adequar aos tempos em que j vivem, adequar s suas fontes. Leges (sensu stricto): Rogatae, Datae, Dictae. Depois da Lei das XII Tbuas, o Ius Romanum deixou de ser ius consuetudinarium, para principiar a ser um ius legitimum (direito legtimo, isto , baseado fundamentalmente na lex, tomado este termo num sentido muito amplo). Lex: noo etimolgica tudo norma escrita que pode ser lida. Noo real a lex toda a declarao solene com valor normativo, baseado num acordo (expresso ou tcito) entre quem a emite (a declarao) e o destinatrio ou destinatrios. A lex vincula num duplo sentido: vincula aquele que a declara, e a pessoa ou pessoas s quais se destina. Lex privata a declarao solene com valor normativo, que tem por base um negocio privado. Lex publica depois da lex privata que surgiu a lex publica. A lex publica deriva duma promessa solene da comunidade social; portanto, baseia-se num negocio pblico. Lex publica uma declarao solene com valor normativo, feita pelo povo, pelo facto de aprovar em comum, nos comcios, com uma autorizao responsvel, a proposta apresentada pelo magistrado. Leges publicae. Evoluo: 1. A princpio, sculos V a III a.C., s h leis comiciais ou rogatae e plebiscitos a. Lex rogata a deliberao proposta por um magistrado e votada pelos comitia. b. Plebiscitum uma deliberao apresentada pelos tribunais da plebe e votada nos concilia plebis. Os plebiscita: i. De incio, embora tivessem um certo carcter normativo no jurdico, no vinculavam coercitivamente, nem patrcios nem plebeus; ii. A partir de 449 a.C., adquirem fora vinculativa igual das leges, mas s em relao aos plebeus; iii. Em 287 a.C., vinculam, como as leges, tanto plebeus como patrcios. Os plebiscitos so, portanto, equiparados totalmente s leis comiciais. Ditador uma magistratura extraordinria e excepcional. As leges (rogatae) e os plebiscita foram as nicas leis pblicas, existentes em Roma at sua expanso mediterrnica. Fases do processo de formao das leges rogatae o Promulgatio Os projectos de leges a propor votao dos comitia, em geral, eram feitos pelos magistrados que tinham a faculdade de convocar os comcios. O texto do projecto devia ser afixado, num lugar pblico, para que o

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povo lesse e tomasse o devido conhecimento. Esta afixao da proposta da lei chamava-se promulgatio. Devia durar, pelo menos, trs semanas. Uma vez promulgado, tornava-se absolutamente inaltervel. Para introduzir modificaes, tinha de se fazer um novo projecto e voltar ao princpio; proceder ex novo. o Conciones Eram reunies tidas em praa pblica, sem carcter oficial nem jurdico, para se discutir o projecto da lex. Chamavam-se conciones, porque ningum podia falar, sem a pessoa que presidia conceder a palavra. o Rogatio O magistrado que presidia lia ou mandava ler por um arauto o texto do projecto da lex Acabada a leitura, pedia a aprovao. Este pedido era a rogatio. o Votao De incio, a votao era oral. No ano 131 a.C., estabeleceu-se o sistema de voto escrito e secreto. o Aprovao pelo senado Depois de votada favoravelmente pelos comitia, a lei precisava de ser referendada pela auctoritas patrum. No ano 339 a.C., essa auctoritas passou a ser dada antes de ser a proposta votada pelos comcios; portanto, logo a seguir s conciones. o Afixao Depois de concedida a auctoritas patrum, o projecto transformavase em lex. Era ento afixada no Forum. Partes duma lex rogata: o Praescriptio uma espcie de prefcio. o Rogatio a parte dispositiva da lex. o Sanctio a parte final da lex. Classificao das leges rogatae quanto sanctio: o Perfectae, se declaram nulos os actos contrrios s suas disposies; o Minus quam perfectae, se apenas impem multas aos transgressores; o Imperfectae, se nem anulam os actos contrrios e nem impem sano. 2. Depois do sculo III a.C. e sobretudo a partir do sculo I d.C., alem das leges rogatae, existem outras leges publicae Leges (publicae) rogatae De 242 a.C. ao sculo I d.C., a lex rogata, como fonte criadora do direito, entra em declnio, devido sobretudo ao aparecimento do edicto do pretor, que rapidamente ganha a primazia entre as outras fontes de direito. Leges (publicar) datae Seriam leis proferidas por um magistrado, em virtude dum poder especial, que o povo, para esse efeito, lhe deu. Parece que tal categoria de leges publicae no deve ter existido. Trata-se de normas jurdicas dadas pelo governo central a comunidades locais (e s neste sentido que ainda se poder continuar a falar de leges datae); como estatutos locais, concesses de cidadania. Mas essas normas podiam ser de qualquer espcie: ou leis rogadas, ou decretos de magistrados, ou disposies do senado. Leges (publicae) dictae A lex dicta proferida, em virtude dos poderes gerais e prprios do magistrado, embora os tenha recebido do povo, quando este o elegeu para determinada magistratura. 3. A partir do sculo II d.C., as leges publicae, principalmente as leges rogatae, comeam a desaparecer para darem lugar aos senatusconsultos e s constituies imperiais

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As leges rogatae principiam a diminuir extraordinariamente com a decadncia dos comcios. No sculo I d.C., o senado comea a sua actividade legislativa, e no sculo II d.C. inicia-se a afirmao e a consagrao do poder imperial. Perante isto, a lex rogata desaparece por completo antes do sculo III. 4. A partir do Baixo-Imprio (sculos IV-V), a palavra leges significa ius novum e contrape-se a ius ou ius vetus A partir do Baixo-Imprio, estabelece-se uma nova terminologia. A palavra leges comea a significar apenas as constituies imperiais. Por isso, o Cdigo do Corpus Iuris Civilis uma colectnea de leges, isto , de constituies imperiais. As constituies imperiais, a partir dos sculos IV-V, so a nica fonte de direito. O ius ou o ius vetus, segundo esta terminologia estabelecida a partir dos sculos IV-V, todo o direito antigo ou tradicional, formado portanto pelas leges rogatae, datae, dictae, pelos senatusconsultos, pela iurisprudentia, pelos edictos dos magistrados e at pelas constituies imperiais anteriores ao sculo IV. Leges sensu lato: A. Senatusconsultos De incio, significa uma consulta feita ao senado, j que, desde os tempos mais remotos, certos magistrados, para resolver determinadas questes, eram obrigados a ouvir (a consultar) o senado, mas no a seguir a opinio. Desde que a opinio do senado comeou a ter valor, senatusconsultum principiou a significar uma deciso do senado. Como adquiriram fora legislativa: I. De incio at ao sculo I a.C., os senatusconsultos eram meros pareceres do senado, dados aos magistrados que o consultavam, sem que esses magistrados ficassem de alguma forma vinculados a tais pareceres ou decises. Tinham apenas carcter consultivo. II. A partir do sculo I a.C., os senatusconsultos so fonte mediata de direito, sobretudo atravs do edicto do pretor. O senado, valendo-se do seu prestgio sempre crescente, principiou a sugerir aos pretores, e depois at a indicar, a matria para os seus edictos. Desta forma, os senatusconsulta tornavam-se fonte de direito, atravs do edicto do pretor. Eram fonte mediata, porque a fonte imediata continuava a ser sempre o edicto; mas o certo que o povo no atendia a essa distino e principiou a habituar-se ideia de que o senado podia criar fontes imediatas de direito; por outras palavras, de que tambm podia legislar. III. Desde o incio do principado, os senatusconsulta j so fonte imediata de direito. No ano10 d.C., surge o primeiro senatusconsulto, com fora legislativa, sobre direito substantivo. o senatusconsultum Silanianum. Determina que na hiptese de assassinato de um dominus e de ser desconhecido o criminoso: 1 todos os escravos do falecido e da sua mulher e todos os escravos que tivessem tido qualquer negcio ou relaes com ele, fossem sujeitos a torturas, e por ltimo condenados morte, at se descobrir o assassino, mas seriam imediatamente condenados morte se, tendo podido socorrer o dominus, no o tivessem feito; 2 proibia a abertura do testamento do assassinato, enquanto no se conclussem as diligncias para a descoberta do criminoso, a fim de evitar que uma possvel manumissio contida nesse testamento frustrasse o disposto no nmero anterior, pois um escravo manumitido era um homem livre, e ento j no se lhe podia aplicar, quer

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pena de morte quer mesmo essas torturas; 3 todo o escravo que descobrisse o assassinato do dominus adquiria a liberdade, mediante um decreto do pretor. A finalidade do senatusconsultum Silanianum foi reprimir os frequentes assassnios de proprietrios cometidos por escravos. curioso observar que os senatusconsultos s comearam a ter fora legislativa a partir do principado. Tratava-se de mais um estratagema da excepcional sagacidade politica de Augusto: 1 retiraria ao senado, quanto possvel, toda a actividade politica, para reduzir as suas funes a uma actividade legislativa; 2 transferiria do povo para o senado o poder de fazer as leis, quer dizer, a legislao senatorial substituiria a legislao comicial; 3 e uma vez que o poder legislativo se encontrasse no senado, o princeps deveria esforar-se por lhe imprimir as suas directrizes e comandar, portanto, as resolues senatoriais. A partir de Adriano, princpios do sculo II, em rigor, j no era o senado que estabelecia a norma, mas o imperador. Apresentava-se perante o senado, propunha, num discurso (oratio), o projecto dum senatusconsultum e os senadores sistematicamente aprovavam, sem ao menos o discutir. Dessa forma, os senatusconsulta deixam de ser a expresso da vontade autnoma e independente do senado para se converterem numa expresso da vontade do prncipe. Em fins do sculo II, a oratio perde todo o seu carcter duma proposta apresentada ao senado, para adquirir o carcter dum verdadeiro edicto do imperador. Exemplos de senatusconsultos. Especial anlise dos senacs. Velleianum, Neronianum e Macedonianum. i. Senac. De Bacchnalibus Proibia as festas nocturnas em honra do deus Baco, que degeneravam em orgias escandalosas. ii. Senac. Claudianum Se uma mulher livre se unir sexualmente a um escravo alheio contra a vontade expressa do proprietrio desse escravo e essa unio, quando modo maritali, isto , permanente, era uma espcie de matrimnio , e se ela, depois de trs intimaes feitas pelo dono do escravo para abandonar essa situao, continuar na mesma, reduzida a escrava do dominus do escravo. A ele ficavam tambm a pertencer todos os bens dela e os filhos (como escravos) que nascessem dessas relaes concubinrias. Se o escravo, a quem se unisse sexualmente, fosse prprio da mulher, ela no sofria nenhuma sano. Se o dominus do escravo consentia, nesse caso ela no perdia a liberdade; mas, de incio, os filhos nasciam escravos e ficavam a pertencer ao dono do escravo; mais tarde, a partir de Adriano, consideravam-se livres. Senatusconsultum Velleianum Proibiu a todas as mulheres a pratica de actos de intercessio a favor de qualquer homem; quer dizer, proibiu que elas se responsabilizassem, e de qualquer forma, pelas dvidas contradas por um homem. Mais tarde, para evitar sobretudo determinada fraude ao senatusconsulto (em que uma outra mulher funcionava como devedora testa-de-ferro para conseguir emprstimo para um homem), foi proibida a todas as mulheres a intercessio mesmo a favor de mulheres. Intercessio Intercedere (intercesso, interceder), em direito privado, significa, em geral, interveno favorvel, intervir a favor de outrem. Em direito pblico, tem o significado de proibio, proibir, vetar. Aqui, tratamos da intercessio no direito privado. Consiste em algum se responsabilizar, de qualquer modo, pela dvida dum terceiro. H

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trs espcies de intercessio: a) Cumulativa quando algum se responsabiliza pela dvida dum terceiro conjuntamente com ele. Verifica-se, portanto, que algum vem juntar-se ao devedor inicial ou principal no prprio momento da constituio da dvida ou posteriormente responsabilizando-se tambm pela sua dvida. b) Privativa se algum se coloca no lugar do devedor inicial, cuja obrigao se extingue. c) Tacita se algum se obriga ab initio para que outra pessoa, que naturalmente seria o devedor principal, no se obrigue. Verdadeira finalidade do senac. Velleianum Proteger as mulheres contra o risco em que ficavam sendo intercedentes dos homens, e isto, sob certo aspecto, at no interesse da prpria moral pblica. Efeito da proibio estabelecida pelo senac. Velleianum A proibio da intercessio no anulava o negcio de intercesso efectuado pela mulher; o negcio jurdico era vlido, mas totalmente ineficaz, pois nem sequer originava uma obrigao natural. O pretor podia, logo de comeo, inutilizar o pedido do credor ao demandar a mulher intercessora; ou ento a mulher, se pagasse, ignorando estar assistida pela proteco deste senac., ou se fosse levada a pagar, podia reclamar o que deu. Alcance do senac. Velleianum: Casos de no-aplicao do senac. Velleianum no proibiu s mulheres os actos de liberdade. Por conseguinte, no proibiu nem o pagamento duma dvida alheia, nem as doaes nem at a alienao ou mesmo a garantia a favor de terceiro, desde que se fizesse unicamente com esprito de liberdade. S proibiu s mulheres as obrigaes, contradas (de qualquer maneira) a favor de outrem (obrigaram-se por outrem e no interesse desse outrem), e no as doaes. Casos de excepo ao senac. Velleianum essa proteco mulher intercedente desaparecia: o Se se provasse que ela tinha agido com algum interesse patrimonial prprio; o Se se demonstrava que ela tinha intercedido com inteno de prejudicar o credor. Senatusconsultum Neronianum O seu autor foi o imperador Nero. Trata da converso de certo tipo de legados nulos (e desses, apenas dos nulos por determinado vicio de forma) em legados damnatrios. Legado uma disposio mortis causa contida num testamento a favor dum terceiro sobre bens concretos. O cumprimento dessas disposies est a cargo do herdeiro. Legatum por vindicationem tambm chamado legado dispositivo ou legado de propriedade; a aquisio da coisa legada faz-se directamente do de cuius testador para o legatrio, sem passar pelo herdeiro. Morto o testador, e aps a aceitao da herana (se no se tratasse de herdeiros necessrios), o escravo passava automaticamente para o patrimnio do legatrio que dispunha de aco real para efectuar o seu direito ir buscar o escravo onde quer que ele estivesse. Legatum por dammationem legado damnatrio. Tambm designado legado de obrigao. O legatrio tem uma actio pessoal para exigir do herdeiro, caso ele no cumpra, que lhe d o que lhe foi legado. Legatum sinendi modo um legado de permisso. O meu herdeiro fica obrigado 17

a permitir ao legatrio apropriar-se da coisa legada. Legatum per praeceptionem um legado de preferncia ou pr-legado. O lagatrio podia adquirir algo de herana, com preferncia a qualquer co-herdeiro ou co-legatrio. Senatusconsultum Macedonianum O senac. Macedonianum proibiu o emprstimo de dinheiro a todo o filiusfamilias, mesmo que ele ocupasse um alto cargo. A finalidade do senac. Macedonianum foi evitar a devassido dos filiofamilias, e por conseguinte protege-los at contra esse perigo. A proibio estabelecida pelo senac. Macedonianum visava s os emprstimos de dinheiro, pois tambm os romanos entendiam que na mo de rapazes, o dinheiro mau conselheiro. Iurisprudentia Espcies de saber: 1. O saber-puro o conhecimento em si, abstracto, sem atender ao concreto, ao lado prtico. Saber-puro a cincia do Ser. 2. Saber-agir a cincia que tende para a aco, para o agir. V as coisas no seu aspecto valorativo, de utilidade para o homem e para a comunidade. Saber-agir a cincia dos Valores. 3. Saber-fazer um saber realizvel, uma tcnica pura; o fazer do saber. O saber-jurdico algo complexo cincia e tcnica. O Direito, como cincia, diz-nos o que justo ou injusto; como tcnica, ensina-nos o como; diz-nos como alcanar o justo e como evitar o injusto; como obter para os indivduos e para a colectividade a mxima utilitas compatvel com a convivncia humana. Iurisprudentia Cincia-prtica do Direito; a cincia do justo e do injusto. Iurisprudentia e Lgica Os iurisprudentes so prticos, adaptando-se s exigncias mutveis e complexas da vida. No se deixam dominar pela lgica abstracta. Quando se servem dela, colocam-na ao servio da aco e da vida. Evoluo histrica da iurisprudentia: I. Desde o incio at ao sculo IV a.C. s os pontfices que podiam ser prudentes (cultores desta cincia; os que sabem agir; tambm chamados de iurisprudentes) Como a iurisprudentia no tinha carcter lucrativo, mais do que doutrinrios, os juristas romanos eram verdadeiros sacerdotes da Justia (eram escolhidos s entre patrcios). Este carcter sacerdotal (sacrifcio, desinteressado) do jurista e ainda porque, no incio, Religio, Moral e Direito constituam em todo nico, por estas duas razes, unicamente os sacerdotes pontfices eram juristas. II. A partir do sculo IV a.C., verifica-se a laicizao da iurisprudentia, ficando a cargo de nobres factores: a. 1 - Surgimento da Lei das XII Tbuas. b. 2 - O Chamado ius Flavianum, uma colectnea de frmulas legais processuais. a primeira grande revelao das normas jurdicas misteriosas. c. 3 - O ensino pblico do direito. Verifica-se ento a completa laicizao da iurisprudentia. No mais um privilgio dos sacerdotes-pontfices. No entanto, fica reservada aos nobres ou a certas classes consideradas superiores. III. A partir do imprio, universalidade da iurisprudentia Augusto resolveu admitir para cargos importantes jurisconsultos, mesmo pessoas da classe

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mdia a ltima consequncia da laicizao da iurisprudentia. Mas como o jurista tem de possuir alem do saber jurdico tambm autoridade social, Augusto concede, pelo menos aos melhores, autoridade de carcter politico. Adriano, depois, avanou mais um pouco. Concede aos jurisconsultos autoridade social de carcter burocrtico. o triunfo do funcionalismo sobre a aristocracia. a universalidade da iurisprudentia. Funes dos iurisprudentes: Cavere aconselhar os particulares como deviam realizar os seus negcios jurdicos. Agere funo de assistir s partes no processo: qual a frmula a empregar, que palavras a usar, quais os prazos para apresentar provas. Respondere consistia em dar sentenas ou pareceres a particulares ou a magistrados sobre questes jurdicas. Consagrao legal da iurisprudentia: o Na poca republicana A iurisprudentia no considerada oficialmente fonte imediata de direito. o Desde Augusto a Adriano Augusto, hbil como era, certamente com a finalidade de captar os juristas de maior valor para a defesa da sua politica, permitiu os responsa dados por esses iurisprudentes privilegiados aos seus consulentes, que tinham tanto valor como se fossem respostas dadas pelo prprio imperador. o A partir de Adriano A iurisprudentia considerada fonte imediata de direito, de carcter geral. Houve um rescrito de Adriano que elevou os responsa dos juristas privilegiados categoria de leges, fazendo-os vigorar, portanto, no s para o caso concreto, a propsito do qual tinham sido elaborados, como para todos os casos iguais, que de futuro se apresentasse. Leges sensu lato: Constitutiones Principum A expreso decreta principum est num sentido amplo, significando decises (decretum) do imperador. Num sentido rigoroso, decreta principum so um dos vrios tipos de decises imperiais. As constituies imperiais durante o principado e parte do dominado (scs. I-IV) As constituies imperiais so decises de carcter jurdico proferidas directamente pelo imperador. Directamente, quer dizer, no sentido de que o princeps no necessita de cooperao, nem mesmo mediata ou indirecta, quer do senado quer do povo; so decises que procedem (do imperador) unilateralmente. O princeps a nova e grande figura da constituio politica de Roma. No sendo nem rei nem cnsul nem sequer magistratus, tem um poder quase absoluto, por estar investido da tribunitia potestas com carcter vitalcio, e do imperium proconsulare maius praticamente tambm com carcter vitalcio. As antigas magistraturas republicanas, sobretudo os cnsules e pretores, transformam-se em funcionrios executivos. O princeps, cheio de prestgio e de poderes, comea a proferir edictos para fora, em voz alta, isto , para o pblico. Os edictos dos magistrados eram fonte de ius honorarium; mas, como o princeps no um magistratus, os seus edictos passam a ser fonte do ius civile. Partes de uma constitutio: Inscriptio: a primeira parte. Contem o nome ou nomes dos 19

imperadores, autores da constituio, e o da pessoa a quem dirigida. Corpus: a parte dispositiva, onde est a matria ou contedo da constituio. Subscriptio: a parte final; contem a data e a indicao do lugar onde foi escrita. Como que as constituies imperiais adquiriram carcter normativo-jurdico um facto que, a partir do sculo II, as constitutiones principum tm valor de lei; so como uma lex rogata. Depois, so uma lex; e finalmente, s elas que so leges. Como explicar esta evoluo ou, se se quiser, como justificar o seu carcter normativo-jurdico? As constituies imperiais adquiriram carcter normativojurdico, portanto com valor igual ao das leges e dos senatusconsulta, devido a um equivoco do populus. Este, quando viu o imperador carregado de prestgio, cheio de auctoritas, convenceu-se de que tudo o que ele ordenasse tinha valor de lei. Por sua vez o imperador, ao tomar conhecimento desta convico do povo, comea a impor a sua vontade e a criar leis. Mas os juzes recusaram-se a aplicar nos tribunais as constituies, sobretudo quando viam que eram injustas. Comeou ento uma verdadeira luta entre juzes e imperador. Este, para vencer, recorreu energicamente aplicao de penas graves aos juzes que dolosamente no fizessem caso das constitutiones. A certa altura, o desprezo das constituies imperiais por parte dos juzes comeou a qualificar-se de sacrilegium, portque as constituies imperiais passaram a ser designadas sacrae principum constitutiones. Vrios tipos de constituies imperiais deste perodo (scs. I-IV): Edicta: so constituies de carcter geral, proferidas pelo imperador no uso do imperium proconsulare maius. Decreta (sensu stricto): eram decises judiciais, pronunciadas pelo imperador, naqueles pleitos submetidos sua apreciao. Rescripta: as perguntas feitas pelos magistrados denominavam-se consultas; a resposta do imperador chamava-se epstola, em rigor, escrita, toda, pelo imperador. As perguntas e os pedidos feito pelos particulares tinham o nome de preces, supplicationes ou libelli; a resposta do imperador intitulava-se subscriptio; pois era apenas assinada pelo imperador e no escrita, toda por ele. Mandata: eram ordens ou instrues dadas pelo imperador aos governadores das provncias, funcionrios. As constituies imperiais (scs. IV-VI) A partir do sculo IV, leges so apenas as constituies imperiais. Formam o novo e nico modo de criar direito. o ius novum. Contrape-se a ius. Ius ou ius vetus, a partir do sculo IV, todo o direito tradicional. Quanto ao valor, o ius superior s leges em matrias de direito privado; as leges so superiores ao ius em matria de direito constitucional e de direito administrativo. Vrios tipos de constituies imperiais (scs. IV-VI): Edicta: so leges generales, de aplicao a todo o Imprio. Rescripta: so leges speciales, com igual sentido como no perodo anterior. No valem contra as disposies estabelecidas num edictum,

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no podem ser aplicados a casos diferentes daqueles que fotram proferidos. Adnotationes; uma forma nova com que o imperador d despacho s preces que lhe so dirigidas; substituem as subscriptiones. Decreta: diminuem muito, pois o imperador, agora, pessoalmente, resolve muito poucos casos. Pragmaticae sanctiones: parece que se trata de uma forma de constitutiones, no to geral como os edicta nem to particular como os rescripta. So constituies imperiais de carcter regional. Aplicao das constituies no espao Atravs da anlise interna das constituies verifica-se que geralmente no era possvel aplicar uma constituio duma pars do imprio outra pars, pois, em regra, os problemas sociais, econmicos e familiares eram totalmente diferentes. Fontes do Ius Praetorium O pretor o intrprete de lex, mas sobretudo o defensor do ius e da Justia, interpretando o ius civile (sobretudo os passos obscuros), integrando as suas lacunas e corrigindo as suas aplicaes injustas. Relao do ius praetorium com o ius honorarium, com o ius civile e com o Ius Romanum O ius honorarium todo o Ius Romanum no-civile, introf+duzido pelos edictos de certos magistrados, a saber: pretor urbano, pretor peregrino, edis curuis e governadores das provncias. um direito prprio dos magistrados, criado pelos magistrados, enquanto o ius civile deriva do populus, dos comcios, do senado, do princeps e dos iurisprudentes. O edicto dos magistrados um programa das acticvidades a realizar durante o tempo da sua magistratura, afixado publicamente no seu incio. O ius praetorium, em rigor, uma pars do ius honorarium; mas, uma parte to grande que eclipsa ou pelo menos simboliza todo o ius honorarium. Por esta razo, em geral s se trata do ius praetorium. O ius praetorium ou honorarium forma um sistema diferente do ius civile, mas no derroga o ius civile. O ius civile s pode ser alterado por uma das suas vrias fontes: ou por uma lex, ou por um senatusconsultum ou por uma constitutio princips ou pela iurisprudentia. Completa-o, sobretudo adaptando a esttica do ius civile dinmica das condies sociais e econmicas, e concretamente o pretor obtm esse resultado admirvel de permanente e fecunda adaptao, mediante expedientes seus, baseados ora no seu imperium ora tambm na sua iurisdictio. Fases da actividade do pretor: o 1 fase (sculo IV-meados do sculo III a.C.): nesta fase, a funo do pretor era administrar a justia, fundada no ius civile; ele era a vox viva iuris civilis. Toda a inovao que pretende-se fazer no ius civile tinha de ser elaborada sob o pretexto de o estar a interpretar. o 2 fase (desde fins do sculo III a.C. a 130 a.C.): O pretor, baseando-se no seu imperium poder de soberania, a que os cidados no podiam opor-se , usa expedientes prprios para criar direito (ius praetorium), mas duma forma indirecta: se uma situao social merecia proteco jurdica e no a tinha do ius civile, o pretor colocava-a sob a alada do ius civile; se, prelo contrario, determinada situao social estava protegida pelo ius civile e no merecia essa proteco, retirava-a da alada do ius civile. 21

Como se v, o pretor no derrogava o ius civile; simplesmente, conforme era justo ou no, (ele) conseguia que o ius civile se aplicasse ou no. o 3 fase (a partir de 130 a.C.): o pretor, baseado na sua iurisdictio poder especfico de administrar a justia de um modo normal , mediante expedientes adequados, cria tambm direito (ius praetorium) e agora duma forma directa, embora por via processual. E assim, em vrios casos no previstos pelo ius civile, o pretor procede uma actio prpria, por isso denominada actio praetoria. E como em Direito Romano ter actio ter ius, o pretor concedendo actio, cria directamente ius. Expedientes do pretor baseados no seu imperium Os expedientes do pretor baseados no seu imperium, para bem interpretar, integrar e corrigir o ius civile eram os seguintes: Stipulationes praetoriae uma stipulatio como outra qualquer, que tem de especfico o facto de ser imposta pelo pretor a fim de proteger uma situao social no prevista pelo ius civile e que merecia proteco. A stipulatio um negocio jurdico tipicamente obrigacional. Consiste estruturalmente numa pergunta, feita pelo credor (o stipulator), e numa resposta spondeo , dada pelo devedor (o promissor). Esta pergunta e esta resposta unem-se de tal maneira que no formam uma pergunta-resposta, mas geram algo totalmente novo: a obligatio. A stipulatio, realizada sob coaco, para o ius civile, era vlida; que o efeito opera-se naturalmente, por fora dos seus elementos da natureza. Efeitos da stipulatio Da stipulatio nascia uma obligatio para o devedor (promissor) e uma actio para o credor (stipulator), a fim de obrigar o promissor a cumprir, caso no o fizesse voluntariamente. A stipulatio um negocio jurdico: o Solene: era feito com a invocao e a presena espiritual dos deuses. Empregava-se a palavra spondeo, que se usava primitivamente s nas promessas perante os deuses. o Formal: este negcio tinha uma forma jurdica, pois devia ser realizado entre presentes, mas sobretudo porque devia ser usada uma frmula prpria, sacramental. Bastava alterar a ordem destas palavras ou substituir uma palavra pelo seu significado (em vez de spondeo, dizer promitto) para o negcio ficar nulo. o Verbal-oral: deviam empregar-se palavras, no escritas, mas orais. o Abstracto: um negcio jurdico, em que se prescinde da sua causa jurdica. A causa jurdica no elemento constitutivo do negcio. A partir do sculo III a stipulatio deixa de ser abstracta, e at oral, para se converter num documento escrito. No se fala na causa jurdica desse negcio, ao efectuar-se esse negcio. Se A disser promitio em vez de spondio, ento a stipulatio est nula, porque um negcio jurdico formal, e no se respeitou a frmula. Assim o pretor recorre ao seu imperium poder de soberania a que ningum ousa opor-se, e se se opuser, o pretor tem meios para fazer respeitar as suas ordens. Este era o modo indirecto de o pretor criar direito, nesta fase do ius praetorium. Restitutiones in integrum um expediente de pretor para obter um efeito 22

contrario ao das stipulationes praetoriae. H um negcio jurdico injusto mas vlido perante o ius civile, que origina uma situao protegida por conseguinte pelo ius civile e que no o merece. Imaginemos uma stipulatione formalmente bem feita mas realizada sob coaco grave. Como evitar a aplicao injusta do ius civile? Baseado no seu imperium (poder de soberania a que ningum ousa opor-se), o pretor ordena que as partes se de+ob+liguem (se desvinculem, se desatem uma da outra). Numa palavra, desfaam a stipulatio efectuada. Restitutio in integrum um expediente do pretor, baseado no seu imperium, a considerar como inexistente um negcio jurdico injusto mas vlido perante o ius civile, fundando-se (o pretor) em circunstncias de facto para tomar essa disposio. Restitutiones: Ob metum: era concedida a favor daquele que celebrou um negcio jurdico sob coaco grave; Ob dolum: concedida quele que realizou um negcio jurdico em virtude de dolo, quer dizer, porque foi enganado; Ob errorem: concedida ao que efectuou um negcio jurdico em virtude de um erro desculpvel, isto , porque se equivocou, sem que esse equivoco deve considerar-se indesculpvel; Ob aetatem: era concedida aos menores de 25 anos relativamente aos negcios jurdicos realizados por eles prprios ou pelos seus representantes que fossem lesivos, em si mesmos, dos interesses desses menores; Ob fraudem creditorum: este expediente era concedido pelo pretor a favor dum credor contra o devedor mas sobretudo contra o directo adquirido dos bens do devedor, por este os ter alienado para defraudar o credor. Em resumo: no qualquer empobrecimento do devedor que pode justificar a aplicao desta r.i.i., mas s o empobrecimento do devedor que origine uma fraude (prejuzo doloso) ao credor. o Em resumo Para que tenha aplicao a restitio in integrum ob fraudem creditorum, necessrio que haja: Fraude prejuzo doloso para o credor; M f conscincia (conhecimento bem consciencializado) da fraude tanto da parte do devedor alienante como sobretudo da parte do directo alquirente. 1 Hiptese (restitio in integrum ob fraudem creditorum), por causa da fraude (causada) a credores) O negcio de alienao entre A e C era vlido e eficaz face do ius civile. Isso, porm, seria uma iniquidade. O credor B seria privado de todos os bens do devedor A. O pretor concede, ento, para estas situaes uma restitutio in integrum por causa do prejuzo doloso a credores, mas sobretudo a C que desfaam eles prprios o negcio efectuado, que se ds+liguem, se desvinculem; e, como consequncia, os bens regressam ao estado anterior; anterior realizao desse negcio, isto , voltam

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propriedade e posse de A. 2 Hiptese (interdictum fraudatorium) Mas os bens do devedor A podiam j ter passado das mos do directo adquirente C para outros., nesta 2 hiptese, tambm esto de m f. Igualmente conhecem o prejuzo doloso causado ao credor B. Contra os ulteriores adquirentes, concedia o pretor um interdictum fraudatorium, isto uma ordem de tipo sumario baseado no seu imperium, para que os bens, sem mais consideraes, de momento, regressassem imediatamente ao patrimnio do devedor, portanto de A. 3 Hiptese (o negcio continua eficaz) Supnhamos agora que o directo adquirente C ou um ulterior adquirente qualquer (G) recebe os bens dum dos adquirentes de m f. Este G est de boa f (isto , ignora a fraude causada ao credor B), e, alem disso, o negcio que efectuou foi a ttulo oneroso. Esse negcio continua no s vlido face do ius civile mas tambm eficaz, mesmo perante o ius praetorium. 4 Hiptese Consideremos nesta hiptese que o directo adquirente C ou um ulterior adquirente de boa f tinha recebido dum adquirente de m f os bens, mas a ttulo gratuito. Neste caso, o pretor, depois de se inteirar do estado da questo, isto , com conhecimento sumario da causa, concedia a favor do credor B um interdictum utile, para que os bens alienados regressassem imediatamente ao patrimnio do devedor A, e assim ele (credor) j os pudesse executar e desta forma satisfazer os seus crditos. Missiones in possessionem um meio de coaco, justa, de que dispe o pretor. Quantas vezes, temos j dito que o pretor ordena fazer determinado acto, uma stipulatio praetoria, ou desfazer determinado negcio, atravs duma restitio in integrum. Pois bem, esse ordenar do pretor est sempre protegido pela amaeaa duma misio in possessionem, dum embargo de bens. A missio in possessionem uma ordem dada pelo pretor, baseada no seu imperium, autorizando algum a apoderar-se, duramte certo tempo, de bens de outrem, com poderes de administrao e de fruio. Espcies Missio in rem, se recaa sobre uma coisa determinada ou sobre um conjunto determinado de bens; missio in Bona, se incidia sobre o patrimnio duma pessoa ou sobre um conjunto indeterminado de bens. Interdicta (os interditos) Era uma ordem sumria, dada pelo pretor baseada no seu imperium, para resolver de momento uma situao que tem a proteg-la pelo menos uma aparncia jurdica, ficando porm essa ordem condicionada a uma possvel apreciao ulterior. O interdicto era concedido ou a pedido dum interessado ou, em caso de interesse pblico, a pedido de qualquer cidado, e ento esses interdicta denominavam-se interditos populares. Espcies de interdicta: Exibitrios: se a ordem do pretor se destinava a que algum apresentasse ou mostrasse, exibisse uma coisa. Restitotrios: se a sua finalidade era ordenar a devoluo, a restituio duma coisa. Proibitrios: se se destinavam a impedir (proibir) que algum 24

fosse perturbado no gozo dum direito que est desfrutando pacificamente. o Interditos possessrios So expedientes do pretor destinados a proteger a posse, pois o ius civile no lhe concedia proteco jurdica. No formam, portanto, uma espcie parte de interditos, pois alguns interditos possessrios so proibitrios e outros so restitutrios, e, em rigor, no h nenhum que seja exibitrio. Classes de interditos possessrios: o Interdicta retinendae possessionis (interditos para reter a posse; so proibitrios): estes interditos tm por objecto obter o reconhecimento da posse, no caso de perturbao ou incmodo por parte de terceiros. Proibir que algum perturbe a posse pacfica de outrem. o Interdicta recuperandae possessionis (interditos para recuperar a posse; so restitutrios): Destinam-se a recuperar a posse; de alguma forma perdida, pelo menos momentaneamente, pelos seguintes factos: Ou porque algum entregou, por favor, uma coisa a outrem, por certo tempo, e este agora recusa-se a devolv-la, para o obrigar a restituir; Ou porque algum, que tinha obtido a posse duma coisa, de uma forma normal, foi privado dela pela violncia, contra quem se apoderou fora; Ou porque algum, embora tendo obtido a posse pela violncia, foi, depois, esbulhado pela fora armada, contra este (que usou homens armados para expulsar o outro que tinha conseguido a posse pela fora simples). Expedientes do pretor, a partir de 130 a.C., baseados na sua iurisdictio O sistema jurdico romano primitivo de processar, e que durou at cerca do ano 130 a.C. como forma nica, denominava-se sistema das legis actiones (aces da lei). Quer dizer, as actuaes processuais tinham de se acomodar rigorosamente ao prescrito na leges. Caracterizavam-se as legis actiones sobretudo por serem orais. O processo romano, quase desde o incio, estava dividido em duas fases: in iure e apud iudicem. O pretor presidia fase in iure. A sua posio no processo era simples e apagada: conceder ou no conceder a actio. Posio do pretor na organizao dos processos, depois da lex Aebulia de formulis Caracterstica: era um processo escrito (pelo menos em parte). O sistema de agere per formulas, a princpio existia a par do sistema das legis actiones. Mais tarde, acabou por ser praticamente o nico. As legis actiones desaparecerem, excepto para algum tipo especial de processar que no se adaptou ao novo regime. E agora, segundo este novo sistema de processar, ter uma actio equivale e concretiza-se em ter uma frmula. Conceito de frmula processual A frmula uma ordem por escrito, dada pelo pretor ao juiz, para condenar ou absolver, conforme se demonstrasse ou no determinado facto. A posio do pretor, depois da lex Aebulia de formulis, era alm de subtrair ou de colocar sob a aco do ius civile, tambm a de neutralizar a actio civile (ou recusando a concesso da actio ou inutilizando a sua eficcia concedendo uma exceptio) a de criar actiones prprias. Desta forma, o pretor passou a integrar e a corrigir directamente o ius civile por via processual. 25

Anlise dos vrios expedientes baseados na iurisdictio Para neutralizar uma actio civilis, cuja aplicao redundaria numa injustia, agora o pretor tem sua disposio tambm, isto , alm duma restitutio in integrum: o Uma denegatio actionis, se ele nega a concesso da actio civilis, pois verifica nitidamente que essa concesso, embora prevista pelo ius civile, em determinado caso concreto, seria uma injustia; o Uma exceptio, pela qual se frustra a actio civilis, que ele mesmo concedeu. uma clusula directamente a favor do demandado, que inutiliza a pretenso do demandante. As vrias actiones praetoriae: o Actiones in factum conceptae O pretor, vendo que determinada situao social merece prpteco jurdica e no a tem do ius civile, concede uma actio baseada nesse facto, para que se faa justia. o Actiones ficticiae Se o pretor para aplicar a justia, finge como existente uma coisa ou um facto que se sabe no existir, ou finge como no-existente uma coisa ou um facto ou at um negcio que se sabe que existe. a imposio duma irrealidade ou duma inexactido. Tudo isto fazia o pretor para administrar bem a justia. o Actiones utiles Se o pretor aplica, por analogia, actiones civiles a casos diferentes, mas semelhantes, dos que o ius civile protege; aqui, h lgica, por semelhana. o Actiones adiecticiae qualitatis So actiones que responsabilizam tambm o paterfamilias, total ou parcialmente, pelas dvidas dum seu filius ou servus, provenientes de contratos celebrados por estes alieni iuris. O Edictum do pretor A misso do pretor era administrar a justia nas causas civis. Exercia essa misso atravs, duma trplice actividade a de interpretar, a de integrar e a de corrigir o ius civile. Toda essa actividade era sempre orientada por aqueles grandes princpios jurdicos: o de no abusar dos seus poderes; o de no prejudicar ningum; o de atribuir a cada um o que seu. No agia arbitrariamente. Tanto mais que a sua actividade podia ser sempre controlada: pelo ius intercessionis dos cnsules; por quem detivesse a tribuncia potestas; por um provocatio ad populum; pelas reaces da opinio pblica; e sobretudo pela critica, bem temvel, dos iurisprudentes. Formas utilizadas pelo pretor, na concesso dos seus expedientes: Decretum (decreto), quando resolvia imperativamente um caso particular; Edictum (edicto), quando anunciava ao pblico, com a devida antecedncia, a concesso de certos expedientes integrada num programa geral das suas actividades. Forma interna do edictum do pretor O pretor (urbano), como qualquer outro magistrado, tinha o ius edicendi, isto , a faculdade de fazer comunicaes ao povo. Essas comunicaes, quando tinham carcter programtico geral, que, rigorosamente, se denominavam edicta. O edictum do pretor era, pois, uma comunicao para anunciar ao pblico as atitudes que tomaria e os actos que praticaria, no exerccio das suas funes; era o seu programa de aco. Os edicta podiam ser:

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Perpetua ou anuais: os que eram dados pelo pretor, no incio da sua magistratura, contendo os vrios critrios que seguiria, no exerccio das suas funes durante esse ano. Repentina: surgem, como actos do imperium do pretor, proferidos em qualquer altura do ano, para resolver situaes novas, surgidas inesperadamente, e que nem o ius civile e nem o edictum perpetuum solucionavam. Tralaticia: os que permanecem iguais dum ano para o outro, como que trespassando do pretor anterior para o sucessor. Nova: so as disposies que o pretor, de determinado ano, acrescenta por sua prpria iniciativa. Codificao dos edicta do pretor Por um lado, no h j necessidade de grandes inovaes a fazer pelo pretor; por outro lado, tambm dificilmente as poderia fazer, pois ele, como todos os magistrados, est muito subordinado ao imperador. Nestas circunstncias, a deciso de Adriano mandando codificar todos os edictos, para serem fixados ordenada e definitivamente num s, no constituiu um facto verdadeiramente novo ou estanho. Concludo e confirmado pelo senado, foi publicado volta do ano 130 d.C.; desde o sculo IV, designado por Edictum Perpetuum (ordenao definitiva dos edictos). Aps a sua fixao, o pretor quase se limitava a publicar, todos os anos, o Edictum Perpetuum. Deste modo, o edictum perdeu a sua importncia como fonte autnoma, para se converter quase num texro legal. O Edictum, fora de ser comentado pelos juristas e de ser alterado pelos imperadores, tendia inevitavelmente a confundirse com o direito criado pela iurisprudentia e pelas constituies imperiais, para mais tarde ingressar naquele direito, misto de normas civis e pretrias, fundidas sob o impulso da chancelaria imperial o ius novum.

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