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ILB N 70047087622 2012/CRIME

HOMICDIO QUALIFICADO. TENTATIVA. ART. 121, 2, IV (RECURSO QUE DIFICULTOU A DEFESA DA VTIMA), C/C ART. 14, II, DO CP. ART. 16, PARGRAFO NICO DA LEI 10.826/06. PORTE ILEGAL DE ARMA. Existncia dos fatos com suficiente demonstrao nos autos. Ru que defere disparos com arma de fogo contra a vtima desarmada, na via pblica. PORTE DE ARMA DE FOGO. CRIME MEIO. ABSORO. Uma vez que a arma foi utilizada para perpetrar a tentativa de homicdio deve o ru ser absolvido desta conduta. Princpio da consuno. DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS AUTOS. Apresentando os autos duas verses, a soberania do Tribunal do Jri permite o reconhecimento de uma delas, afastando a outra. A prova testemunhal permite a soluo condenatria. RECURSO QUE DIFICULTOU A DEFESA DA VTIMA. Decorre do elemento surpresa e da desproporcionalidade da reao. Ru que toma atitude de inopino, desferindo tiros, no conseguindo a vtima esboar nenhum gesto defensivo. PENA. As circunstncias do crime e antecedentes do ru, autorizam pequena elevao da pena-base acima do mnimo legal. Penabase reduzida. TENTATIVA. REDUO. Observado iter criminis, a pena foi reduzida adequadamente, um tero. REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA. A natureza do crime autoriza o regime fechado. ISENO DE CUSTAS PROCESSUAIS. Pedido de iseno deve ser ventilado em fase de execuo penal, sendo invivel a anlise neste momento processual. APELO DEFENSIVO PARCIALMENTE PROVIDO. UNNIME.

APELAO CRIME N 70047087622 CLAUDIO UBIRAJARA FERREIRA MINISTERIO PUBLICO DA SILVA

TERCEIRA CMARA CRIMINAL COMARCA DE VIAMO APELANTE APELADO

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ACRDO

Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam, os Desembargadores integrantes da Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado , unanimidade, dar

parcial provimento ao apelo defensivo para: (1) absolver o ru do delito de porte de arma, com fundamento no inciso III do art. 386 do CPP; (b) afastar a pena de multa; (c) reduzir a pena para oito anos e oito meses de recluso.
Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm do signatrio (Presidente), os eminentes Senhores DES. MANUEL JOS MARTINEZ LUCAS E DES. FRANCESCO CONTI. Porto Alegre, 26 de julho de 2012.

DES. IVAN LEOMAR BRUXEL, Relator.

RELATRIO
DES. IVAN LEOMAR BRUXEL (RELATOR) CLUDIO UBIRAJARA DA SILVA FERREIRA, alcunha

Claudinho, com 30 anos de idade data do fato, foi denunciado como incurso nas sanes do artigo 121, 2, inciso IV, na forma do artigo 14, inciso II, ambos do CP e artigo 16, pargrafo nico, inciso IV, da Lei n. 10.826/03. Narra a denncia: 2

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ILB N 70047087622 2012/CRIME (...). No dia 03 de junho de 2006, por volta das 16 horas, na Rua do Cairo, Santo Onofre, em Viamo/RS, o denunciado CLUDIO UBIRAJARA DA SILVA FERREIRA , desferindo tiros com arma de fogo, provavelmente com o revlver CTG 38 (apreendidoauto fl. 07 do IP), tentou matar E.V.S.M., causando-lhe as leses descritas no auto de exame de corpo de delito, em anexo, que refere 'na regio occipital direita e supra-escapular direita, duas feridas arredondadas recobertas por crosta hemticas a maior com oito milmetros de dimetro. No regio malar direita e brao direito, tero superior, duas feridas elpticas, recobertas por crostas hemticas, a maior com vinte e um milmetros por oito milmetros', somente no consumando o desiderato criminoso porque a vtima recebeu pronto e eficaz socorro mdico. No dia 03 de junho de 200(sic), por volta das 17h45min, na Av. Senador Salgado Filho n. 6209, Beco dos Cunha, em Viamo/RS, o denunciado CLUDIO UBIRAJARA DA SILVA FERREIRA portava um revlver marca CTG, calibre 38, acabamento niquelado, numerao e infratambor ilegveis, municiado com dois cartuchos marca CBC, calibre 38, sendo um intacto e outro deflagrado, sem autorizao e em desacordo com a determinao legal ou regulamentar, conforme auto de apreenso da fl. 07 do expediente policial. Na ocasio, a vtima caminhava pela via pblica, quando o acusado a abordou e, de inopino, efetuou os disparos contra ela, fugindo em seguida. Aps, policiais militares, que haviam sido acionados, saram procura do acusado, encontrando-o nas proximidades da 'Fruteira do Dunda', na parada 47, oportunidade em que o denunciado, percebendo a presena dos policiais, tentou fugir, entrando em um bazar, onde foram apreendidos o revlver e os dois estojos antes mencionados, motivo pelo qual foi o denunciado preso em flagrante e encaminhado para a Delegacia de Polcia para lavratura do ato. O denunciado cometeu o delito valendo-se de recurso que dificultou a defesa do ofendido, visto que, de inopino, efetuou disparos contra ele, quando estava distrado, andando pela via pblica, sem possibilidade de reao ou fuga, atingindo-o pelas costas, na regio occipital e na regio supra-escapular. (...).

A denncia foi recebida em 06JUL06 (fl. 02).

Foi lanada sentena (fls. 209/212v), em 31 de maro de 2010, proferida pela Juza de Direito Liliane Michels Ortiz,
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pronunciando o ru como incurso nas sanes do artigo 121, 2, inciso

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IV, c/c artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal; e artigo 16, inciso IV, da Lei 10.826/03. Inconformada, a Defesa recorreu (fls. 216/221). Nas suas razes, requereu a nulidade da instruo em razo do disposto no artigo 212, pargrafo nico, do CPP. Pediu a impronncia, absolvio sumria e, alternativamente, o afastamento da qualificadora. O Ministrio Pblico contra-arrazoou o recurso (fls. 222/228). O Recurso em Sentido Estrito (n. 70036584563) foi julgado em 02 de setembro de 2010, sendo-lhe negado provimento. Esta a ementa:
CDIGO PENAL. CRIMES CONTRA A VIDA. ART. 121, 2, INCISO IV, NA FORMA DO ARTIGO 14, INCISO II, AMBOS DO CP E ARTIGO 16, PARGRAFO NICO, INCISO IV, DA LEI N. 10.826/03. EXISTNCIA DO FATO. H elementos que indicam a existncia do fato, como o auto de apreenso, auto de priso em flagrante, auto de exame de corpo de delito, bem como as demais provas colhidas ao longo do feito. LEGTIMA DEFESA. A legtima defesa somente pode gerar a absolvio sumria quando manifesta, isenta de qualquer dvida. Presente outra verso, o exame da tese defensiva transferido aos Jurados. IMPRONNCIA. Certa a existncia do fato, e presentes indicativos da autoria, no h como afastar a pronncia. QUALIFICADORA. Presena de elementos suficientes, na descrio do fato e em parte da prova, para a admissibilidade da qualificadora em exame, transferindo a deciso ao Conselho de Sentena. CRIME CONEXO. Delito de porte de arma de fogo conexo com a tentativa de homicdio, assim, deve ser apreciado pelo Tribunal do Jri. RECURSO DEFENSIVO IMPROVIDO. UNNIME.

Submetido a julgamento, perante o Tribunal do Jri, restou o ru condenado pela prtica dos delitos tipificados no artigo 121, 2, inciso IV, c/c artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal; e artigo 16, inciso IV, da Lei 10.826/03. 4

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Inconformada a Defesa apelou com fundamento em todas as alneas do inciso III do art. 593 do CPP (fl. 294). Em razes (fls. 296/302), limitou sua irresignao s alneas c e d. Argumenta que a deciso manifestamente contrria prova dos autos, alegando falta de observao do princpio da consuno entre os crimes de porte ilegal de arma de fogo e homicdio tentado. Alternativamente, postula o afastamento do concurso material e reconhecida a continuidade delitiva, bem como postula a reduo da pena-base para o mnimo legal, bem como o aumento do patamar de reduo relativamente tentativa. Requer a iseno da pena de multa e das custas processuais. O apelo foi contra-arrazoado no sentido do seu improvimento (fls. 304/306). Em 13 de fevereiro de 2012, o Procurador de Justia Mario Cavalheiro Lisboa opinou pelo improvimento da apelao. o relatrio.

VOTOS
DES. IVAN LEOMAR BRUXEL (RELATOR) ALNEA D DO INCISO III DO ART. 593 DO CPP CONTRARIEDADE MANIFESTA PROVA DOS AUTOS Reproduzo os argumentos utilizados para a sentena de pronncia, ocasio em que j ficou desenhada a possibilidade de condenao, nos termos da denncia:
Decido. Em sede de pronncia no se faz um juzo definitivo sobre todas as caractersticas do fato e sobre a culpabilidade do ru, apenas se faz um juzo de admissibilidade das imputaes para remeter o julgamento ao juiz natural, o Tribunal do Jri, por seu Conselho de Sentena. A materialidade do delito doloso contra a vida vem consubstanciada pelo auto de exame de corpo de delito da vtima - fl. 81 -, pelos

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ILB N 70047087622 2012/CRIME documentos hospitalares juntados - fls. 120 a 125 -, e pelo laudo pericial n 17356/2006 - fl. 130 -. O ru, em seu interrogatrio - fls. 84 a 87 -, admitiu a autoria dos disparos, alegando, contudo, ter agido em legtima defesa. Asseverou que ... falsa essa acusao. (...) esse que eu atirei, que a arma era dele mesmo, que foi legtima defesa, eu desarmei ele. Nois(sic) tava num bar, ele comeou a me ameaar de morte dentro do bar. Juza: e o que aconteceu para tu atirares nele? Interrogando: No, da ele comeou a ameaar de morte, no da foi onde ele pego e falo pra mim. Que no me mato ainda por causa dos meus filhos, porque eu sou pai de famlia, da eu perguntei o que eu fiz pra ele. A ele falou que no havia, por causa de 93 quando eu fui preso, quando a Brigada bateu ali, ele era procurado pela Justia. Da foi onde a Brigada prendeu ele, da ele veio e disse isso a. Juza: E l dentro, foi num bar que tu deu uns tiros nele? Interrogando: no, foi na rua, quando eu sa correndo. Juza: que arma tu usou? Interrogando: A arma dele? Juza: Como que se deu esse fato? Interrogando: Deu o seguinte, da hora que falo, que puxou a arma, dei duas cabeada nele, (...) e tomei a arma dele, e foi a que ele saiu correndo, e eu sa atirando. Juza: Quantos tiros tu deste? Interrogando: bah, eu no me lembro, os tiros... Juza: mais ou menos de um? Interrogando: No. Foi, um tiro saiu da arma, mas que o Cndido atirou contra tambm. (...) Juza: Sabe se algum tiro pegou no Elias? Interrogando: a no sei. (...). A legtima defesa s poderia ser admitida nesta fase processual, levando absolvio sumria do ru, se restasse cabalmente comprovada, no havendo qualquer dvida quanto sua existncia. Isso no ocorre no presente feito, pois existe nos autos vertente de prova que confronta a verso apresentada pelo ru. A vtima Elias Valdo dos Santos Motta, em Juzo, asseverou que ...No dia do fato, num sbado, por volta das 15h30min, caminhava para casa e ao chegar prximo ao porto, foi alvejado nas costas e olhou para trs e viu o ru engatilhando a arma novamente. O outro disparo acertou a cabea por trs e saiu pela face. O terceiro disparo no atingiu o depoente. No tinha inimizade com o ru. No discutiu com o ru e nem o ameaou. O ru nada disse quando atirou. Nega que estivesse armado. Depois do fato ficou sabendo que o ru deu um terreno de rea verde para conseguir a arma dizendo que mataria coruja o qual teria matado o irmo do ru. Coruja est preso pela morte do irmo do ru. O apelido do depoente Chico. Acredita que o ru atirou, porque quando o ru bebe ele queria se vingar do depoente pela morte do irmo, pois o ru dizia que o depoente tinha participao, o que no verdade, sendo que o ru sabia que fora Coruja. Teve alta no mesmo dia do fato, ficou dez dias sem trabalhar. Fez exame complementar. No tem sequelas fsicas. No tem relacionamento com o ru. Pelo Ministrio Pblico: a pedido do Ministrio Pblico, consigno que a vitima disse quando perguntado do seu relacionamento com o ru: no quer se vingar do ru, quer Justia. O falecido irmo do ru Guegue era amigo do depoente. Pela Defesa: para chegar em casa atravessou uma cancha e so 40 metros da sada da cancha at o porto da casa do depoente. Chegou a ver o ru na cancha e no

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ILB N 70047087622 2012/CRIME pensou que ele fosse atirar. Desconhece que o ru tenha restado lesionado. Cndido era proprietrio da casa dos fundos, onde o depoente morava. Cndido morava na frente e socorreu o ru. Desconhece que Cndido tenha envolvimento com drogas. Bastante gente viu o fato, mas ningum quer se envolver, no sabe dizer o nome de testemunha. Nunca ameaou o ru. Cndido saiu da cozinha para socorre o depoente. Cndido no estava armado, nunca o viu armado. Recentemente dicou sabendo que, muito tempo antes do fato, Cndido teve um desentendimento com o ru, o qual teria invadido a casa de Cndido. (...) - fl. 146 -. Como se v, diante do depoimento da vtima, a verso do ru no pode ser acolhida nesta fase processual, onde apenas se faz um juzo de admissibilidade da tese acusatria. Apenas ao Tribunal Popular, juiz natural da causa, no exerccio soberano da competncia constitucional que lhe prpria, cabe cotejar e valorar os elementos de prova da forma que entender mais adequada, optando por uma das verses e, assim, solucionar a lide penal. Passo a analisar a incidncia da qualificadora constante na denncia. A qualificadora do crime cometido mediante recurso que dificultou a defesa da vtima - artigo 121, 2, inciso IV, Cdigo Penal - merece acolhida, pois h referncia nos autos de que o ru teria efetuado disparos contra a vtima de inopino, quando esta estava distrado andando pela via pblica, sem possibilidade de reao ou fuga, atingindo-o pelas costas nas regies occipital e supra-escapular. No que diz respeito ao crime de porte de arma, a materialidade vem comprovada pelo auto de apreenso - fl. 12 -, e pelo laudo pericial n. 17356/2006 - fl. 130 -. O ru, conforme depoimento j transcrito, admitiu estar na posse da arma de fogo quando foi preso, porm referiu que ela pertencia vtima e estava com o artefato porque desarmou e retirou a arma de Elias. A vtima, entretanto, consoante depoimento tambm j transcrito, negou que a arma lhe pertencesse, contrariando a verso apresentada pelo ru. Saliente-se que no juzo de admissibilidade da acusao que a sentena de pronncia descabe valorar provas, de maneira que, existindo o mnimo de dvida sobre as teses defensivas do ru, tal qual ocorre no presente feito, esta dever ser dirimida pelo Conselho de Sentena por competncia constitucional. Assim, sendo o delito de porte de arma conexo ao delito doloso contra a vida, este deve igualmente ser submetido a julgamento pelo Tribunal do Jri.

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ILB N 70047087622 2012/CRIME Assim, subsistindo dvidas a respeito da tese de legtima defesa invocada pelo ru e quanto circunstncia qualificadora apresentada na denncia, bem como ao crime de porte de arma, e estando o processo na fase em que a dvida no favorece o ru e, sim, pelo contrrio, opera em favor da sociedade, impe-se a pronncia do ru pela prtica, em tese, dos delitos de homicdio qualificado tentado e porte de arma de fogo conforme a denncia. Em face do exposto, pronuncio o ru Cludio Ubirajara da Silva Ferreira como incurso nas sanes do artigo 121, 2, inciso IV, c/c artigo 14, inciso II, Cdigo Penal, e artigo 16, pargrafo nico, inciso IV, Lei n. 10.826/03, para remet-lo a julgamento pelo Tribunal do Jri. Intime-se a vtima do inteiro teor da sentena, nos termos do artigo 201, 2, Cdigo de Processo Penal, com a redao dada pela Lei 11.690/08.

Acrescento a deciso relativa a Recurso em Sentido Estrito, julgado por esta Cmara:

Do mrito.
H elementos que indicam a existncia do fato, como o auto de apreenso de fl. 12, auto de priso em flagrante de fls. 13/18, auto de exame de corpo de delito de fl. 81, bem como as demais provas colhidas ao longo do feito. Na ocasio de seu interrogatrio, s fls. 84/87, o ru contou que:
(...). falsa essa acusao. (...) esse que eu atirei, que a arma era dele mesmo, que foi legtima defesa, eu desarmei ele. Nois(sic) tava num bar, ele comeou a me ameaar de morte dentro do bar. Juza: e o que aconteceu para tu atirares nele? Interrogando: No, da ele comeou a ameaar de morte, no da foi onde ele pego e falo pra mim. Que no me mato ainda por causa dos meus filhos, porque eu sou pai de famlia, da eu perguntei o que eu fiz pra ele. A ele falou que no havia, por causa de 93 quando eu fui preso, quando a Brigada bateu ali, ele era procurado pela Justia. Da foi onde a Brigada prendeu ele, da ele veio e disse isso a. Juza: E l dentro, foi num bar que tu deu uns tiros nele?

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ILB N 70047087622 2012/CRIME Interrogando: no, foi na rua, quando eu sa correndo. Juza: que arma tu usou? Interrogando: A arma dele? Juza: Como que se deu esse fato? Interrogando: Deu o seguinte, da hora que falo, que puxou a arma, dei duas cabeada nele, (...) e tomei a arma dele, e foi a que ele saiu correndo, e eu sa atirando. Juza: Quantos tiros tu deste? Interrogando: bah, eu no me lembro, os tiros... Juza: mais ou menos de um? Interrogando: No. Foi, um tiro saiu da arma, mas que o Cndido atirou contra tambm. (...) Juza: Sabe se algum tiro pegou no E.? Interrogando: a no sei. (...).

A vtima, fl. 146, disse que:

(...). No dia do fato, num sbado, por volta das 15h30min, caminhava para casa e ao chegar prximo ao porto, foi alvejado nas costas e olhou para trs e viu o ru engatilhando a arma novamente. O outro disparo acertou a cabea por trs e saiu pela face. O terceiro disparo no atingiu o depoente. No tinha inimizade com o ru. No discutiu com o ru e nem o ameaou. O ru nada disse quando atirou. Nega que estivesse armado. Depois do fato ficou sabendo que o ru deu um terreno de rea verde para conseguir a arma dizendo que mataria coruja o qual teria matado o irmo do ru. Coruja est preso pela morte do irmo do ru. O apelido do depoente C. Acredita que o ru atirou, porque quando o ru bebe ele queria se vingar do depoente pela morte do irmo, pois o ru dizia que o depoente tinha participao, o que no verdade, sendo que o ru sabia que fora Coruja. Teve alta no mesmo dia do fato, ficou dez dias sem trabalhar. Fez exame complementar. No tem sequelas fsicas. No tem relacionamento com o ru. Pelo Ministrio Pblico: a pedido do Ministrio Pblico, consigno que a vitima disse quando perguntado do seu relacionamento com o ru: no quer se vingar do ru, quer Justia. O falecido irmo do ru Guegue era amigo do depoente. Pela Defesa: para chegar em casa atravessou uma cancha e so 40 metros da sada da cancha at o porto da casa do depoente. Chegou a ver o ru na cancha e no pensou que ele fosse atirar. Desconhece que o ru tenha restado lesionado. Cndido era proprietrio da casa dos fundos, onde o depoente morava. Cndido morava na frente e socorreu o ru. Desconhece que Cndido tenha envolvimento com drogas. Bastante gente viu o

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ILB N 70047087622 2012/CRIME fato, mas ningum quer se envolver, no sabe dizer o nome de testemunha. Nunca ameaou o ru. Cndido saiu da cozinha para socorre o depoente. Cndido no estava armado, nunca o viu armado. Recentemente dicou sabendo que, muito tempo antes do fato, Cndido teve um desentendimento com o ru, o qual teria invadido a casa de Cndido. (...) .

A testemunha Cndido Zeberto da Silva, fl. 147, aduziu que no tem inimizade com o denunciado. Desconhece qualquer desentendimento entre o denunciado e a vtima. A vtima morava de aluguel em uma casa dos fundos, perto da casa de Cndido. Estava na cozinha quando ouviu os disparos. Foi para a rua e viu a vtima cada e dois rapazes negros correndo. No usa arma de fogo e no efetuou nenhum disparo. Marco Aurlio da Silva, tio do ru, s fls. 165/167, declarou que viu quando o denunciado efetuou os disparos na vtima. As demais testemunhas em nada contriburam para o deslinde do feito. Os depoimentos j referidos excluem a absolvio sumria de CLUDIO, j que no preenchidos os requisitos do artigo 415 do CPP. Para que o ru seja absolvido sumariamente, no deveriam restar dvidas a respeito do fato, o que no ocorre no caso em comento. Assim, sua a pronncia medida que se impe. Em razo da ausncia de provas irrefutveis sustentado que o acusado agiu de forma lcita, como j referido, inevitvel manter sua pronncia, cabendo ao Conselho de Sentena dirimir essas questes lacunosas. Assim:
JRI. ABSOLVIO SUMRIA. LEGTIMA DEFESA Invivel absolvio, via o reconhecimento do exerccio da legtima defesa, se as evidncias no permitirem ver que a ao foi praticada imediatamente agresso sofrida. RECURSO DEFENSIVO IMPROVIDO (Recurso em Estrito N 70034159616, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia Relator: Newton Brasil de Leo, Julgado em 11/02/2010). lastrear demais aps a Sentido do RS,

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RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. HOMICDIO SIMPLES. ART. 121, CAPUT, DO CP. 1. EXTINO DA PUNIBILIDADE. PRESCRIO PELA PENA PROJETADA. IMPOSSIBILIDADE. No h previso legal no ordenamento jurdico ptrio para a declarao antecipada de extino da punibilidade, fundamentada to somente em eventual pena projetada possvel de ser aplicada na sentena condenatria. Ao utilizar-se de tal expediente, o Magistrado, ademais de sub-rogarse nas funes do legislador, extingue o processo com base em ato jurdico inexistente, futuro e totalmente imprevisvel, extirpando do rgo Ministerial a possibilidade de insurgir-se contra a pena aplicada na sentena, em verdadeira afronta ao devido processo legal. Precedentes do STF e do STJ. 2. PRONNCIA. PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DO ART. 413 DO CPP. Materialidade e indcios de autoria presentes na prova coligida aos autos. Deciso de pronncia que procedeu anlise adequada da prova, entendendo que esta aponta para a possibilidade de o acusado ser o autor do fato. Inadmissibilidade de anlise aprofundada da prova pelo magistrado, sob pena de usurpao da competncia constitucional do tribunal do jri para o julgamento do mrito. 3. LEGTIMA DEFESA. ABSOLVIO SUMRIA. INVIABILIDADE. Tese da presena da excludente de ilicitude da legtima defesa que deve ser analisada pelo Conselho de Sentena do Tribunal do Jri. Ausncia de prova cabal da excludente de ilicitude que inviabiliza seu reconhecimento nesta fase processual. 4. DESCLASSIFICAO DO CRIME. INVIABILIDADE. Plausibilidade da tese acusatria que impe o repasse da questo ao Conselho de Sentena do Jri, com base no art. 74, 1, do CPP e inciso XXXVIII do art. 5 da CF. Desclassificao que exigiria exame do dolo, o que, salvo hiptese excepcional de falta de amparo probatrio, no pode ser subtrada da soberania do Tribunal do Jri. NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. UNNIME. (Recurso em Sentido Estrito N 70031789233, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Odone Sanguin, Julgado em 11/02/2010). RECURSO EM SENTIDO ESTRITO HOMICDIO TENTADO DESPRONNCIA IMPOSSIBILIDADE ABSOLVIO SUMRIA LEGTIMA DEFESA PROVA CONTROVERSA DESCABIMENTO. 1. Pronncia juzo de admissibilidade da acusao, sua natureza declaratria e no condenatrio, portanto, havendo prova, ainda que indireta, da ocorrncia de fato delituoso, eis que tentativa branca de homicdio e indcios de que o acusado foi o seu autor, cabe ao Juiz remeter a acusao a julgamento pelo jri, consoante artigo 5, inciso XXXVIII, da Constituio Federal, descabendo a despronncia ou absolvio, uma vez que no cabe ao magistrado a anlise profunda da prova. 2. A excludente da legtima defesa s reconhecida previamente pelo juiz monocrtico, se houver prova unvoca, inconteste, idnea e coerente a ratificar todos os requisitos da legtima defesa. Quem, segundo parte da prova, vai procura do ofendido para tirar-lhe satisfaes e efetua dois disparos de arma de fogo, no pode ser absolvido sumariamente, devendo a questo ser levada a exame pelo jri. NEGADO PROVIMENTO. (Recurso em Sentido Estrito N 70033154881, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Elba Aparecida Nicolli Bastos, Julgado em 28/01/2010).

H muitas dvidas acerca do fato, pois as verses presentes nos autos no so unssonas. Casos como este devem ser submetidos anlise do Tribunal do Jri que, por ser constitucionalmente competente, julga o feito. 11

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Assim, presentes indicativos da autoria, e comprovada a materialidade, a pronncia imperativa. o que mostra a jurisprudncia majoritria:
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO HOMICDIO QUALIFICADO PRELIMINARES PRAZO DE APRESENTAO DE RAZES RECURSAIS OFENSA AO PRINCPIO DA ISONOMIA INOCORRNCIA JULGAMENTO DOS DELITOS CONEXOS COMPETNCIA DO JRI ARTIGO 78, INCISO I DO CPP DESPRONNCIA ELEMENTOS NOS AUTOS DESCABIMENTO ABSOLVIO SUMRIA LEGTIMA DEFESA IMPOSSIBILIDADE QUALIFICADORA DA DISSIMULAO MANUTENO. 1. No se conhece da alegao de "quebra do princpio da isonomia por ter a nova lei no artigo 414 do Cdigo de Processo Penal (impronncia), ter expressamente no artigo 416 do mesmo diploma legal, disposto caber apelao. O caso de pronncia e s se decide sobre o caso concreto, inocorrente no presente. 2. O artigo 78, inciso I, do Cdigo de Processo Penal dispe que para determinar a conexo no concurso entre a competncia do jri e a de outro rgo da jurisdio criminal, prevalecer a competncia do primeiro, portanto descabida a remessa do crime conexo para o juiz singular. 3. Pronncia juzo de admissibilidade da acusao, sua natureza declaratria e no condenatria, portanto, estando a materialidade devidamente comprovada nos autos e indcios suficientes de autoria, cabe ao juiz remeter a acusao a julgamento pelo Jri, consoante artigo 5, inciso XXXVIII, da Constituio Federal. 4. A excludente da legtima defesa s reconhecida previamente pelo Juiz monocrtico, se houver prova unvoca, sem contestao, idnea e coerente de qualquer natureza a ratificar todos os requisitos da legtima defesa. No sustentada tal tese, mas sim a de coao moral irresistvel e havendo corrente probatria desfavorvel, descabe a absolvio prvia. 5. A qualificadora da dissimulao deve ser analisada pelos jurados, eis que os elementos dos autos, em princpio, apontam que o acusado pode ter dissimulado a sua inteno homicida, atrado a vtima para local ermo e a matado. PRELIMINARES REJEITADAS. NEGADO PROVIMENTO. (Recurso em Sentido Estrito N 70031679921, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Elba Aparecida Nicolli Bastos, Julgado em 12/11/2009). RECURSO EM SENTIDO ESTRITO HOMICDIO DESPRONNCIA PROVA DA MATERIALIDADE E AUTORIA DESCABIMENTO LEGTIMA DEFESA ABSOLVIO SUMRIA AUSNCIA DE ELEMENTOS ESCORREITOS NESSE SENTIDO IMPOSSIBILIDADE DESCLASSIFICAO INVIABILIDADE QUALIFICADORA DO MOTIVO FTIL MANUTENO. 1. Pronncia juzo de admissibilidade da acusao, sua natureza declaratria e no condenatria, portanto, estando a materialidade e autoria devidamente comprovadas nos autos, cabe ao juiz remeter a acusao a julgamento pelo jri, consoante artigo 5, inciso XXXVIII, da Constituio Federal. 2. A excludente da legtima defesa s reconhecida previamente pelo Juiz monocrtico, se houver prova unvoca, sem contestao, idnea e coerente de qualquer natureza a ratificar todos os requisitos da legtima defesa. Havendo corrente probatria desfavorvel, descabe a absolvio prvia. 3. Descabe desclassificar o homicdio, quando as circunstncias no demonstrarem com clareza solar que no pretendia matar, nem assumiu o risco do resultado ao agredir a vtima com reiterados golpes de faca. 4. Acusado que mata outrem por discusso em razo de jogo de sinuca, em princpio, age de forma desproporcional, mantido o motivo ftil em juzo provisrio. NEGADO PROVIMENTO. (Recurso em Sentido Estrito N 70032675506, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Elba Aparecida Nicolli Bastos, Julgado em 14/01/2010).

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JRI. PRONNCIA. INDCIOS. Presentes indcios da autoria que permitam lanar dvida em relao negativa sustentada em defesa, fora o pronunciar. RECURSO DEFENSIVO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. (Recurso em Sentido Estrito N 70032671786, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Newton Brasil de Leo, Julgado em 14/01/2010).

Transcrevo parte do parecer do Procurador de Justia, que agrego como razo de decidir:
Da mesma forma, a autoria, para fins de pronncia, emerge das provas colhidas no feito. O recorrente admitiu a autoria dos disparos, mas alegou que agiu em legtima defesa prpria (fls. 84/87). Em sentido oposto, vieram as declaraes da vtima, Elias Valdo da Silva. Oportuna a transcrio, conforme segue:
No dia do fato, num sbado, por volta das 15h30min,

caminhava para casa e ao chegar prximo ao porto, foi alvejado nas costas e olhou para trs e viu o ru engatilhando a arma novamente. O outro disparo acertou a cabea por trs e saiu pela face. O terceiro disparo no atingiu o depoente. No tinha inimizade com o ru. No discutiu com o ru e nem o ameaou. O ru nada disse quando atirou. Nega que estivesse armado. Depois do fato ficou sabendo que o ru deu um terreno de rea verde para conseguir a arma dizendo que mataria coruja o qual teria matado o irmo do ru. Coruja est preso pela morte do irmo do ru. O apelido do depoente Chico. Acredita que o ru atirou, porque quando o ru bebe ele queria se vingar do depoente pela morte do irmo, pois o ru dizia que o depoente tinha participao, o que no verdade, sendo que o ru sabia que fora Coruja. Teve alta no mesmo dia do fato, ficou dez dias sem trabalhar. Fez exame complementar. No tem sequelas fsicas. No tem relacionamento com o ru (fl. 460).

A testemunha Marco Aurlio da Silva referiu que presenciou o momento em que o recorrente pegou uma arma do cho e desferiu um disparo contra a vtima, bem como que estes estavam discutido naquele momento (fls. 165/167).

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ILB N 70047087622 2012/CRIME Aline Soares de Lima relatou que tambm presenciou a discusso entre o recorrente e o ofendido, mas no estava no local no momento dos disparos (fls. 171/172). Juanita Maria da Silva Ferreira, genitora do recorrente, confirmou as anteriores ameaas de morte realizadas pela vtima, bem como corroborou a verso apresentada pelo recorrente (fl. 168). As demais testemunhas arroladas no feito - No Teixeira de Moraes (fl. 169) e os policiais Edson Luiz dos Santos (fl. 136) e Alexandre Dorneles Rezer (fl. 137) - no presenciaram os fatos. No caso, ao contrrio do que se afirma, no h elementos que demonstrem cabalmente tenha a recorrente agido em legtima defesa. palmar que, nesta fase processual, somente prova irretorquvel pode conduzir ao acolhimento da excludente de ilicitude invocada.

QUALFIFICADORA A Defesa pede o afastamento da qualificadora do recurso que dificultou a defesa do ofendido, mas no merece prosperar. Voltando ao parecer:
O recurso que dificultou a defesa da vtima , por seu turno, tambm encontra amparo na prova oral, na medida em que o ofendido relata que foi atingido de inopino - sem discusso prvia. sabido que nos crimes da competncia do Tribunal Popular as qualificadoras articuladas na inicial s devem ser arredadas pela pronncia quando despidas de lastro probatrio e todo descabidas. Definitivamente, no o caso dos autos. Logo, a pronncia atacada no merece reparos, na medida em que concluiu, com acerto, pela existncia de prova da materialidade e de suficientes indcios da autoria quanto ao fato contra a vida narrado na denncia.

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Saulo Brum Leal, em seu livro Jri Popular, ensina que por
ocasio da pronncia, o juiz examina a presena de circunstncia qualificadora, desde que descrita na inicial acusatria ou nela implicitamente contida. Na dvida, deve ser acolhida, permitindo, com isso, que os jurados tenham integral conhecimento do processo, de vez que eles so juizes naturais e constitucionais. E ainda: j est superada a velha opinio de que a qualificadora do crime precisa prova cabal para ser includa na pronncia. A moderna orientao dos Tribunais no sentido de que s deve ser afastada pela pronncia quando a instruo demonstrar com segurana a carncia de suporte. O egrgio TJRS j tem jurisprudncia consolidada no sentido de que, havendo dvida sobre a configurao da circunstncia qualificadora, a pronncia deve ser por homicdio qualificado, permitindo ao jri o julgamento do evento e de seus participantes. Apenas as qualificadoras manifestamente improcedentes devem ser repelidas na pronncia, eis que, de regra, o processo h de ser submetido apreciao dos jurados na sua integralidade.

Ora, diante dos elementos trazidos aos autos, a qualificadora no pode ser de antemo descartada e por isto deve ser apreciada pelo Tribunal do Jri, pois este, por previso constitucional, o juiz natural do processo. Assim j foi decidido:
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO - HOMICDIOS - DESPRONNCIA IMPOSSIBILIDADE - QUALIFICADORAS - RECURSO QUE DIFICULTOU A DEFESA E ASSEGURAO DA IMPUNIDADE POR OUTRO DELITO POSSIBILIDADE - MANUTENO. 1. Pronncia juzo de admissibilidade da acusao, sua natureza declaratria e no condenatrio, portanto, havendo indcios de que o acusado foi o autor do fato delituoso, cabe ao Juiz remeter a acusao a julgamento pelo jri, consoante artigo 5, inciso XXXVIII, da Constituio Federal, descabendo a despronncia ou absolvio, uma vez que no cabe ao magistrado a anlise profunda da prova. 2. Havendo a possibilidade de a vtima estar embriagada e que o acusado tenha dissimulado suas reais intenes para depois estupr-la e mat-la, mantm-se a qualificadora do recurso dificultante. 3. Existindo elementos nos autos dando conta de que a ofendida foi estuprada antes de ser morta, descabe a excluso da qualificadora do inciso V, do 2, do artigo 121, do Cdigo Penal, eis que possvel tenha o recorrente matado a vtima para encobrir o estupro. NEGADO PROVIMENTO. (Recurso em Sentido Estrito N

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70033287988, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Elba Aparecida Nicolli Bastos, Julgado em 08/04/2010). RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. HOMICDIO QUALIFICADO TENTADO. ART. 121, 2, INCISOS II e IV, C/C ART. 14, INCISO II, AMBOS DO CP. 1. PRONNCIA. PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DO ART. 413 DO CPP. Materialidade e indcios de autoria presentes na prova coligida aos autos. Deciso de pronncia que realizou anlise adequada da prova, entendendo que esta aponta para a possibilidade de o acusado ser o autor do fato. Inadmissibilidade de anlise aprofundada da prova pelo magistrado, sob pena de usurpao da competncia constitucional do Tribunal do Jri para o julgamento do mrito. 2. LEGTIMA DEFESA. ABSOLVIO SUMRIA. INVIABILIDADE. Tese da presena da excludente de ilicitude da legtima defesa que deve ser analisada pelo Conselho de Sentena do Tribunal do Jri. Ausncia de prova cabal da excludente de ilicitude que inviabiliza seu reconhecimento nesta fase processual. 3. INVIABILIDADE DO AFASTAMENTO DAS QUALIFICADORAS. 3.1. Motivo ftil aquele tido como leve e desproporcional gravidade do crime, aparecendo para a generalidade das pessoas absolutamente insuficiente para provocar a conduta delituosa, no caso, de homicdio, como seria considerado um desentendimento banal e corriqueiro. A controvrsia sobre a existncia de cimes entre vtima e acusado, "em razo de mulher" deve ser julgada pelo Tribunal do Jri, conforme dispe a Constituio Federal. 3.2. O recurso que dificulta ou torna impossvel a defesa do ofendido aquele que se assemelha traio, emboscada ou dissimulao. No basta que a vtima no espere o ato agressivo, necessrio que se configurem hipteses de surpresa, como, por exemplo, o ataque repentino noite. Trata-se de frmula genrica em que se exige que o recurso utilizado tenha a mesma natureza das qualificadoras da traio, emboscada e dissimulao (frmulas estas casusticas). Essa qualificadora traduz um modo insidioso da atividade executiva do crime, que obsta a defesa da vtima, comprometendo total ou parcialmente seu potencial defensivo. 3.3. Para que fosse possvel o afastamento das qualificadoras em sede de deciso de pronncia, seria necessrio que a prova apontasse de maneira incontroversa sua no configurao. Todavia, no caso em apreo, existem elementos probatrios a amparar a tese acusatria em relao s qualificadoras. Destarte, tratando-se a pronncia de mero juzo de admissibilidade e viabilidade da pretenso deduzida na denncia, prevalece, nessa primeira etapa procedimental, o princpio in dubio pro societate, devendo as possibilidades serem levadas apreciao do Conselho de Sentena, constitucionalmente competente para o julgamento. NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. UNNIME. (Recurso em Sentido Estrito N 70033401571, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Odone Sanguin, Julgado em 25/03/2010).

CRIME CONEXO PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO Neste ponto, o parecer no sentido do acolhimento:
Melhor sorte assiste defesa no tocante consuno do delito de porte arma de fogo, visto que h qualquer adminculo de provas nos autos no sentido de que o recorrente, menos de duas horas antes dos disparos, portava arma de fogo, conforme descrito na incoativa.

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ILB N 70047087622 2012/CRIME Alis, no caso em anlise, sequer h prova de porte de arma de fogo como crime-meio prtica da tentativa de homicdio, devendo, por isso, ser excluda a imputao da pronncia. 4. ISSO POSTO, o Ministrio Pblico, em segunda instncia, opina pelo conhecimento e pelo PARCIAL PROVIMENTO do recurso defensivo apenas para excluir da pronncia o delito de porte ilegal de arma de fogo.

Data vnia, discordo do ilustre Procurador de Justia. A vtima foi atingida por disparos de arma de fogo, e o ru admite ter sido o autor de tais disparos, alegando ter agido em ato de defesa. Para a pronncia, so suficientes indcios a respeito da existncia do fato e autoria. O reconhecimento, ou no, da ocorrncia de tal crime cabe ao Tribunal do Jri, se for o caso, pois depende do acolhimento da tese da acusao, ou seja, que houve realmente a autoria da tentativa homicdio por parte de CLUDIO. Mas, se eventualmente afastada a prtica do crime contra a vida, vivel o exame do crime residual. Assim, por enquanto no h o que modificar na deciso de pronncia. Ante o exposto, o voto por negar provimento ao

recurso defensivo.

Examinada a questo quanto a tentativa de homicdio, desde logo pode ser verificado que no existe afronta na deciso dos Jurados prova dos autos. A deciso do Tribunal do Jri encontra respaldo no conjunto probatrio, a partir da autoria, uma vez que o ru confesso, 17

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apenas quer fazer crer ter agido em legtima defesa, tendo restado afastada qualquer excludente da ilicitude a isent-lo de responsabilidade pelos fatos. No h, portanto, desconformidade com a prova no resultado do julgamento. E sabido, em se tratando do Tribunal do Jri, a opo por uma das vertentes probatrias da acusao, ou da defesa cabe aos Jurados. E o Tribunal somente determinar a realizao de novo julgamento quando a deciso for manifestamente contrria prova dos autos. Neste sentido, no destoam doutrina e jurisprudncia:
No qualquer dissonncia entre o veredicto e os elementos de convico colhidos na instruo que autorizam a cassao do julgamento. Unicamente, a deciso dos jurados que nenhum apoio encontra na prova dos autos que pode ser invalidada. lcito ao Jri, portanto, optar por uma das verses verossmeis dos autos, ainda que no seja eventualmente essa a melhor deciso. (Cdigo de Processo Penal Interpretado, Julio Fabbrini MIRABETE, 7 ed., So Paulo: Editora Atlas S.A., 2000, p. 1252 ).

Se o julgamento promovido pelos jurados restar apoiado em uma verso cuja prova franciscana, totalmente contrria a outra verso cuja demonstrao se apresenta robusta, mesmo assim dever ser respeitada a soberania do veredicto do jri popular, pois o fato de no ser a melhor prova no significa inexistir prova. Veja-se que no pode o Tribunal ad quem arvorar-se para cassar o julgamento, sob a alegao de que a escolha dos jurados foi infeliz ou injusta. Os juzes da instncia superior no podem substituir os jurados na apreciao do mrito da causa j decidida pelo jri. .../... Ademais, o que for justo para o jri pode no ser para o tribunal ad quem. Mas se aquele tribunal, mesmo em franca injustia, no ofender a evidncia das provas, sua deciso dever prevalecer.Veja-se que quando a lei refere for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, no se trata de deciso injusta, mas sim que no encontra verso probatria (Recursos Criminais, Lcio Santoro de Constantino, Liv. Do Advogado, 2006, p. 128/129).

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Quando a deciso dos jurados for manifestamente contrria prova dos autos: contrria prova dos autos a deciso que no encontra amparo em nenhum elemento de convico colhido sob o crivo do contraditrio. No o caso de condenao que se apia em verso mais fraca (RT,562/442). S cabe apelao com base nesse fundamento uma nica vez. No importa qual das partes tenha apelado, uma vez para qualquer das duas (RT, 600/324; RTJ, 114/408). Obs.: No caso de condenao por crimes conexos, o tribunal, em grau de recurso, pode anular o julgamento com relao a um, mantendo a deciso no que toca aos outros delitos. (Curso de Processo Penal, FERNANDO CAPEZ, Ed.Saraiva, 2006, p. 465).

PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS APELAO TRIBUNAL DO JRI SOBERANIA DOS VEREDITOS VIOLAO CF/1988, ART. 5, XXXVIII. Habeas Corpus. Tribunal do Jri. Apelao. Deciso contrria prova dos autos. Violao princpio da soberania dos veredictos. Ordem concedida. 1. A Constituio da Repblica, na letra do artigo 5, inciso XXXVIII, alnea c, assegura a soberania dos veredictos na instituio do jri. 2. Optando os jurados por uma das vertentes hipotticas da verdade dos fatos, fundadas pela prova, contra ela no decidem, menos ainda de forma manifesta, mormente quando o decisum est apoiado na prova produzida em juzo, sob as garantias do contraditrio. 3. Ordem concedida. (HC n. 45.825-0 PE. Rel. Min. HAMILTON CARVALHIDO. Sexta Turma. Unnime. Julgado em 14.02.2006, Boletim STJ, 06/2006).

PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS CRIME DE HOMICDIO QUALIFICADO NEGATIVA DA AUTORIA DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS AUTOS PRINCPIO DA SOBERANIA DOS VEREDICTOS VIOLAO. Habeas corpus. Penal e Processo Penal. Tribunal do Jri.Homicdio qualificado. Absolvio: negativa de autoria. Apelao do Ministrio Pblico. Anulao da sentena manifestamente contrria prova dos autos. Princpio da soberania dos veredictos: violao. Ordem concedida. 1. Esta Colenda Turma tem se posicionado, de forma muito criteriosa e de outro modo no poderia ser -, em defesa da manuteno das decises proferidas pelo Conselho de Sentena, impedindo que o Tribunal de Justia viole o princpio da soberania dos veredictos. 2. A caracterizao da violao do referido princpio implica adoo, pelo Tribunal de Justia, de uma das verses alternativas e verossmeis, em contraposio quela aceita pelo Jri Popular.

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3. Estando, porm, a deciso completamente dissociada do conjunto probatrio produzido nos autos, caracterizando arbitrariedade dos jurados, deve, o Tribunal de Justia, anul-la, sem que isso signifique qualquer tipo de violao dos princpios constitucionais. 4. In casu, todavia, h elementos justificadores da deciso dos jurados pela negativa de autoria, mormente depoimentos prestados pela vtima e sua irm que no perceberam o momento em que os disparos foram efetuados. 5. Ordem concedida.(HC n. 44.176-0 RJ. Rel. Min. HLIO QUAGLIA BARBOSA. Sexta Turma. Unnime. DJ 05/09/2.005. RSTJ 200/570, JULGADOS STJ, n 200, abril/2006).

CRIMINAL. RECURSO ESPECIAL. JRI. TENTATIVA DE HOMICDIO. RECURSO DEFENSIVO. PLEITO DE NOVO JULGAMENTO. CONTRARIEDADE PROVA DOS AUTOS. INOCORRNCIA. EXISTNCIA DE DUAS VERSES A RESPEITO DO CRIME. DOSIMETRIA. CULPABILIDADE. ASPECTO SUBSUMIDO AO TIPO PENAL. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. No se caracteriza como manifestamente contrria prova dos autos a deciso que, optando por uma das verses trazidas aos autos, no se encontra inteiramente divorciada da prova existente no processo. Precedentes. No pode prevalecer, como motivao idnea para majorar a pena-base, as circunstncias subsumidas ao prprio tipo penal imputado ao paciente. Hiptese em que foi considerado, a ttulo de culpabilidade, o desvio do comportamento de que se exige daquele que vive em sociedade. Evidenciado certo rigor e insuficiente fundamentao para a exacerbao procedida em 1 grau, na primeira fase da aplicao da pena, a mesma deve ser readequada. Recurso parcialmente provido.(REsp 1209829/MS, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 16/12/2010, DJe 01/02/2011)

constitucional a instituio do Tribunal do Jri, como tambm a soberania dos veredictos, e assim a opo por uma das vertentes probatrias do Conselho de Sentena. Reproduzo parte do voto proferido pelo Desembargador Odone Sanguin, quando integrava esta Terceira Cmara Criminal, no julgamento da apelao n 70 032 025 975:
2. DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS AUTOS. NO-RECONHECIMENTO. O princpio constitucional da soberania dos veredictos do Tribunal

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do Jri (art 5, XXXVIII, c, CF) impede a reviso do mrito da deciso do Conselho de Sentena pelo Tribunal Estadual, exceto nas restritas hipteses arroladas no art. 593, inciso III, do CPP. Veredicto do jri que encontrou respaldo probatrio nos autos, no cabendo a este Tribunal questionar se a prova foi corretamente valorada, bastando a plausibilidade entre as respostas dos jurados e a existncia de indcios de autoria para que a deciso seja vlida. Evita-se, assim, a arbitrariedade, respeitando, contudo, a ntima convico dos jurados na tomada da deciso. 11. De plano cumpre destacar que a anulao do julgamento pelo Tribunal do Jri sob o fundamento previsto no art. 593, III, d, do Cdigo de Processo Penal exige que o veredicto atente contra as evidncias dos autos, revelando-se incoerente e arbitrrio, sem nenhum respaldo no conjunto probatrio (HC 128.693/ES, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, julgado em 18/06/2009, DJe 03/08/2009). Com efeito, o advrbio manifestamente, constante do art. 593, III, d, do CPP, autoriza os jurados a apoiarem-se em qualquer prova dos autos, no cabendo questionar-se se tal prova a melhor ou se foi corretamente valorada. Basta que a deciso do jri se apie em alguma prova existente nos autos (AO 1047 ED, Relator: Min. Joaquim Barbosa, Tribunal Pleno, julgado em 19/12/2008, DJe 06-03-2009, p. 022). Os jurados devem optar por uma das teses apresentadas, a da defesa ou da acusao, podendo, para isso, valer-se de toda prova constante no processo para formar sua ntima convico, ainda que se trate de prova indiciria, apenas cabendo anulao da deciso proferida pelos jurados quando atente cabalmente contra a prova produzida. Nesse sentido a jurisprudncia desta Corte: (a) APELAO JURI HOMICIDIO QUALIFICADO DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA A PROVA SOBERANIA DOS VEREDICTOS PROVA VEROSSIMIL REGIME INTEGRAL FECHADO ADMISSIBILIDADE DA PROGRESSO. 1- Os jurados julgam por critrios diversos do juiz singular, no motivam suas decises que so vlidas se apoiadas em conjunto de indcios e circunstncias verossmeis a reconstituir o crime. (...) (Apelao Crime N 70016443053, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Elba Aparecida Nicolli Bastos, Julgado em 25/01/2007); (b) APELACAO CRIME. PROCESSO DA COMPETENCIA DO TRIBUNAL DO JURI. PROCESSUAL PENAL. OS JURADOS DECIDEM POR INTIMA CONVICCAO E ESTAO AUTORIZADOS A BUSCA-LA EM QUALQUER PONTO DO PROCESSO, QUER NA PROVA POLICIAL, QUER NA PROVA

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JUDICIALIZADA , QUER EM INDICIOS. (...) (Apelao Crime N 70000184945, Segunda Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Antnio Hirt Preiss, Julgado em 02/12/1999).

E mais:

APELAO. HOMICDIO. DECISO CONTRRIA PROVA DOS AUTOS. ERRO NA FIXAO DA PENA. 1. Consideram-se as decises do Conselho de Sentena manifestamente contrrias prova dos autos quando desprovidas de qualquer sustentao nos elementos produzidos sob o crivo do contraditrio judicial. Havendo nos autos duas verses, e escolhida uma delas pelos jurados, no h como desconstituir a deciso do Jri. Hiptese na qual o depoimento da testemunha presencial corrobora a imputao descrita na denncia e acolhida pelos jurados. Veredicto condenatrio mantido. [...] RECURSOS DESPROVIDOS. (Apelao Crime N 70038379814, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Nereu Jos Giacomolli, Julgado em 30/09/2010)

APELAO. HOMICDIO QUALIFICADO. DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS AUTOS. INOCORRNCIA. Consideram-se as decises do Conselho de Sentena manifestamente contrrias prova dos autos quando desprovidas de qualquer sustentao nos elementos produzidos sob o crivo do contraditrio judicial. A expresso manifestamente impe, justamente em razo da soberania dos veredictos do Conselho de sentena, uma interpretao restritiva do que venha a ser uma deciso contrria prova dos autos. Apenas quando a deciso do jri no encontrar amparo em nenhuma corrente probatria ser ela manifestamente contrria prova dos autos. Havendo nos autos duas verses, e escolhida uma delas pelos jurados, no h como desconstituir a deciso do Jri. Precedentes. RECURSOS DESPROVIDOS. (AC 70 044 807 717, TJRS, 3 C. Criminal, Rel. Des. Nereu GIACOMOLII, j. em 1.03.2012).

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Observa-se que o porte ilegal de arma de fogo, evidentemente foi crime meio para a prtica da reconhecida tentativa de homicdio, de maneira que impunvel como crime isolado. Portanto, o crime de resultado maior, o mais grave, absorve o menor. No caso, para a tentativa de homicdio, a pena cominada fica entre seis e doze anos de recluso. J para o crime do previsto no art. 16, IV, da Lei 10.826/03, a pena cominada fica entre trs e seis anos de recluso. Assim, embora no seja objeto do apelo, ou melhor, no tenha a este respeito a Defesa lanado qualquer argumento, deve ser reconhecida a atipicidade da conduta, absolvendo-se o ru relativamente ao crime do Estatuto do Desarmamento, com fundamento no inciso III do artigo 386 do Cdigo de Processo Penal. No que toca a possvel alegao de que ao afastar o delito de arma estaria invadindo a soberania do Tribunal do Jri, situao j debatida em outra oportunidade (caso similar), em sede de embargos declaratrios, data venia, tal no ocorreu. Como referi naquela ocasio: Ainda que o Jri tenha oferecido resposta afirmativa ao quesito especfico, os Jurados respondem pela anlise dos fatos, e a abordagem da adequao jurdica dos fatos norma, evidentemente, cabe ao Juiz. Alis, data venia, o quesito especfico nem deveria ter sido formulado, e deveria, isto sim, ter sido considerado prejudicado...

Portanto, estou dando provimento quanto a este pedido da Defesa para absolver o ru do crime relativo ao Estatuto do Desarmamento. ART. 593, INC. III, alnea c CLCULO DA PENA
CRIME DE HOMICDIO QUALIFICADO TENTADO

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Ao fixar a pena, assim ficou a fundamentao:

Passo dosimetria da pena: Tentativa de Homicdio: O ru, embora seja tecnicamente primrio, possui duas condenaes j transitadas em julgado. Conduta social abonada. Personalidade tendente a prtica delitiva. Motivo no perfeitamente esclarecido. Circunstncias relevantes, pois foram desferidos tiros em via pblica, podendo vir a atingir outras pessoas. Consequncias inerentes ao delito. No restou comprovado que a vtima tenha contribudo para o evento. O ru tinha condies de entender a ilicitude do fato e de determinar-se segundo este entendimento. Fixo a pena-base em 16 (dezesseis) anos de recluso atendendo as circunstncias do artigo 59 do Cdigo Penal. O delito foi tentado, de forma que reduzo a pena em 04 (quatro) anos, ou seja 1/3 (um tero), mnimo legal, visto que foram praticados todos os atos executrios, tendo inclusive a vtima sido atingida na cabea. Ausentes outras causas modificadoras, torno definitiva a pena em 12 (doze) anos de recluso. (...) A pena dever ser cumprida em regime inicial fechado, conforme artigo 33, 2, alnea a, Cdigo Penal, at porque o delito de tentativa de homicdio crime hediondo assim reconhecido pela Lei 8.072/90.

PENA-BASE A pena-base de dezesseis anos de recluso. Como pode se verificar, a anlise das circunstncias do art. 59 do CP foi severa, porquanto presente apenas uma qualificadora, razo pela qual reduzo para treze anos de recluso. A pequena elevao se justifica nos antecedentes do ru (fls. 35/36) e nas circunstncias do crime, j que praticado em via pblica, oferecendo risco a outras pessoas. ATENUANTES E AGRAVANTES Inexistem. 24

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CAUSAS DE AUMENTO Inexistem. CAUSAS DE DIMINUIO TENTATIVA Reconhecida a tentativa, foi a pena reduzida em um tero. Conforme se verifica no auto de corpo de delito de fl. 81, a regio atingida foi a occipital, de modo que efetivamente demonstra a intensidade do dolo de matar, no ocorrendo o resultado morte por acaso. De qualquer forma, no correu risco de vida, de modo que a frao de reduo, um tero, est adequada. Diante da reduo da pena-base, resulta a pena definitiva em oito anos e oito meses de recluso. REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA O delito, hediondo. PENA DE MULTA Afastado o delito de porte de arma, nico delito com cominao de multa, resulta afastada tambm a pena pecuniria. CUSTAS PROCESSUAIS A imposio das custas uma consequncia lgica da sentena condenatria. Eventual impossibilidade ou dificuldade de pagamento matria a ser examinada no mbito das execues penais. CONCLUSO regime de cumprimento da pena foi corretamente

estabelecido, o fechado, diante da quantidade da pena e da natureza do

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Ante o exposto, o voto por dar parcial provimento ao

apelo defensivo para: (1) absolver o ru do delito de porte de arma, com fundamento no inciso III do art. 386 do CPP; (b) afastar a pena de multa; (c) reduzir a pena para oito anos e oito meses de recluso.

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25JUN2012 SEG-19H26

DES. FRANCESCO CONTI (REVISOR) - De acordo com o(a) Relator(a). DES. MANUEL JOS MARTINEZ LUCAS - De acordo com o(a) Relator(a).

DES. IVAN LEOMAR BRUXEL - Presidente - Apelao Crime n 70047087622, Comarca de Viamo: "DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO APELO DEFENSIVO PARA: (1) ABSOLVER O RU DO DELITO DE PORTE DE ARMA, COM FUNDAMENTO NO INCISO III DO ART. 386 DO CPP; (B) AFASTAR A PENA DE MULTA; (C) REDUZIR A PENA PARA OITO ANOS E OITO MESES DE RECLUSO . UNNIME."

Julgador(a) de 1 Grau: LILIANE MICHELS ORTIZ

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