EJECUCIONES ESPECIALES En el ttulo III del libro III del Cdigo Procesal Civil y Mercantil encontramos regulado (artculos

336 a 339) lo relativo a las ejecuciones especiales que se originan del incumplimiento de cierto tipo de obligaciones. Concretamente, ellas son las obligaciones de dar, hacer y no hacer. El cdigo tambin incluye la obligacin de escriturar, que aunque pueda considerarse como una obligacin de hacer (concurrir al otorgamiento de un acto jurdico), sin embargo, se la contempla especficamente dentro de ese ttulo, porque no admite ms forma de ejecucin que el otorgamiento de la escritura pblica. Ejecucin Satisfactiva. De acuerdo con la sistemtica del cdigo, en el Libro que recoge los procesos de ejecucin se trata primero la va de apremio, que es el verdadero proceso de ejecucin, y luego, el juicio ejecutivo. Ambos constituyen lo que puede llamarse ejecucin ordinaria o expropiativa, porque, generalmente persiguen la realizacin de los bienes del deudor para la satisfaccin del crdito o deuda que tiene a su favor el ejecutante. Sin embargo, en algunos casos lo que pretende el acreedor no es la satisfaccin de un crdito dinerario, sino el cumplimiento especifico de una obligacin. Al ejecutante no le interesa al menos en un primer planteamiento, que se le pague una suma de dinero, sino que se entregue lo que el deudor se oblig a dar, que puede ser un bien mueble o inmueble; que se ejecute el hecho debido, o bien, que se abstenga el obligado de ejecutar lo que se comprometi a no hacer. Cuando nos encontramos en presencia de una obligacin de dar, o se cuando se pide a travs del rgano jurisdiccional la entrega de una cosa distinta del dinero, de una cosa especifica, para el cumplimiento de una obligacin, se habla, en la terminologa de Guasp, de ejecucin satisfactiva. Este autor la define as: La ejecucin satisfactiva es, pues, aquel proceso de ejecucin en que se persigue una dacin, pero no una dacin de dinero, sino de cosa diferente, especialmente de una cosa especifica, que directamente reclama el titular de la pretensin. Esta terminologa tambin la usan otros autores. Arlas por ejemplo dice, en relacin al derecho uruguayo, que cuando la ley regula la ejecucin de una sentencia que condena a entregar una cosa cierta y determinada o de gnero, pero, en este ltimo caso, individualizable es apropiado llamarle ejecucin por dacin. La ejecucin satisfactiva es en este supuesto por dacin. Las expresiones que utiliza Guasp son reveladoras del propsito de esta ejecucin. Dice Guasp que mediante la entrega de la cosa especifica el pretendiente obtiene la ltima y definitiva satisfaccin de su reclamacin, de ah el nombre que puede darse a este tipo de ejecucin y que viene hasta ahora manejndose. Como se sabe, segn la sistemtica de los conceptos de Guasp, al analizar cada institucin, hay que referirse a sus requisitos subjetivos, objetivos y de actividad. Los primeros ataen al rgano jurisdiccional (v.gr. competencia) y a las partes. En los casos de ejecucin se contraen, principalmente, a la adecuada legitimacin de ejecutante y ejecutado, que debe resultar evidente del ttulo ejecutivo que se hace valer. Sin embargo, como anotacin de carcter tcnico, vale la observacin de Guasp: Las partes de la ejecucin satisfactiva sern el ejecutante, o acreedor, y el ejecutado, o deudor; aunque aqu el empleo de estos trminos puede resultar ms inadecuado que en la ejecucin

expropiativa; puesto que muchas veces la cosa se reclama especficamente en funcin de un derecho real que hace del ejecutante y del ejecutado, algo ms que simples acreedores o deudores en el sentido jurdico privado del concepto. Los requisitos objetivos se refieren a que la ejecucin satisfactiva debe ser posible, idnea y con suficiente causa. Los precisa Guasp en estos trminos: La posibilidad exige que, fsica y moralmente, sea verificable la ejecucin de que se trate: en particular juega este requisito, estableciendo como exigencia imprescindible para que la ejecucin satisfactiva pueda tener lugar, el que la cosa sobre que recae sea habida, ya que, en otro supuesto, que la ley slo concibe respecto a bienes muebles, resultar imposible satisfacer al acreedor mediante la entrega del objeto reclamado. La idoneidad dice Guasp se traduce en la necesidad de que, por este cauce procesal, se articulen, slo pretensiones de entrega de un objeto particular, y no otra clase de reclamaciones, especialmente entregas de dinero o hacer y deshacer, aunque a ello tenga derecho el ejecutante. Y por ultimo menciona Guasp la causa, con respecto a la cual precisa que como en todas las ejecuciones es el fundamento o justificacin de la reclamacin, o sea el ttulo ejecutivo, que ser generalmente una sentencia, pero sin que pueda descartarse la posibilidad de que el ttulo tenga naturaleza distinta. Los requisitos de actividad son los que se relacionan con el lugar en que la ejecucin se lleva a cabo, el tiempo y la forma. Ejecucin transformativa. Puede ocurrir que lo que se pida al rgano jurisdiccional sea una conducta distinta del dar o entregar una cosa; y que en cambio exija cierta conducta fsica de parte de l. En estos casos tenemos, segn Guasp, la ejecucin transformativa. Dice Guasp: no es un proceso de dacin, porque no se trata con l de conseguir del rgano jurisdiccional que entregue nada al acreedor ejecutante, ni una cantidad genrica, sea dinero u otra cosa, ni un objeto especifico, particular o singularmente determinado. La ejecucin transformativa persigue que el Juez haga algo distinto del dar; por lo tanto, se aleja del concepto propio del proceso de dacin y se acerca a otro que ha sido llamado de transformacin por la amplitud de la repercusin que este tipo de ejecucin tiene en el mundo exterior, ya que no se limita al acto aislado de una dacin o entrega, sino que supone, o puede suponer, conducta ms extensa, realmente transformacin de la realidad material. Al igual que la ejecucin satisfactiva, debe considerarse a sta, como ejecucin extraordinaria, toda vez que el proceso comn u ordinario es el que normalmente persigue la entrega de cantidades de dinero; y dentro del carcter extraordinario de esta ejecucin es una modalidad de ejecucin singular, ya que no recae sobre la totalidad de un patrimonio, sino sobre bienes particulares y concretos, a los que se refiere o afecta la transformacin que lo define. Se refiere pues, la ejecucin transformativa a las obligaciones de hacer y de no hacer, pero como ambos tipos de obligaciones aluden al concepto del hacer, el enfoque tambin I. OBLIGACIN DE DAR. El cdigo civil al tratar de las obligaciones, de sus modalidades y de sus efectos, se refiere a las que resultan de un acto o declaracin de voluntad y que pueden consistir en dar, hacer o no hacer alguna cosa (artculo 1319). Estas son las clases de obligaciones

cuyos tipos de ejecucin vamos a tratar. El concepto civil de la obligacin de dar lo concibe el cdigo as: La obligacin de dar cosa determinada comprende su entrega y la de sus accesorios y pertenencias, as como los frutos que produzca desde que se perfeccione el convenio. El deudor es responsable, asimismo, de su conservacin, hasta que se verifique la entrega. (Artculo 1320). Para que nazca la obligacin de dar es indispensable que la cosa se determine por lo menos en especie, pues de lo contrario el convenio carecera de un elemento indispensable para su existencia, como lo es la cosa cierta materia del contrato. El artculo 1320 indica la obligacin de dar cosa determinada. Pero la cosa puede estar tambin determinada solamente por su especie. En este supuesto, el Cdigo Civil establece que la eleccin corresponde al deudor, salvo pacto en contrario. El deudor cumple la obligacin si elige cosas de regular calidad y de la misma manera proceder el acreedor, cuando se le hubiere dejado la eleccin. Cuando no est individualizada la cosa que debe entregarse sino solamente indicada su especie, como sta no puede perecer, el deudor no puede eximirse de la entrega, alegando la prdida por caso fortuito o fuerza mayor. A este supuesto se refiere el artculo 1322 del Cdigo Civil, que indica, adems que practicada la eleccin, se aplicarn las reglas establecidas sobre obligaciones de dar cosas ciertas o determinadas. Entonces, de acuerdo con las disposiciones de nuestro Cdigo Civil, en unos casos, estamos en presencia de obligaciones que se concretan a dar cosa cierta y determinada; y en otros, en los que, por estar designada slo la especie, debe procederse antes a su individualizacin. No indica el Cdigo Civil en que forma se procede a la eleccin de la cosa, pero debe entenderse que ello se lograra en cualquier forma en que esa individualizacin quede debidamente documentada, lo cual podra hacerse por la va notarial o acudiendo a los trmites de la jurisdiccin voluntaria. En el cdigo procesal civil y mercantil para la ejecucin de la obligacin de dar, se procede as, de acuerdo con el artculo 336: Cuando la ejecucin recaiga sobre cosa cierta o determinada o en especie, si hecho el requerimiento de entrega el ejecutado no cumple, se pondr en secuestro judicial, resolvindose en sentencia si procede la entrega definitiva. Si la cosa ya no existe, o no pudiere secuestrarse, se embargarn bienes que cubran su valor fijado por el ejecutante y por los daos y perjuicios, pudiendo ser estimada provisionalmente por el juez la cantidad equivalente a los daos y perjuicios. El ejecutante y el ejecutado podrn oponerse a los valores prefijados y rendir las pruebas que juzguen convenientes, por el procedimiento de los incidentes. El primer prrafo de esta disposicin alude a los dos casos de obligaciones contemplados en el cdigo civil: Cuando recae sobre cosa cierta o determinada, o bien, sealada slo en especie. En el primer supuesto, el requerimiento que menciona la disposicin legal puede hacerse sin ningn trmite previo. En el segundo, tendr que procederse antes a la individualizacin de la cosa. Obsrvese que en este primer prrafo se ordena que la cosa reclamada se ponga en secuestro judicial, que aqu es una medida cautelar, provisoria, ya que en sentencia se resuelve si procede o no la entrega definitiva. No debe olvidarse que la obligacin de dar puede resultar de una condena lograda en sentencia. En este acto no es aplicable dispuesto en el prrafo primero del artculo 336, porque entonces ser la sentencia que trate de ejecutarse la que fijara el trmino para la

entrega, con las consiguientes consecuencias en caso de que se incumpliere el mandato judicial (artculo 341 del Cdigo Procesal). Por ello, la sentencia que se menciona en ese prrafo es la dictada en el juicio ejecutivo, o sea cuando el documento que contiene la obligacin de dar no proviene de una sentencia de condena. El secuestro se lleva a cabo mediante el desapoderamiento de la cosa de manos del deudor, para ser entregada en depsito a un particular, o a una institucin legalmente reconocida, con prohibicin, de servirse en ambos casos de la misma (artculo 528, Cdigo Procesal Civil y Mercantil). Obligacin de Hacer. Cuando no se cumple con hacer lo que se ha prometido llevar a cabo y el acreedor tiene el titulo que documenta la obligacin, se puede acudir a la ejecucin especial prevista en el Cdigo en el artculo 337, que dice: Si el ttulo contiene obligacin de hacer y el actor exige la prestacin del hecho por el obligado, el juez, atendidas las circunstancias, sealara un trmino para que se cumpla la obligacin; si no se cumpliere, se embargaran bienes por los daos y perjuicios, fijando provisionalmente el juez el monto de ellos. Si alguna de las partes se opusiere al valor fijado por el juez, se proceder conforme lo dispuesto en el artculo anterior. El ejecutante puede optar por pedir de una vez la fijacin provisional del monto de los daos y perjuicios, y el embargo consiguiente, o bien que se cumpla la obligacin de hacer por un tercero, si esto fuere susceptible de realizarse, y a costa del ejecutado. En este ltimo caso, el juez fijar el trmino correspondiente. La norma del Cdigo Procesal tiene su apoyo en las disposiciones del Cdigo Civil, que tambin regulan esta materia. Segn este cdigo, en las obligaciones de hacer, el incumplimiento del obligado da derecho al acreedor para hacer por si o por medio de tercero, a costa del deudor, lo que se hubiere convenido, si la calidad del ejecutante fuere indiferente (artculo 1323). El siguiente artculo del Cdigo Civil (1324) se refiere al derecho que tiene el acreedor para pedir, si lo prefiere, que sea el deudor quien cumpla la prestacin, en cuyo caso pedir que se le fije un trmino prudencial para que lo haga, y si no cumpliere, deber pagar daos y perjuicios. De acuerdo con estos elementos legales, en nuestro sistema, quien posea ttulo suficiente, que puede ser la sentencia (artculo 340) o bien cualquier otro que tenga carcter ejecutivo, puede pedir directamente la prestacin del hecho por el obligado, para lo cual el juez le sealara un trmino para que cumpla. Si el obligado no cumple, puede el acreedor ejecutarlo l mismo (artculo 1323 del cdigo civil), o bien pedir que se cumpla por un tercero, a costa del deudor (artculo 337 del cdigo procesal civil y mercantil) Sin embargo, tanto el cdigo procesal como el civil, parten de la base de que la obligacin de hacer es susceptible de realizarse por persona diferente del deudor, o como dice el cdigo civil:si la calidad del ejecutante fuere indiferente. Si ocurre que el hacer que se demanda slo puede ser ejecutado por el demandado, o sea si se trata de hechos personalsimos, o como se acostumbra expresar, de conductas no fungibles, necesariamente tiene que haber un cumplimiento de la obligacin por equivalente, que se traduce en el pago de daos y perjuicios.

El cdigo civil slo exime al deudor cuando el cumplimiento de la obligacin de hacer resultare imposible sin culpa del deudor, en cuyo caso la estima extinguida. En esta situacin el deudor debe devolver al acreedor lo que por razn de la obligacin hubiese recibido (artculo 1325). La falta de culpa del deudor no es un hecho que deba probar el acreedor, puesto que segn nuestras disposiciones legales la culpa se presume, mientras no se demuestre lo contrario (artculo 1423 del cdigo civil). Las obligaciones de hacer pueden ser ejecutadas por un tercero o solamente por el obligado. En el primer caso, el acreedor puede hacer por s o por medio de tercero, a costa del deudor, lo que se hubiere convenido. En el segundo caso, solamente puede conseguir el acreedor el pago de daos y perjuicios si el obligado se niega a cumplir la prestacin, pues no se podra constreir a ste a hacer una cosa contra su voluntad sin atentar contra su libertad personal. La construccin de un edificio por ejemplo, implica una obligacin de hacer que puede realizarse por otra persona que no sea el obligado; pero la administracin de una sociedad, la pintura de un cuadro, etc., son obligaciones de sello personalsimo que no pueden transferirse y su incumplimiento dara nicamente accin al acreedor para demandar daos y perjuicios. A estos hechos personalsimos tambin se refiere Guasp, dicindonos que en estos casos la ejecucin transformativa no puede llegar a su resultado normal. Se convierte la ejecucin transformativa en una ejecucin ordinaria. Cuando la conducta del Juez- dice Guasp_ no es de realizacin posible, se convierte la ejecucin en una ejecucin normal expropiativa transformndose la obligacin de hacer en una obligacin de hacer en una obligacin de entregar, es decir de abonar los daos y perjuicios que suponga la omisin de la obra en cuestin. Guasp habla de la conducta del Juez, porque si no se trata de un hacer personalsimo y el deudor es remiso, se har a su costa, es decir que es el rgano jurisdiccional el que adopta las medidas oportunas y por eso, debe considerrsele como sujeto activo para que el hecho pueda realizarse. A este carcter no fungible de la conducta reclamada se refieren los autores, citando los ejemplos clsicos. Calamandrei menciona el caso de un escritor clebre que se haya obligado a escribir una obra para un editor. Arlas menciona la obligacin de pintar un cuadro de carcter personalsimo, o de componer una obra musical o de realizar una teatral. En estos casos en que se produce la conversin de la ejecucin transformativa en expropiativa, el problema que ha merecido la atencin de los legisladores es el relativo al importe de los daos y perjuicios que servirn de base a ese proceso expropiativo. Nuestro Cdigo resolvi en el artculo 337 atribuyndole facultad al juez para que los fije provisionalmente y pueda, de esa manera, proceder al embargo de bienes suficientes. Este artculo, en este punto, remite a lo dispuesto en el artculo anterior (336), por lo que debe entenderse que este valor fijado provisionalmente pueden discutirlo las partes mediante una tramitacin incidental. Pero de todos modos, el embargo ha sido trabado y tiene carcter ejecutivo, no cautelar. El ejecutante puede pues, pedir al rgano jurisdiccional que el hecho objeto de la prestacin sea ejecutado ya por el mismo acreedor, o bien por un tercero, pero en ambos casos a costa del obligado. El juez puede resolverlo as. No dicen las disposiciones legales cmo se llega a la determinacin del costo que implique el cumplimiento de la

obligacin de hacer, pero sabemos que cuando no hay un procedimiento sealado en un proceso, puede acudirse al trmite incidental. En todo caso, es posible aplicar por analoga las normas relativas a la liquidacin de costas. El segundo prrafo del artculo 337 del cdigo Procesal concede al ejecutante una opcin cuando lo permite pedir de una vez, la fijacin provisional del monto de daos y perjuicios y el embargo consiguiente. En este caso, es la voluntad del acreedor la que permite la conversin de la ejecucin transformativa en una de carcter expropiativo. Una vez determinados los daos y perjuicios en la forma que se ha expuesto, por tratarse de una cantidad de dinero, segn la naturaleza del ttulo, pueden seguirse los trmites de la va de apremio o del juicio ejecutivo. OBLIGACIN DE ESCRITURAR. Este tipo de obligacin especifica puede comprenderse dentro de las que se refieren a un hacer, pues no otra cosa significa documentar en escritura publica un otorgamiento o un hecho. Sin embargo, el cdigo procesal las incluye dentro de las obligaciones susceptibles de ejecucin especial, porque, en realidad, difiere de las anteriores en el sentido de que s admite siempre el cumplimiento especifico, toda vez que si el obligado no otorga la escritura pblica, lo hace el juez en su rebelda. Aqu pues, no encontramos la sustitucin o restitucin por equivalente. Regula el artculo 338 del cdigo Procesal: Si la obligacin consiste en el otorgamiento de escritura pblica, al dictar sentencia haciendo lugar a la ejecucin, el juez fijar al demandado el trmino de tres das para que la otorgue.- En caso de rebelda, el juez otorgar de oficio la escritura, nombrando para el efecto al notario que el interesado designe, a costa de este ltimo. Para todo el procedimiento que encontramos condensado en el artculo 338 del Cdigo Procesal se aplican las disposiciones del juicio ejecutivo, puesto que de conformidad con nuestro sistema, es la sentencia dictada en esta clase de juicio la que fija al demandado el trmino de tres das para el otorgamiento de la escritura publica. Desde luego, no es aplicable esta disposicin cuando la sentencia se haya obtenido en otra clase de juicio, porque en ese evento, ser esa sentencia la que fije el trmino respectivo. El proceso de ejecucin especial para obtener el otorgamiento de una escritura pblica, se aplica en todos aquellos casos en que del ttulo que se presente como ejecutivo, se desprenda, sin lugar a dudas, la obligacin que se pretende hacer valer por esa va. No obstante, la generalidad con que est concebido este tipo de ejecucin, vale la pena que recordemos que de conformidad con nuestro cdigo civil, todo contrato cuyo valor exceda de trescientos quetzales, debe constar por escrito y si el contrato fuere mercantil, puede hacerse verbalmente si no pasa de mil quetzales (artculo 1575). Esta disposicin no obliga a que el contrato conste necesariamente en escritura publica, sino simplemente por escrito. Sin embargo, las partes pueden haberse obligado en el documento que firmen, que puede ser privado con legalizacin notarial, al otorgamiento de una escritura pblica, y en ese caso, si no se cumple tal obligacin, puede perfectamente acudirse al proceso de ejecucin especial que estamos tratando.

En otros casos, esta obligacin resulta ms evidente. El cdigo civil dispone que los contratos que tengan que inscribirse o anotarse en los registros, cualquiera que sea su valor debern constar en escritura pblica. Sin embargo, tambin establece dicho cdigo, que los contratos sern vlidos y las partes pueden compelerse recprocamente al otorgamiento de escritura pblica, si se establecieren sus requisitos esenciales por confesin judicial del obligado o por otro medio de prueba escrita (artculo 1576). En estos casos, salvo el de confesin judicial habr que acudir al juicio correspondiente para que se declare la existencia del contrato y se ordene en sentencia el otorgamiento de la escritura pblica, en el trmino que ella fije, y luego proceder la ejecucin de esa sentencia. Si hay confesin judicial, puede iniciarse el juicio ejecutivo. Tambin establece el cdigo civil que debern constar en escritura pblica los contratos calificados expresamente como solemnes, sin cuyo requisito esencial no tendrn validez. OBLIGACIN DE NO HACER. Finalmente dentro de las ejecuciones especiales nos encontramos con aquellos casos en que existe contravencin a una obligacin de no hacer. Dice Guasp. En efecto, puede ocurrir que la obligacin que constituye el fundamento de la reclamacin del ejecutante, sea una obligacin negativa y no positiva, esto es, que imponga al ejecutado una abstencin y no una prestacin de sentido afirmativo. La solucin de este problema, en teora, no es, naturalmente, que el Juez verifique el correspondiente no hacer, pues esto carecera de sentido, sino que el Juez, en caso de que se incumpla la obligacin de no hacer, deshaga lo indebidamente hecho. De esta manera el tipo de ejecucin transformativa comprendera, como ensea su teora general, no slo el supuesto del hacer fsico por parte del juez, sino tambin el del deshacer forzoso, cuando se transforma negativamente la realidad material que se opone a la situacin jurdica. La ejecucin transformativa que resulta del quebrantamiento de la obligacin de no hacer, est regulada en nuestro cdigo procesal, en el artculo 339, as: si se quebrantar la obligacin de no hacer, el juez fijar un trmino para que se repongan las cosas al estado anterior, si esto fuese posible. Si no se cumpliere, se embargarn bienes por los daos y perjuicios, fijando provisionalmente el juez el monto de ellos. Si alguna de las partes se opusiere al valor fijado por el juez, se proceder conforme lo dispuesto por el artculo 336.- El ejecutante puede optar por pedir de una vez la fijacin provisional del monto de los daos y perjuicios a que da lugar el quebrantamiento de la obligacin de no hacer, y el embargo consiguiente, o bien que se repongan las cosas al estado anterior por un tercero, si esto fuere susceptible de realizarse, y a costa del ejecutado. En este ltimo caso, el juez fijar el trmino correspondiente. En el cdigo civil existen tres artculos que se refieren a la obligacin de no hacer y al hecho de su incumplimiento. El artculo 1326 establece que si la obligacin es de no hacer, el obligado incurre en daos y perjuicios por el solo hecho de la contravencin. De este artculo surge la duda de si en el caso de que se pida la destruccin de lo hecho en contravencin a la obligacin, puede, adems pedirse la condena en daos y perjuicios,

por el solo hecho de la contravencin. A juicio del autor Mario Aguirre Godoy, puede pedirse una cosa u otra y ello se desprende de lo dispuesto en el artculo 1328 del cdigo civil que regula: Si no fuere posible indestructible por su naturaleza, como la divulgacin de un secreto industrial, el acreedor tendr derecho de exigir daos y perjuicios para la contravencin. O sea que slo en el caso de que no fuere posible destruir lo que se hubiera hecho si la prestacin fuere indestructible por su naturaleza, procede la restitucin por equivalente. En el artculo 1327 del Cdigo Civil se establece el derecho del acreedor para exigir que se obligue al deudor a destruir lo que se hubiera hecho contraviniendo lo pactado, o a que se le autorice la destruccin por cuenta del deudor. Resumiendo el procedimiento contemplado en el artculo 339 del Cdigo Procesal, podemos decir que el ejecutante puede pedir la destruccin de lo hecho en contravencin de la obligacin, si ello es susceptible de llevarse a cabo, en cuyo evento el Juez fijar un trmino para que se ejecute la destruccin por el propio obligado o por un tercero, en su caso, y a costa del ejecutado. Desde luego, para poder formular esta peticin debe acreditarse el hecho de la contravencin, lo que generalmente se har mediante intervencin de notario, o por diligencia de prueba anticipada. Si no fuere viable reponer las cosas al estado anterior, mediante la destruccin de lo hecho, sea por incumplimiento del obligado o por cualquier otra circunstancia que ha imposible esa reposicin, entonces puede convertirse esta ejecucin transformativa en una de carcter expropiativa. Para este efecto el cdigo resuelve el problema de la determinacin de los daos y perjuicios, dndole facultad al juez para que los fije provisionalmente y ordene el embargo de bienes por su monto. Las partes, desde luego, pueden oponerse a esta estimacin provisional de los daos y perjuicios, durante el desarrollo del proceso ejecutivo, por el procedimiento de los incidentes. El embargo que menciona la ley tiene carcter ejecutivo y no cautelar. El cdigo concede al ejecutante el derecho a optar por pedir de una vez la fijacin provisional del monto de los daos y perjuicios, o bien la reposicin de las cosas al estado anterior. Si opta por lo primero, la ejecucin pierde su carcter transformativo y por voluntad del acreedor se convierte en expropiativa. En este caso, el Cdigo tampoco menciona cmo se liquida el valor que representa la destruccin de lo hecho en contra de lo convenido, cuando ella se lleva a cabo por un tercero. Como el cdigo establece claramente que ello se har a costa del ejecutado, esos gastos pueden liquidarse a travs del procedimiento incidental o bien aplicando por analoga las normas que regulan la liquidacin de costas. V. EJECUCIN DE SENTENCIAS. En el Ttulo IV del Libro III del cdigo Procesal encontramos tratado lo relativo a la ejecucin de sentencias. Este Ttulo a su vez comprende dos captulos que se refieren a la ejecucin de sentencias nacionales y a la ejecucin de sentencias extranjeras. Con respecto a las primeras, las sentencias de condena conforman los ttulos ejecutivos por

excelencia, los cuales permiten acudir a la va de apremio. Pero el Cdigo Procesal Civil y Mercantil y la Ley del Organismo Judicial traen algunas normas especiales para la ejecucin de sentencias, lo cual es lgico, porque no siempre la sentencia se circunscribe a la imposicin de pago de una suma de dinero, ya que bien puede condenar al demandado al cumplimiento de otro tipo de obligacin. En el caso de la ejecucin se sentencias extranjeras debemos, asimismo hacer comentarios adicionales, ahora ms prolijos, para tener un claro concepto de cules sentencias son las que admiten propiamente ejecucin y cuales simplemente producen los efectos jurdicos derivados de su imperatividad, al margen de que se estn ejecutando o no. VI. EJECUCIN DE SENTENCIAS NACIONALES. Como el contenido de las sentencias de condena puede ser de muy distinta ndole, el CPCYM establece en el artculo 340 que en la ejecucin de sentencias nacionales son aplicables las normas establecidas en el Cdigo Procesal para la va de apremio (cuando se trata de obligaciones de pagar cantidad de dinero lquida y exigible), o bien las especiales previstas en dicho Cdigo, cuando la condena se concreta en una obligacin de dar, de hacer, de otorgar una escritura pblica o de no hacer. Tambin remite esa norma a lo dispuesto en la Ley del Organismo Judicial. En efecto, si la condena obliga al demandado a entregar al que gan el litigio alguna propiedad inmueble, en ejecucin de sentencia debe procederse a poner al vencedor en posesin de ese inmueble. Para ese fin el juez fija al ejecutado un trmino que no debe exceder de diez das, bajo apercibimiento de ordenar el lanzamiento a su costa (artculo 341 prrafo 1.). El juez lleva a cabo el lanzamiento auxilindose de la fuerza publica si fuere necesario. Esta actitud encuentra apoyo en la Constitucin de la Republica porque sta dispone que los otros organismos del Estado, debern prestar a los tribunales de justicia el auxilio que requieran para el cumplimiento de sus resoluciones (artculo 240, prrafo 1.). Segn el mismo artculo 341 del Cdigo Procesal (prrafo 2.), se proceder en la misma forma si la cosa fuere mueble y pudiere ser habida; si vencido el trmino fijado no se entregare la cosa, se ordenar el secuestro. De las normas anteriores puede apreciarse que para obtener la posesin de bienes inmuebles, tericamente, no debe haber ningn problema, por la naturaleza misma de tales bienes. Puede resultar dificultad cuando la ejecucin afecte a quienes tengan en realidad la calidad de terceros, es decir que no estn vinculados en ninguna forma al proceso que concluy con la sentencia que se ejecuta. Esta dificultad, se presenta porque el ARTCULO 152 de la ley del organismo judicial dispone: Inafectabilidad de terceros inauditos. La sentencia dada contra una parte, no perjudica a tercero que no haya tenido oportunidad de ser odo y de defenderse en el proceso. Para lograr este efecto vinculante

de la sentencia, puede hacerse uso de la medida precautoria de la anotacin de demanda, o bien provocar la intervencin del tercero en el proceso (57, 58, 553 CPCYM). En cambio cuando se trata de entregar la posesin de cosas de naturaleza mueble y stas por cualquier circunstancia ya no existan o no pueden ser localizadas, es factible que la ejecucin se convierta en una de naturaleza expropiativa, como ocurre en aquellos casos de incumplimiento de la obligacin de entregar cosa especifica. Establece nuestro Cdigo Procesal que si el obligado a ejecutar alguna cosa, lo hiciere de modo distinto del que se fij en la sentencia, se proceder a la destruccin de lo hecho y al debido cumplimiento de aquella, y sern a su cargo todos los gastos y los daos y perjuicios ocasionados por el incumplimiento de la sentencia (artculo 343). De conformidad con la Ley del Organismo Judicial (artculo 156) debe ejecutar la sentencia el juez que la dict en Primera Instancia. Tambin la norma que se refiere a la condena de frutos, intereses, daos o perjuicios, ya que en esos casos la sentencia debe fijar su importe en cantidad lquida, o establecer por lo menos las bases con arreglo a las cuales debe hacerse la liquidacin o dejar la fijacin de su importe a juicio de expertos, lo que debe tramitarse por el procedimiento de los incidentes (artculo 135). En otras palabras cuando la condena es genrica en cuanto a frutos, daos y perjuicios, debe procederse a la liquidacin de ellos, previamente al inicio de los trmites de la ejecucin de la sentencia en la va de apremio. VIII. EJECUCIN DE SENTENCIA EXTRANJERAS. a. PLANTEAMIENTO. En el cdigo Procesal se dedican solamente tres artculos a esta materia (344, 345 y 346). Si enfocramos con acentuado rigor tcnico estas disposiciones, deberamos admitir que en esta parte de la sistemtica del Cdigo, nicamente tendra que incluirse lo relativo a las sentencias que admiten ejecucin, o sean las de condenas. Sin embargo, por la generalidad del artculo 344, se advierte que la norma va ms all de sus lmites propiamente ejecutivos. En efecto el artculo 344, dispone que las sentencias dictadas por tribunales extranjeros tendrn en Guatemala, a falta de tratado que determina expresamente su eficacia, el valor que la legislacin o la jurisprudencia del pas de origen asignen a las sentencias dictadas por los tribunales guatemaltecos. Se ve pues, que en esta norma el Cdigo alude a la eficacia de la sentencia extranjera y no solamente a su posibilidad de ejecucin. Esta materia, por su propia naturaleza es susceptible de abordarse desde el punto de vista del Derecho Internacional o bien centrando el anlisis en los aspectos del derecho procesal. Naturaleza de la sentencia extranjera.

Los procesalistas enfocan este aspecto para determinar qu debe entenderse por sentencia extranjera en un determinado pas. Se trae a cuenta que la sentencia puede considerarse como un hecho, como un acto jurdico y como un documento. El aspecto documental es el que menos importancia reviste en cuanto a sus efectos, pero la doctrina discute diversas consecuencias, segn que se la acepte como un simple hecho o como un verdadero acto jurdico. Es claro que como acontecimiento que tuvo lugar en cierto momento histrico, no cabe duda que la sentencia configura un hecho, pero sus efectos los produce porque se trata de un acto jurdico que impone a los diversos estados de la comunidad internacional el deber de aceptar sus efectos si se llenan determinados requisitos, que varan segn la eficacia que de tal acto se pretenda hacer valer. Dice Arlas, refirindose al Uruguay, que se afirmaba tradicionalmente, que la sentencia extranjera poda invocarse en nuestro pas desde un triple punto de vista: como medio de prueba, como acto dotado de la autoridad de cosa juzgada y como ttulo de ejecucin forzada. Bajo el primer aspecto se consideraba la eficacia probatoria de la sentencia; bajo el segundo su eficacia constitutiva o declarativa y su aptitud para fundar una excepcin de cosa juzgada, bajo el tercero, finalmente, se estudiaba la ejecucin forzada de la sentencia extranjera de condena. Agrega que hoy se estudia como un fenmeno nico el de la imperatividad de la sentencia extranjera, o lo que es lo mismo, los efectos de la sentencia considerada como acto jurdico. EXEQUATUR. Para permitir que una sentencia dictada por un rgano jurisdiccional extranjero puede ser ejecutada en el pas en que se hace valer, generalmente se establece un proceso especial de cognicin, a travs del cual se determina si la sentencia extranjera fue pronunciada respetndose las garantas mnimas del contradictorio y tambin si su ejecucin no lesiona principios que en el pas donde se pide su ejecucin se consideran de orden pblico, o bien, si se afecta la soberana de dicho pas. Si no existe ninguna de estas circunstancias desfavorables al pedido de ejecucin, se concede autorizacin para que se ejecute la sentencia, es decir, se le otorga el exequatur. En nuestro pas, no se establece ese procedimiento para la concesin del exequatur. Pero, es preciso tener en cuenta que conforme a lo dispuesto en el artculo 344 del Cdigo Procesal, hay que atenerse a varios criterios. En primer lugar, si hubiere algn tratado celebrado con el pas de donde procede el fallo, son las normas de ese tratado las que regulan el caso, pero si no hubiere tratado, entonces las sentencias dictadas por tribunales extranjeros tendrn en Guatemala el valor que la legislacin de ese pas le asigne a las sentencias dictadas por los tribunales guatemaltecos (reciprocidad legislativa), o bien el valor que la jurisprudencia extranjera le otorgue a nuestros fallos (reciprocidad jurisprudencial). TRATADOS. La ejecucin de sentencias extranjeras puede ser contemplada en las disposiciones de

los tratados que celebre Guatemala. Aqu estamos ya en el campo del Derecho Internacional, que como se sabe incluye normas de Derecho Procesal Internacional. En nuestro sistema debe hacerse la distincin entre las normas de Derecho Internacional Privado Local y el derivado de los tratados. El primero no es encuentra compilado en una sola ley sino disperso en la Constitucin, Ley de Extranjeria, Ley del Organismo Judicial, etc.. Ahora bien en los tratados y convenciones vigentes en Guatemala el ms importante es el Cdigo Bustamante, aprobado en la VI Conferencia Internacional Americana, en la Habana, Cuba, el veinte de febrero de 1928. Fue aprobado por Decreto Legislativo nmero mil quinientos setenta y cinco 1575, de fecha 10 de abril de 1929. Desde luego que en cualquier caso prevalece la Constitucin de la Republica sobre cualquier ley o tratado. En otras palabras, si hay oposicin entre la norma de la ley o del tratado y la constitucin, se aplica la norma constitucional. Los tribunales guatemaltecos estn obligados a resolver de oficio este aspecto con base en lo dispuesto en el artculo 246 de la Constitucin. En el cdigo de Bustamante si se regula el procedimiento para la concesin del Exequatur, lo que quiere decir que los pases que lo suscribieron y que lo ratifiquen estn vinculados por esas normas. De conformidad con el artculo 423 de este cdigo, toda sentencia civil o contencioso-administrativa dictada en uno en los dems si rene las siguientes condiciones: 1. Que tenga competencia para conocer del asunto y juzgarlo, de acuerdo con las reglas de dicho cdigo, el juez o tribunal que la haya dictado, 2. Que las partes hayan sido citadas personalmente o por su representante legal, para el juicio, 3. Que el fallo no contravenga el orden pblico o el derecho pblico del pas en que quiere ejecutarse, 4. Que se ejecutorio en el Estado en que se dicte. 5. Que se traduzca autorizadamente por un funcionario o intrprete oficial del Estado en que ha de ejecutarse, si all fuere distinto del idioma empleado. 6. Que el documento en que conste rena los requisitos necesarios para ser considerado como autntico en el Estado de que proceda, y los que requiera para que haga fe la legislacin del Estado en que se aspira a cumplir la sentencia. Estas son las condiciones y requisitos que deben examinarse para que se autorice la ejecucin. Ahora bien, la ejecucin se solicita directamente al juez o tribunal competente para llevar a cabo, de acuerdo con las formalidades requeridas por la legislacin interior (artculo 424). No es pues ante la Corte Suprema de Justicia donde se solicita el exequtur. Se pide directamente al juez competente. Este, antes de decretar o denegar la ejecucin, oye por un trmino de veinte das a la parte contra quien se dirija y al Ministerio Publico (artculo 426). Esta audiencia se lleva a cabo conforme a las normas procesales internas, segn lo prev el Cdigo de Bustamante para el caso de que la persona a ser notificada se encuentre domiciliada en el pas. Pero puede suceder que est domiciliada en el extranjero. En este caso, la citacin de la parte a quien deba orse se practicar por medio de exhorto o

comisin rogatoria, segn lo dispuesto en el referido cdigo, si careciere en el pas de representacin bastante (artculo 437). Una vez cumplido el requisito de la citacin, si pasa el trmino que el juez o tribunal seale para la comparecencia, continua la marcha del asunto, haya o no comparecido el citado (artculo 428). La resolucin final debe conceden o denegar la autorizacin para la ejecucin del fallo. Establece el Cdigo de Bustamante que contra la resolucin judicial que autorice la ejecucin del fallo extranjero, se otorgarn todos los recursos que las leyes de ese Estado concedan respecto de las sentencias definitivas dictadas en juicio declarativo de mayor cuanta (artculo 425). Quiere decir que en Guatemala procederan contra esa resolucin todos los recursos que el Cdigo Procesal establece para las sentencias dictadas en juicio ordinario de mayor cuanta, entre ellos la apelacin y la casacin. De ello resulta que el procedimiento para obtener el exequtur conforme el cdigo Bustamante, puede resultar, en nuestro medio, sumamente largo por los trmites y recursos a que se le sujeta. Hubiera sido preferible regular un proceso de cognicin ms abreviado a cargo de la Suprema Corte de Justicia. En oposicin a este aspecto debemos recordar que cuando no es aplicable el Cdigo Bustamante, en nuestro pas, es el juez competente para ejecutar el fallo el que decide si la sentencia dictada en el extranjero llena los requisitos y condiciones para ser ejecutado en Guatemala, sin mayor tramite. El cdigo Bustamante establece en el artculo 429 que si se deniega el cumplimiento se resolver la ejecutoria al que la hubiese presentado. Esta disposicin nos permite concluir que la ejecucin del fallo puede pedirla directamente el interesado, presentando al Tribunal competente la ejecutoria del fallo. Tambin parece obvio que tal denegatoria admite la posibilidad de interponer todos los recursos que contempla la ley contra las sentencias dictadas en juicio ordinario de mayor cuanta. Nos parece claro que conforme al cdigo Bustamante las sentencias que no sean ejecutables, dictadas en el extranjero, no requieren del exequtur. Ello por lo dispuesto en el artculo 431 sobre que las sentencias firmes dictadas por un Estado contratante que por sus