RELAO DE TRABALHO E EMPREGO A relao de emprego o vnculo existente entre o empregado (pessoa fsica) e o seu empregador (pessoa fsica

a ou jurdica ou ente despersonalizado), atravs da qual o primeiro subordina-se juridicamente s ordens do segundo, recebendo uma contraprestao salarial e no podendo fazer-se substituir, ou seja, os servios devero ser prestados pessoalmente. A CLT, no art. 442, ao conceituar contrato de trabalho, vinculou-se aos elementos caracterizadores da relao de emprego. Assim, podemos afirmar que todos os empregados so trabalhadores (relao de trabalho), mas nem todos os trabalhadores so empregados (relao de emprego). Para ser considerado empregado, necessria a caracterizao da relao de emprego, atravs da presena de seus cinco elementos constitutivos, pois a ausncia de algum deles acarreta a no existncia da relao de emprego e, portanto, a inexistncia de vnculo empregatcio e de contrato de trabalho. Para conceituar a relao de emprego, necessrio caracteriz-la atravs da presena de forma concomitante dos cinco elementos ftico-jurdicos, estabelecidos nos artigos 2 e 3 da CLT, que definem as figuras do empregado e do empregador, so eles: Trabalho prestado por pessoa natural ou fsica: O empregado ser sempre pessoa fsica ou natural, mas o empregador poder ser pessoa jurdica ou pessoa fsica ou natural e tambm ente despersonalizado. Logo, para ser considerado empregado necessrio que o trabalho seja prestado por pessoa fsica ou natural. Pessoalidade: O empregado no poder fazer-se substituir por outra pessoa na prestao de seus servios, devendo prestar as suas obrigaes de forma intuitu personae, ou seja, de forma pessoal. A pessoalidade um elemento que incide apenas sobre a figura do empregado, pois em relao ao empregador prevalece a despersonalizao, fato que ns estudaremos mais adiante quando falarmos de sucesso. Subordinao jurdica: A subordinao um elemento que diferencia o empregado (relao de emprego) do trabalhador autnomo (relao de trabalho), uma vez que o empregado est subordinado juridicamente ao seu empregador, devendo obedecer as suas ordens e o trabalhador autnomo presta os seus servios de forma autnoma. Onerosidade: Na prestao de servios deve-se haver uma contraprestao salarial, ou seja, o empregado coloca a sua fora de trabalho disposio de seu empregador e dever receber um salrio por isto. Assim, o trabalho voluntrio no qual o empregado nada recebe considerado relao de trabalho porque est ausente o requisito da onerosidade. importante ressaltar que a alteridade considerada um requisito da relao de emprego uma vez que os riscos do negcio so do empregador que dever pagar os salrios de seus empregados mesmo em caso de insucesso empresarial.

No-eventualidade: O princpio da continuidade da relao de emprego um princpio peculiar do direito do trabalho. Atravs deste princpio, objetiva-se a permanncia do empregado no emprego e o requisito da no-eventualidade caracteriza-se, exatamente, pelo modo permanente, no-eventual, noespordico, habitual com que o trabalho deva ser prestado.
Questo: De acordo com previso da Constituio Federal brasileira e da CLT, em relao durao do trabalho correto afirmar que: (A) a durao do trabalho normal no poder ser superior a 8 horas dirias e 40 horas semanais, no sendo facultada a compensao de horrios. (B) a durao do trabalho normal no poder ser superior a 8 horas dirias e 48 horas semanais, sendo facultada a compensao de horrios. (C) ser considerado trabalho noturno para o trabalhador urbano aquele executado entre s 22 horas de um dia e s 5 horas do dia seguinte. (D) ser considerado horrio noturno para o trabalhador urbano aquele executado entre s 21 horas de um dia e s 4 horas do dia seguinte. (E) para a jornada diria de trabalho contnuo superior a 4 horas e no excedente a 6 horas o intervalo obrigatrio ser de, no mnimo, uma hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo em contrrio, no poder exceder de duas horas.

Obs.: Letra C (art. 7, XIII da CF/88, art. 71, pargrafo primeiro da CLT e art. 73 da CLT).
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva; XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento do normal; Art. 71 da CLT: Em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de 6 (seis) horas, obrigatria a concesso de um intervalo para repouso ou alimentao, o qual ser, no mnimo, de 1 (uma) hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo em contrrio, no poder exceder de 2 (duas) horas. 1 - No excedendo de 6 (seis) horas o trabalho, ser, entretanto, obrigatrio um intervalo de 15 (quinze) minutos quando a durao ultrapassar 4 (quatro) horas. 2 - Os intervalos de descanso no sero computados na durao do trabalho. 3 - O limite mnimo de 1 (uma) hora para repouso ou refeio poder ser reduzido por ato do Ministro do Trabalho quando, ouvida a Secretaria de Segurana e Higiene do Trabalho, se verificar que o estabelecimento atende integralmente s exigncias concernentes organizao dos refeitrios e quando os respectivos empregados no estiverem sob regime de trabalho prorrogado a horas suplementares.

 4 - Quando o intervalo para repouso e alimentao, previsto neste artigo, no for concedido pelo empregador, este ficar obrigado a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de no mnimo 50% (cinqenta por cento) sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho.

Novo pargrafo do art. 71 da CLT, acrescentado em 2012. Art. 71. 5: Os intervalos expressos no caput e no 1 podero ser fracionados quando compreendidos entre o trmino da primeira hora trabalhada e o incio da ltima hora trabalhada, desde que previsto em conveno ou acordo coletivo de trabalho, ante a natureza do servio e em virtude das condies especiais do trabalho a que so submetidos estritamente os motoristas, cobradores, fiscalizao de campo e afins nos servios de operao de veculos rodovirios, empregados no setor de transporte coletivo de passageiros, mantida a mesma remunerao e concedidos intervalos para descanso menores e fracionados ao final de cada viagem, no descontados da jornada. (NR). Principais dispositivos consolidados e jurisprudenciais referentes ao trabalho noturno: aquele prestado no perodo da noite fazendo o obreiro jus ao adicional respectivo, conforme estabelece o art. 7, IX, da CRFB/88 remunerao do trabalho noturno superior do diurno. O art. 73 da CLT estabelece o horrio noturno dos trabalhadores urbanos, como aquele compreendido entre 22 e 5 horas do dia seguinte. Fixa o adicional noturno em 20% sobre a hora diurna. Estabelece a hora noturna reduzida em que cada hora noturna trabalhada ser computada como de 52 minutos e 30 segundos e no como 1 hora.
Art. 73 da CLT: Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno ter remunerao superior do diurno e, para esse efeito, sua remunerao ter um acrscimo de 20% (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna. 1 - A hora do trabalho noturno ser computada como de 52 (cinqenta e dois) minutos e 30 (trinta) segundos. 2 - Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho executado entre as 22 (vinte e duas) horas de um dia e as 5 (cinco) horas do dia seguinte. 3 - O acrscimo a que se refere o presente artigo, em se tratando de empresas que no mantm, pela natureza de suas atividades, trabalho noturno habitual, ser feito tendo em vista os quantitativos pagos por trabalhos diurnos de natureza semelhante. Em relao s empresas cujo trabalho noturno decorra da natureza de suas atividades, o aumento ser calculado sobre o salrio mnimo geral vigente na regio, no sendo devido quando exceder desse limite, j acrescido da percentagem. 4 - Nos horrios mistos, assim entendidos os que abrangem perodos diurnos e noturnos, aplica-se s horas de trabalho noturno o disposto neste artigo e seus pargrafos. 5 - s prorrogaes do trabalho noturno aplica-se o disposto neste Captulo.

Ateno: O trabalhador menor no poder prestar trabalho noturno. A mulher poder prestar trabalho noturno.

Quadro esquemtico sobre trabalho noturno: RURAL URBANO Adicional de 25%; Adicional de 20% Hora 60 minutos; 52 minutos e 30 segundos; Entre 20 e 4 h Pecuria; Entre 21 e 5 h lavoura; SERVIDOR Adicional de 25%; 52 minutos e 30 segundos; ADVOGADO Adicional de 25% 52 minutos e 30 segundos;

As Smulas 60, 65, 265, 354 e as Orientaes Jurisprudenciais 97 e 259 do TST referem-se ao trabalho Noturno. Segue abaixo a transcrio dos dispositivos acima mencionados, com comentrios: Smula 65 do TST - O vigia noturno tem direito hora reduzida de 52 minutos e 30 segundos. Esta smula surgiu para dirimir a controvrsia em relao ao vigia noturno, uma vez que o trabalho por ele desenvolvido realizado predominantemente noite, sendo assim ele ter direito hora reduzida. Smula 60 do TST: I - O adicional noturno pago com habitualidade integra o salrio do empregado para todos os efeitos. II- Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido tambm o adicional quanto s horas prorrogadas. Quando a Smula fala que integrar o salrio para todos os efeitos significa dizer que repercutir no clculo de todas as parcelas, como, por exemplo, frias, dcimo-terceiro, FGTS, etc. Exemplo do inciso II da Smula 60 do TST: Joo empregado urbano e comeou a trabalhar s 22 horas e foi at s 7 horas do dia seguinte. Ele cumpriu integralmente a jornada no perodo noturno (22 s 5 horas) e prorrogou at s sete horas, portanto ele receber o adicional de 20% tambm em relao a estas duas horas. Smula 265 do TST A transferncia para o perodo diurno de trabalho implica na perda do adicional noturno. OJ 97 da SDI-1 do TST O adicional noturno integra a base de clculo das horas extras prestadas no perodo noturno. Smula 354 do TST As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao do empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas

de aviso-prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado.

Questo: Sobre segurana e medicina no trabalho, nos termos da legislao trabalhista pertinente, correto afirmar: (A) So consideradas atividades insalubres aquelas, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamveis ou explosivos em condio de risco acentuado. (B) O direito do empregado ao adicional de insalubridade ou de periculosidade cessar com a eliminao do risco sua sade ou integridade fsica, nos termos da CLT e das normas expedidas pelo Ministrio do Trabalho. (C) Ser obrigatria a constituio da Comisso Interna de Preveno de Acidentes, conforme instrues do Ministrio do Trabalho nos estabelecimentos nelas especificadas, sendo composta por representantes dos empregados cujo mandato dos membros titulares ser de um ano, sem direito reeleio. (D) O trabalho em condies insalubres, acima dos limites de tolerncia estabelecidos por norma, assegura ao empregado o adicional de 30% sobre o salrio contratual. (E) Caso o empregado exera suas atividades em condies insalubres ou de periculosidade, ele no poder optar pelo pagamento de um dos adicionais, por falta de previso legal.

Comentrios: Letra B (art. 194 da CLT).

Art. 194 da CLT O direito do empregado ao adicional de insalubridade ou de periculosidade cessar com a eliminao do risco sua sade ou integridade fsica, nos termos desta Seo e das normas expedidas pelo Ministrio do Trabalho.

De acordo, com o art. 189 da CLT, sero consideradas atividades ou operaes insalubres aquelas que, por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia, fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos. O trabalho exercido em condies insalubres, acima dos limites de tolerncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho, assegura a percepo de adicional respectivamente de: 40% (quarenta por cento), 20% (vinte por cento) e 10% (dez por cento) do salrio mnimo da regio, segundo se classifiquem nos graus mximo, mdio e mnimo (art.192 da CLT). Em que pese o fato de o art. 193 da CLT dispor que o adicional de insalubridade ser calculado sobre o salrio mnimo, o STF atravs da edio da Smula vinculante 04 estabeleceu a impossibilidade de que tal clculo seja com base no salrio mnimo. SMULA VINCULANTE N 4 STF: Salvo os casos previstos na Constituio Federal, o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso judicial.

O Ministrio do Trabalho aprovar o quadro de atividades ou operaes insalubres, conforme estabelece o art. 190 da CLT.
Art. 190 da CLT O Ministrio do Trabalho aprovar o quadro das atividades e operaes insalubres e adotar normas sobre os critrios de caracterizao da insalubridade, os limites de tolerncia aos agentes agressivos, meios de proteo e o tempo mximo de exposio do empregado a esses agentes. Pargrafo nico - As normas referidas neste artigo incluiro medidas de proteo do organismo do trabalhador nas operaes que produzem aerodispersides txicos, irritantes, alergnicos ou incmodos.

O art. 191 da CLT e a Smula 80 do TST tratam da eliminao ou neutralizao das atividades e as respectivas consequncias disto:
Art. 191 da CLT A eliminao ou a neutralizao da insalubridade ocorrer: I - com a adoo de medidas que conservem o ambiente de trabalho dentro dos limites de tolerncia; II - com a utilizao de equipamentos de proteo individual ao trabalhador, que diminuam a intensidade do agente agressivo a limites de tolerncia. Pargrafo nico - Caber s Delegacias Regionais do Trabalho, comprovada a insalubridade, notificar as empresas, estipulando prazos para sua eliminao ou neutralizao, na forma deste artigo.

Smula 80 INSALUBRIDADE: A eliminao da insalubridade mediante fornecimento de aparelhos protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo exclui a percepo do respectivo adicional. O simples fornecimento do aparelho de proteo pelo empregador no o exime do pagamento do adicional de insalubridade. Cabe-lhe tomar as medidas que conduzam diminuio ou eliminao da nocividade, entre as quais as relativas ao uso efetivo do equipamento pelo empregado (Smula 289 do TST). Em relao ao lixo urbano, h a Orientao Jurisprudencial 4 da SDI-1 do TST: OJ 04 da SDI-1 do TST I - No basta a constatao da insalubridade por meio de laudo pericial para que o empregado tenha direito ao respectivo adicional, sendo necessria a classificao da atividade insalubre na relao oficial elaborada pelo Ministrio do Trabalho. II - A limpeza em residncias e escritrios e a respectiva coleta de lixo no podem ser consideradas atividades insalubres, ainda que constatadas por laudo pericial, porque no se encontram dentre as classificadas como lixo urbano na Portaria do Ministrio do Trabalho. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado. O empregado que trabalhe em condies perigosas ter direito ao recebimento de um adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou participaes nos lucros da empresa.

Quando forem devidos ao empregado os adicionais de periculosidade e o de insalubridade, ele poder optar pelo adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido. Da relao de emprego e da relao de trabalho: A relao de emprego uma das modalidades especficas da relao de trabalho juridicamente configuradas. (Maurcio Godinho Delgado). Relao de trabalho toda relao jurdica na qual o objeto contratado ser a prestao de um trabalho humano, independentemente de existir subordinao ou contraprestao salarial entre as partes contratantes. Assim, ela engloba no s a relao de emprego, mas tambm a de trabalho autnomo, eventual, avulso, estagirio, e outras modalidades de contratao de prestao de trabalho sem a configurao dos elementos caracterizadores da relao de emprego. No estgio regular, por exemplo, no h relao de emprego, uma vez que est ausente a onerosidade, ou seja, o estagirio no recebe um salrio pelos servios prestados. O mesmo ocorre no trabalho voluntrio, pois os servios so prestados gratuitamente. No trabalho autnomo, estaro ausentes a subordinao jurdica e a alteridade. J no eventual, inexistir a no-eventualidade. importante lembrar que caso o estgio, seja executado em desconformidade com os requisitos legais, ser considerado um estgio fraudulento e a o vnculo de emprego ir formar-se com o tomador dos servios do estagirio. Na relao de emprego, o trabalho dever ser prestado pessoalmente (pessoalidade) por uma pessoa fsica a uma pessoa fsica ou jurdica ou ente despersonalizado, de maneira subordinada (subordinao jurdica), sendo os riscos do negcio inteiramente assumidos pelo empregador (alteridade). ATENO: A relao de emprego o vnculo existente entre o empregado (pessoa fsica) e o seu empregador (pessoa fsica ou jurdica), atravs da qual o primeiro subordina-se juridicamente s ordens do segundo, recebendo uma contraprestao salarial e no podendo fazer-se substituir, ou seja, os servios devero ser prestados pessoalmente. A CLT, no art. 442, ao conceituar contrato de trabalho, vinculou-se aos elementos caracterizadores da relao de emprego. Assim, podemos afirmar que todos os empregados so trabalhadores (relao de trabalho), mas nem todos os trabalhadores so empregados (relao de emprego). Para ser considerado empregado, necessria a caracterizao da relao de emprego, atravs da presena de seus cinco elementos constitutivos, pois a

ausncia de algum deles acarreta a no existncia da relao de emprego e, portanto, a inexistncia de vnculo empregatcio e de contrato de trabalho. Para conceituar a relao de emprego, necessrio caracteriz-la atravs da presena de forma concomitante dos cinco elementos ftico-jurdicos, estabelecidos nos artigos 2 e 3 da CLT, que definem as figuras do empregado e do empregador, so eles: Trabalho prestado por pessoa natural ou fsica: O empregado ser sempre pessoa fsica ou natural, mas o empregador poder ser pessoa jurdica ou pessoa fsica ou natural. Logo, para ser considerado empregado necessrio que o trabalho seja prestado por pessoa fsica ou natural. Pessoalidade: O empregado no poder fazer-se substituir por outra pessoa na prestao de seus servios, devendo prestar as suas obrigaes de forma intuitu personae, ou seja, de forma pessoal. A pessoalidade um elemento que incide apenas sobre a figura do empregado, pois em relao ao empregador prevalece a despersonalizao. Subordinao jurdica: A subordinao um elemento que diferencia o empregado (relao de emprego) do trabalhador autnomo (relao de trabalho), uma vez que o empregado est subordinado juridicamente ao seu empregador, devendo obedecer as suas ordens e o trabalhador autnomo presta os seus servios de forma autnoma. Onerosidade: Na prestao de servios deve-se haver uma contraprestao salarial, ou seja, o empregado coloca a sua fora de trabalho disposio de seu empregador e dever receber um salrio por isto. Assim, o trabalho voluntrio no qual o empregado nada recebe considerado relao de trabalho porque est ausente o requisito da onerosidade. Obs.: importante ressaltar que a alteridade considerada um requisito da relao de emprego uma vez que os riscos do negcio so do empregador que dever pagar os salrios de seus empregados mesmo em caso de insucesso empresarial. No-eventualidade: O princpio da continuidade da relao de emprego um princpio peculiar do direito do trabalho. Atravs deste princpio, objetiva-se a permanncia do empregado no emprego e o requisito da no eventualidade caracteriza-se, exatamente, pelo modo permanente, no-eventual, noespordico, habitual com que o trabalho deva ser prestado. Quadro esquemtico: Relao de emprego - Empregado domstico; - Empregado rural; - Empregado;

Relao de Trabalho - Relao de trabalho; - Trabalhador avulso; - Trabalhador eventual; - Trabalhador autnomo; - Trabalho voluntrio; - Estagirio Regular. Sobre a relao de emprego temos duas Smulas do TST: A Smula 386 que fala da possibilidade de reconhecimento da relao de emprego entre o policial militar e a empresa privada e a Smula 363 que fala da impossibilidade de reconhecimento da relao de emprego com rgos da administrao direta, indireta, autrquica e fundacional. Smula 386 do TST: Preenchidos os requisitos do art. 3 da CLT, legtimo o reconhecimento de relao de emprego entre policial militar e empresa privada, independentemente do eventual cabimento de penalidade disciplinar prevista no Estatuto do Policial Militar. Smula 363 do TST: A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS. A Smula 363 do TST estabelece as verbas que sero devidas quando reconhecida a nulidade de um contrato de trabalho com a Administrao sem a prvia existncia de um concurso pblico. So elas: os depsitos do FGTS e os salrios referentes s horas trabalhadas. importante lembrar-se da smula 430 do TST que foi recentemente publicada: SMULA 430 do TST ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA. CONTRATAO. AUSNCIA DE CONCURSO PBLICO. NULIDADE. ULTERIOR PRIVATIZAO. CONVALIDAO. INSUBSISTNCIA DO VCIO. Convalidam-se os efeitos do contrato de trabalho que, considerado nulo por ausncia de concurso pblico, quando celebrado originalmente com ente da Administrao Pblica Indireta, continua a existir aps a sua privatizao. Distino dos demais trabalhadores (eventual, autnomo, de empreitada): a) Trabalho Eventual: aquele em que a pessoa fsica presta servios ocasionalmente, sem relao de emprego, a uma pessoa fsica ou jurdica, com subordinao de curta durao. Portanto, as normas da CLT no se aplicam a ele.

Como exemplo, temos os chapas, trabalhadores que ficam nas estradas para descarregarem dos caminhes e que, em geral, prestam servios de forma espordica a vrios tomadores, no sendo por isso, considerados empregados. Ainda temos como exemplos, o bia-fria e o diarista domstico (aquele que presta servios de faxina). H quatro teorias para explicar o que trabalho eventual. So elas: a) Teoria do evento; b) Teoria da Descontinuidade; c) Teoria da Fixao Jurdica; d) Teoria dos Fins da Empresa. a) Teoria do Evento: Esta teoria leva em considerao o tipo de servio para o qual o trabalhador foi contratado, se ele ou no de curta durao para a empresa. Caso ele seja de curta durao para a empresa o trabalhador ser considerado eventual e no empregado. Esta teoria no foi aceita pela doutrina brasileira. b) Teoria da Descontinuidade: Esta teoria leva em considerao o conceito temporal da prestao de servios, ou seja, eventual seria o trabalho que no se repete para um mesmo trabalhador. Exemplo: um professor que ministre uma aula, apenas, em determinada Universidade. c) Teoria da Fixao Jurdica: por esta teoria eventual seria aquele trabalhador que presta servios para diversos tomadores de forma simultnea sem se fixar a nenhum deles. Ex: Faxineira que cada dia da semana est em uma residncia diferente. d) Teoria dos Fins da Empresa: Esta teoria destaca a natureza do servio em relao atividade empresarial. Assim, trabalho eventual ser aquele que no estiver inserido na atividade normal da empresa. Por esta teoria a bilheteira do cinema que s funciona nos finais de semana considerada empregada, porque a venda de ingressos est inserida na atividade normal da empresa. Ateno: A distino entre o empregado e o trabalhador eventual o elemento de permanncia, ou seja, a no-eventualidade. Assim, caso esta esteja presente, de forma concomitante com os outros elementos fticos-jurdicos da relao de emprego, caracterizar-se- a relao de emprego. b)Trabalho Autnomo: A diferenciao central entre o trabalho autnomo e o empregado est na subordinao. O trabalho autnomo aquele que se realiza sem a subordinao do trabalhador ao tomador de servios. AUTONOMIA o que rege o trabalho autnomo, como o prprio nome j reflete.

O prprio prestador de servios que ir estabelecer a forma de realizao dos servios. c) Empreitada: A pessoalidade no inerente ao contrato de empreitada. Questo discursiva: (UnB/CESPE OAB/RJ 36 Exame de Ordem) No que diz respeito ao contrato individual de trabalho, distinga a subempreitada da locao de mo-de-obra, conceituando cada um desses contratos e apresentando suas caractersticas. Comentrios: O jurista Maurcio Godinho Delgado afirma que a locao de servios tem origem na locatio operarum do direito romano, sendo um contrato cujo objeto uma prestao de fazer, prestao de servios, no h obra objetivada. Ressalta que na locao de servios no h subordinao, mas h autonomia por parte do prestador em um contrato de locao de servios e os riscos do resultado so do contratante do servio e no de seu prestador. J o contrato de empreitada objetiva o resultado especfico e delimitado de um servio, ou seja, uma obra. H autonomia do prestador de servios e, portanto, assemelha-se locatio operis do direito romano. Assim, o contrato de trabalho diferencia-se da locao de servios (locatio operarum), uma vez que na locao de servios h autonomia, no havendo subordinao entre o locador dos servios e o prestador do mesmo. O objeto contratado na locao de servios uma atividade especfica, sem objetivar um resultado. No contrato de trabalho h subordinao jurdica entre o empregado e o empregador, o primeiro no tem autonomia na prestao dos seus servios. Ademais, a locao de servios p der feita por pessoa jurdica e o empregado somente poder ser pessoa fsica. A empreitada distingue-se da locao de servios por ser um contrato de resultado, ou seja, objetiva-se uma obra especfica. J na locao de servios h um contrato de atividade, independentemente do resultado a ser alcanado. Em relao ao contrato de trabalho a empreitada diferencia-se pelo fato de que o empreiteiro no subordinado ao tomador de seus servios, h autonomia na prestao de seus servios. O tomador dos servios no detm o poder de direo, nsito ao contrato de trabalho, em relao ao empreiteiro. Na subempreitada, quem se comprometeu a efetuar certa obra a repassa a algum para que este a execute parcial ou totalmente (Valentim Carrion). A CLT trata da subempreitada no art. 455 e a doutrina majoritria entende que h responsabilidade subsidiria entre o empreiteiro principal e o subempreiteiro.

Art. 455 da CLT - Nos contratos de subempreitada responder o subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do primeiro. Pargrafo nico - Ao empreiteiro principal fica ressalvada, nos termos da lei civil, ao regressiva contra o subempreiteiro e a reteno de importncias a este devidas, para a garantia das obrigaes previstas neste artigo.

Trata-se de responsabilidade subsidiria do empreiteiro principal, cabendo a obrigao principal ao verdadeiro empregador, o subempreiteiro. A responsabilidade do empreiteiro sendo subsidiria, caso o empregado no receba as verbas trabalhistas do subempreiteiro poder ajuizar ao trabalhista em face do empreiteiro principal.
FCC - Analista Judicirio do TRT da 6 Regio 2012 Questo: Quanto relao de emprego e s relaes de trabalho lato sensu INCORRETO afirmar: a) Trabalho autnomo aquele em que o trabalhador exerce as suas atividades por conta e risco prprios, sem subordinao com o seu contratante. b) Trabalho eventual aquele prestado ocasionalmente, para realizao de determinado evento em que o trabalhador, em regra desenvolve atividades no coincidentes com os fins normais da empresa contratante, no se fixando a uma fonte de trabalho. c) Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, por prazo curto para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servio com intermediao da empresa do trabalho temporrio. d) Trabalho avulso aquele em que o trabalhador presta servios de curta durao para distintos beneficirios, com intermediao de terceira entidade com quem mantm vnculo de emprego nos termos da CLT, mas no se igualando em direitos com os trabalhadores com vnculo empregatcio permanente. Erro. e) Relao de emprego aquela em que pessoa fsica presta servios de natureza no eventual e de forma pessoal a empregador, sob a dependncia e subordinao deste mediante salrio.

1. Trabalho autnomo: aquele em que a pessoa fsica presta servios habitualmente por conta prpria a uma ou mais de uma pessoa, assumindo os riscos de sua atividade econmica. No h subordinao, h autonomia na prestao de servios. Como exemplo, podemos citar o pintor, o pedreiro, o corretor de imveis, o representante de imveis, advogados, mdicos, etc. Portanto, o trabalhador autnomo aquele que correr o risco do negcio, uma vez que desenvolver as suas atividades, por conta prpria com habitualidade. importante analisar a presena ou no dos requisitos da relao de emprego, pois caso estejam presentes na prestao de servios todos os requisitos, estes trabalhadores podero ser considerados empregados.

2. Trabalho eventual: aquele em que a pessoa fsica presta servios ocasionalmente, sem relao de emprego, a uma pessoa fsica ou jurdica, com subordinao de curta durao. Portanto, as normas da CLT no se aplicam a ele. Como exemplo, temos os chapas, trabalhadores que ficam nas estradas para descarregarem dos caminhes e que, em geral, prestam servios de forma espordica a vrios tomadores, no sendo por isso, considerados empregados. 3. Trabalho avulso: aquele prestado por uma pessoa fsica sem vnculo empregatcio, de natureza urbana ou rural, a diversas empresas, sendo sindicalizado ou no, com interferncia obrigatria do sindicato profissional ou do rgo gestor de mo-de-obra. Portanto, considera-se trabalhador avulso aquele que presta os seus servios a tomadores diversos, sem pessoalidade, em sistema de rodzio, intermediado por um Sindicato ou por um rgo Gestor de Mo-de-obra. Estes trabalhadores no so considerados empregados, mas possuem os mesmos direitos dos trabalhadores com vnculo empregatcio permanente, pois a CF/88 estabelece igualdade entre os trabalhadores avulsos e os trabalhadores com vnculo empregatcio permanente (art. 7, XXXIV da CRFB/88). Como exemplo, citamos o trabalhador porturio, que presta servios nos portos para carregamento e descarregamento, limpeza e conservao dos navios, conferencista de carga, servio de bloco, vigilncia e limpeza, capatazia, estiva e bloco, dentre outros. Vejamos os conceitos: A capatazia distingue-se da estiva. Esta a atividade de movimentao de mercadorias nos pores das embarcaes ou no convs. Aquela a atividade de movimentao de mercadorias nas instalaes de uso pblico dos portos. Bloco consiste na atividade de limpeza e conservao de embarcaes mercantes e de seus tanques, incluindo batimento de ferrugem, pintura, reparos de pequena monta e servios correlatos. importante frisar que o trabalhador avulso poder ser porturio ou noporturio. O trabalhador avulso porturio aquele que presta servios sem vnculo empregatcio, intermediado por um rgo Gestor de Mo-de-obra, a inmeros tomadores de servios. O operador porturio a pessoa jurdica que exerce a operao porturia na rea do porto por concesso pblica. Cada operador porturio constituir um rgo gestor de mo-de-obra para gerir e treinar os porturios e tambm para administrar o fornecimento de mo-de-obra avulsa, em sistema de rodzio.

H o trabalhador porturio avulso e o trabalhador porturio empregado. oportuno fazer a distino entre eles: o primeiro no ter vnculo de emprego nem com o rgo gestor de mo-de-obra e nem com o operador porturio (art. 20 da Lei 8.630/93). Ao passo que o segundo ter vnculo de emprego com o operador porturio (art. 26 d Lei 8630/93). No caso do trabalhador porturio avulso, o rgo gestor de mo-de-obra arrecada, repassa e providencia o recolhimento dos encargos trabalhistas fiscais e previdencirios, j com os percentuais referentes s frias, 13 salrio e ao FGTS. Quanto ao empregado/trabalhador porturio o pagamento ser feito diretamente pelo empregador. 4. Estgio: No se deve confundir o estagirio com o trabalhador aprendiz. O aprendiz sempre ser empregado e est regido pelos artigos 428 e seguintes da CLT. O estagirio est regido pela Lei 11.788/08 e somente ser considerado empregado quando o estgio for fraudulento, ou seja, no se desenvolver de acordo com os requisitos da lei. As principais caractersticas do estgio so: Durao no poder passar de dois anos, salvo quando o estagirio for portador de deficincia. A jornada ser de 4 horas dirias e 20 horas semanais no caso de estudantes de educao especial e dos anos finais do ensino fundamental. A jornada ser de 6 horas dirias e 30 horas semanais no caso de estudantes do ensino superior, da educao profissional de nvel mdio. O estgio poder ser obrigatrio ou no-obrigatrio. Quando ele for obrigatrio o estagirio poder receber uma bolsa e quando ele for noobrigatrio o estagirio dever receber a bolsa. O estagirio receber os seguintes direitos: auxlio- transporte, seguro contra acidentes pessoais, recesso de 30 dias. Celebrao de termo de compromisso de realizao do estgio com o resumo das atividades desenvolvidas, dos perodos e da avaliao de desempenho a ser fornecida pela parte concedente do estgio quando do desligamento do estagirio. O estagirio no ser considerado empregado, desde que cumpridas as exigncias da Lei n 11.788/08, a saber: Exerccio de tarefas que proporcionem aprendizado ligado rea de formao; celebrao de termo de compromisso entre o estudante e a parte concedente; interveno obrigatria da instituio de ensino. Passaremos, agora a analisar as hipteses de Relao de emprego: 1. Empregado celetista: aquele que presta servios com todos os elementos definidores da relao de emprego. Como exemplo, citamos a secretria que trabalhe subordinada juridicamente ao patro, recebendo um

salrio pelo servio prestado, que ser realizado pessoalmente de segunda a sbado, das oito s dezoito horas. Outro exemplo o piloto particular de helicptero que trabalha para o presidente de uma empresa, transportando no s o presidente, mas tambm os diretores, todo dia, de suas residncias para o local de trabalho. oportuno ressaltar que, neste caso, ele ser empregado celetista da empresa, pois trabalha para o presidente e diretores. Caso este mesmo piloto trabalhe apenas para o presidente da empresa e para a famlia dele, ser empregado domstico, regido pela Lei n 5.859/72, conforme explicado no tpico seguinte. 2. Empregado domstico: Segundo o art. 1 da Lei n 5.859/72, empregado domstico aquele que presta servios de natureza contnua a pessoa ou a famlia no mbito residencial desta. Como exemplos, temos a cozinheira, jardineiro, copeira, governanta, motorista particular, piloto particular de avio, bab, enfermeira, dentre outros. O principal requisito para que o empregado seja considerado domstico a ausncia de lucro de seu empregador, bem como a prestao de servios apenas para pessoa ou famlia no mbito residencial destas. Alm destes, tambm ser necessria a presena dos requisitos da relao de emprego, com exceo da alteridade. A enfermeira, por exemplo, ser considerada empregada domstica, caso preste servios a pessoa ou a famlia, de forma no-eventual, com subordinao, horrios fixos, pagamento de salrio mensal, no podendo fazerse substituir. Portanto, importante dizer que determinado empregado poder ser domstico ou no, devendo ser averiguados os requisitos da relao de emprego, juntamente com a ausncia de finalidade lucrativa e a prestao de servios a pessoa ou a famlia no mbito residencial desta. 3. Empregado rural: O art.2 da Lei 5.889/73 conceitua o empregado rural como sendo a pessoa fsica que em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios no eventuais, ao empregador rural, mediante dependncia e salrio. Art. 2 da Lei 5.889/73 Empregado rural toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio. Por prdio rstico devemos entender o estabelecimento rudimentar que disponha de poucas mquinas, ou at mesmo de nenhuma.

Exemplificando, podemos citar um terreno no qual o agricultor planta de forma rudimentar, alfaces para vender na feira da cidade. Neste caso os empregados deste agricultor sero considerados empregados rurais. Assim, num stio em que haja plantao de alface pelo empregado e esta seja comercializada (finalidade lucrativa), ainda que em pequena quantidade, o empregado ser caracterizado rural. Porm, caso no seja comercializada, mas apenas produzida para consumo do dono do stio e seus familiares, o empregado ser considerado domstico. Art. 3 da Lei 5.889/73 Considera-se empregador, rural, para os efeitos desta Lei, a pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agro econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados. 1 Inclui-se na atividade econmica, referida no "caput" deste artigo, a explorao industrial em estabelecimento agrrio no compreendido na Consolidao das Leis do Trabalho. Art. 4 da Lei 5.889/73 Equipara-se ao empregador rural, a pessoa fsica ou jurdica que, habitualmente, em carter profissional, e por conta de terceiros, execute servios de natureza agrria, mediante utilizao do trabalho de outrem. Equipara-se ao empregador rural pessoa fsica ou consrcio simplificado de produtores rurais para utilizarem-se de um mesmo empregado, sendo a responsabilidade de todos solidria. Segundo o art. 2 da Lei n 5.889/73, a pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios com continuidade ao empregador rural, mediante dependncia e salrio. Verificamos que h finalidade lucrativa. H atividades rurais como a parceria, a meao e o arrendamento nas quais o trabalhador correr os riscos do negcio, no possuindo vnculo com o empregador rural. Observem os conceitos abaixo: Parceria o contrato pelo qual um indivduo cede a outro determinado imvel rural com o objetivo de nele desenvolver atividade de explorao agropecuria mediante participao nos lucros. Arrendamento o contrato segundo o qual uma pessoa cede a outra o uso e gozo da propriedade rural por prazo determinado mediante o pagamento de um aluguel. Meao um contrato segundo o qual o proprietrio da terra ter direito a metade do que o parceiro produz. importante ressaltar que caso as modalidades de contrato acima descritas, sejam falsas (falsa parceria, falso arrendamento e falsa meao) dado o

princpio da primazia da realidade o vnculo ir formar-se com o empregador rural. DICA: Os empregados rurais podero ser classificados em dois tipos: empregado rural e safrista. O pargrafo nico do art. 14 da Lei 5.889/73 conceitua contrato de safra como o que tenha a sua durao dependente de variaes estacionais da atividade agrria, sendo um contratado por prazo determinado. Expirado normalmente o contrato, a empresa pagar ao safrista, a ttulo de indenizao do tempo de servio, importncia correspondente a 1/12 (um doze avos) do salrio mensal, por ms de servio ou frao superior a 14 (quatorze) dias. DICA: O motorista de empresa cuja atividade seja preponderantemente rural considerado empregado rural, porque no enfrenta o trnsito das cidades, sendo esta a orientao jurisprudencial do TST. OJ 315 da SDI- 1 do TST considerado trabalhador rural o motorista que trabalha no mbito de empresa cuja atividade preponderantemente rural, considerando que, de modo geral, no enfrenta o trnsito das estradas e cidades. DICA: Empregado que trabalha em empresa de reflorestamento rurcola, pois de acordo com a OJ 38 da SDI-1 do TST podemos concluir que a empresa de reflorestamento caracterizada como empregadora rural. OJ 38 da SDI 1 do TST EMPREGADO QUE EXERCE ATIVIDADE RURAL. EMPRESA DE REFLORESTAMENTO. PRESCRIO PRPRIA DO RURCOLA. (LEI N 5.889/73, ART. 10 E DECRETO N 73.626/74, ART. 2, 4). 4. Trabalho temporrio: o trabalho realizado por uma pessoa fsica contratada por uma empresa de trabalho temporrio, que prestar servios no estabelecimento do tomador ou cliente, destinada a atender a necessidade transitria de substituio de pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servios. O trabalho temporrio regido pela Lei n 6.019/74, e no pela CLT. O vnculo trabalhista do trabalhador temporrio, ou seja, a relao de emprego, no se forma entre o cliente tomador dos servios e o trabalhador, mas sim entre este e a empresa de trabalho temporrio, que arcar com todos os direitos trabalhistas. O art. 2 da Lei 6019/74 conceitua o trabalho temporrio como aquele prestado por uma pessoa fsica a uma empresa, para atender a necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servio. Art. 2 da Lei 6019/74 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servios.

O trabalhador temporrio empregado da empresa de trabalho temporrio que pode ser fsica ou jurdica urbana. Compreende-se como empresa de trabalho temporrio a pessoa fsica ou jurdica urbana, cuja atividade consiste em colocar disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores, devidamente qualificados, por elas remunerados e assistidos. O trabalhador temporrio considerado empregado da empresa prestadora de servios e ser permitida a terceirizao de atividade fim sem descaracterizar a intermediao de mo-de-obra realizada atravs da empresa interposta (Smula 331, I do TST.) Ressalta-se a mo de obra dever ser contratada com remunerao equivalente percebida pelos empregados da mesma categoria em sua totalidade. Exemplificando: uma firma de engenharia poder contratar engenheiros para trabalhar temporariamente, somente, nas hipteses acima descritas e a contratao desse engenheiro s poder ser efetivada atravs de uma empresa e seu salrio ser o mesmo do engenheiro que trabalha para a firma de engenharia. Quando houver falncia da empresa prestadora ou intermediadora do trabalho temporrio a tomadora responder solidariamente. Art. 16 da Lei 6019/74 - No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a empresa tomadora ou cliente solidariamente responsvel pelo recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tempo em que o trabalhador esteve sob suas ordens, assim como em referncia ao mesmo perodo, pela remunerao e indenizao previstas nesta Lei. Art. 18 da Lei 6019/74 vedado empresa do trabalho temporrio cobrar do trabalhador qualquer importncia, mesmo a ttulo de mediao, podendo apenas efetuar os descontos previstos em Lei. Pargrafo nico. A infrao deste artigo importa no cancelamento do registro para funcionamento da empresa de trabalho temporrio, sem prejuzo das sanes administrativas e penais cabveis. Os principais requisitos para a validade do contrato de trabalho temporrio so: contrato escrito entre empregado e a empresa intermediadora que a empregadora; contrato escrito entre a empresa prestadora e a tomadora contendo o motivo da contratao; Durao mxima de trs meses salvo autorizao do Ministrio do Trabalho e Emprego, desde que no exceda a 6 meses. Art. 9 da Lei 6019/74 O contrato entre a empresa de trabalho temporrio e a empresa tomadora de servio ou cliente dever ser obrigatoriamente escrito e dele dever constar expressamente o motivo justificador da demanda de trabalho temporrio, assim como as modalidades de remunerao da prestao de servio. Art. 11 da Lei 6019/74 - O contrato de trabalho celebrado entre empresa de trabalho temporrio e cada um dos assalariados colocados disposio de

uma empresa tomadora ou cliente ser, obrigatoriamente, escrito e dele devero constar, expressamente, os direitos conferidos aos trabalhadores por esta Lei. Pargrafo nico. Ser nula de pleno direito qualquer clusula de reserva, proibindo a contratao do trabalhador pela empresa tomadora ou cliente ao fim do prazo em que tenha sido colocado sua disposio pela empresa de trabalho temporrio. O trabalhador que se submete a este tipo de contrato empregado da empresa de trabalho temporrio, devendo este contrato tambm ser escrito. O contrato ser nulo e acarretar a formao do vnculo de emprego com o tomador, quando desrespeitadas as hipteses do art. 2 da referida lei. A lei probe a contratao de estrangeiro como trabalhador temporrio quando portador de visto provisrio. Os direitos do trabalhador temporrio esto previstos no art. 12 da citada lei, alm do direito ao FGTS previsto na Lei 8036/90. No h aviso prvio quando ocorrer a terminao do contrato de trabalho temporrio.